¿CÓMO SE ADOPTAN LAS DECISIONES EN LAS

SOCIEDADES Y EN LA EIRL?
Tomado de Actualidad Empresarial / 346
Publicado 11/11/2019

DERECHO EMPRESARIAL
INFORME ESPECIAL

Cristhian Northcote Sandoval

1. Introducción
 
Una de las primeras decisiones que debe tomar una persona o grupo de personas al iniciar
un proyecto empresarial es qué forma de organización utilizarán para desarrollar dicho
proyecto.

En este punto, la decisión puede canalizarse en dos posibilidades: o se organizan

simplemente como personas naturales, para lo cual no requieren mayor formalidad que la
de obtener su registro en el RUC; o constituyen una persona jurídica, que sea un ente
distinto a las personas naturales que la conforman, para lo cual sí es necesario efectuar un
procedimiento de constitución que culmina con la inscripción en los Registros Públicos
para obtener la personalidad jurídica.

Así, es posible optar por constituir una sociedad o una EIRL. Este último caso solo es
aplicable a los casos en que el empresario es una sola persona natural. Por ello, en el
caso de un grupo de personas naturales o jurídicas, la alternativa es la constitución de una
sociedad.

Pues bien, habiendo tomado la decisión de formar una EIRL o una sociedad, lo que debe
quedar claro es que esta organización es, jurídicamente, una persona o sujeto distinto al
titular o socios que la han constituido.

Esta separación legal, entre la persona jurídica y los socios o titular que la constituyen,
genera un fenómeno importante: la toma de decisiones en la persona jurídica.

Esto se genera porque al ser un sujeto distinto, la persona jurídica toma sus decisiones en
forma separada de las decisiones que puede tomar su titular o sus socios; es decir,
formalmente, el hecho de que el titular o los socios, como personas naturales, tomen
decisiones, no implica que tales decisiones se consideren emanadas de la persona
jurídica.

Nuestra legislación societaria y la legislación en materia de las EIRL establece un

procedimiento para la toma de decisiones o acuerdos en función de la estructura interna
de estas personas jurídicas.

Así, a diferencia de lo que se cree comúnmente, no basta con que el titular o los socios de
una persona jurídica decidan realizar una operación o repartir utilidades, sino que dicha
decisión debe ser adoptada con las formalidades que la Ley General de Sociedades o la
Ley de la EIRL, según sea el caso, determine.
Debido a la importancia de este tema, para la validez de las decisiones empresariales,
describiremos los procedimientos que deben seguirse para la adopción de acuerdos o
toma de decisiones en las sociedades y en la EIRL.

2. Marco legal
 
La Ley N.º 26887, Ley General de Sociedades, regula el funcionamiento de la junta
general de accionistas a partir de su artículo 111 hasta el artículo 151. En el caso del
directorio y la gerencia, debemos tomar en cuenta las disposiciones de la Ley a partir de
su artículo 153.

En el caso de las EIRL, debemos atender a las formalidades señaladas en el Decreto Ley
N.º 21621.

3. Estructura de las sociedades y de la EIRL

 
Entender los procedimientos para la toma de decisiones al interior de una sociedad o de
una EIRL requiere conocer la estructura de estas personas jurídicas y sus distintos niveles
de órganos internos.

Hay que apuntar que en este informe nos centraremos en la sociedad anónima, pero se
debe tener presente que muchas de las reglas aplicables al funcionamiento de la junta
general de accionistas también aplican para las junta de socios de otras formas
societarias.

3.1. Estructura de la sociedad anónima

 
Pues bien, la sociedad anónima tiene una estructura básica conformada por tres niveles de
órganos internos:

• La junta general de accionistas. Es el órgano de máximo nivel en la sociedad, el cual

que está conformado por todos los accionistas. Es un órgano de decisión, no de
administración de la sociedad. Como veremos más adelante, las decisiones de la junta
general de accionistas se adoptan por mayorías, computando los porcentajes de
participación que posee cada accionista en el capital social.

• El directorio. Es el órgano colegiado de administración de la sociedad anónima, el cual

está conformado por directores que son elegidos por votación de los accionistas, bajo
un sistema que procura la mayor representación posible de los accionistas minoritarios.
La finalidad del directorio es que la junta de accionistas no tenga que reunirse en forma
frecuente para asuntos que son de administración de la sociedad y que el directorio
puede resolver.

Cabe señalar que en la sociedad anónima cerrada es posible obviar al directorio dentro

de la estructura, en cuyo caso las funciones del directorio pasan al gerente.

• La gerencia. Es el órgano de administración y representación de la sociedad. Es

posible que existan más de un gerente, en función de las necesidades de la sociedad,
pero solo existe un gerente general. Básicamente, el gerente general ejerce la
representación de la sociedad y se encarga de ejecutar las decisiones tomadas por la
junta de accionistas y por el directorio.
En la medida que la sociedad anónima tiene estos distintos niveles de órganos internos, la
Ley General de Sociedades le asigna a cada uno determinadas competencias y funciones,
así como establece formalidades para la adopción y ejecución de sus decisiones.

3.2. Estructura de la EIRL

 
Conforme al Decreto Ley N.º 21621, las EIRL tienen una estructura interna conformada por
dos niveles de órganos:

• El Titular. Es el propietario de la EIRL y quien ostenta el mayor poder de decisión. En

cierta forma sería el equivalente de la junta de accionistas de una sociedad anónima,
con la particularidad de que se trata de un órgano unipersonal, pues el titular de una
EIRL es una persona natural y no puede tener socios. De esa forma, todo el poder de
decisión recae en una persona, lo que no implica que la EIRL sea equivalente a una
persona natural.

• El Gerente. Al igual que en las sociedades anónimas, cumple la función de

administración y ejecución de las decisiones que toma el titular de la EIRL. Cabe
señalar que existe la posibilidad de que el titular de la EIRL también asuma la gerencia,
en cuyo caso recibe la denominación de titular-gerente.

4. ¿Cómo se adoptan los acuerdos en la junta general de accionistas?

 
La junta general de accionistas es definida por el artículo 111 de la Ley General de
Sociedades de la siguiente manera:

“Artículo 111.- Concepto

La junta general de accionistas es el órgano supremo de la sociedad. Los accionistas

constituidos en junta general debidamente convocada, y con el quorum
correspondiente, deciden por la mayoría que establece esta ley los asuntos propios de
su competencia. Todos los accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren
participado en la reunión, están sometidos a los acuerdos adoptados por la junta
general.”

Tal como lo indica el artículo 111, la junta general de accionistas es el órgano de más alto
nivel en la sociedad anónima y está compuesto por todos los accionistas.

Ahora bien, en las sociedades anónimas es posible que existan acciones con y sin
derecho a voto, en cuyo caso, en las reuniones de la junta general de accionista, no
participan los titulares de acciones sin derecho a voto, con la excepción de los casos en
los que la ley requiere de juntas especiales para tomar determinados acuerdos, como la
modificación de los derechos de una clase de acciones.

En todo caso, los acuerdos de la junta general de accionistas se adoptan por mayorías,
considerando para el cómputo el porcentaje de participación de cada accionista en el
capital social.

Los votos no se computan por personas sino por capitales. Esta es una de las diferencias
con otros tipos societarios como la sociedad colectiva, en la que los votos sí se computan
por personas, es decir, cada socio tiene un voto y todos los votos tienen el mismo valor.
En las sociedades anónimas el peso del voto de cada socio depende de la cantidad de
acciones que posee y del porcentaje que ellas representen en el capital social, y esta regla
se aplica debido al carácter capitalista de las sociedades anónimas.

Debe tomarse en cuenta que los acuerdos adoptados por la junta general de accionistas
son obligatorios para todos los accionistas, incluso para aquellos que hubieran votado en
contra o para los que no asistieron a la reunión en la cual se adoptó.

4.1. Convocatoria
 
Si seguimos un orden secuencial en la forma en que debe realizarse una reunión de la
junta general de accionistas, lo primero que debemos efectuar es la convocatoria.

La convocatoria es la comunicación a los socios sobre la programación de la reunión, a fin

de que estos tomen conocimiento de la fecha, hora, lugar y de los asuntos a tratarse en la
junta.

Es importante cumplir con las formalidades que la ley establece para la convocatoria pues
si se comete una irregularidad, se invalidaría la junta y los acuerdos adoptados en ella.

La primera pregunta que debemos hacernos en torno a la convocatoria es la siguiente:

¿cuándo se debe convocar a la junta general de accionistas?

El artículo 113 de la ley nos indica lo siguiente:

“Artículo 113.- Convocatoria a la junta

El directorio o en su caso la administración de la sociedad convoca a junta general

cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto, lo acuerda el directorio por
considerarlo necesario al interés social o lo solicite un número de accionistas que
represente cuando menos el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a
voto”.

Tenemos entonces que la junta general de accionistas debe convocarse en las

oportunidades que establece la ley. A tal efecto, se debe tener en cuenta lo dispuesto por
el artículo 114 de la Ley con respecto a la junta obligatoria anual:

“Artículo 114.- Junta obligatoria anual

La junta general se reúne obligatoriamente cuando menos una vez al año dentro de los
tres meses siguientes a la terminación del ejercicio económico.

Tiene por objeto:

1. Pronunciarse sobre la gestión social y los resultados económicos del ejercicio

anterior expresados en los estados financieros del ejercicio anterior.

2. Resolver sobre la aplicación de las utilidades, si las hubiere;

3. Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribución;

4. Designar o delegar en el directorio la designación de los auditores externos,

cuando corresponda; y,
 5. Resolver sobre los demás asuntos que le sean propios conforme al estatuto y
sobre cualquier otro consignado en la convocatoria.”

Además de los asuntos señalados por el artículo 114, la junta general de accionistas
también debe pronunciarse por competencia sobre los asuntos indicados en el artículo
115:

“Artículo 115.- Otras atribuciones de la junta

Compete, asimismo, a la junta general:

1. Remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes;

2. Modificar el estatuto;

3. Aumentar o reducir el capital social;

4. Emitir obligaciones;

5. Acordar la enajenación, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el

cincuenta por ciento del capital de la sociedad;

6. Disponer investigaciones y auditorías especiales;

7. Acordar la transformación, fusión, escisión, reorganización y disolución de la

sociedad, así como resolver sobre su liquidación; y,

8. Resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan su intervención y en

cualquier otro que requiera el interés social”.

Además de la junta obligatoria anual dispuesta por la ley, es obligatorio convocar a la junta
en las oportunidades que lo señale el estatuto, cuando lo acuerde el directorio y cuando lo
soliciten accionistas que representen por lo menos el veinte por ciento del capital.

Ahora bien, ¿Quién convoca a la junta? La ley dispone que dicha facultad le corresponde
al directorio. Sin embargo, como ya hemos mencionado, cuando se trate de una sociedad
anónima cerrada sin directorio, dicha facultad le corresponde al gerente.

La convocatoria se efectúa mediante avisos publicados en los diarios. Si se trata de una

sociedad con domicilio en la provincia de Lima o el Callao, las publicaciones deben
realizarse en el diario oficial El Peruano y en otro diario de circulación en la respectiva
provincia.

Si se trata de una sociedad con domicilio fuera de las provincias de Lima o el Callao, la
convocatoria se publica en el diario local encargado de los avisos judiciales.

Al tratarse de una sociedad anónima cerrada, la convocatoria no se realiza mediante la

publicación de avisos en los diarios, sino mediante comunicaciones cursadas por carta, fax
o correo electrónico, según lo indicado en el estatuto.

Es importante además del medio por el cual se difunde la convocatoria, establecer cuando
se debe comunicar. A tal efecto, la ley dispone que cuando se trate de la convocatoria a la
junta obligatoria anual y las juntas señaladas en el estatuto, la convocatoria debe
realizarse con una anticipación no menor de diez días a la fecha de celebración. Si se trata
de otras juntas distintas, la convocatoria debe realizarse con no menos de tres días de
anticipación, aunque el estatuto puede señalar plazos mayores.

En el mismo aviso de la primera convocatoria puede indicarse también la segunda

convocatoria.

El aviso de convocatoria debe contener el lugar, día y hora de celebración, así como el
listado de temas o agenda a tratar. La importancia de la agenda indicada en la
convocatoria radica en que los socios tienen derecho a conocer con antelación los asuntos
que serán sometidos a su votación, pues deben informarse para tomar un acuerdo en el
sentido que consideren conveniente. La agenda es de tal importancia que la ley dispone la
imposibilidad de que la junta se pronuncie sobre asuntos no contenidos en la agenda.

El artículo 117 de la ley establece el derecho de los accionistas a solicitar la convocatoria a

junta, de manera que es obligación del directorio o de la gerencia, según corresponda,
atender a esta solicitud dentro de los plazos que fija el referido artículo.

Como ya habíamos indicado, es posible que la junta no se realice en la primera

convocatoria, básicamente, por la falta de quorum, que debe cumplir con los límites que
veremos más adelante. Pero, en todo caso, cuando sea necesario realizar una segunda
convocatoria y no se hubiera previsto en el aviso de la primera, es necesario cumplir con
las formalidades señaladas por el artículo 118 de la Ley.

No en todos los casos es necesario realizar una convocatoria. Existe una excepción
prevista por la ley en su artículo 120, que es la denominada junta universal. Se dice que la
junta es universal porque están presentes en ella los accionistas que representan el cien
por ciento de las acciones con derecho a voto. Si se cumple dicha condición, los socios
deben estar de acuerdo en llevar a cabo la junta sin convocatoria previa y con los asuntos
a tratarse en ella.

4.3. Quorum
 
Es común que las sociedades cometan confusiones cuando deben computar el quorum
para instalar la junta y cuando deben computar los porcentajes para establecer las
mayorías necesarias para la adopción de un acuerdo.

Por ello, es preciso señalar en este punto que el quorum y los porcentajes de votación
para determinar las mayorías en la adopción de un acuerdo son dos figuras
completamente distintas.

El quorum es la cantidad o límite mínimo de presencia que se requiere para instalar la

junta y declararla válida para la toma de acuerdos. Los porcentajes de mayoría para la
adopción de un acuerdo se computan luego de que la junta ha sido instalada y se
determinan para cada acuerdo. Puede ocurrir que algunos socios se retiren de la sesión,
sin que ello invalide la toma de acuerdos, en la medida que se cuente con la mayoría
requerida, según el tipo de acuerdo.

Volviendo entonces a la figura del quorum, es necesario indicar que este se computa al
inicio de la sesión. Se debe formular una lista de los asistentes, considerando su
porcentaje de acciones, para así establecer cuantas acciones están presentes en la junta.

¿Por qué es importante el quorum? Porque se requieren determinadas cantidades de

acciones presentes en la junta para darle legitimidad, en función del tipo de acuerdo.
Veamos como regula el quorum los artículos 124, 125 y 126 de la Ley:
 “Artículo 124.- Normas generales sobre el quorum

El quorum se computa y establece al inicio de la junta. Comprobado el quorum el

presidente la declara instalada.

En las juntas generales convocadas para tratar asuntos que, conforme a ley o al
estatuto, requieren concurrencias distintas, cuando un accionista así lo señale
expresamente y deje constancia al momento de formularse la lista de asistentes, sus
acciones no serán computadas para establecer el quorum requerido para tratar alguno
o algunos de los asuntos a que se refiere el artículo 126.

Las acciones de los accionistas que ingresan a la junta después de instalada, no se

computan para establecer el quorum pero respecto de ellas se puede ejercer el
derecho de voto.

Artículo 125.- Quorum simple

Salvo lo previsto en el artículo siguiente, la junta general queda válidamente constituida

en primera convocatoria cuando se encuentre representado, cuando menos, el
cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto.

En segunda convocatoria, será suficiente la concurrencia de cualquier número de

acciones suscritas con derecho a voto.

En todo caso podrá llevarse a cabo la junta, aun cuando las acciones representadas en
ella pertenezcan a un solo titular.

Artículo 126.- Quorum calificado

Para que la junta general adopte válidamente acuerdos relacionados con los asuntos
mencionados en los incisos 2, 3, 4, 5 y 7 del artículo 115, es necesaria en primera
convocatoria, cuando menos, la concurrencia de dos tercios de las acciones suscritas
con derecho a voto.

En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos tres quintas partes de las

acciones suscritas con derecho a voto.”

4.4. Adopción de acuerdos

 
Como hemos señalado, el cómputo del quorum y el cómputo de los votos necesarios para
la adopción de un acuerdo son dos aspectos distintos.

Asumiendo que se ha cumplido con el quorum requerido para la instalación de la junta,

según el tipo de acuerdo previsto en la agenda, la reunión se desarrolla con las
exposiciones y deliberaciones que sean necesarias sobre cada uno de los asuntos que
contiene la agenda.

En cada caso, se somete a votación para determinar si la voluntad de los socios, en

mayoría, es por la aprobación o desaprobación del asunto en deliberación.

De la misma manera que con el quorum, existe una mayoría simple y una mayoría
calificada, en función del tipo de acuerdo.
Así, la mayoría simple corresponde al cincuenta por ciento más una acción del total de
acciones presentes en la junta. Sin embargo, cuando se debaten los asuntos
comprendidos en el artículo 126 de la Ley, es decir, aquellos que requerían quorum
calificado, se deben aprobar por mayoría calificada, que corresponde al cincuenta por
ciento más una acción del total de acciones de la sociedad, no solo de las presentes en la
junta.

Es posible que el estatuto fije porcentajes de votación mayores a los señalados por la Ley,
pero no porcentajes menores.

Como excepción, la ley dispone en su artículo 128 que los acuerdos que requieran ser
adoptados en cumplimiento de una disposición legal de carácter imperativo, no requieren
del quorum ni del porcentaje de votación calificado.

4.6. Aprobación del acta

 
Los asuntos sometidos a deliberación y los acuerdos adoptados deben constar en un acta.
Las actas de las juntas generales de accionistas deben constar en un libro de actas
legalizado ante notario.

Las actas deben señalar el lugar, fecha y hora en que se realizó la junta, si se celebró en
primera o segunda convocatoria, el nombre de los accionistas presentes, el número y
clase de acciones, quiénes actuaron como presidente y secretario, la indicación de como
se hizo la convocatoria o si se trata de junta universal, la forma y resultado de las
votaciones y los acuerdos adoptados.

5. ¿Cómo se adoptan los acuerdos en el directorio?

 
Como habíamos manifestado, en las sociedades anónimas, luego de la junta general de
accionistas, el órgano de administración es el directorio.

Para la adopción de acuerdos en este órgano, son de aplicación las reglas establecidas en
los artículos 167, 168 y 169 de la Ley General de Sociedades. Estos artículos regulan
mecanismos de funcionamiento para el directorio similares a los previstos para la junta
general de accionistas, en términos de convocatoria, quorum y votación, para la adopción
de acuerdos.

Pero existe un punto fundamental que diferencia la forma cómo se toman acuerdos a nivel
de la junta general de accionistas y la forma cómo se adoptan en el directorio. Y es el
cómputo del voto.

En la junta general de accionistas, como hemos señalado, los votos se computan en

función al porcentaje de representación que tiene cada socio en el capital social. Así, si un
socio posee el 90 % de las acciones y el 10 % restante está asignado a varios socios,
tendrá mayor peso en la toma de decisiones el voto del socio mayoritario, pues se
computan los porcentajes y no las personas.

En el directorio ocurre lo contrario. Los votos se computan por personas, de forma tal que
cada director tiene un voto. Esta situación no varía si los directores son, además,
accionistas, pues su participación en el directorio es por su calidad de directores y no de
accionistas.
Para la adopción de los acuerdos, se requiere de un quorum de la mitad más uno de los
miembros del directorio y de votos que representen la mayoría absoluta de los directores
presentes en la sesión.

Al igual que en la junta general de accionistas, estos acuerdos se deben asentar en un

libro de actas.

6. ¿Cómo adopta sus decisiones la gerencia?

 
En la medida que la gerencia no es un órgano colegiado, sus decisiones no requieren de
procedimientos o formalidades de convocatoria o votación, aún si la sociedad tiene varios
gerentes, sus decisiones se toman en forma individual dependiendo de las facultades que
se le hayan asignado.

Por ello, en términos sencillos, los gerentes deciden y ejecutan sus decisiones sin requerir
de ninguna formalidad.

7. ¿Cómo toma sus decisiones el titular de una EIRL?

 
Hemos dicho que las EIRL, al igual que las sociedades, son personas jurídicas. Esto
implica que sus decisiones también deben emanar de órganos internos, que si bien
pueden coincidir o encarnarse en la persona natural, no son jurídicamente equivalentes.

Así, el titular de la EIRL, quien es el órgano máximo de decisión, toma sus decisiones
también a través de formalidades que garanticen su autenticidad y ejecución.

Esto difiere de la idea común de que el titular de la EIRL no debe tomar decisiones
formales y asentarlas en un libro de actas, tal como lo hace la junta general de accionistas
de una sociedad anónima. En realidad, el artículo 40 del Decreto Ley N.º 21621 dispone
que las decisiones del titular se asientan en un libro de actas legalizado ante notario:

“Artículo 40.- Las decisiones del Titular referidas al artículo anterior y las demás que
considere conveniente dejar constancia escrita, deben constar en un libro de actas
legalizado conforme a Ley. En cada acta se indicarán el lugar, fecha en que se sentó el
acta, así como la indicación clara del sentido de la decisión adoptada, y llevará la firma
del Titular. El acta tiene fuerza legal desde su suscripción. En un mismo libro se deben
asentar las actas de las decisiones del Titular y las de la Gerencia”.

Por ello, las EIRL deben llevar este libro de actas en el que se anotan las decisiones del
titular, como el aumento de capital de la empresa, la designación del gerente, el
otorgamiento de poderes o la modificación del estatuto.

8. ¿Cómo toma sus decisiones el gerente de la EIRL?

 
Si bien el artículo 40 del Decreto Ley N.º 21621 que hemos citado, hace mención a que en
el libro de actas para las decisiones del titular de la EIRL también se anotan las decisiones
del gerente, en la práctica no es una figura muy común.

Normalmente, y como ocurre en las sociedades, el gerente toma sus decisiones y las
ejecuta, sin requerir de un acta o registro en el libro de actas. Una de las pocas
excepciones que podemos encontrar a esta situación, se da cuando el gerente requiere
delegar sus facultades en otra persona, en cuyo caso, esa delegación sí debe quedar
asentada en el libro de actas.
9. Conclusiones
 
Estas son las principales formalidades o requisitos que deben tomar en cuenta para la
adopción de acuerdos en las sociedades y en las EIRL.

No se trata de un asunto menor o sin importancia, pues del cumplimiento de estos

requisitos depende la validez y ejecución de las decisiones, que en muchos casos,
además, deberán pasar por el filtro notarial y registral, como en el caso de los acuerdos de
aumento o reducción de capital, designación de representantes o modificaciones del
estatuto.