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24 de mayo de 2019
EXPEDIENTE N° 000391-2018/CEB
DENUNCIADO : MINISTERIO DE EDUCACIÓN
DENUNCIANTE : MANUEL JOSÉ PILLACA MURRIETA
RESOLUCIÓN FINAL
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La Comisión de Eliminación de Barreras Burocráticas:
I. ANTECEDENTES:
A. La denuncia:
1. Mediante los escritos presentados el 12 de diciembre de 2018 y el 25 de enero de
2019, el señor Manuel José Pillaca Murrieta (en adelante, el denunciante) interpuso
denuncia contra el Ministerio de Educación (en adelante, el Ministerio) por la
imposición de una barrera burocrática presuntamente ilegal y/o carente de
razonabilidad, consistente en el desconocimiento del silencio administrativo positivo
que habría operado respecto de su solicitud de reconocimiento de nuevo promotor de
la Institución Educativa Privada I.E.P. “Rosa Merino” (en adelante, la Institución),
materializado en la Resolución Directoral Regional N° 06906-2012-DRELM.
2. Fundamentó su denuncia en los siguientes argumentos:
(i) La Institución fue creada el 25 de setiembre de 1957 por su promotora y
fundadora la señora Rosa Loncharich Pacheco.
(ii) El 3 de marzo de 2011 la señora Rosa Loncharich, a través de un contrato de
cesión, transfirió al denunciante los derechos y responsabilidades de promotor de
la Institución. Así, el 11 de abril de 2011, solicitó ante la Unidad de Gestión
Educativa Local 03 (en adelante, la UGEL 03) el reconocimiento de su persona
como promotor de la Institución, y adjuntó todos los requisitos establecidos en el
TUPA.
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reconocimiento de promotor. Dicho acto no se le notificó, sino que lo obtuvo por
la Ley de Transparencia en el 2018.
(vii) Desde el año 2012, cuenta con acceso al SIAGIE (Sistema de Información y
Apoyo a la Gestión de la Institución Educativa), el cual es solamente otorgado a
promotores y directores, lo que implica que estaba reconocido como promotor por
la UGEL 03, contrariamente a lo resuelto por la Resolución Directoral N° 06906-
2012-DRELM.
(viii) En el 2018, transfirió los derechos y responsabilidades de promotor a un tercero
ante un notario, sin embargo, la UGEL 03, mediante el Informe N° 370-2018,
indicó que el denunciante y el tercero “han tratado de sorprender” al notario.
(ix) Mediante el Informe N° 370-2018, la UGEL 03, pretende desconocer y
contradecir el silencio administrativo positivo que puso fin al procedimiento de
reconocimiento de promotor hace más de 6 años.
(x) El desconocimiento del silencio positivo de la solicitud de reconocimiento de
promotor vulnera el principio de legalidad establecido en el numeral 1.1 del
artículo IV del Título Preliminar de la Ley N° 27444, así como, el principio del
debido proceso y acceso a la tutela jurisdiccional.
B. Admisión a trámite:
3. Mediante Resolución Nº 094-2019/CEB-INDECOPI del 15 de febrero de 2019, entre
otros1, se admitió a trámite la denuncia y se concedió al Ministerio un plazo de cinco
(5) días hábiles para que formule sus descargos.
4. Dicha resolución fue notificada a la Procuraduría Pública del Ministerio el 20 de febrero
de 2019, así como al denunciante y al Ministerio el 21 de febrero del mismo año,
conforme consta en los cargos de las cédulas de notificación respectivas2.
C. Contestación de la denuncia:
5. Mediante escrito presentado del 4 de enero de 2019, el Ministerio presentó sus
descargos con base en los siguientes argumentos3:
(i) El denunciante omitió establecer las razones que sustentaron la aplicación del
silencio administrativo positivo a procedimientos que no se iniciaron por incumplir
los requisitos señalados en la Resolución Directoral Regional N° 6906-2012-
DRELM. Por lo que, resulta aplicable el contenido del artículo 134.4 del Decreto
1
En un extremo se declaró improcedente la denuncia presentada por el denunciante.
2
Cédulas de Notificación Nº 485-2019/CEB (dirigida al denunciante), Nº 486-2019/CEB (dirigida al Ministerio) y Nº 487-2019/CEB y (dirigida a
la Procuraduría Pública del Ministerio).
3
Cabe precisar que, a través del escrito del 25 de febrero de 2019, el Ministerio se apersonó al procedimiento y solicitó una prórroga para
presentar sus descargos, la cual fue concedida por un plazo adicional de diez (10) días hábiles mediante la Resolución N° 0126-
2019/STCEB-INDECOPI del 28 de febrero de 2019.
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N° 006-2017-JUS4, que aprueba el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444,
Ley del Procedimiento Administrativo General (en adelante, el TUO de la LPAG),
por lo que se realizó una interpretación arbitraria de las normas.
(ii) Mediante la Resolución Ministerial N° 070-2008-ED (en adelante, TUPA del
Ministerio), se establecieron los procedimientos administrativos de las
Direcciones Regionales de Educación y demás instancias de gestión educativa
descentralizada, en concordancia con el proceso de descentralización de
funciones y competencias sectoriales, modificando de este modo, el Texto Único
Procedimientos Administrativos del Ministerio que se encontraba regulado
mediante el Decreto Supremo N° 016-2004-ED.
(iii) El artículo 16 de la Constitución Política del Perú, señala que el Estado coordina
la política educativa, formula los lineamientos generales de los planes de
estudio, así como los requisitos mínimos de la organización de los centros
educativos.
(iv) El procedimiento administrativo de “reconocimiento de nuevo promotor o
propietario de una Institución Educativa de Gestión Privada”, se dio dentro del
marco normativo que comprende la Ley N° 28044, Ley General de Educación y
su reglamento, aprobado por Decreto Supremo N° 011-2012; el Decreto Ley N°
52762, Ley Orgánica del Ministerio de Educación, el Decreto Legislativo N° 882,
Ley de Promoción de la inversión en la Educación, la Ley N° 26549, Ley de
Centros Educativos Privados, y el Decreto Supremo N° 009-2006, Reglamento
de las Instituciones Privadas de Educación Básica y Educación Técnico-
Productiva
(v) Los artículos 21 y 22 del Decreto Supremo N° 009-2006-ED, que aprueba el
Reglamento de las Instituciones Privadas de Educación Básica y Educación
Técnico – Productiva señalan que, para ser promotor se requiere acreditar buena
conducta y no tener antecedentes penales por delito común doloso, además, el
nuevo promotor solicitará ante la Dirección Regional de Educación su
reconocimiento y autorización por Resolución Directoral, respetivamente.
(vi) El TUPA del Ministerio, que contiene el procedimiento de “reconocimiento de
nuevo promotor o propietario de una Institución Educativa de Gestión Privada”
señala los requisitos que deben tenerse en cuenta al presentar la solicitud,
siendo evidente que se requiere un mayor control sobre este tipo de solicitudes,
para evitar la vulneración del marco normativo vigente.
(vii) El referido procedimiento requiere un análisis del marco normativo señalado,
caso contrario se aplica el artículo 136 del TUO de la LPAG.
4
El denunciante señaló el artículo 134 del Texto Único Ordenado de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Decreto Supremo N°
006-2017-JUS, sin embargo, dicho Decreto fue derogado por el Decreto Supremo N° 004-2019-JUS, que aprueba el Texto Único Ordenado
de la Ley del Procedimiento Administrativo General. Por ende, la numeración a la que hace referencia el denunciante se encuentra de
manera correcta con la vigente en el desarrollo de la presente resolución.
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(viii) Al pretender la parte denunciante que se aplique un supuesto de silencio
administrativo positivo, ésta pretendiendo que el Estado vulnere la normativa
vigente y brinde tutela a situaciones que pueden perjudicar principios
constitucionales o derechos de terceros. Asimismo, no ha esgrimido ningún
argumento que sustente la aplicación de dicho silencio.
(ix) El denunciante si bien señala que antes de la dación de la Resolución N° 0070-
2018-ED, este procedimiento se encontraba sujeto al silencio administrativo
positivo, ha omitido que el año 2006, se emitió la Ley N° 26549, Ley de Centros
Educativos Privados y el Decreto Supremo N° 009-2006-ED, el Reglamento de
la Ley N° 26549, que modifican los parámetros a tomarse en cuenta para el
cambio de promotor o propietario de las Instituciones Educativas.
(x) Establecen un mayor control por parte de las entidades públicas al emitir actos
que puedan generar efectos sobre otros agentes económicos o afectar valores y
principios constitucionales. Por tanto, en los supuestos donde se incumpla los
requisitos establecidos en la Resolución Ministerial N° 0070-2018-ED, se aplica
el contenido del artículo 139 del TUO de la LPAG.
(xi) La Resolución Directoral Regional N° 6906-2012-DRELM, en la cual se pone en
conocimiento al denunciante que su solicitud no cumple con lo dispuesto en la
Ley N° 26549, Ley de Centros Educativos Privados y el Decreto Supremo N°
009-2006-ED, Reglamento de la Ley N° 26549, se encuentran dentro de las
facultades que tiene la Unidad de Gestión Educativa Local N° 03.
(xii) Las disposiciones a nivel constitucional y legal aplicables al servicio educativo
público o privado, que faculten al Ministerio de Educación para emitir normas
generales que, regulen los requisitos necesarios para quienes participen dentro
del sistema educativo, implica establecer requisitos mínimos o estándares
obligatorios para el desarrollo de la actividad educativa.
(xiii) La Resolución Directoral Regional N° 6906-2012-DRELM, se emitió dentro de un
marco legal válido y dentro de las facultades otorgadas a la Dirección Regional
de Educación, conforme con las facultades establecidas en el artículo 137 del
TUO de la LPAG, quedando acreditado que existe una ley que faculta
expresamente a establecer las exigencias, requisitos y limitaciones que se
cuestionan en el presente procedimiento.
(xiv) El denunciante no presentó argumentos que permitan inferir la norma legal que
se haya inaplicado durante el procedimiento administrativo o que determine que
debe aplicarse el silencio administrativo positivo a supuestos donde se incumple
con los requisitos para iniciar el procedimiento.
(xv) El Tribunal Constitucional en la Sentencia N° 4232-2004-AA/TC señaló que “la
educación se configura también como un servicio público, en la medida que se
trata de una prestación pública que explicita una de las funciones-fines del
Estado de ejecución per se o por terceros bajo fiscalización”.
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(xvi) Asimismo, el TUPA del Ministerio señala que para el procedimiento de
“reconocimiento de promotor o propietario de una Institución Educativa de
Gestión Privada” señala que son treinta (30) días hábiles para la subsanación
del procedimiento, pero en este caso no se produjo el plazo, ya que se le aplicó
el contenido del artículo 134 del TUO de la LPAG.
(xvii) Durante el procedimiento administrativo se ha cumplido plenamente con el
marco legal vigente, sin generar una infracción a ninguna norma o principio de
simplificación administrativa.
(xviii) Presentó los mismos argumentos de ilegalidad sobre la carencia de
razonabilidad de la medida cuestionada.
D. Otros:
II. ANÁLISIS:
8. Al respecto, cabe indicar que de conformidad con el inciso 3) del artículo 3 del Decreto
Legislativo N° 1256, constituye una barrera burocrática toda exigencia, requisito,
limitación, prohibición y/o cobro que imponga cualquier entidad, dirigido a condicionar,
5
Publicado en el diario oficial El Peruano el 8 de diciembre de 2016.
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Decreto Legislativo N° 1256, que aprueba la Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas
Artículo 6. - Atribuciones de las autoridades en materia de eliminación de barreras burocráticas
6.1. De la Comisión y la Sala
La Comisión y la Sala en segunda instancia, son competentes para conocer los actos administrativos, disposiciones administrativas y
actuaciones materiales, incluso del ámbito municipal o regional, que impongan barreras burocráticas ilegales y/o carentes de razonabilidad.
Asimismo, son competentes para velar por el cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos
N° 283, 668, 757 y el artículo 61 del Texto Único Ordenado de la Ley de Tributación Municipal, así como las normas reglamentarias
pertinentes, o las normas que las sustituyan. Ninguna otra entidad podrá arrogarse estas facultades. Sus resoluciones son ejecutables
cuando hayan quedado consentidas o sean confirmadas por la Sala, según corresponda de conformidad con lo establecido en el artículo 32
de la presente Ley.
[…].
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restringir u obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes económicos en el
mercado y/o que puedan afectar a administrados en la tramitación de procedimientos
administrativos sujetos a las normas y/o principios que garantizan la simplificación
administrativa.
B. Cuestión controvertida:
C. Evaluación de legalidad:
D.1. Sobre las competencias del Ministerio para regular el funcionamiento de los centros
educativos privados:
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De acuerdo con la metodología contenida en el Decreto Legislativo N° 1256, la Comisión analiza:
(i) La legalidad de la medida cuestionada, en atención a las atribuciones y competencias de la entidad que la impone, al marco jurídico
promotor de la libre iniciativa privada y la simplificación administrativa; y, a si se han observado las formalidades y procedimientos
establecidos por las normas aplicables al caso concreto para su imposición.
(ii) La razonabilidad de la referida medida, lo que implicar evaluar si se justifica en un interés público cuya tutela haya sido encargada a la
entidad que la impone y si es idónea para brindar para brindar solución al problema y/u objetivo considerado(s) para su aplicación, así
como si es proporcional respecto del interés público fijado y si es la opción menos gravosa que existe para tutelar el interés público.
8
Constitución Política del Perú de 1993.
Artículo 13.- Educación y libertad de enseñanza.
La educación tiene como finalidad el desarrollo integral de la persona humana. El Estado reconoce y garantiza la libertad de enseñanza. Los
padres de familia tienen el deber de educar a sus hijos y el derecho de escoger los centros de educación y de participar en el proceso
educativo.
9
Constitución Política del Perú de 1993.
Artículo 15.- Profesorado, carrera pública.
[…] Toda persona, natural o jurídica, tiene el derecho de promover y conducir instituciones educativas y el de transferir la propiedad de éstas,
conforme a ley.
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Constitución Política del Perú de 1993.
Artículo 16.- Descentralización del sistema educativo.
Tanto el sistema como el régimen educativo son descentralizados.
El Estado coordina la política educativa. Formula los lineamientos generales de los planes de estudios, así como los requisitos mínimos de la
organización de los centros educativos. Supervisa su cumplimiento y la calidad de la educación.
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12. Los artículos 4 y 5 del Decreto Ley Nº 25762, Ley Orgánica del Ministerio, establecen
que dicha entidad es competente para formular la política general en materia de
educación, deporte y recreación, así como para formular las normas de alcance
nacional que regulen dichas materias11.
13. El artículo 4 de la Ley N° 26549, Ley de los Centros Educativos Privados12 establece
que el Ministerio a través de sus órganos competentes registra el funcionamiento
de los centros educativos.
15. El inciso a) del artículo 21 de la referida ley señala que es función del Estado en
materia educativa, entre otras, ejercer un rol normativo, promotor, compensador,
concertador, articulador, garante, planificador, regulador y financiador de la educación
nacional14.
16. De acuerdo con los artículos 1 y 3 del Reglamento de Organización y Funciones del
Ministerio, aprobado mediante el Decreto Supremo N° 001-2015-MINEDU15, la referida
11
Decreto Ley Nº 25762, Ley Orgánica del Ministerio de Educación.
Artículo 4.- El Ministerio de Educación formula las políticas nacionales en materia de educación, cultura, deporte y recreación, en armonía
con los planes del desarrollo y la política general del Estado; supervisa y evalúa su cumplimiento y formula los planes y programas en
materias de su competencia.
El Ministerio de Educación centraliza las actividades que corresponden a las políticas a su cargo y ejecuta las acciones que son de su
competencia.
En lo que corresponda, el Ministerio de Educación mantendrá coordinación permanente con las autoridades regionales y municipales.
[…]
Artículo 5.- Son atribuciones del Ministerio de Educación:
[…]
b) formular las normas de alcance nacional que regulen las actividades de educación, cultura, deporte y recreación;
[…].
12
Ley N° 26549, Ley de los Centros Educativos Privados.
Artículo 4.- El Ministerio de Educación a través de sus órganos competentes registra el funcionamiento de los Centros Educativos. Para
estos efectos los interesados presentan una solicitud, con carácter de declaración jurada, precisando lo siguiente:
[…].
13
Ley N° 28044, Ley General de Educación.
Artículo 2.- Concepto de la educación.
La educación es un proceso de aprendizaje y enseñanza que se desarrolla a lo largo de toda la vida y que contribuye a la formación integral
de las personas, al pleno desarrollo de sus potencialidades, a la creación de cultura, y al desarrollo de la familia y de la comunidad nacional,
latinoamericana y mundial. Se desarrolla en instituciones educativas y en diferentes ámbitos de la sociedad.
14
Ley N° 25762, Ley General de Educación.
Artículo 21.- Función del Estado.
El Estado promueve la universalización, calidad y equidad de la educación. Sus funciones son:
a) Ejercer un rol normativo, promotor, compensador, concertador, articulador, garante, planificador, regulador y financiador de la educación
nacional.
[…].
15
Publicado en el diario oficial El Peruano el 31 de enero de 2015.
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entidad es el organismo del Poder Ejecutivo que ejerce la rectoría del sector
educación y cuenta, entre otras, con las siguientes facultades:
a) Formular, dirigir, regular, ejecutar y evaluar, en coordinación con los Gobiernos Regionales, la
política educativa nacional.
[…]
c) Formular, regular, aprobar, ejecutar y evaluar, de manera concertada, el Proyecto Educativo
Nacional, y conducir el proceso de planificación de la educación.
[…]
g) Formular, aprobar, adecuar, evaluar y actualizar el Currículo Nacional, considerando los
enfoques intercultural, bilingüe, inclusivo, ambiental y comunitario, así como establecer los
lineamientos técnicos para su diversificación, y conducir, monitorear y evaluar su implementación.
[…]
s) Formular y aprobar la normativa en materia de su competencia.
[…]».
(Énfasis añadido).
18. En tal sentido, el Ministerio, con base en sus competencias normativas en materia de
educación, específicamente para registrar y autorizar el funcionamiento de centros
educativos privados, emitió el Reglamento de las Instituciones Privadas de
Educación Básica y Educación Técnico Productiva, aprobado mediante el Decreto
Supremo N° 009-2006-ED (el Reglamento), cuya finalidad es establecer las normas
que rigen la autorización de funcionamiento, organización, administración y
supervisión de las instituciones privadas de Educación Básica16.
19. Asimismo, se verificó que el Ministerio cumplió con las formalidades necesarias para la
emisión del citado Reglamento, toda vez que: (i) se aprobó mediante decreto supremo,
(ii) cuenta con la rúbrica del Presidente de la República y el refrendo del Ministro de
Educación y, (iii) fue publicada en el diario oficial El Peruano el 26 de abril de 2006. De
ese modo, se cumplieron con las formalidades exigidas por la Ley N° 29158, Ley
Orgánica del Poder Ejecutivo17.
16
Decreto Supremo N° 009-2006-ED, Aprueban Reglamento de las Instituciones Privadas de Educación Básica y Educación Técnico
Productiva
Artículo 1.- Finalidad
El presente Reglamento tiene por finalidad establecer las normas que rigen la autorización de funcionamiento, organización, administración y
supervisión de las instituciones privadas de Educación Básica y Educación Técnico Productiva, de conformidad con lo dispuesto en la Ley Nº
28044, Ley General de Educación, la Ley Nº 26549, Ley de los Centros Educativos Privados y el Decreto Legislativo Nº 882, Ley de
Promoción de la Inversión en la Educación.
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Ley 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo.
Artículo 11.- Facultad normativa del Presidente de la República.
Corresponde al Presidente de la República dictar los siguientes dispositivos:
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20. Bajo esa misma línea, el artículo 2018 del Reglamento señala que, para ser propietario,
promotor o integrante de una entidad promotora de las Instituciones Educativas, se
requiere acreditar buena conducta y no tener antecedentes penales por el delito
común doloso.
22. De acuerdo con lo establecido en el artículo 32 del TUO de la LPAG, establece que los
procedimientos administrativos iniciados a pedido de parte se califican como: (i)
procedimientos de aprobación automática o (ii) procedimientos de evaluación previa19.
23. Los procedimientos de aprobación automática son aquellos en los que lo solicitado por
los ciudadanos se considera aprobado desde el momento de su presentación ante la
entidad administrativa competente para conocerla, siempre que la solicitud este
acompañada de los requisitos exigidos en el TUPA de la entidad. Dicho procedimiento
queda sujeto a fiscalización posterior en virtud del principio de presunción de
veracidad20.
[…]
3. Decretos Supremos. - Son normas de carácter general que reglamentan normas con rango de ley o regulan la actividad sectorial
funcional o multisectorial funcional a nivel nacional. Pueden requerir o no el voto aprobatorio del Consejo de Ministros, según lo disponga la
ley. Son rubricados por el Presidente de la República y refrendados por uno o más Ministros a cuyo ámbito de competencia correspondan.
Los Decretos Supremos entran en vigencia al día siguiente de su publicación en el Diario Oficial, salvo disposición contraria del mismo, que
postergue su vigencia en todo o en parte.
[…].
18
Decreto Supremo N° 009-2006-ED
DEL PROPIETARIO O PROMOTOR
Artículo 20.- Para ser propietario, promotor o integrante de una entidad promotora de Instituciones Educativas, se requiere acreditar buena
conducta y no tener antecedentes penales por delito común doloso.
19
Texto Único Ordenando de la Ley N° 27444.
Artículo 32. - Calificación de procedimientos administrativos
Todos los procedimientos administrativos que, por exigencia legal, deben iniciar los administrados ante las entidades para satisfacer o
ejercer sus intereses o derechos, se clasifican conforme a las disposiciones del presente capítulo, en: procedimientos de aprobación
automática o de evaluación previa por la entidad, y este último a su vez sujeto, en caso de falta de pronunciamiento oportuno, a silencio
positivo o silencio negativo. Cada entidad señala estos procedimientos en su Texto Único de Procedimientos Administrativos - TUPA,
siguiendo los criterios establecidos en el presente ordenamiento.
20
Texto Único Ordenando de la Ley N° 27444.
Artículo 33. - Régimen del procedimiento de aprobación automática
33.1 En el procedimiento de aprobación automática, la solicitud es considerada aprobada desde el mismo momento de su presentación ante
la entidad competente para conocerla, siempre que cumpla con los requisitos y entregue la documentación completa, exigidos en el TUPA de
la entidad.
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24. Los procedimientos de evaluación previa son aquellos en los que es necesario que la
entidad evalúe la documentación presentada por el ciudadano con anterioridad al
pronunciamiento respectivo a fin de verificar si la solicitud cumple con los requisitos
establecidos en las normas. En el marco de estos procedimientos, la
administración tiene un plazo específico para tramitar las solicitudes
presentadas por los administrados, el cual puede estar establecido en una
norma especial o en su defecto, se sujeta al plazo máximo de 30 días hábiles
establecido en el artículo 39 TUO de la LPAG21.
25. En ese sentido, de acuerdo con el TUO de la LPAG, los procedimientos de evaluación
previa pueden estar sujetos a la aplicación del silencio administrativo positivo o
negativo.
26. Al respecto, el artículo 35 del TUO de la LPAG, establece que los procedimientos de
evaluación previa están sujetos al silencio administrativo positivo, cuando se trate de
todos los procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio administrativo
negativo taxativo contemplado en el artículo 38 o de los recursos destinados a
cuestionar la desestimación de una solicitud cuando el particular haya optado por la
aplicación del silencio administrativo negativo22.
27. Asimismo, el numeral 199.1) del artículo 19923, concordado con el numeral 24.1) del
artículo 24 del TUO de la LPAG24, establece que el plazo máximo que posee la
33.2 En este procedimiento, las entidades no emiten ningún pronunciamiento expreso confirmatorio de la aprobación automática, debiendo
sólo realizar la fiscalización posterior. Sin embargo, cuando en los procedimientos de aprobación automática se requiera necesariamente de
la expedición de un documento sin el cual el usuario no puede hacer efectivo su derecho, el plazo máximo para su expedición es de cinco
días hábiles, sin perjuicio de aquellos plazos mayores fijados por leyes especiales anteriores a la vigencia de la presente Ley.
33.3 Como constancia de la aprobación automática de la solicitud del administrado, basta la copia del escrito o del formato presentado
conteniendo el sello oficial de recepción, sin observaciones e indicando el número de registro de la solicitud, fecha, hora y firma del agente
receptor.
33.4 Son procedimientos de aprobación automática, sujetos a la presunción de veracidad, aquellos que habiliten el ejercicio de derechos
preexistentes del administrado, la inscripción en registros administrativos, la obtención de licencias, autorizaciones, constancias y copias
certificadas o similares que habiliten para el ejercicio continuado de actividades profesionales, sociales, económicas o laborales en el ámbito
privado, siempre que no afecten derechos de terceros y sin perjuicio de la fiscalización posterior que realice la administración.
33.5 La Presidencia del Consejo de Ministros se encuentra facultada para determinar los procedimientos sujetos a aprobación automática.
Dicha calificación es de obligatoria adopción, a partir del día siguiente de su publicación en el diario oficial, sin necesidad de actualización
previa del Texto Único de Procedimientos Administrativos por las entidades, sin perjuicio de lo establecido en el numeral 44.7 del artículo 44.
21
Texto Único Ordenando de la Ley N° 27444.
Artículo 39. - Plazo máximo del procedimiento administrativo de evaluación previa
El plazo que transcurra desde el inicio de un procedimiento administrativo de evaluación previa hasta que sea dictada la resolución
respectiva, no puede exceder de treinta (30) días hábiles, salvo que por ley o decreto legislativo se establezcan procedimientos cuyo
cumplimiento requiera una duración mayor.
22
Texto Único Ordenando de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Artículo 35. - Procedimiento de Evaluación Previa con Silencio Administrativo.
35.1 Los procedimientos de evaluación previa están sujetos a silencio positivo, cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos:
1.- Todos los procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio administrativo negativo taxativo contemplado en el artículo 38.
2.- Recursos destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud cuando el particular haya optado por la aplicación del silencio
administrativo negativo.
35.2 Como constancia de la aplicación del silencio positivo de la solicitud del administrado, basta la copia del escrito o del formato
presentado conteniendo el sello oficial de recepción, sin observaciones e indicando el número de registro de la solicitud, fecha, hora y firma
del agente receptor. En el caso de procedimientos administrativos electrónicos, basta el correo electrónico que deja constancia del envío de
la solicitud.
35.3 La Presidencia del Consejo de Ministros se encuentra facultada para determinar los procedimientos sujetos a silencio positivo. Dicha
calificación será de obligatoria adopción, a partir del día siguiente de su publicación en el diario oficial, sin necesidad de actualización previa
del Texto Único de Procedimientos Administrativos por las entidades, sin perjuicio de lo establecido en el numeral 38.7 del artículo 38.
35.4 Los procedimientos de petición graciable y de consulta se rigen por su regulación específica.”
23
Texto Único Ordenando de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
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autoridad para pronunciarse se le debe agregar el plazo de cinco (5) días hábiles,
correspondiente al plazo de notificación de dicho acto.
28. En ese sentido, teniendo en cuenta las normas antes citadas para que no se aplique el
silencio administrativo positivo en un procedimiento la autoridad se debe pronunciar
sobre la solicitud del administrado dentro del plazo máximo que establecen las
normas aplicables, desestimando o concediendo lo solicitado.
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D.3.1. Régimen aplicable para el procedimiento “reconocimiento de nuevo promotor”:
35. Al respecto, a través del escrito del 16 de mayo del 2019, presentado por el Ministerio,
la referida entidad adjuntó el Informe N° 481-2019-MINEDU/VMGI-DRELM-OAJ que
señala lo siguiente:
“[…]
2.3 Sobre el silencio administrativo positivo aplicado a la solicitud de cambio de propietario
del denunciante
(…)
2.6 cabe mencionar que a través del Informe N° 245-2019-MINEDU/VMGI-DRELM-OSSE-ECIE del
26 de febrero de 2019, la ofician de Supervisión del servicio Educativo de esta Sede regional
25
Si bien se requirió a la Presidencia del Consejo de Ministros remitir la información señalada, es preciso señalar que, a la fecha de la emisión
de la presente resolución, la referida entidad no ha presentado lo solicitado por esta Comisión.
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concluyó, entre otros, que en el procedimiento cuestionado por el denunciante se advierte que la
Resolución Directoral Regional N° 06906-2012-DRELM fue emitida después de los (30) días, por lo
que habría operado el silencio administrativo positivo.
2.7 Finalmente, y conforme a lo expuesto anteriormente, consideramos que es inaplicable al
denunciante lo resuelto en la Resolución Directoral Regional N° 06906-2012-DRELM; por tanto,
esta dirección Regional no esta desconociendo el silencio administrativo positivo aplicado a la
solicitud de reconocimiento de promotor en mención, el mismo que se encuentra regulado en el
TUPA del MINEDU.
III. CONCLUSIONES
3.1 El TUPA del MINEDU, aprobado por Decreto Supremo N° 016-2004-ED, aplicado de manera
sistemática con la Resolución Ministerial N° 0070-2008-MINEDU, establece los procedimientos que
actualmente la Dirección Regional de Educación se encuentra habilitada a resolver. Dicha norma
establece en su procedimiento N° 40 el cambio de propietario de un centro educativo privado
(transferencia de Promotoría), el mismo que se somete, acorde a dicha normativa, al régimen del
silencio administrativo positivo”.
[…]”.
(Énfasis añadido)
D.3.2. Sobre el presunto desconocimiento del silencio administrativo positivo que operó en
la solicitud del denunciante:
39. Sin embargo, el Ministerio, luego de haber transcurrido 1 año y 14 días, emitió la
Resolución Directoral Regional N° 069-2012-DRELM del 19 de diciembre de 2012, le
declaró improcedente la solicitud del denunciante sobre reconocimiento de promotor
de la Institución, por no haber adjuntado a su solicitud copia de la Escritura Pública de
Transferencia de los Derechos y Responsabilidades, requisito establecido en la R.M.
N° 0070-2008-ED, tal como se verifica en el siguiente gráfico:
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GRÁFICO
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42. A través de la citada resolución se evidencia un desconocimiento del reconocimiento
que obtuvo el denunciante como nuevo promotor de la Institución por aplicación del
silencio administrativo positivo, lo cual, constituye la imposición de una barrera
burocrática ilegal al contravenir lo dispuesto en el artículo 199 del TUO de la LPAG; y,
en consecuencia, corresponde declarar fundada la denuncia.
44. Lo resuelto tampoco desconoce lo dispuesto en las disposiciones del sector educación
que debe cumplir el denunciante, ni las facultades que posee Ministerio para adoptar
las acciones necesarias dentro de la ley en caso determine que no se cumple con lo
dispuesto en dichas normas.
D. Evaluación de razonabilidad:
E. Medida correctiva:
47. Sobre el particular, cabe indicar que los artículos 43 y 44 del Decreto Legislativo N°
1256, señalan lo siguiente:
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44.2. En el caso de la medida correctiva señalada en el inciso 2. del artículo precedente,
el plazo máximo con el que cuenta la entidad es de cinco (5) días hábiles. Las entidades
pueden emplear medios de comunicación tanto físicos como virtuales que estén
disponibles para todo administrado y/o agente económico que acuda al área de trámite
documentario, así como el portal de la entidad.»
49. De lo anterior, se puede advertir que esta Comisión se encuentra facultada para
ordenar que las entidades informen a los ciudadanos acerca de las barreras
burocráticas declaradas ilegales y/o carentes de razonabilidad.
52. Por otro lado, el denunciante solicitó que se ordene al Ministerio el pago
correspondiente a las costas y costos del procedimiento.
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54. En consecuencia, en la medida que el Ministerio ha obtenido un pronunciamiento
desfavorable, la Comisión considera que corresponde ordenarle el pago de las
costas26 y costos27 del procedimiento en favor del denunciante.
55. El artículo 419 del TUO del Código Procesal Civil28, de aplicación supletoria, dispone
que las costas y costos deben pagarse inmediatamente después de ejecutoriada la
resolución que las apruebe29.
56. En consecuencia, el Ministerio deberá cumplir con pagar al denunciante las costas y
costos del procedimiento, bajo apercibimiento de aplicar las multas coercitivas que
correspondan30.
57. Para tal efecto, una vez que la resolución haya quedado consentida o fuera
confirmada por el Tribunal del Indecopi, el denunciante podrá presentar la respectiva
solicitud de liquidación de costas y costos, de conformidad con lo dispuesto en los
artículos 417 y 418 del TUO del Código Procesal Civil, la Directiva Nº 001-2015-TRI-
INDECOPI y demás disposiciones pertinentes31.
26
Código Procesal Civil.
Artículo 410.- Las costas están constituidas por las tasas judiciales, los honorarios de los órganos de auxilio judicial y los demás gastos
judiciales realizados en el proceso.
27
Código Procesal Civil.
Artículo 411.- Son costos del proceso el honorario del Abogado de la parte vencedora, más un cinco por ciento destinado al Colegio de
Abogados del Distrito Judicial respectivo para su Fondo Mutual y para cubrir los honorarios de los Abogados en los casos de Auxilio Judicial.
28
TUO del Código Procesal Civil.
Artículo 419.- Las costas y costos deben pagarse inmediatamente después de ejecutoriada la resolución que las apruebe. En caso de mora,
devengan intereses legales.
El pago se exige ante el Juez de la demanda. Las resoluciones que se expidan son inimpugnables.
29
Esto es, cinco (5) días hábiles, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 38º de la Ley sobre Facultades, Normas y Organización del
Indecopi, en concordancia con la Décimo Tercera Disposición Complementaria y Final de la Ley General del Sistema Concursal.
30
Ley Nº 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor.
Artículo 118.- Multas coercitivas por incumplimiento del pago de costas y costos
Si el obligado a cumplir la orden de pago de costas y costos no lo hace, se le impone una multa no menor de una (1) Unidad Impositiva
Tributaria (UIT).
En caso de persistir el incumplimiento de lo ordenado, el Indecopi puede imponer una nueva multa, duplicando sucesivamente el monto de la
última multa impuesta hasta el límite de cincuenta (50) Unidades Impositivas Tributarias (UIT). La multa que corresponda debe ser pagada
dentro del plazo de cinco (5) días hábiles, vencidos los cuales se ordena su cobranza coactiva.
31
TUO del Código Procesal Civil
Artículo 417.- Las costas serán liquidadas por la parte acreedora de ellas, después de ejecutoriada la resolución que las imponga o la que
ordena se cumpla lo ejecutoriado.
La liquidación atenderá a los rubros citados en el Artículo 410, debiéndose incorporar sólo los gastos judiciales comprobados y
correspondientes a actuaciones legalmente autorizadas.
Las partes tendrán tres días para observar la liquidación. Transcurrido el plazo sin que haya observación, la liquidación será aprobada por
resolución inimpugnable.
Interpuesta observación, se conferirá traslado a la otra parte por tres días. Con su absolución o sin ella, el Juez resolverá. La resolución es
apelable sin efecto suspensivo.
El único medio probatorio admisible en la observación es el dictamen pericial, que podrá acompañarse hasta seis días después de haberse
admitido. Del dictamen se conferirá traslado por tres días, y con su contestación o sin ella el Juez resolverá con decisión inimpugnable.
Artículo 418.- Para hacer efectivo el cobro de los costos, el vencedor deberá acompañar documento indubitable y de fecha cierta que
acredite su pago, así como de los tributos que correspondan. Atendiendo a los documentos presentados, el Juez aprobará el monto.
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en actos administrativos y/o actuaciones materiales, la Comisión dispondrá su
inaplicación al caso concreto del denunciante32.
60. Asimismo, se informa que, de acuerdo con el artículo 42 del Decreto Legislativo Nº
1256, el procurador público o el abogado defensor del Ministerio tiene la obligación de
remitir una copia de la presente resolución, luego de que haya quedado consentida, al
titular de la entidad y a la Secretaria General, o quien haga sus veces, para
conocimiento de sus funcionarios y/o servidores públicos.
POR LO EXPUESTO:
RESUELVE:
Primero: declarar que el desconocimiento del silencio administrativo positivo que habría
operado respecto de la solicitud de reconocimiento de nuevo promotor de la Institución
Educativa Privada I.E.P. “Rosa Merino”, materializado en la Resolución Directoral N° 06906-
2012-DRELM, constituye barrera burocrática ilegal; y, en consecuencia, fundada la denuncia
presentada por el señor Manuel José Pillaca Murrieta contra el Ministerio de Educación.
Segundo: disponer la inaplicación de la medida declarada ilegal al caso concreto del señor
Manuel José Pillaca Murrieta, de conformidad con lo establecido en el artículo 10 del
Decreto Legislativo N° 1256.
Tercero: ordenar como medida correctiva que, de conformidad con el numeral 2) del artículo
43 y el numeral 2) del artículo 44 del Decreto Legislativo N° 1256, el Ministerio de Educación
32
Decreto Legislativo N° 1256, que aprueba la Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas.
Artículo 10. - De la inaplicación al caso concreto.
10.1. Cuando en un procedimiento iniciado a pedido de parte, la Comisión o la Sala, de ser el caso, declare la ilegalidad o carencia de
razonabilidad de barreras burocráticas materializadas en disposiciones administrativas o la ilegalidad y/o carencia de razonabilidad de
barreras burocráticas materializadas en actos administrativos y/o actuaciones materiales, dispone su inaplicación al caso concreto en favor
del denunciante.
10.2. En estos procedimientos, también se procede según lo previsto en el artículo 8.2 de la Ley, cuando corresponda.
33
Publicada en el diario oficial El Peruano el 11 de febrero de 2017.
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informe a los administrados acerca de la barrera burocrática declarada ilegal en el presente
procedimiento, en un plazo no mayor a cinco (5) días hábiles de notificada la resolución.
Cuarto: ordenar al Ministerio de Educación que cumpla con pagar al señor Manuel José
Pillaca Murrieta las costas y costos del procedimiento, una vez que la presente resolución
quede consentida o sea confirmada por el Tribunal del Indecopi.
Quinto: disponer que de conformidad con el numeral 1) del artículo 50 del Decreto
Legislativo N° 1256, el Ministerio de Educación en un plazo no mayor a un (1) mes luego de
que la presente resolución haya quedado consentida o haya sido confirmada por la Sala
Especializada en Eliminación de Barreras Burocráticas, informe las medidas adoptadas
respecto de lo resuelto en la presente resolución de conformidad a lo establecido en la
Directiva N° 001-2017/DIR/COD-INDECOPI, aprobada mediante Resolución de la
Presidencia del Consejo Directivo del Indecopi N° 018-2017-INDECOPI/COD.
Sexto: informar que, de acuerdo con el artículo 42 del Decreto Legislativo Nº 1256, el
procurador público o abogado defensor del Ministerio de Educación, tiene la obligación de
remitir una copia de la presente resolución, luego de que haya quedado consentida, al titular
de la entidad y a la Secretaria General, o quien haga sus veces, para conocimiento de sus
funcionarios y/o servidores públicos.
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