OBRAR POR DISPOSICIÓN DE LA LEY EN EL CUMPLIMIENTO DE UN

DEBER O EN EL EJERCICIO DE UN DERECHO

El cumplimiento de un deber o el ejercicio de un derecho es aquél que se

realiza dentro de los límites legales y conforme al Derecho.76 En tal sentido, se
relaciona éste principio directamente con el art. II del T.P. del Código Penal
(principio de legalidad), señalándose que “nadie será sancionado por un acto
no previsto como delito o falta por la ley vigente al momento de su comisión.”

La redacción del inc. 8 del art. 20 del CP comienza con la frase “el que obra por
disposición de la ley”, lo cual nos remite a un sentido imperativo del cum-
plimiento de determinadas normas: se estatuyen deberes y derechos.77

a) Cumplimiento de un deber

Cuando se hace mención al “cumplimiento de un deber”, se presupone una

obligación de lesionar un bien jurídico, siempre y cuando se reúnan las
condiciones exigidas por el ordenamiento jurídico. De esta manera se evita que
se considere el cumplimiento de órdenes sin un límite: estará regulado tanto
por la finalidad del deber como por la necesidad de realizar el acto típico.78

B) El uso de la violencia por parte de la autoridad

La autoridad y/o sus agentes utilizan la violencia provocando lesiones o incluso

la muerte siempre y cuando exista una necesidad racional para utilizar dicho
medio, no habiendo a su alcance otro tipo de medida no violenta; eso sí,
evitándose cualquier exceso.

C) Obediencia debida a un superior jerárquico

Existen situaciones en las que ciertas órdenes deben ser acatadas a pesar
deque el agente conozca su carácter antijurídico. El que actúe dentro de los
límites del cumplimiento lo hará justificadamente. Existen estos presupuestos
que determinan la actuación del agente:79

a. Relación jerárquica cierta;

b. Competencia del que da la orden para dictarla dentro de sus facultades;

c. Competencia del subordinado para ejecutar el acto ordenado por el superior;

d. Que la orden sea expresa y que aparezca revestida de las formalidades
legales necesarias.

D) El ejercicio de un derecho

Debe tratarse de un derecho que entrega la facultad de hacer o dejar de hacer

a una persona un determinado acto no prohibido,80 sin incurrir en un abuso del
derecho. Hurtado Pozo señala que es indispensable determinar si el titular
puede ejercerlo directamente o si requiere la intervención de una autoridad
competente. Podemos mencionar algunas situaciones que ilustran el presente
precepto:

Las vías de hecho: supone el ejercicio de un derecho al margen de la ley, fuera

de las causas legales, por lo que se le considera como antijurídico. Que el
Derecho conceda una potestad no significa que permita realizarlo de cualquier
modo y a costa de lesionar bienes de otro.

Derecho de corrección de los hijos: El art. 423º del Código Civil señala que
entre los derechos y deberes de los padres al momento de ejercer la patria
potestad está el “corregir moderadamente a los hijos”. Al respecto Mir Puig81
señala que el concepto de moderación es relativo y se encuentra condicionado
por las circunstancias culturales, del medio social y especialmente la edad del
menor. Los límites de este derecho los impone la Constitución tanto en su art.
1º, que nos habla de la protección de la persona y del respeto a su dignidad;
como en el art. 2º, inc. 28, que reprime toda violencia física o psíquica y tratos
inhumanos o humillantes. Es inexorable que sin una finalidad educativa, no
cabe exención de la antijuridicidad de ningún tipo.

E) Ejercicio legítimo de un oficio o cargo

La primera exigencia que se hace para configurar el presente precepto consiste

en que el oficio o cargo estén reconocidos por el ordenamiento jurídico y que
sean ejercidos según las formalidades y requerimientos establecidos (v.gr. que
un abogado ejerza la profesión debidamente habilitado por el Colegio de
Abogados).
Se insiste en que la eximente solo configurará cuando los actos profesionales
de los que se traten realicen efectivamente el tipo. Se excluyen así las
conductas cuya tipicidad pueda negarse por razones previas.

En cuanto a la actividad deportiva, se debe conocer que en determinados

deportes de contacto como el fútbol, boxeo, artes marciales, etc., existen
ocasiones en las que se producen lesiones jurídico-penales. Sin embargo, se
presupone el consentimiento de la víctima, que asume este hecho como
probable.