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1. TIPO PENAL
Los supuestos punibles que tipifica el artculo 398 del Cdigo Penal reciben en conjunto el
rtulo genrico de "cohecho activo especfico" debido a que el destinatario del actuar del agente
no es solamente una persona que tiene la condicin de funcionario o servidor pblico sino
adems, se exige que rena la calidad o cualidad indicada en el propio tipo penal (magistrado,
fiscal, perito, rbitro, miembro del Tribunal Administrativo, secretario, relator, especialista,
auxiliar jurisdiccional, testigo, traductor o intrprete). Tiene su antecedente directo y ms
inmediato en el artculo 352 del Cdigo Penal derogado de 1924. El texto original del tipo penal
398 ha sido objeto hasta de tres modificaciones. La primera se produjo el 5 de enero de 1996 por
medio de la Ley Ne 26572. Luego, el 26.de mayo de 1996, el legislador volvi a modificar su
contenido. Finalmente, el artculo 1 de la Ley N 28355 publicada en el diario oficial EI Peruano
el 6 de octubre de 2004, volvi a modificar la frmula legislativa del artculo 398 ampliando su
contenido. Desde ah, el tipo penal citado es como sigue:
ARTCULO 398.- COHECHO ACTIVO ESPECFICO.
El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete donativo, ventaja o beneficio a un
Magistrado, Fiscal, Perito, rbitro, Miembro de Tribunal Administrativo o anlogo con el objeto
de influir en la decisin de un asunto sometido a su conocimiento o competencia, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos e inhabilitacin accesoria
conforme a los incisos 2, 3, y 4 del artculo 36 del Cdigo Penal.
Cuando el donativo, promesa, ventaja o beneficio se ofrece o entrega a un secretario, relator,
especialista, auxiliar jurisdiccional, testigo, traductor o intrprete o anlogo, la pena privativa de
libertad ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos e inhabilitacin accesoria conforme a los
incisos 2, 3 y 4 del artculo 36 del Cdigo Penal. Si el que ofrece, da o corrompe es abogado o
forma parte de un estudio de abogados, la pena privativa de libertad ser no menor de cinco ni
mayor de ocho aos e inhabilitacin accesoria conforme a los incisos 1, 2, 3 y 8 del Cdigo Penal
y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa."
2. TIPICIDAD OBJETTVA
De la lectura del tipo penal se evidencia que se trata de una agravante de los supuestos previstos
en el artculo 397 del Cdigo Penal, pues el agente es merecedor de mayor pena si su conducta
est destinada a buscar que el sujeto pblico especial decida a su favor o de acuerdo con un
inters determinado a un pleito pendiente sometido a su conocimiento o competencia.
De igual modo se advierte que tiene caractersticas similares a los supuestos delictivos tipificados
en el artculo 395, sin embargo como sostiene Rojas Vargas de modo alguno se puede sealar
indiscriminadamente que constituya la versin activa del cohecho pasivo, pues hay marcadas
diferencias ms all de lo pasivo o activo de los comportamientos. En efecto, si bien se focaliza el
nfasis de la relevancia penal en los agentes que corrompen a los sujetos pblicos especiales, y se
emplean los mismos medios corruptores, el elemento subjetivo es diverso en calidad e intensidad,
e igualmente diferente es el componente finalstico y la penalidad. No obstante, a fin de no repetir
conceptos eh forma innecesaria remitimos al lector acucioso a lo ya explicado lneas atrs al
efectuar hermenutica jurdica de aquellos tipos penales.
2.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO
"Que al haberse lesionado el bien jurdico tutelado que consiste en el correcto desenvolvimiento
de la administracin pblica, de una manera externa, en tanto y en cuanto lo que se pretende con
ello es evitar la influencia de factores extraos en la determinacin de los operadores de justicia
del Estado, al igual que la independencia, imparcialidad y honestidad a que tiene derecho todo
magistrado y todo sujeto pblico especial que indica en forma expresa el tipo penal en anlisis:
fiscal, perito, rbitro, miembro del Tribunal Administrativo, un secretario, relator, especialista,
auxiliar jurisdiccional, testigo, traductor o intrprete u otro anlogo a los anteriores.
3. SUJETOS DEL DELITO
3.1. SUJETO ACTIVO
Tanto el primer como el segundo prrafo del artculo 398 del Cdigo Penal, tipifican supuestos o
comportamientos delictivos comunes, es decir, cualquier persona puede ser sujeto activo del
delito. No se exige que aquel tenga alguna condicin o cualidad especial. En cambio, el tercer
prrafo s tipifica supuestos punibles especiales, pues se exige que el agente tenga la condicin
especial de abogado o que pertenezca a un esturdi jurdico. Si el agente no tiene estas
cualidades, los supuestos tpicos no se configuran.