Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
1/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
I. ANTECEDENTES
2
La denuncia fue precisada por escritos de fechas 11 y 13 de septiembre de 2017. Cabe señalar que este último escrito
fue presentado en virtud del requerimiento de información formulado por la primera instancia mediante Carta 0532-
2017/INDECOPI-CEB del 4 de septiembre de 2017.
2/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
(viii) Las medidas que son objeto de denuncia son desproporcionadas en tanto
resultan excesivas de cara a los objetivos que persiguen y porque existen
otras medidas que satisfacen tales objetivos de forma más eficaz y a un
menor costo para los administrados.
3/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
(iv) La obligación de contar con un capital social pagado y mínimo de cien (100)
100 UIT a la que alude el artículo del Decreto Supremo 005-2008-EM
obedece a lograr que las empresas contratistas mineras tengan autonomía
tanto técnica como económica y financiera en sus operaciones.
(vi) Si bien la denunciante afirma que con la dación de la Ley 29245, Ley que
regula los servicios de tercerización, y su respectivo reglamento, se habría
satisfecho la necesidad pública que persigue el inciso 11 del artículo 37 del
TUO de la Ley General de Minería; las normas mencionadas conservan la
autonomía del Registro, por lo que resulta legítimo que se establezcan
requisitos mínimos.
(i) De acuerdo con el inciso 8 del artículo 118 de la Constitución Política del
Perú, el Presidente de la República puede reglamentar las leyes sin
transgredirlas ni desnaturalizarlas, del cual se desprende el principio de
reserva de ley aplicable a los reglamentos, que determina que la ley a
reglamentar debe tener un contenido mínimo que fija la finalidad pública
que se persigue.
4/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
5/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
(iv) La exigencia de contar con un capital social mínimo ha sido impuesta por
el Ministerio en el marco de sus competencias para reglamentar las leyes
en materia de minería, siendo que el TUO de la Ley General de Minería
estableció la obligación de contar con un registro de empresas
especializadas, y, en virtud de ello, la entidad sectorial se ha limitado a
desarrollar lo dispuesto en el numeral 11 del artículo 37 de dicha norma,
por lo que tal exigencia no resulta ilegal.
(iii) Debe aclararse que, si bien el titular minero puede necesitar los servicios
de terceros para ejecutar determinadas actividades complementarias, en
ningún supuesto la actividad del tercero contratista puede o debe asimilarse
a la actividad del titular minero o de cualquier otra empresa que requiera
sus servicios.
3
Ver puntos (i) y (ii) del numeral 4 de la presente resolución.
6/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
Denunciante
7/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
Ministerio
8/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
13. Sin perjuicio de ello, esta Sala ha verificado que la primera instancia ha cumplido
con exponer los argumentos que motivaron su pronunciamiento, señalando las
cuestiones de hecho y derecho (base legal), de acuerdo con una secuencia
lógica y en aplicación de la metodología de análisis prevista en el Decreto
Legislativo 1256, Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas4 (en
adelante, Decreto Legislativo 1256) por lo que no se aprecia algún defecto en la
motivación del pronunciamiento apelado, de modo que debe desestimarse el
argumento de la denunciante en este punto.
14. El artículo 6 del Decreto Legislativo 12565 señala que la Comisión y la Sala -en
segunda instancia- son competentes para conocer los actos, disposiciones y
actuaciones materiales emitidas por entidades de la Administración Pública, que
impongan barreras burocráticas ilegales y/o carentes de razonabilidad.
15. Por su parte, los numerales 3 y 4 del artículo 3 del Decreto Legislativo 1256,
definen a una barrera burocrática como aquella exigencia, requisito,
limitación, prohibición y/o cobro impuesto por cualquier entidad, dirigido a
condicionar, restringir u obstaculizar el acceso y/o permanencia de los
agentes económicos en el mercado y/o incidir en la tramitación de los
procedimientos administrativos, materializadas en actos administrativos,
disposiciones administrativas y/o actuaciones materiales de la Administración
Pública6.
4
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 13.- Metodología de análisis
La Comisión o la Sala, de ser el caso, evalúa la legalidad y/o razonabilidad de las barreras burocráticas contenidas en
disposiciones administrativas en los procedimientos de parte y de oficio, de acuerdo con la metodología desarrollada en
el presente capítulo. La evaluación de la legalidad y/o de la razonabilidad de las barreras burocráticas materializadas en
actos administrativos y actuaciones materiales se efectúa de acuerdo a la metodología del presente capítulo en cuanto
corresponda.
5
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 6. - Atribuciones de las autoridades en materia de eliminación de barreras burocráticas
6.1. De la Comisión y la Sala
La Comisión y la Sala en segunda instancia, son competentes para conocer los actos administrativos, disposiciones
administrativas y actuaciones materiales, incluso del ámbito municipal o regional, que impongan barreras burocráticas
ilegales y/o carentes de razonabilidad. Asimismo, son competentes para velar por el cumplimiento de las disposiciones
sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos N° 283, 668, 757 y el artículo 61 del Texto Único Ordenado
de la Ley de Tributación Municipal, así como las normas reglamentarias pertinentes, o las normas que las sustituyan.
Ninguna otra entidad podrá arrogarse estas facultades. Sus resoluciones son ejecutables cuando hayan quedado
consentidas o sean confirmadas por la Sala, según corresponda de conformidad con lo establecido en el artículo 32 de
la presente Ley (…).
6
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 3.- Definiciones
Para efectos de la presente ley, debe tenerse en cuenta las siguientes definiciones:
(...)
3. Barrera burocrática: exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro que imponga cualquier entidad, dirigido a
condicionar, restringir u obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes económicos en el mercado y/o que
puedan afectar a administrados en la tramitación de procedimientos administrativos sujetos a las normas y/o principios
que garantizan la simplificación administrativa. La sola calidad de exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro
no implica necesariamente su carácter ilegal y/o su carencia de razonabilidad
4. Formas de materialización: las barreras burocráticas se materializan a través de actos administrativos, disposiciones
administrativas y/o actuaciones materiales.
9/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
16. En este punto, conviene precisar que, si bien a través de los procedimientos de
eliminación de barreras burocráticas, la Comisión y la Sala se encuentran
facultadas para evaluar la legalidad y/o razonabilidad de diversas actuaciones
de las entidades de la Administración Pública, dicha competencia no significa
que el Indecopi puede conocer cualquier cuestionamiento realizado por los
administrados contra una disposición, acto o actuación de las referidas
entidades, sino únicamente lo que se encuentre acorde al marco de sus
competencias7.
17. Una interpretación distinta conllevaría a asumir que la Comisión y la Sala, al igual
que el Poder Judicial a través del proceso contencioso administrativo, se
encuentran facultadas para resolver cualquier controversia surgida entre los
administrados y el Estado, lo cual desnaturalizaría el concepto de barrera
burocrática, contenido en el artículo 3 del Decreto Legislativo 1256.
18. Asimismo, el artículo 27 del Decreto Legislativo 12568 establece que la Comisión,
o la Sala declararán la improcedencia de las denuncias de parte en los supuestos
previstos por el Texto Único Ordenado del Código Procesal Civil9 (en adelante,
el TUO del Código Procesal Civil), entre los que se encuentra la imposibilidad
jurídica del petitorio.
7
Tal criterio ha sido expuesto en anteriores pronunciamientos de la Sala, conforme se puede apreciar en las Resoluciones
0030-2019/SEL-INDECOPI del 7 de febrero de 2019 y 0290-2019/SEL-INDECOPI del 5 de agosto de 2019.
8
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 27.- Improcedencia de la denuncia de parte
27.1. La Comisión, su Secretaría Técnica o la Sala, de ser el caso, declara la improcedencia de la denuncia de parte de
acuerdo con los supuestos establecidos en el Código Procesal Civil.
27.2. En primera instancia, si la Comisión o su Secretaría Técnica, estima que la denuncia es improcedente, la declara
de manera liminar, finalizando así el procedimiento. Si el defecto se refiere a alguna de las pretensiones, la declaración
de improcedencia se limita a aquellas que adolecen del defecto advertido por la Comisión o su Secretaría Técnica,
pudiendo admitir los demás extremos.
9
RESOLUCIÓN MINISTERIAL 010-93-JUS, TEXTO ÚNICO ORDENADO DEL CÓDIGO PROCESAL CIVIL
Improcedencia de la demanda
Artículo 427.- El Juez declara improcedente la demanda cuando:
(…)
5. El petitorio fuese jurídica o físicamente imposible.
(…)
(Artículo modificado por Ley 30293, publicada en el diario oficial El Peruano el 28 de diciembre de 2014, que entró en
vigencia a los treinta días hábiles de su publicación.)
10
La primera instancia concluyó que correspondía precisar el objeto de controversia en estos términos con sustento en lo
manifestado por la denunciante en el procedimiento.
10/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
11
DECRETO SUPREMO 005-2008-EM, DECRETO SUPREMO QUE REESTRUCTURA EL REGISTRO DE EMPRESAS
ESPECIALIZADAS DE CONTRATISTAS MINEROS
Artículo 3.- Definición de empresa contratista minera
Empresa contratista minera es la empresa que cuenta con autonomía funcional y patrimonio propio que le permita actuar
en las actividades a que se refiere el numeral 11) del Artículo 37 del Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería,
aprobado por Decreto Supremo Nº 014-92-EM, y que ostente la calificación como tal, emitida por la Dirección General
de Minería del Ministerio de Energía y Minas.
11/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
22. A partir de las normas antes citadas, se desprende que las empresas contratistas
mineras deben contar con la inscripción expedida por el Ministerio
mediante Resolución Directoral, sin la cual no podrán iniciar sus actividades.
Además, la mencionada entidad efectúa una calificación que determina en
cuáles de las actividades previstas en el TUO de la Ley General de Minería
(exploración, desarrollo, explotación y/o beneficio) podrá intervenir la contratista.
12/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
“II. PETITORIO
a. PRETENSIÓN PRINCIPAL
3. Que la Comisión de Eliminación de Barreras Burocráticas del Indecopi (en adelante
la Comisión) declare barrera burocrática ilegal, con efectos jurídicos abstractos y
generales, las disposiciones del Decreto Supremo 005-2008-EM (…) que: (i) dividen el
Registro de Empresas Contratistas Mineras en supuestas ‘especialidades’ (i.e.
exploración, desarrollo, explotación y beneficio) obligando a los contratistas mineros a
realizar múltiples trámites de inscripción y pagar múltiples tasas administrativas; (…)
37. En efecto, el artículo bajo comentario (artículo 5 del Decreto Supremo 005-2018-
EM) considera especialidades de los contratistas a las actividades en las que se dividen
para fines administrativo-regulatorios la minería (sic), esto es: exploración, desarrollo,
explotación y beneficio. Esto, sin embargo, en modo alguno refleja la especialización
de los contratistas mineros y, por lo tanto, no tiene ningún sentido dentro de la finalidad
perseguida por el inciso 11 del artículo 37 (del TUO de la Ley General de Minería).
“7. Como se puede ver, el artículo antes citado (artículo 5 del Decreto Supremo 005-
2008-EM) califica a los contratistas, pero no sobre la base de sus propias
especialidades, sino de las actividades propias de la industria minera: exploración,
desarrollo, explotación y beneficio. Como es evidente, esto no refleja la especialización
de los contratistas mineros; es decir, los contratistas nunca son especialistas en
exploración minera, desarrollo minero, explotación minera o beneficio minero. Los
contratistas son especialistas en tareas complementarias o accesorias a dichas
actividades principales (como por ejemplo, construcción o manejo de explosivos) y que
resultan transversales, no solo a las distintas especialidades mineras, sino a cualquier
otra industria, como, por ejemplo, la de hidrocarburos.”
12
Cabe mencionar que la denunciante reiteró los argumentos del escrito de denuncia antes reproducidos.
13/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
26. Asimismo, como fue señalado en la audiencia de informe oral llevada a cabo el
19 de diciembre de 2019, la denunciante no considera lógico que se exija una
especialización en las fases de exploración, desarrollo, explotación y beneficio
(lo cual sería atribuible únicamente a los titulares de concesiones mineras), así
como la obligatoriedad de estar inscrita cada una de las especialidades, dado
que, a su criterio, bastaría una sola inscripción para desenvolverse en las
actividades antes mencionadas.
27. Por tanto, esta Sala considera que la denuncia no está referida a alguna medida
que constituya algún tipo de exigencia, requisito, limitación, prohibición y/o cobro
que haya sido impuesta a los agentes económicos, sino que se cuestiona la
organización o subdivisión del Registro, lo cual no califica como una barrera
burocrática que pueda ser inaplicada a favor de la denunciante.
29. Además, el hecho de que una empresa contratista minera esté registrada en una
determinada especialidad no impide que pueda solicitar la ampliación
posteriormente, siendo que, como se ha verificado en el portal institucional del
Ministerio14, existen empresas que se encuentran registradas en todas las
especialidades.
13
Ver nota al pie 11.
14
En el portal institucional del Ministerio se encuentra publicado el Registro de empresas contratistas mineras, disponible
en el siguiente enlace, visualizado el 08 de enero de 2020:
http://www.minem.gob.pe/_detalle.php?idSector=1&idTitular=4019&idMenu=sub150&idCateg=832.
14/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
31. Sobre el particular, esta Sala considera que el argumento planteado reitera el
cuestionamiento a la subdivisión del referido registro en especialidades (desde
la perspectiva de cómo debería ser) según la clasificación de las empresas
contratistas mineras contenida en el artículo 5 del Decreto Supremo 005-2008-
EM, la cual tampoco califica como una barrera burocrática, puesto que se
corresponde con lo dispuesto en una norma con rango legal (artículo 37 del TUO
de la Ley General de Minería), la cual no puede ser evaluada por la Comisión ni
la Sala.
32. Con base en lo expuesto, este Colegiado concluye que no resulta jurídicamente 15
posible inaplicar una medida que no se condice con la definición de barrera
burocrática contemplada en el artículo 3 del Decreto Legislativo 1256 y, en
consecuencia, la denuncia debía ser declarada improcedente.
35. Sobre el particular, resulta pertinente señalar que, de acuerdo con lo establecido
en la norma antes citada, la exigencia materia de denuncia constituye una
condición que debe acreditarse tanto para obtener la inscripción en el Registro
como para mantenerla.
15
Ver notas al pie 8 y 9.
16
DECRETO SUPREMO 005-2008-EM, DECRETO SUPREMO QUE REESTRUCTURA EL REGISTRO DE EMPRESAS
ESPECIALIZADAS DE CONTRATISTAS MINEROS
Artículo 6.- Documentación a presentar
Para su inscripción en El Registro, las empresas contratistas mineras deberán presentar una solicitud en la sede central
del Ministerio de Energía y Minas, directamente o a través de la Dirección Regional de Energía y Minas de la
correspondiente región, señalando para cuál(es) de las actividades mineras señaladas en el artículo 5 de la presente
norma solicitan su inscripción; acompañando el recibo de pago del derecho de trámite de acuerdo al Texto Único de
Procedimientos Administrativos - TUPA del Ministerio de Energía y Minas, y adjuntando los siguientes documentos:
a) (…)
Se debe acreditar un capital social suscrito y pagado mínimo de cien (100) UIT. El capital social mínimo es un requisito
necesario para mantener la condición de empresa contratista minera.
(Artículo sustituido por Decreto Supremo 013-2010-EM, publicado en el diario oficial El Peruano el 19 de febrero de
2010.)
15/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
41. En este punto, la Sala considera que la exigencia denunciada encuentra sustento
en la propia definición de “empresa contratista minera” contemplada en el artículo
3 del Decreto Supremo 005-2008-EM (disposición que no ha sido cuestionada
en el presente caso), como se aprecia seguidamente:
17
Ver nota al pie 4.
18
RESOLUCIÓN 0672-2016/SDC-INDECOPI DEL 28 DE DICIEMBRE DE 2016
“Al igual que lo señalado por la Comisión, esta Sala considera que la competencia para dictar reglamentos que regulen
la organización de las empresas de transporte faculta al Ministerio para establecer el patrimonio neto mínimo con el que
deben contar dichas personas jurídicas, ya que el patrimonio puede ser considerado también como un aspecto de índole
estructural. Por ello, en el presente caso queda acreditada la competencia de la entidad denunciada para emitir la
disposición objeto de análisis”.
16/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
42. Por tanto, teniendo como premisa que una empresa contratista minera debe
contar con patrimonio propio, en el artículo 6 del Decreto Supremo 005-2008-EM
el Ministerio ha fijado el capital social mínimo necesario para que un agente
económico obtenga la inscripción en el Registro y, en consecuencia, opere en el
mercado en tal condición.
44. Por último, se ha verificado que la medida denunciada ha sido aprobada por
Decreto Supremo 005-2008-EM, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 19
de enero de 2008, con lo cual se ha cumplido con la formalidad necesaria para
su imposición.
19
LEY 30705, LEY DE ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES DEL MINISTERIO DE ENERGÍA Y MINAS
Artículo 4. Ámbito de competencia
El Ministerio de Energía y Minas ejerce competencias en materia de energía, que comprende electricidad e hidrocarburos,
y de minería.
17/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
51. Sin embargo, el Ministerio indicó en sus descargos que la Ley 29245, Ley que
regula los servicios de tercerización, y su respectivo reglamento, conservan la
autonomía del Registro, por lo que resulta legítimo que se establezcan requisitos
mínimos.
20
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 15.- Condiciones para realizar el análisis de razonabilidad
La Comisión o la Sala, de ser el caso, realiza el análisis de razonabilidad de una barrera burocrática en los procedimientos
iniciados a pedido de parte, siempre que el denunciante presente indicios suficientes respecto a la carencia de
razonabilidad de la misma en la denuncia y hasta antes de que se emita la resolución que resuelve la admisión a trámite
de esta. En los procedimientos iniciados de oficio, la Comisión o la Sala realiza dicho análisis en caso de que, a través
de la resolución de inicio, se hubiera sustentado la existencia de indicios suficientes sobre la presunta carencia de
razonabilidad de la medida.
(El subrayado es agregado.)
21
La denunciante se refirió a las Resoluciones 0160-2017/CEB-INDECOPI y 0141-2017/CEB-INDECOPI.
22
A manera de ejemplo, ver las Resoluciones 0322-2019/SEL, 0449-2019/SEL-INDECOPI, 0555-2019/SEL-INDECOPI y
0627-2019/SEL-INDECOPI.
18/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
54. De igual forma, debe notarse que, conforme señala la exposición de motivos del
Decreto Supremo 005-2008-EM, esta norma tiene como finalidad no solamente
la protección de los derechos de los trabajadores destacados por las empresas
contratistas mineras, sino también lograr una mayor especialización en el
desarrollo de las actividades de las referidas empresas23, por lo que la disposición
bajo análisis no se agota en la tutela de derechos laborales.
23
EXPOSICIÓN DE MOTIVOS DEL DECRETO SUPREMO 005-2008-EM
“El proyecto de decreto supremo propuesto busca reestructura el referido registro, a fin de optimizar el procedimiento de
evaluación de las solicitudes de inscripción de las empresas contratistas mineras de modo de (sic) mejorar las
condiciones de seguridad de los trabajadores y lograr una mayor especialización en el desarrollo de las actividades de
las referidas empresas. Por otro lado, se pretende evitar que sus actividades se reduzcan al envío de trabajadores
destacados a la unidad minera, afectando así sus derechos laborales.”
19/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
56. Con base en todo lo expuesto, al igual que la Comisión, esta Sala considera que
el hecho de que el ordenamiento jurídico contemple garantías para los derechos
de los trabajadores de las empresas contratistas mineras no constituye un indicio
suficiente para pasar al análisis de razonabilidad respecto de la medida
denunciada.
57. Asimismo, si bien la denunciante señaló que la medida en cuestión sería carente
de razonabilidad en tanto no tiene justificación, dicha afirmación se limita a repetir
lo señalado en el Decreto Legislativo 1256, mas no explica las razones por las
cuales considera que la medida es arbitraria y/o desproporcional, además de
que, como ha sido mencionado anteriormente, la disposición que contiene la
barrera denunciada cuenta con una exposición de motivos, por lo cual el
argumento analizado constituye uno de naturaleza genérica que debe ser
desestimado en aplicación del numeral 16.2 del artículo 16 del referido cuerpo
normativo24.
24
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 16.- Indicios sobre la carencia de razonabilidad
(…)
16.2 Sin que se considere como una lista taxativa, no se consideran indicios suficientes para realizar el análisis de
razonabilidad los siguientes argumentos:
a. Que no se encuentren referidos a la barrera burocrática cuestionada.
b. Que tengan como finalidad cuestionar la pertinencia de una política pública.
c. Alegaciones o afirmaciones genéricas. Se deben justificar las razones por las cuales se considera que la medida es
arbitraria y/o desproporcionada.
d. Alegar como único argumento que la medida genera costos.
20/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
21/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
Voto en discordia de los señores vocales Víctor Sebastián Baca Oneto y Orlando
Vignolo Cueva
1
La primera instancia concluyó que correspondía precisar el objeto de controversia en estos términos con sustento en lo
manifestado por la denunciante en el procedimiento.
2
DECRETO SUPREMO 005-2008-EM, DECRETO SUPREMO QUE REESTRUCTURA EL REGISTRO DE EMPRESAS
ESPECIALIZADAS DE CONTRATISTAS MINEROS
Artículo 3.- Definición de empresa contratista minera
Empresa contratista minera es la empresa que cuenta con autonomía funcional y patrimonio propio que le permita actuar
en las actividades a que se refiere el numeral 11) del Artículo 37 del Texto Único Ordenado de la Ley General de Minería,
aprobado por Decreto Supremo Nº 014-92-EM, y que ostente la calificación como tal, emitida por la Dirección General
de Minería del Ministerio de Energía y Minas.
22/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
3
DECRETO SUPREMO 005-2008-EM, DECRETO SUPREMO QUE REESTRUCTURA EL REGISTRO DE EMPRESAS
ESPECIALIZADAS DE CONTRATISTAS MINEROS
Artículo 4.- Inscripción
En concordancia con lo establecido en el inciso 11) del artículo 37º del Texto Único Ordenado de la Ley General de
Minería, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 014-92-EM, para el inicio de sus actividades, las empresas contratistas
mineras deberán contar previamente con la inscripción expedida mediante resolución directoral por la Dirección General
de Minería del Ministerio de Energía y Minas, sin cuyo requisito los trabajadores serán imputados a la empresa titular de
la concesión en la que operan.
23/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
“II. PETITORIO
a. PRETENSIÓN PRINCIPAL
3. Que la Comisión de Eliminación de Barreras Burocráticas del Indecopi (en adelante la
Comisión) declare barrera burocrática ilegal, con efectos jurídicos abstractos y generales,
las disposiciones del Decreto Supremo 005-2008-EM (…) que: (i) dividen el Registro de
Empresas Contratistas Mineras en supuestas ‘especialidades’ (i.e. exploración, desarrollo,
explotación y beneficio) obligando a los contratistas mineros a realizar múltiples trámites
de inscripción y pagar múltiples tasas administrativas; (…)
37. En efecto, el artículo bajo comentario (artículo 5 del Decreto Supremo 005-2018-EM)
considera especialidades de los contratistas a las actividades en las que se dividen para
fines administrativo-regulatorios la minería (sic), esto es: exploración, desarrollo,
explotación y beneficio. Esto, sin embargo, en modo alguno refleja la especialización de
los contratistas mineros y, por lo tanto, no tiene ningún sentido dentro de la finalidad
perseguida por el inciso 11 del artículo 37 (del TUO de la Ley General de Minería).
“7. Como se puede ver, el artículo antes citado (artículo 5 del Decreto Supremo 005-2008-
EM) califica a los contratistas, pero no sobre la base de sus propias especialidades, sino
de las actividades propias de la industria minera: exploración, desarrollo, explotación y
beneficio. Como es evidente, esto no refleja la especialización de los contratistas mineros;
es decir, los contratistas nunca son especialistas en exploración minera, desarrollo minero,
explotación minera o beneficio minero. Los contratistas son especialistas en tareas
complementarias o accesorias a dichas actividades principales (como por ejemplo,
construcción o manejo de explosivos) y que resultan transversales, no solo a las distintas
especialidades mineras, sino a cualquier otra industria, como, por ejemplo, la de
hidrocarburos.”
24/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
8. Por tanto, la medida que debe ser objeto de análisis en este caso es la exigencia
de inscribirse en cada una de las especialidades del Registro en función a
la actividad que pretendan desarrollar (exploración, desarrollo, explotación
y beneficio), materializada en los artículos 4, 5 y 14 del Decreto Supremo
005-2008-EM, similar a como fuera identificada en la Resolución 0670-
2017/STCEB-INDECOPI, por la cual se admitió a trámite la denuncia.
9. Una vez superado el análisis de procedencia, dado que el Ministerio formuló sus
descargos, corresponde evaluar legalidad de la medida, conforme lo establece
la metodología contemplada en el artículo 13 del Decreto Legislativo 1256, Ley
de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas5 (en adelante, el Decreto
Legislativo 1256).
Análisis de legalidad
10. La metodología antes aludida prevé que el análisis de legalidad debe abarcar
tres (3) aspectos: (i) si la entidad que impuso la barrera burocrática cuestionada
cuenta con competencias para ello, (ii) si se siguió los procedimientos y/o
formalidades correspondientes para la emisión y/o publicación de la disposición
administrativa que materializa la barrera, y, (iii) si se ha vulnerado algún
dispositivo legal6.
5
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 13.- Metodología de análisis
La Comisión o la Sala, de ser el caso, evalúa la legalidad y/o razonabilidad de las barreras burocráticas contenidas en
disposiciones administrativas en los procedimientos de parte y de oficio, de acuerdo con la metodología desarrollada en
el presente capítulo. La evaluación de la legalidad y/o de la razonabilidad de las barreras burocráticas materializadas en
actos administrativos y actuaciones materiales se efectúa de acuerdo a la metodología del presente capítulo en cuanto
corresponda.
6
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 14.- Análisis de legalidad
14.1. El análisis de legalidad de una barrera burocrática implica que la Comisión o la Sala, de ser el caso, evalúe los
siguientes aspectos:
a. Si existen o no atribuciones conferidas por ley que autoricen a la entidad a establecer y/o aplicar la barrera burocrática
bajo análisis.
25/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
11. En torno a las competencias del Ministerio, debe considerarse que este posee
una facultad normativa, de conformidad con lo señalado en su Ley de
Organización y Funciones (Ley 30705) y en su Reglamento de Organización y
Funciones, aprobado por Decreto Supremo 031-2007-EM, en su calidad de ente
rector a nivel nacional en materia de energía (electricidad e hidrocarburos)
y minería, por lo cual le corresponde emitir aquellas disposiciones referidas a la
gestión de los recursos energéticos y mineros, el otorgamiento y reconocimiento
de derechos, así como para la realización de acciones de fiscalización y
supervisión, entre otras materias7.
b. Si la entidad siguió los procedimientos y/o formalidades que exige el marco legal vigente para la emisión y/o publicación
de la disposición administrativa que materializa la barrera burocrática.
c. Si a través de la imposición y/o aplicación de la barrera burocrática se contravienen normas y/o principios de
simplificación administrativa o cualquier dispositivo legal.
(…)
7
LEY 30705, LEY DE ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES DEL MINISTERIO DE ENERGÍA Y MINAS
Artículo 4. Ámbito de competencia
El Ministerio de Energía y Minas ejerce competencias en materia de energía, que comprende electricidad e hidrocarburos,
y de minería.
26/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
(iii) Las medidas que son objeto de denuncia son desproporcionadas en tanto
resultan excesivas de cara a los objetivos que persiguen y porque existen
otras medidas que satisfacen tales objetivos de forma más eficaz y a un
menor costo para los administrados.
de esta. En los procedimientos iniciados de oficio, la Comisión o la Sala realiza dicho análisis en caso de que, a través
de la resolución de inicio, se hubiera sustentado la existencia de indicios suficientes sobre la presunta carencia de
razonabilidad de la medida.
9
Ver nota al pie 2 del presente voto.
10
DECRETO SUPREMO 006-2008-TR, REGLAMENTO DE LA LEY 29245 Y DEL DECRETO LEGISLATIVO 1038, QUE
REGULAN LOS SERVICIOS DE TERCERIZACIÓN
DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA FINAL ÚNICA
ÚNICA. - Los registros administrativos sectoriales de las empresas contratistas y subcontratistas mantienen su vigencia.
La presente disposición será aplicable a los siguientes registros, así como a los que se expidan para determinadas
actividades económicas:
27/28
RESOLUCIÓN 0009-2020/SEL-INDECOPI
EXPEDIENTE 000243-2017/CEB
a) Registro Público de Hidrocarburos, regulado por los Decretos Leyes Nº 19038 y 22239.
b) Registro de Empresas Contratistas Mineras, el cual fuera modificado por el Decreto Supremo Nº 021-2008-EM.
c) Registro Nacional de Empresas Contratistas y Subcontratistas de Construcción Civil (RENECOSUCC), regulado por
el Decreto Supremo Nº 004-2007-TR y por la Resolución Ministerial Nº 195-2007-TR.
Las empresas contratistas o Subcontratistas consideradas en el párrafo anterior registrarán en sus planillas electrónicas
el desplazamiento de su personal a las empresas principales, conforme a lo dispuesto por el Decreto Supremo Nº 018-
2007-TR y a sus normas modificatorias y complementarias.
(El subrayado es agregado. Disposición Complementaria Final Única incorporada por Decreto Supremo 010-2008-TR,
publicado en el diario oficial El Peruano el 03 de diciembre de 2008.)
11
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 16.- Indicios sobre la carencia de razonabilidad
16.1 Los indicios a los que hace referencia el artículo precedente deben estar dirigidos a sustentar que la barrera
burocrática califica en alguno de los siguientes supuestos:
(…)
b. Medida desproporcionada: es una medida que resulta excesiva en relación con sus fines y/o respecto de la cual
existe otra u otras medidas alternativas que puedan lograr el mismo objetivo de manera menos gravosa.
12
DECRETO LEGISLATIVO 1256, LEY DE PREVENCIÓN Y ELIMINACIÓN DE BARRERAS BUROCRÁTICAS
Artículo 16.- Indicios sobre la carencia de razonabilidad
(…)
16.2 Sin que se considere como una lista taxativa, no se consideran indicios suficientes para realizar el análisis de
razonabilidad los siguientes argumentos:
a. Que no se encuentren referidos a la barrera burocrática cuestionada.
b. Que tengan como finalidad cuestionar la pertinencia de una política pública.
c. Alegaciones o afirmaciones genéricas. Se deben justificar las razones por las cuales se considera que la medida es
arbitraria y/o desproporcionada.
d. Alegar como único argumento que la medida genera costos.
28/28