República Bolivariana de Venezuela

Ministerio del Poder Popular para la Educación Superior

Universidad Nacional Experimental de los Llanos Centrales "Rómulo Gallegos"
Programa Municipalizado de la Especialización en Derecho Procesal Civil
Núcleo - San Carlos, estado Cojedes

La Defensa en Juicio
Las Cuestiones Previas
(Tema 2)

Participante:
Marleny J. Seijas C.
C.I. V-11.964.984

Facilitadora: Abg, Mirtha J. Castillo Tovar.

San Carlos, junio de 2020

 Cuestiones Previas:
Definición: la cuestiones previas reside en que se trata de excepciones donde el
demandado opone hechos relativos al control de los presupuestos procesales, al derecho
deducido en juicio, o a la acción, que por sus características el legislador consideró deben
resolverse en forma previa a la resolución del fondo, porque constituyen requisito para la
válida resolución de la controversia, o por razones de economía procesal.
En derecho procesal son mecanismos que tiene el demandado, de acuerdo con la ley,
para exigir que se subsane algún vicio dentro del proceso o en su defecto se deseche la
demanda por existir algún impedimento de la ley para proseguir con el juicio.

Las Cuestiones Previas en el Proceso venezolano:

Asimismo las cuestiones previas son definidas por la norma, la jurisprudencia y los
expertos en la materia como aquel mecanismo de defensa que posee el demandado para exigir
que se enmiende algún vicio dentro del proceso o en todo caso se solicite que se deseche la
demanda por existir algún impedimento de la ley para proseguir con la controversia. No
obstante, es importante resaltar que pueden ser accionadas por el demandado, únicamente y
específicamente dentro del lapso de contestación a la demanda y deberá ser propuesta
acumulativamente en el mismo escrito y su oportunidad es sólo una ya que no se puede
proponer un escrito posterior al inicialmente propuesto por la parte, (es decir todas las que
oponga deben estar expresas en el mismo escrito), no se podrán oponer ninguna otra cuando
ya se hayan propuesto en un escrito anterior. Las cuestiones previas no son otra cosa que las
acciones que puede ejercer el demandado ante las posibles incongruencias que se observen en
el libelo de la demanda.
Es importante destacar que oponer las cuestiones previas tiene una función depuradora
ya que en algunos casos, gozan de un efecto repositorio el cual se materializa a través de la
subsanación (voluntaria o forzosa) de vicios formales. Su trámite supone un pronunciamiento
judicial que ordena al actor la necesidad de corregir defectos u omisiones formales como
aspecto previo a la continuación del curso del proceso, quedando el actor colocado en una fase
equiparable a la inicial de interposición de la demanda, en la cual se requiere incluso una
resolución del tribunal que homologue la actividad de subsanación.
Asimismo existe casos donde las cuestiones previas producen un efecto suspensivos
que permiten sustanciar el procedimiento hasta determinada etapa en el cual, se suspenderá el
curso de la causa e impedirán al tribunal dictar sentencia mientras no acontezcan determinadas
situaciones jurídicas que tienen estrecha relación con la pretensión de que se trate, como es el
caso delo establecido en el ordinal 8 del artículo 346 del Código de Procedimiento Civil; y los
efectos extintivos en que se general de las oposición de cuestiones previas se generan de la
comprobación de los tres últimos numerales del artículo que la sanciona, ya que erradican el
seguimiento del proceso como tal y anulan la pretensión de manera directa.
Por otra parte es importantísimo recalcar que son de exclusiva y autónoma decisión de
acción por parte de la parte demandada ya que es interés legitimo de esta parte la de oponer las
cuestiones previas que tengan lugar en la pretensión o controversia planteada.
 Las cuestiones previas se encuentran enclavadas en el
Artículo 346 Código de Procedimiento Civil venezolano, el
cual establece lo siguiente:
Dentro del lapso fijado para la contestación de la demanda, podrá el demandado en vez de
contestarla promover las siguientes gestiones previas:
1° La falta de jurisdicción del juez, o la incompetencia de éste, o la litispendencia, o que el
asunto deba acumularse a otro proceso por razones de accesoriedad, de conexión o de
continencia.
2° La ilegitimidad de la persona del actor por carecer de la capacidad necesaria para
comparecer en juicio.
3°  La ilegitimidad de la persona que se presente como apoderado o representante del actor,
por no tener capacidad necesaria para ejercer poderes en juicio, o por no tener la
representación que se atribuye, o porque el poder no esté otorgado en forma legal o sea
insuficiente.
4° La ilegitimidad de la persona citada como representante del demandado, por no tener el
carácter  que se le atribuye. La ilegitimidad podrá  proponerla tanto la persona citada  como el
demandado mismo, o su apoderado.
5° La falta de caución o fianza necesaria para proceder al juicio.
6° El defecto de forma de la demanda, por no haberse llenado en el libelo los requisitos  que
indica el 340, o por haberse hecho la acumulación prohibida en el artículo 78.
7° La existencia de una condición o plazo pendientes.
8° La existencia de una cuestión prejudicial que deba resolverse en un proceso distinto.
9° La cosa juzgada
10° La caducidad de la acción establecida en la ley.
11° La prohibición de la ley de admitir la acción propuesta, o cuando sólo permite admitirla
por determinadas causales que no sean de las alegadas en la demanda.

La oportunidad para oponer las cuestiones previas se encuentran en el lapso fijado para
la contestación de la demanda, en ese mismo lapso podrá el demandado en vez de contestarla
promover las cuestiones previas, siendo éste de 20 días de despacho después de la citación del
último de los demandados, es importante resaltar que en el supuesto caso de existir varios
demandados y uno de ellos promoviere cuestiones previas, no se admitirá la contestación de la
demandad de los otros, hasta tanto no se resolviere la cuestión previa propuesta por el
demandado que las propuso, al igual el supuesto en el cual hay un solo demandado, quien
alega cuestiones previas y en el mismo escrito contesta el fondo.
Asimismo en el hipotético caso del demandado quedar confeso, es decir, estar
debidamente citado y no contestar la demanda y vencido como sea ese lapso (lapso de
contestación), no podrá contestar la demanda y no podrá oponer cuestiones previas con
excepción de la falta de jurisdicción, la incompetencia y la litispendencia, que pueden ser
promovidas como se indica en los artículos 59, 60 y 61 del Código de procedimiento Civil
(vale decir que pueden ser propuestas en cualquier grado y estado del proceso).
 Incidencias por Cuestiones Previas

Recursos y Declaratoria Con Lugar (Del Artículo 353 al

357)

Ordinal 1 Regulación de la Jurisdicción o Competencia

Ordinales del 2 al 8 No tienen apelación
Con Lugar: Apelación en ambos efectos,
Ordinales del 9 al 11
suspensivo y devolutivo
Sin Lugar: Apelación a un solo efecto,
Ordinales del 9 al 11
devolutivo
 Recurso de Regulación de la Jurisdicción y Competencia

Análisis:
A los fines de la revisión de la sustanciación y resolución de las cuestiones previas,
atendiendo al criterio de unidad del procedimiento que las rige según la cuestión previa de que
se trate. En ese sentido las he agrupado de la siguiente manera: 
Las cuestiones previas pueden ser clasificadas en cuatro grupos, según el tratamiento
procedimental y los efectos que les asigna la ley: cuestiones sobre declinatoria de
conocimiento, cuestiones subsanables, cuestiones que obstan la sentencia definitiva y
cuestiones de inadmisibilidad.
A continuación examinare cada una de ellas diferentemente:
Cuestión Previa contenida en el ordinal 1°del Código de
Procedimiento Civil:
En la causal primera, el legislador comprende cuatro especies o supuestos de
cuestiones previas; a saber: la falta de jurisdicción del juez, por la cual carece el tribunal de
potestad para dirimir el caso, al pertenecer esa potestad a la administración pública (límites
constitucionales de la jurisdicción: Artículo 65 del Código de Procedimiento Civil) o al juez
extranjero (límites internacionales) o al tribunal arbitral (Artículos 2 y 611 ejusdem); la
incompetencia del tribunal en razón de la materia, del valor o del territorio, la litispendencia,
cuya norma de juicio es el artículo 61 del Código de Procedimiento Civil y la acumulación de
autos.
Las tres primeras especies de cuestiones son de eminente orden público, y por ello los
artículos 59 y 347 del Código de Procedimiento Civil, no fijan momento preclusivo para
denunciarlas.
Luego la norma incluye las tres sub-especies de acumulación de procesos, que
devienen de relaciones entre las causas por accesoriedad (Artículo 48 del Código de
Procedimiento Civil), conexión subjetiva u objetiva o de continencia (Artículo 51 y 52
ejusdem).
Si el demandado alega que el juez de la causa no tiene la ordinaria competencia
territorial, tendrá la carga procesal de señalar entonces, cuál es el juez competente, so
pena de tenerse como no opuesta la cuestión previa (Artículo 60 del Código de
Procedimiento Civil en su parte in fine).
En el caso específico de la acumulación, es menester tener en cuenta que la
cuestión previa no consiste, sin más, en pedir una acumulación procedente; que varias
pretensiones no deducida, sean incluidas en la demanda, por razones de economía
procesal y economía de gastos de defensa; o que se haga una acumulación de sujetos;
valga decir, un llamamiento en causa, de codeudores en razón de la conexión mutua
entre las causas. Tiene que referirse siempre —según el texto de la causal— a un
proceso ya pendiente, al cual deba acumularse el juicio en el que se interpone la
cuestión previa. Por tanto, la cuestión de declinatoria de conocimiento por accesoriedad
o de continencia procede en el juicio accesorio o contenido, respecto al principal ya
pendiente de antes; y la de conexión en aquel en el que no se haya prevenido primero,
y sea el juicio «atraído» (cfr comentario al Art. 51 del Código de Procedimiento Civil).
Decisión del ordinal 1°:
Alegada la cuestión previa contenida en el numeral 1°  del artículo 346 del Código de
Procedimiento Civil, el Juez la decidirá en el quinto día (término) siguiente al vencimiento del
lapso del emplazamiento, es decir al 5to día de despacho siguiente pasado los 20 días de
despacho de contestación a la demanda.
Para la decisión de esta cuestión previa, el Juez debe atenerse únicamente a los
documentos consignados en autos, es decir, de todos aquellos documentos que presenten las
partes para probar la existencia de alguno de los supuestos expresados en el numeral 1°, vale
decir que el juez no debe extralimitarse en probanzas y suposiciones que no fueran expuestas
por las partes.
De la impugnación del ordinal 1° (no apelación):
La decisión de esta cuestión previa solo es impugnable a través de la solicitud que
realice alguna de las partes para la regulación de la jurisdicción o de la competencia  y en
este caso las actas procesales pasaran al Tribunal Supremo de Justicia específicamente a la
Sala Político Administrativa quién decidirá lo pertinente a la competencia.
En el supuesto caso de ser declarada con lugar la falta de jurisdicción, o la
litispendencia a que se refiere el ordinal 1° del artículo 346 del Código de Procedimiento
Civil, el proceso se extingue.
En los demás casos del mismo ordinal, la declaratoria con lugar de las cuestiones
promovidas, producirá el efecto de pasar el expediente al Juez competente para que continúe
conociendo, conforme al procedimiento que deba seguir.

Cuestiones Previas subsanables:

Comprende este segundo grupo las causales que, según el artículo 350 del Código de
Procedimiento Civil, pueden ser subsanadas por el actor; valga decir, la 2°-, 3°-, 4°-, 5°- y 6°.
Una vez alegadas las cuestiones previas anteriores (por la parte demandada), la parte
actora podrá  subsanarlas en el lapso de cinco (5) días siguientes  una vez vencido en lapso de
emplazamiento (es decir una vez vencido los 20 días  de despacho para contestar la demanda),
y las subsanará de la forma siguiente:
Ordinal 2°: (La ilegitimidad de la persona del actor por carecer de la capacidad necesaria para
comparecer en juicio) se subsana mediante la comparecencia del demandante incapaz,
legalmente asistido representado.
Ordinal 3°: (La ilegitimidad de la persona que se presente como apoderado o representante
del actor, por no tener capacidad necesaria para ejercer poderes en juicio, o por no tener  la
representación que se atribuye, o porque el poder no esté otorgado en forma legal o sea
insuficiente), se subsanará mediante la comparecencia del representante legitimo del actor o
del apoderado debidamente constituido, o mediante la ratificación en autos del poder y de los
actos realizados con el poder defectuoso. 
En el caso de presentar el nuevo poder, se requiere de manera esencial, que el abogado
o representante ratifique las actuaciones anteriores realizadas con poder anterior, es decir el
defectuoso para que las mismas gocen de validez en el proceso.
Ordinal 4°: (La ilegitimidad de la persona citada como representante del demandado por no
tener el carácter que se le atribuye. La ilegitimad podrá proponerla tanto la persona citada
como el demandado mismo, o su apoderado), en este caso se debe subsanar dicha cuestión
previa con la comparecencia del demandado mismo o de su verdadero representante.
Ordinal 5°: (La falta de caución o fianza necesaria para proceder al juicio) mediante la
presentación de la fianza o caución exigida.
Ordinal 6°: (El defecto de forma de la demanda, por no haber llenado en el libelo los
requisitos que indica el artículo 340 del Código de Procedimiento Civil, o por haberse hecho la
acumulación prohibida en el artículo 78 euisdem, mediante la corrección de los defectos
señalados al libelo por la parte demandada el cual se debe corregir mediante diligencia o
escrito ante el tribunal. En estos casos, no se causarán costas  para la parte que subsana el
defecto u omisión.
En el supuesto caso que la parte actora no subsanare o corrigiera los casos antes
expuestos en el lapso correspondiente de 5 días después del vencimiento del  lapso de
emplazamiento, se entenderá abierta una articulación probatoria de ocho (8) días para que se
promuevan y evacuen las pruebas que las partes crean pertinentes para demostrar que no debe
corregir el libelo o en su defecto la parte demandada alegando que debe corregirlo, dicha
articulación probatoria se abre sin necesidad que el tribunal decrete alguna providencia
expresándola como abierta, es decir se considera abierta automáticamente.
La sentencia que decida el caso anterior deberá ser dictada al décimo (10) día siguiente
una vez vencido los ocho (8) días de la articulación probatoria, esta decisión deberá versar
únicamente sobre lo expuesto por las partes en la articulación probatoria.
Asimismo en el supuesto caso en el que las prenombradas cuestiones previas se hayan
propuesto conjuntamente a la falta de jurisdicción contendía en el ordinal 1° del artículo 346
del Código de Procedimiento Civil, la articulación probatoria se abrirá al tercer día después de
recibir respuesta (oficio) de la Sala Político-Administrativa, siempre que la respuesta sea
confirmando la jurisdicción, pues en el caso que la respuesta sea negativa (incompetente) ya el
tribunal no conocerá más la causa.
Decisión de las cuestiones previas contenidas en los ordinales 2°, 3°, 4°, 5° y 6°:
Declaradas con lugar las cuestiones a que se refiere ordinales 2°, 3°, 4°, 5°  y 6° del
artículo 346 del Código de Procedimiento Civil, el proceso se suspende hasta que el
demandante subsane dichos defectos u omisiones como se indicó anteriormente, en el término
de cinco días, los cuales se computan al día siguiente a la sentencia que ordena corregirla.
 Si el demandante no subsana debidamente los defectos u omisiones en el plazo
indicado, el proceso se extingue y no podrá proponer la demanda hasta no haber transcurrido
90 días.
Apelación de las cuestiones previas contenidas en los ordinales 2°, 3°, 4°, 5° y 6°:
De la sentencia dictada por el Juez sobre las cuestiones previas a que se refieren los
ordinales 2, 3, 4, 5 y 6, no tendrá apelación.

De las Cuestiones Previas contenidas en los ordinales 7° y 8°

Relativas a la Pretensión, las cuáles son las siguientes:
7° La existencia de una condición o plazo pendientes.
8° La existencia de una cuestión prejudicial que deba resolverse en un proceso distinto.
Alegadas estas cuestiones previas la parte actora expresará si conviene en ellas o las
contradice y en caso de operar el silencio de la parte, se entenderá como si  las admitiera y no
las contradijera.
Los alegatos deben ser presentados dentro de los cinco (05) días siguientes al
vencimiento del lapso de emplazamiento (contestación).
Decisión de las cuestiones previas contenidas en los ordinales 7° y 8°:
En el caso de ser declaradas con lugar las anteriores cuestiones previas el proceso
continuará su curso hasta llegar al estado de sentencia, en cuyo estado se suspenderá hasta que
el plazo o la condición pendientes se cumplan o se resuelve la cuestión perjudicial que deba
influir en la decisión de él.
Apelación de las cuestiones previas contenidas en los ordinales 7° y 8°:
La sentencia de estas cuestiones previas no podrá ser apelada (sin importar si son
declaradas con lugar o sin lugar).

De las Cuestiones Previas contenidas en los ordinales 9°, 10°

y 11° Relativas a la Acción, las cuáles son las siguientes:
9° La cosa juzgada
10° La caducidad de la acción establecida en la ley.
11° La prohibición de la ley de admitir la acción propuesta, o cuando sólo permite admitirla
por determinadas causales que no sean de las alegadas en la demanda.
Alegadas estas cuestiones previas la parte actora expresará si conviene en ellas o las
contradice y en el caso de operar el silencio de la parte, se entenderá como si las admitieras y
no las contradijera.
Los alegatos deben ser presentados dentro de los 5 días siguientes al vencimiento del
lapso de emplazamiento (contestación).

Decisión de las cuestiones previas contenidas en los ordinales 9°, 10° y 11°:
Declaradas con lugar las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 9°, 10° y 11°
del artículo 346 del Código de Procedimiento Civil, la demanda quedará desechada y
extinguido el proceso.
Apelación de las cuestiones previas contenidas en los ordinales 9°, 10° y 11°: 
La decisión sobre las cuestiones a que se refieren los ordinales 9 °, 10° y 11° del artículo 346
del Código de Procedimiento Civil, tendrá apelación libremente (ambos efectos) cuando ellas
sean declaradas con lugar, y en un solo efecto cuando sean declaradas sin lugar, y casación con
la definitiva, salvo que el Superior declare la procedencia.
.

Las Cuestiones Previas y el Juicio Oral:

Las cuestiones relativas a la pretensión y a la acción generalmente se resolverán con el
fondo de la controversia.
Las cuestiones relativas a los sujetos procesales y a la demanda podrían resolverse en
la audiencia preliminar.

Procedimiento Oral en el Código de Procedimiento Civil

La audiencia preliminar
Las cuestiones de procedimiento se deciden como cuestiones previas de manera similar
al juicio ordinario
Verificada oportunamente la contestación y subsanadas o decididas las cuestiones
previas que el demandado hubiere propuesto, el Tribunal fijará uno de los cinco días
siguientes y la hora para que tenga lugar la audiencia preliminar en la cual cada parte deberá
expresar si conviene en alguno o algunos de los hechos que trata de probar la contraparte,
determinándolos con claridad; aquellos que consideren admitidos o probados con las pruebas
aportadas con la demanda y la contestación; las pruebas que consideren superfluas o
impertinentes, o dilatorias y las que se proponen aportar en el lapso probatorio y cualesquiera
otras observaciones que contribuyan a la fijación de los límites de la controversia. De esta
audiencia se levantará acta y se agregarán a ella los escritos que hayan presentado las partes
Aunque las partes o alguna de ellas no hubiesen concurrido a la audiencia preliminar,
el Tribunal hará la fijación de los hechos y de los límites de la controversia dentro de los tres
días siguientes por auto razonado.
La audiencia preliminar
La audiencia preliminar en el procedimiento oral de la Ley Orgánica Procesal del
Trabajo
 La audiencia preliminar será en forma oral, privada y presidida personalmente por el
Juez de Sustanciación, Mediación y Ejecución, con la asistencia obligatoria de las partes o sus
apoderados. En la misma no se admitirá la oposición de cuestiones previas.
 En la audiencia preliminar el Juez de Sustanciación, Mediación y Ejecución deberá,
personalmente, mediar y conciliar las posiciones de las partes, tratando con la mayor
diligencia que éstas pongan fin a la controversia.
 Si esta mediación es positiva, el Juez dará por concluido el proceso, mediante sentencia
en forma oral, que dictará de inmediato, homologando el acuerdo de las partes, la cual reducirá
en acta y tendrá efecto de cosa juzgada.
 Si no fuera posible la conciliación, el Juez de Sustanciación, Mediación y Ejecución
deberá, a través del despacho saneador, resolver en forma oral todos los vicios procesales que
pudiere detectar, sea de oficio o a petición de parte.
 Concluida la audiencia preliminar sin que haya sido posible la conciliación ni el
arbitraje, el demandado deberá, dentro de los 5 días hábiles siguientes, contestar por escrito la
demanda.
Criterio Jurisprudencia de la Sala Político Administrativa con respecto a lo
contemplado en el ordinal 4° del Código de procedimiento Civil:

Ordinal 4° La ilegitimidad de la persona citada como representante del demandado, por no

tener el carácter que se le atribuye. La ilegitimidad podrá proponerla tanto la persona citada
como el demandado mismo, o su apoderado.

Sala Político Administrativa fecha: 26-11-03

Ponencia de la Magistrada Yolanda Jaimes Guerrero.
Expediente Nº 03-1365,
Decisión Nº 1875:

El emplazado por carteles era Presidente del ente demandado para la fecha de la demanda
La cuestión previa de ilegitimidad de la persona citada como representante del demandado,
dispuesta en el ordinal 4º del artículo 346 del Código de Procedimiento Civil, se refiere al
problema de la representación procesal de la parte demandada, específicamente, a la falta
de representación de la persona citada como representante del demandado, lo cual se
corresponde con la llamada legitimatio ad processum, como presupuesto procesal para
comparecer en juicio; esto es, un requisito indispensable para la constitución válida de toda
relación procesal y para garantizar al demandado su adecuada representación en juicio y no
de la falta de cualidad.
En este sentido, la parte actora expresamente señaló: “...ocurro para demandar como en
efecto demando por Reivindicación de la Propiedad al Instituto Nacional de la Vivienda
(INAVI), en la persona de su Presidente ARQUITECTO CARLOS ANGARITA...”.
Asimismo la accionante, al momento de contradecir la cuestión previa en estudio, consignó
copia fotostática de la Gaceta Oficial de la República de Venezuela Nº 36.644, de fecha 18
de febrero de 1999, la cual cursa al folio 135 de este expediente, en la que se designó como
Presidente del Instituto Autónomo hoy demandado al ciudadano Carlos Angarita y del
mismo modo, presentó copia fotostática de la Gaceta Oficial de la República de Venezuela
Nº 37.402 del 12 de marzo de 2002, la cual quedó inserta al folio 151 del legajo, donde se
nombró al ciudadano José Vicente Rodríguez Hernández, como Presidente del mismo ente
fundacional.
De igual manera, en el mismo escrito de contradicción a la cuestión previa de ilegitimidad
de la persona citada como representante del demandado, la accionante promovió de
conformidad con el artículo 433 del Código de Procedimiento Civil, la prueba de informes
sobre la designación del ciudadano Carlos Angarita, como Presidente del ente demandado y
su fecha de remoción, lo cual fue admitido por auto del 5 de marzo de 2003 y cuyas resultas
cursan al folio 196 del expediente, donde el Gerente General (E), del ente demandado
informa que el referido ciudadano fungió como Presidente del INSTITUTO NACIONAL
DE LA VIVIENDA (INAVI), desde febrero de 1999, hasta marzo de 2002, lo cual se
corresponde con el contenido de las copias de las Gacetas Oficiales presentadas.
Así, al estar referida esta cuestión previa a la ilegitimidad de la persona citada como
representante del demandado, se concluye que el INSTITUTO NACIONAL DE LA
VIVIENDA (INAVI), fue citado mediante el cartel publicado en fecha 6 de abril de 2001,
en la persona de su representante para la fecha de interposición de la demanda, ciudadano
 Carlos Angarita, con lo cual la cuestión previa de ilegitimidad opuesta, con el referido
fundamento legal, no debe prosperar. Así se declara.
En la cual Sala Político-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia,
administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley, declaró: SIN
LUGAR la cuestión previa de ilegitimidad de la persona citada como representante del
demandado, dispuesta en el ordinal 4º del artículo 346 del Código de Procedimiento Civil.