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JURISPRUDENCIA COMERCIAL - COMENTARIOS Y ANOTACIONES

La transferencia de acciones
En qu momento se adquiere la calidad de
socio?
CAS. N 626-2007 PIURA
Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de Justicia
Tipo de proceso
:
Recurrente
:
Contraparte
:
Materia
:
Fecha de Res.
:
Fecha de publicacin :
Pronunciamiento :
Base Normativa
:

Recurso de Casacin
Sung Zoo Kim
Tae Ho Kim
Remocin y nombramiento de gerente
15/10/2007
02/12/2008 (Diario Oficial El Peruano, pp. 23495-23497)
Recurso INFUNDADO
Artculo 947 del Cdigo Civil; y, artculos 82 y 91 de la Ley General de Sociedades, LGS, Ley N 26887.

Resea:
De acuerdo con la Sala Civil slo se considerar titular de los derechos y obligaciones frente
a la sociedad a quien tiene inscrito dicho derecho en el referido registro Libro de matrcula
de acciones-, de lo contrario, la relacin jurdica entre el comprador y vendedor de las acciones slo mantendra los efectos entre ellos ms no ante la sociedad.

RESOLUCIN
CAS. N 626-2007 PIURA
Remocin y Nombramiento de Gerente
Lima, Quince de octubre del ao dos mil siete
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA;
Vista la causa nmero seiscientos veintisis guin dos mil siete, en audiencia pblica en el da
de la fecha, expide la siguiente sentencia: MATERIA DEL RECURSO.- Se trata del recurso de
casacin interpuesto a fojas ochocientos cincuenta y cuatro por la representante legal de Sung
Zoo Kim contra la sentencia de vista de fojas ochocientos diecisiete, del cuatro de diciembre
del ao dos mil seis, que revoca la apelada que declara improcedente la excepcin de falta de
legitimidad para obrar del demandante y reformndola la declara fundada; en consecuencia,
nulo lo actuado y por concluido el proceso.
Fundamentos del recurso.- Esta Sala Suprema ha declarado procedente el recurso por la

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causales previstas por los incisos primero


y tercero del artculo trescientos ochenta y
seis del Cdigo Procesal Civil, relativas a las
causales de interpretacin errnea y la contravencin de las normas que garantizan el
derecho a un debido proceso, bajo las siguientes alegaciones: 1) La interpretacin
errnea del artculo noventa y uno de la Ley
General de Sociedades, sosteniendo que dicho numeral contiene una norma de legitimidad pasiva ya que la matrcula de acciones es
un instrumento de legitimacin; agrega que
la legitimacin pasiva es la habilitacin del
deudor para liberarse cumpliendo la prestacin al legitimado activo, es la caracterstica
que tiene el ttulo valor de autorizar al obligado a saldar vlidamente su deuda a favor del
tenedor del ttulo, mientras que la legitimacin activa es la habilitacin para ejercer el
derecho incorporado en el documento y exigir al deudor la prestacin debida, se refiere
al ejercicio de los derechos contenidos en el
documento, pues comprende la habilitacin
para transmitir regularmente el documento
con arreglo a la ley de circulacin para transmitir regularmente el documento con arreglo
a ley de circulacin; siendo as, el numeral
denunciado se refiere pues a la legitimacin
pasiva y no a la activa por que seala que La
sociedad considera propietario de la accin
a quien aparezca como tal en la matrcula de
acciones, que no es lo mismo sealar como
errneamente se ha interpretado que slo
tendr la calidad de accionista quien est debidamente inscrito en el Libro de Matrcula
de Acciones o la persona que se encuentre inscrita en el Registro de Matrcula de
Acciones tendr la calidad de accionista o
solo el que se encuentre inscrito en el libro
de matrcula tendr la calidad de accionista; agrega, que el proceso de remocin y
nombramiento de gerente no constituye uno
donde se litigue la propiedad de acciones;
y, 2) La contravencin de las normas que
garantizan el derecho a un debido proceso, sosteniendo que se habra transgredido lo
dispuesto por los artculos I del Ttulo Preliminar, ciento noventa y siete, ciento veintids, incisos segundo y cuarto del Cdigo
Procesal Civil, y los artculo ciento treinta y

nueve, inciso quinto y ciento tres de la Constitucin Poltica del Estado, que no ampara el
abuso del derecho, puesto que la valoracin
efectuada por la Sala no se ha hecho siguiendo un mtodo crtico, analtico y sistemtico
de los medios probatorios no respetando el
principio de valoracin conjunta prevista por
el numeral ciento noventa y siete del Cdigo
Procesal anotado, pues la falta de legitimidad
que aduce el demandado la est propiciando
deliberada y maliciosamente l mismo, al negarle la inscripcin de las acciones y entregar
los certificados correspondientes.
CONSIDERANDO:
Primero.- Habindose declarado procedente el recurso por las causales antes
mencionadas, de primera intencin, debe
examinarse la causal in procedendo, pues,
de declararse fundado el recurso por dicha
motivacin resultara innecesario examinar
la otra causal que tiene relacin con la infraccin de normas materiales.
Segundo.- Existe contravencin de las reglas que garantizan el debido proceso cuando, en el desarrollo del mismo, no se han
respetado las garantas procesales que la Ley
otorga a las partes que litigan; se han obviado
o alterado actos de procedimiento, la tutela
jurisdiccional no ha sido efectiva y/o el rgano jurisdiccional deja de motivar sus decisiones, o lo hace en forma incoherente, en clara
transgresin de la normatividad vigente; por
otra parte, la contravencin del debido proceso acarrea la nulidad, entendindose por
sta aquel estado de anormalidad del acto
procesal, originado en la carencia de alguno de los elementos constitutivos, o vicios
existentes sobre ellos que potencialmente lo
coloca en situacin de ser declarado judicialmente invlido.
Tercero.- Para efectos de determinar si en
el caso en concreto se han contravenido dichas reglas, es del caso hacer las siguientes
precisiones: i) La accionante Mara Julia Ugaz
Heredia, en representacin de Sung Zoo Kim,
solicita acumulativamente la remocin y nombramiento del Gerente General de la empresa

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MIK CARPE Sociedad Annima Cerrada, en


la persona de Tae Ho Kim, arguyendo que el
mencionado seor no ha tomado la diligencia
de buen comerciante, esto es, se encontrara
dentro de los supuestos para ser removido de
su cargo, de acuerdo a lo previsto por el artculo veintids de los estatutos de la citada empresa; ii) Mediante escritos de fojas ochenta y
nueve y doscientos veintiocho, el demandado
Tae Ho Kim contesta la demanda y propone
excepciones, entre ellas, la de falta de legitimidad para obrar del demandante, esgrimiendo como fundamentos que el accionante no
se encuentra registrado como accionista en el
Libro de Matrcula de Acciones y Transferencias de la Sociedad, de acuerdo al numeral noventa y uno de la Ley General de Sociedades;
por lo que carece de legitimidad para obrar;
iii) El Juez, mediante resolucin dictada en
audiencia nica de fojas trescientos, declar
improcedente las excepciones, entre ellas, la
falta de legitimidad para obrar del demandante, justificando dicha decisin en que la transferencia de acciones a favor de dicha parte se
encuentra inscrita en los Registros Pblicos;
iv) cabe anotar que dicha decisin fue apelada
por la parte demandada la que fue concedida
con calidad de diferida, conforme aparece a
fojas cuatrocientos sesenta y nueve; v) Por resolucin de fojas quinientos setenta y nueve,
el Juez dicta sentencia de primera instancia,
declarando fundadas las demandas acumuladas de remocin y nombramiento de Gerente
de la empresa MIK CARPE Sociedad Annima
Cerrada; en consecuencia, ordena la remocin del cargo de gerente general y nombra
a la apoderada del demandante en dicho cargo; vi) Sin embargo, apelada dicha sentencia,
la Sala Superior, mediante resolucin de fojas
ochocientos diecisiete, resuelve revocar el
auto que declara improcedente la excepcin
de falta de legitimidad para obrar del demandante y reformndola la declara fundada, en
consecuencia, nulo lo actuado y concluido
el proceso, sustentando su decisin en que la
norma societaria ha previsto que para ejercitar la pluralidad de derechos que confiere al
socio, no slo basta alegar la titularidad de las
acciones, sino que ha impuesto una formalidad adicional de legitimidad que es la inscrip-

cin de la misma en el Libro de Matrcula de


Acciones, sin embargo, se desprende que el
actor no ha inscrito la propiedad de sus acciones, requisito indispensable para que la sociedad lo considere propietario de las mismas, tal
como lo establece el artculo noventa y uno
de la Ley General de Sociedades Ley nmero
veintisis mil ochocientos ochenta y siete.
Cuarto.- En tal sentido, examinados los argumentos expuestos por el impugnante, es
menester sealar que esta causal se apoya en
la supuesta vulneracin por parte de la Sala de
mrito del principio de valoracin conjunta y
razonada de las pruebas, dispuesto por el numeral ciento noventa y siete del Cdigo Pro498
cesal Civil; sin embargo, analizada la sentencia objeto del presente recurso, se desprende
que el Colegiado para amparar la excepcin
de falta de legitimidad para obrar del demandante, lo hace en base a la interpretacin que
efecta del numeral noventa y uno de la Ley
General de Sociedades, estableciendo que es
necesario que para ejercitar los derechos de
accionista debe esta inscrito dicho derecho en
el Libro de Matrcula de Acciones y Transferencia, concluyendo que en el caso en concreto- no se encuentra registrado los derechos
del recurrente; por ende, se desprende que la
valoracin de las pruebas que efecta el Colegiado lo hace en virtud de la interpretacin
que realiza del numeral noventa y uno de la
Ley Societaria, por lo que en todo caso dicho
razonamiento debe ser cuestionado a travs
de las causales relativas a los errores in indicando; consecuentemente, no se evidencia la
vulneracin del principio de valoracin conjunta y razonada de las pruebas.
Quinto.- Con relacin a la causal de interpretacin errnea de una norma de derecho material, es del caso sealar que sta
se presenta cuando concurren los siguientes
supuestos:
a) el Juez establece determinados hechos, a
travs de una valoracin conjunta y razonada de las pruebas aportadas al proceso;
b) que stos, as establecidos, guardan relacin de identidad con los supuestos fcticos de una norma jurdica determinada;

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c) que elegida esta norma como pertinente


(slo ella o en concurrencia con otras)
para resolver el caso en concreto, la interpreta (y aplica); y,

se acredita simplemente con la posesin del


ttulo. Mientras que en la accin nominativa se
debe exigir tambin la inscripcin del titular en
la matrcula de acciones(2) .

d) que en la actividad hermenutica, el juzgador, utilizando los mtodos de interpretacin, yerra al establecer el alcance y
sentido de aquella norma, es decir, incurre
en error al establecer la verdadera voluntad objetiva de la norma, con lo cual resuelve el conflicto de intereses de manera
contraria a los valores y fines del derecho
y particularmente, vulnerando el valor superior del ordenamiento jurdico, como es
el de la justicia.

Octavo.- Por otra parte, el autor Vctor


Cornejo Rodrguez, seala al respecto: La
propiedad de los bienes muebles se transfiere 501
comnmente mediante la tradicin. Esta es
la regla establecida por el artculo 947. Sin
embargo, este mismo artculo establece como
una excepcin la salvedad basada en la vigencia de una norma legal diferente, la cual,
segn una primera interpretacin, podra ser
el artculo 91 de la nueva Ley de Sociedades.
Al realizarse una interpretacin literal del artculo 91 podemos llegar a una conclusin
menos categrica. La redaccin de dicho artculo no es del todo feliz debido a que no
establece expresamente que sta es una salvedad a la tradicin del Cdigo Civil. El artculo comentado slo establece que la sociedad tomar en cuenta al accionista inscrito en
la matrcula para el ejercicio de los derechos
de accionista frente a la sociedad(3), contina sealando: Es as que no existe relacin
jurdica entre el comprador de las acciones
y la sociedad hasta que se logre inscribir la
transferencia en la matrcula(4).

Sexto.- Examinados los argumentos expuestos por el impugnante, se constata que


sta se sustenta en la interpretacin errnea
del numeral noventa y uno de la Ley General de Sociedades Ley nmero veintisis
mil ochocientos ochenta y siete-, que seala
La sociedad considera propietario de la accin a quien aparezca como tal en la matrcula de acciones, asimismo, en su segundo
prrafo establece que: Cuando se litigue la
propiedad de acciones se admitir el ejercicio de los derechos de accionista por quien
aparezca registrado en la sociedad como
propietario de ellas, salvo mandato judicial
en contrario.
Sptimo.- Para efectos de verificar la interpretacin efectuada por la Sala Superior, es
til tener en cuenta lo expuesto por el autor
Enrique Elas Laroza cuando desarrolla el tema
referido a la funcin legitimadora del ttulo de
acciones que dice: Un efecto () del principio de la incorporacin es que el ttulo de
acciones cumple la tarea de legitimar al socio
para el ejercicio de sus derechos de accionista
()(1); asimismo, seala: () al respecto,
que en las acciones al portador la legitimacin

Noveno.- Es del caso sealar que este Colegiado coincide con lo expuesto por los mencionados autores, partiendo de la concepcin 502
tripartita de la accin, esto es, que la accin
no slo puede ser considerada como una parte alcuota del capital social o como el ttulo o
documento, sino como el vehculo para adquirir la condicin de socio y ser, en consecuencia, titular de los derechos y obligaciones (5)
como tal, concepcin que se desprende de lo
regulado por nuestra Ley General de Sociedades Ley nmero veintisis mil ochocientos
ochenta y siete-, en su artculo ochentidos

__________
(1) Enrique Elas Laroza. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Obra
Completa. Editora Normas Legales, Trujillo, Per, p. 162.
(2) Enrique Elas Laroza. Ob. Cit., p. 162.
(3) Vctor Cornejo Rodrguez. Sociedades. Manual Terico-Prctico. Compaa Editorial Americana SRL
(CEA), Trujillo, Per, 2001, p. 65.
(4) Vctor Cornejo Rodrguez. Ob. Cit., p. 96.
(5) El subrayado es nuestro.

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cuando seala: Las acciones representan partes alcuotas del capital, todas tienen el mismo
valor nominal y dan derecho a un voto, con
la excepcin prevista en el artculo 164 y las
dems contempladas en la presente Ley.

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Dcimo.- En tal orden de ideas, cuando el


numeral denunciado establece que La sociedad considera propietario de la accin a
quien aparezca como tal en la matrcula de
acciones debemos entenderlo en el sentido
que slo se considerar titular de los derechos y obligaciones frente a la sociedad a
quien tiene inscrito dicho derecho en el referido registro, de lo contrario, la relacin
jurdica entre el comprador y vendedor de
las acciones slo mantendra los efectos entre ellos ms no ante la sociedad; interpretacin que se desprende de lo establecido por
el numeral octavo de la citada Ley Societaria
que textualmente seala: Son vlidos ante la
sociedad y le son exigibles en todo cuanto le
sea concerniente, los convenios entre socios
o entre stos y terceros, a partir del momento
en que le sean debidamente comunicados.
Dcimo Primero.- Asimismo, este criterio se ve corroborado con lo prescrito por
el artculo cuarto de la Resolucin nmero
doscientos dos mil uno SUNARP SN
Reglamento del Registro de Sociedades -,
que establece que No son inscribibles en el
Registro, entre otros sealados en este Reglamento: b) la transferencia de acciones y obligaciones emitidas por la sociedad; los canjes
y desdoblamientos de acciones u obligaciones; la constitucin, modificacin o extincin
de derechos y gravmenes sobre las mismas,
ni mas medidas cautelares o sentencias que
se refieran a las acciones u obligaciones, de
lo que se desprende que la inscripcin de la
transferencia de acciones debe ser inscrita en
el Libro de Matrcula de Acciones y Transferencias de la Sociedad y no en otro registro.
Dcimo Segundo.- Finalmente, resulta
pertinente tener en consideracin el criterio
asumido por este Colegiado en la casacin
nmero ochocientos veintiocho guin dos

mil seis cuando seala Que, de acuerdo al


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precitado artculo noventa y dos en la matrcula de acciones se anotan tambin la constitucin de derechos y gravmenes sobre stas,
lo que incluye la prenda sobre las mismas;
por consiguiente, si bien es cierto, este libro
o registro no tiene la calidad de registro pblico a que se refiere el artculo dos mil ocho
y siguientes del Cdigo Civil, dado su evidente carcter no pblico, la inscripcin que se
haga en l () por mandato de la ley especial
es suficiente para su publicidad y por ende
validez, puesto que atendiendo a la naturaleza de estos bienes, vale decir, acciones y
participaciones de sociedades, interesa a la
sociedad todo acto que realicen respecto de
ella sus socios o entre stos y terceros; as lo
prescribe el artculo ocho de la mencionada
Ley General de Sociedades ()(6).
Dcimo Tercero.- En consecuencia, se
llega a la conclusin que no se evidencia la
interpretacin errnea del numeral noventa
y uno de la Ley General de Sociedades por
parte de la Sala Superior, por lo que el presente recurso debe ser declarado infundado.
Por las razones anotadas y en aplicacin de
lo dispuesto por el artculo trescientos noventa y siete del Cdigo Procesal civil: Declararon INFUNDADO el recurso de casacin
interpuesto a fojas ochocientos cincuenticuatro por la representante legal de Sung Zoo
Kim; en consecuencia, NO CASARON la
sentencia de vista de fojas ochocientos diecisiete, del cuatro de diciembre del ao dos
mil seis, que revoca la sentencia apelada que
declara improcedente la excepcin de falta
de legitimidad para obrar del demandante
y reformndola la declara fundada, en consecuencia, nulo lo actuado y por concluido
el proceso; CONDENARON al recurrente al
pago de las costas y costos originados en la
tramitacin del presente recurso; as como al
pago de la multa de una Unidad de Referencia
Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos
por Sung Zoo Kim y otro contra Tae Ho Kim,

__________
(6) Publicada en el Diario Oficial El Peruano el dos de abril del dos mil siete, pgina 19221.

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sobre remocin y nombramiento de gerente


(procesos acumulados); y los devolvieron;
Vocal Ponente seor Castaeda Serrano.-

SS. TICONA POSTIGO, SOLIS ESPINOZA,


PALOMINO GARCIA, CASTAEDA SERRANO, MIRANDA MOLINA.

COMENTARIO

I. Introduccin

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as acciones dentro de la Sociedad


Annima conforman un elemento
esencial e inherente a ella, dado que
es en funcin de sta que se establece la participacin de los socios dentro de la sociedad,
tanto en la configuracin de la administracin y gestin de la empresa, como tambin
en la participacin de las utilidades.
Estos derechos que recaen sobre los accionistas mencionados en el prrafo anterior
son lo que se denominan derechos polticos y
derechos econmicos o patrimoniales. Sobre
los primeros, Amico Anaya explica que los
derechos polticos son aquellos mediante los
cuales el accionista ejerce los mecanismos que
le permiten asegurarse de que la actividad social est efectivamente encaminada a la obtencin de rendimientos adecuados(1), mientras
que los derechos patrimoniales son los que
corresponden con el inters del accionista de
obtener un beneficio a travs de la actividad
desarrollada por la sociedad. El socio entra en
la sociedad poniendo dinero, derechos o bienes para obtener ganancias repartibles con los
dems accionistas. (2)
Tenemos, entonces, que las acciones proporcionan una serie de derechos a los accionistas, pero tambin deberes y obligaciones,
sin embargo, la titularidad de la accin, y la

accin en s misma contiene adems otras


aristas que iremos tratando en el presente informe.
En nuestra Ley General de Sociedades,
Ley N 26887 (07.12.1999) en el artculo
82 establece que las acciones representan
partes alcuotas del capital, todas tienen el
mismo valor nominal y dan derecho a un
voto, con la excepcin prevista en el artculo
en el artculo 164 y las dems contempladas
en la Ley.

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Ahora bien, ahondemos un poco ms en


el concepto de accin, dado que no existe una
nica definicin, incluso se discute acerca de
ella en algunos alcances como es el caso de
considerarla como un ttulo valor, lo cual veremos ms adelante.
Acerca de la concepcin de la accin Elas
Laroza ha sealado que desde su aparicin
en el mbito jurdico la accin ha expresado
diferentes acepciones conceptuales, sobre los
cuales hay prcticamente unanimidad en la
doctrina y en el derecho comparado. Son bsicamente tres: la accin como parte alcuota
del capital social, representativa de una porcin del mismo; la accin como vehculo para
adquirir la condicin de socio y ser, en consecuencia, titular de un conjunto especial de derechos y obligaciones; y, finalmente la accin
como ttulo. (3)

__________
(1) AMICO ANAYA, Mateo. Derechos y obligaciones del accionista. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Derecho Societario. Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, p.432.
(2) Loc. Cit.
(3) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales, Trujillo, 2000. Pg. 158.

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Siguiendo lo sealado por el autor citado,


son tres las caractersticas representativas de
las acciones, la primera de ellas es considerar
a la accin como parte alcuota del capital social. Sobre esto cabe referir que es una caracterstica recogida por nuestra legislacin, y en
realidad tiene su explicacin en el hecho que
los aportes que dan los accionistas, ya sea en el
momento de la constitucin de la sociedad, o
bien cuando se realiza un aumento de capital,
dichos aportes llegan a constituir o formar
parte del capital social, por ello como contrapartida, los accionistas reciben acciones,
las cuales son, pues, partes o alcuotas de ese
capital social.
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cesidad de contar con un documento que sea


a la vez prueba y certificado de la condicin de
accionista y un ttulo-testigo de sus derechos. Si
bien ello es mucho ms importante en el caso de
acciones al portador, para los cuales el ttulo mismo es insustituible para demostrar la condicin
de accionista, tambin en el caso de las acciones
nominativas cumple funciones muy similares.(5)
II. La creacin y emisin de acciones
En qu momento se crean las acciones?
De acuerdo con el artculo 83 de la LGS se
establece que las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo de la
junta general.

La segunda acepcin sobre la accin es


aquella sobre la cual la adquisicin de sta
determina la condicin de accionista, es decir la sociedad considerar como accionista,
y por ende titular de los derechos econmicos y polticos inherentes a sta, acreditndose dicha situacin jurdica con la inscripcin en el Libro de Matrcula de Acciones
de la sociedad, lo cual es concordante con el
artculo 91 de la LGS que establece que la
sociedad considera propietario de la accin
a quien aparezca como tal en la matrcula de
acciones.(4)

Existe pues dos momentos en los cuales


se pueden crear acciones, el primero de ellos
cuando se realiza la constitucin de la empresa(6) a travs de los aportes de los socios, y el
segundo momento est dado cuando se realiza un aumento de capital, la junta general
de accionistas acuerda dicho acto, emitiendo
nuevas acciones en razn de la proporcin del
aumento de capital, correspondiendo a los
accionistas, nuevas acciones,(7) o bien como
seala el artculo 203 de la LGS el aumento
del capital puede determinar tambin el valor
nominal de las acciones existentes.

Finalmente, tenemos a la accin como ttulo, el cual segn Elas Laroza responde a la ne-

Por otra parte, el artculo 83 establece algunas condiciones respecto de la creacin de

__________
(4) De acuerdo con el Tribunal Registral en la Res. N 387-2000-ORLC/TR, seal que No constituye
acto inscribible en el registro la resolucin que ordena trabar embargo en forma de inscripcin sobre las acciones de los accionistas, dado que el nico documento en el que se puede conocer con
exactitud la titularidad de las acciones y debe dejarse constancia de las dems circunstancias que
las afectan, es el correspondiente Libro de Matrcula de Acciones que cada sociedad debe llevar por
mandato legal.
(5) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit., p. 159.
(6) Sobre un mayor anlisis sobre la constitucin de las sociedades annimas revsese el informe especial: Constitucin Simultnea y por Oferta a Terceros de una Sociedad Annima. En: Informativo
Caballero Bustamante, 1ra quincena de enero del 2008, pp. H1-H3.
(7) Cabe referir que las nuevas acciones que se emitan en razn de un aumento de capital podrn ser
destinadas a prorrata de la participacin de los accionistas en la sociedad, a terceros, o solamente
uno o algunos accionistas dependiendo de la modalidad de aumento de capital que se realice.

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acciones, as, establece que es nula la creacin


de acciones que concedan el derecho a recibir
un rendimiento sin que existan utilidades distribuibles.
En este supuesto, estamos tratando acerca
de un derecho econmico preferencial respecto de acciones determinadas. As, es vlida la
estipulacin que establece preferencias sobre
las utilidades a distribuir, pero que no son exigibles, y menos an es vlida aquella clusula
o estipulacin que establezca la distribucin
de un rendimiento en un ejercicio en casos
que la sociedad no ha obtenido efectivamente
utilidades.
Sin embargo, es posible establecer o conceder a determinadas acciones el derecho a un
rendimiento mximo, mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia de utilidades distribuibles. Como bien seala Elas
Laroza es evidente que estos derechos pueden
concederse por igual a todas las acciones de
una sociedad. Sin embargo, lo usual es otorgarlos a una determinada clase de acciones, por
ejemplo para incentivar un aumento de capital,
una conversin de obligaciones en acciones o el
ingreso de nuevos accionistas que interesan a la
sociedad, entre otros casos.(8)
512

En cuanto a la emisin de acciones el artculo 84 de la LGS ha considerado que las acciones slo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por lo menos el veinticinco
por ciento (25%) de su valor nominal, salvo
que se traten de acciones en el caso de aportes
en especies(9). Los derechos que corresponden
a las acciones emitidas son independientes de
si ellas se encuentran representadas por certifi-

cados provisionales o definitivos, anotaciones


en cuenta o en cualquier otra forma permitida
por la Ley.
Con esta norma, se establece el porcentaje
mnimo de suscripcin y pago de las acciones(10) necesarios para constituir una sociedad, monto que se cree suficiente para que la
sociedad inicie con un mnimo de capital sus
actividades econmicas.
III. Primas de capital y acciones bajo la par
Ya hemos visto el tema en relacin a la
creacin y emisin de las acciones, cabe precisar al respecto que el importe a pagarse por las
acciones se establece en la escritura pblica de
constitucin de la sociedad o bien por la junta
general que acuerde el aumento de capital.
Ahora, puede darse el caso que se obtenga
a travs de los aportes de los socios, un monto
mayor al valor nominal en la colocacin de
acciones, este diferencia es lo que se conoce
como prima de capital, dicha prima, constituye sin duda, un beneficio extra para la sociedad, incrementando con ello su patrimonio
neto, pero, en contrapartida, es un desmedro
para los accionistas ya que implica un menor
valor nominal de las acciones por el aporte
que han dado.
Comentando ello, Elas Laroza ha expresado que la doctrina reconoce que las primas de
capital sirven para mantener la proporcionalidad, entre los antiguos y los nuevos tenedores
de acciones, con respecto al patrimonio neto
de la sociedad. Si los nuevos suscriptores ingresan a la sociedad sin pagar la prima, el valor
real de las acciones antiguas disminuye. Si la

__________
(8) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit., p. 170.
(9) En el caso de los aportes no dinerarios se sujeta al procedimiento establecido en el artculo 76 de
la LGS, para efectos de la valorizacin de los mismos.
(10) El artculo 78 de la LGS regula el caso del pago de los dividendos pasivos, establecindose en el
pacto social o por acuerdo de junta general la forma y el plazo previsto para su pago .

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prima fuese excesiva, ocurrira el fenmeno


inverso. De all la importancia de establecer
adecuadamente la cuanta de la prima, en forma tal de no perjudicar a las acciones existentes y no desalentar a los nuevos suscriptores de
las nuevas acciones(11).
Para esto ltimo se deja a decisin en funcin de los intereses de los accionistas, establecer los trminos y condiciones del pago de la
prima y la aplicacin de la misma, ya sea en la
escritura pblica de constitucin o el acuerdo
de la junta general.
En contraposicin a la prima del capital,
tenemos a aquellas acciones colocadas por
monto inferior a su valor nominal, conocidas
tambin como acciones bajo la par, para esto
se consideran para todo efecto ntegramente
pagadas a su valor nominal cuando se cancela
su valor de colocacin.

514

Adicionalmente al pago del valor de la


accin, es factible la creacin de obligaciones adicionales al pago de los mismos, los
cuales son establecidos en el pacto social o
en el acuerdo de aumento de capital puede
establecerse que los suscriptores de una parte
o de todas las acciones asuman determinadas
obligaciones a favor de otros accionistas, de
la sociedad o de terceros, adicionales a la de
pagar su valor, sea nominal o de colocacin.
Estas obligaciones adicionales podrn ser dinerarias o no y debern recaer sobre todas las
acciones de la sociedad o sobre todas las acciones de una determinada clase(12).
Sobre el particular Beaumont ha sealado
que estas obligaciones, como su nombre ex-

plcitamente lo refiere, son adicionales (sic)


al pago del valor de la accin, trtese de que
ste haya sido finalmente el nominal o el de
colocacin, con prima o por debajo de la par,
e inclusive considerando que tal aporte se
haya efectuado en forma dineraria o no dinerarias y pudiendo recaer, segn se haya acordado, sobre todas las acciones de la sociedad
o solamente sobre todas las acciones de una
determinada clase.
Estas obligaciones adicionales para ser vlidas es necesario que consten en los certificados, anotaciones en cuenta o cualquier otra
forma de representacin de tales acciones.
IV. Certificados de acciones
Es posible que se el caso que personas que
estn conformando una sociedad, ante la necesidad de vender las acciones que les correspondera, por cualquier motivo, la LGS ha
considerado que dichas transferencias son nulas, dado que la sociedad an no se encuentra
inscrita en Registros Pblicos(13) as tambin
en el caso de transferencias realizadas sobre
un aumento de capital no inscrito en Registros Pblicos se considerarn nulos, y en este
ltimo caso tambin se considerarn nulos la
emisin de certificados de acciones.
Sin embargo, de manera excepcional, y slo
con la condicin de que se haya cumplido con
lo dispuesto suscripcin y pago del 25% de las
acciones y, adems, que el estatuto lo permita, puede emitirse certificados provisionales
de acciones, para ello se deber indicar que se
encuentra pendiente la inscripcin de la sociedad y que en caso de transferencia, el cesio-

__________
(11) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. Cit., p. 173.
(12) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Las acciones de las sociedades annimas. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Derecho Societario. Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, pp. 384-385.
(13) Recurdese que la sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin, y es en este momento donde queda certeza acerca de su capital y la divisin de su accionariado.

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ley y el estatuto, la gestin de los negocios sociales;

nario responde solidariamente con todos los


cedentes que lo preceden por las obligaciones
que pudiera tener, en su calidad de accionista,
el titular original de los certificados frente a la
sociedad, otros accionistas o terceros.

4. Ser preferido, con las excepciones y en


la forma prevista en la LGS, para:

La LGS ha establecido de manera expresa


que en los casos de constitucin o aumento
de capital por oferta a terceros, los certificados a que se refiere el artculo 59 (suscripcin
de acciones) podrn transferirse libremente
sujetos a las reglas que regulan la cesin de
derechos.(14)
V. Clases de Acciones
516

Como ya habamos sealado previamente,


las acciones confieren a su titular diversos derechos y obligaciones, ahora bien, pueden existir
diferencias entre acciones, otorgando, en base
a esa diferencia ms derechos patrimoniales, a
cambio de derechos polticos por ejemplo.
En razn de ello, la LGS ha establecido una
base por la cual se tienen que establecer ciertos
derechos mnimos para las clases de acciones
que existan en la sociedad, de esta manera, ha
establecido una diferencia en relacin a las acciones con derecho a voto de aquellas que no
lo tienen, las cuales veremos seguidamente.
V.1 Acciones con derecho a voto

517

En cuanto a las acciones con derecho a


voto, confiere a su titular, cuando menos
los siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y
en el del patrimonio neto resultante de
la liquidacin;
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda;
3. Fiscalizar en la forma establecida en la

a) La suscripcin de acciones en caso


de aumento del capital social y en los
dems casos de colocacin de acciones; y

b) La suscripcin de obligaciones u
otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones; y,

5. Separarse de la sociedad en los casos


previstos en la ley y en el estatuto.
V.2 Acciones sin derecho a voto

Por otra parte, en cuanto a las acciones


sin derecho a voto confiere a su titular la
calidad de accionista y le atribuye, cuando
menos, los siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y
en el del patrimonio neto resultante de
la liquidacin con la preferencia que se
indica en el artculo 97;
2. Ser informado cuando menos semestralmente de las actividades y gestin
de la sociedad;
3. Impugnar los acuerdos que lesionen
sus derechos;
4. Separarse de la sociedad en los casos
previstos en la ley y en el estatuto; y,
5. En caso de aumento de capital:

a) A suscribir acciones con derecho


a voto a prorrata de su participacin
en el capital, en el caso de que la junta general acuerde aumentar el capital

__________
(14) Ver: Constitucin Simultnea y por Oferta a Terceros de una Sociedad Annima. Op. Cit., p. H2.

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nicamente mediante la creacin de


acciones con derecho a voto.

b) A suscribir acciones con derecho a


voto de manera proporcional y en el
nmero necesario para mantener su
participacin en el capital, en el caso
que la junta acuerde que el aumento
incluye la creacin de acciones sin derecho a voto, pero en un nmero insuficiente para que los titulares de estas
acciones conserven su participacin
en el capital.
c) A suscribir acciones sin derecho a
voto a prorrata de su participacin
en el capital en los casos de aumento de capital en los que el acuerdo
de la junta general no se limite a la
creacin de acciones con derecho a
voto o en los casos en que se acuerde aumentar el capital nicamente
mediante la creacin de acciones sin
derecho a voto.
d) A suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser
convertidos en acciones, aplicndose
las reglas de los literales anteriores segn corresponda a la respectiva emisin de las obligaciones o ttulos convertibles.

VI. Limitaciones y prohibiciones


519

En cuanto a las limitaciones a la transferencia de acciones, como el gravamen o a la


afectacin de acciones deben ser establecidas
en el Estatuto de la sociedad, pero en ningn
caso pueden significar la prohibicin absoluta
de transferir, gravar o afectar.
Las limitaciones que se pudieran plantear
a la libre transmisibilidad de las acciones son
de observancia obligatoria para la sociedad

cuando estn contempladas en el pacto social, en el estatuto o bien, cuando se originen


en convenios entre accionistas o entre accionistas y terceros, que hayan sido notificados
a la sociedad. Para ello es necesario que las
limitaciones se anoten tanto en el libro de
matrcula de acciones y en el respectivo certificado.
Ciertamente, el tema de las limitaciones a
las transferencias de acciones es debatible, dado
que va desde la defensa de los intereses del accionista de venderlo a cualquier tercero, y por
otro, el de la sociedad, al tratar de conservar los
intereses comunes de los socios. En esta situacin la LGS ha previsto que cuando as lo establezca el pacto social o el estatuto o lo convenga el titular de las acciones correspondientes,
es vlida la prohibicin temporal de transferir,
gravar o de otra manera afectar acciones.
As tambin se ha previsto que es vlida la
prohibicin temporal de transferir, gravar o
afectar acciones, adoptada mediante acuerdo
de la junta general, para estos efectos slo alcanza a las acciones de quienes han votado a
favor del acuerdo, debiendo en el mismo acto
separarse dichas acciones en una o ms clases,
sin que rijan en este caso los requisitos de la
ley o del estatuto para la modificacin del estatuto.
La prohibicin temporal aludida en el
prrafo anterior debe ser por plazo determinado o determinable y no podr exceder de
diez aos prorrogables antes del vencimiento
por periodos no mayores. Cabe precisar que
los trminos y condiciones de la prohibicin
temporal deben ser anotados en el libro de
matrcula de acciones de la sociedad y en los
certificados de acciones, anotaciones en cuenta o en el documento que evidencie la titularidad de la respectiva accin.

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VII. La transferencia de acciones

520

De una lectura rpida de los artculos 22


de la LGS y del artculo 947 del Cdigo Civil, observaremos que ambos artculos establecen dos mecanismos diferentes de transferencia de la propiedad de bienes muebles.
As para el primer caso, es necesario no solo
la tradicin sino tambin que sta sea efectuada mediante la minuta de constitucin
de la sociedad en la cual el socio se obliga a
efectuar su aporte. Mientras que en el Cdigo slo basta la tradicin del bien para transferir la propiedad.
Ahora bien, cabe hacer dos precisiones
importantes. La primera de ellas, est relacionada con el alcance de la interpretacin del
artculo 22 de la LGS, ya que al sealar que
la transferencia de bienes muebles se reputa
efectuado al momento de otorgarse la escritura pblica, en realidad no se refiere a que los
bienes deben ser transferidos bajo escritura
pblica sino que existe la presuncin que al
momento de otorgarse la escritura pblica de
constitucin de la sociedad, el aporte ya haya
sido efectuado, no importa si fue realizado
con escritura pblica , lo que importa es que

haya sido transferida antes del otorgamiento


de escritura pblica de la constitucin de la
sociedad, esta transferencia de propiedad se
produce con la minuta de constitucin de la
sociedad a pesar que no se haya hecho entrega
del bien, en ese sentido es la excepcin a la regla contenida en el artculo 947 del Cdigo
Civil en la que la propiedad se transfiere con
la tradicin.
Siendo ello as, la transferencia de propiedad ya se produjo con la minuta, sin embargo la transferencia de propiedad no implica
la transferencia de riesgo, ya que sta sola se
transfiere con la entrega efectiva del bien, por
ello en este caso si el bien ya se encontraba
individualizado la obligacin del socio se resuelve y la sociedad queda liberada de la contraprestacin.
En consecuencia, el socio al obligarse a
aportar ya haba transferido la propiedad de
los bienes, pero no el riesgo, ya que este se
conserva hasta que no realice la entrega, esto
es diferente a lo establecido en el artculo
947 donde la transferencia de la propiedad
se hace con la tradicin y en el mismo acto se
transfiere el riesgo.

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