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ANTE LA ADMINISTRACIÓN
TRIBUTARIA
POR: LIC. ALLAN POHER BARRIOS ROSARIO
TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIÓN. ...................................................................................................................................... 3
I. EL DERECHO DE PETICION .................................................................................................... 6
A. ORIGEN HISTÓRICO. ............................................................................................................... 6
1. FRANCIA. ................................................................................................................................... 8
2. INGLATERRA. ........................................................................................................................... 9
3. ESPAÑA.................................................................................................................................... 10
B. BAJO EL CONSTITUCIONALISMO. ....................................................................................... 12
C. EL DERECHO DE PETICIÓN EN EL DERECHO COMPARADO. .......................................... 14
D. EL DERECHO DE PETICIÓN EN OTRAS CONSTITUCIONES.............................................. 15
1. CONSTITUCIÓN DE CHINA. .................................................................................................. 15
2. CONSTITUCIÓN DE GRECIA.................................................................................................. 16
3. CONSTITUCIÓN DE ESTADOS UNIDOS MEXICANOS. ....................................................... 17
4. CONSTITUCIÓN DE CUBA. .................................................................................................... 18
5. CONSTITUCIÓN DE ESPAÑA Y PERÚ. ................................................................................. 18
a. CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA.................................................................................................. 18
b. CONSTITUCIÓN DE PERÚ. .................................................................................................... 18
II. EL DERECHO DE PETICIÓN EN LA REPÚBLICA DE PANAMÁ. ................................................... 19
A. EL DERECHO DE PETICIÓN ANTE LA ADMINISTRACIÓN TRIBUTARIA DE LA
REPÚBLICA DE PANAMÁ. .................................................................................................................... 26
1. SOLICITUD O PETICIÓN DE CARÁCTER FISCAL. .............................................................. 27
a. ¿CUÁL ES LA NATURALEZA DE LA RESPUESTA A LA SOLICITUD DE CARÁCTER
FISCAL? .................................................................................................................................... 28
b. ¿QUIÉNES PUEDEN PRESENTAR SOLICITUDES DE CARÁCTER FISCAL? ..................... 28
c. ¿CUÁNDO PROCEDE LAS SOLICITUDES FISCALES COLECTIVAS?.................................. 30
d. ¿CÓMO SE PRESENTAN LAS SOLICITUDES DE CARÁCTER FISCAL?.............................. 30
e. ¿QUÉ PROCEDE CUANDO LA SOLICITUD ADOLECE DE UN DEFECTO O SE HA
OMITIDO ALGÚN DOCUMENTO EXIGIDO POR LA LEY? .................................................. 31
f. ¿QUÉ TÉRMINOS TIENEN LAS AUTORIDADES PARA DAR RESPUESTA A LAS
PETICIONES? .......................................................................................................................... 31
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El Derecho de Petición ante la Administración Tributaria / Allan Poher Barrios Rosario
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Del 23 al 25 de junio de 2015
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INTRODUCCIÓN.
Por los motivos antes expuestos, es que hay quienes piensan que el derecho de
petición es una reliquia histórica, un derecho inofensivo, una especie de desahogo, una
especie en extinción. Con esto no se quiere desalentar a nadie sobre el uso de esta
herramienta garantista milenaria por parte del ciudadano, pero si alentarlos para que sea
aprovechada y bien utilizada para hacer valer sus derechos y por otro lado la
Administración y sus dependientes debe ser consiente del deber y obligación de
atenderlas a la mayor brevedad posible, sin restricciones o limitaciones para incentivar su
uso, sembrando la confianza de la herramienta civilizada que tienen los pueblos de
dirigirse a sus autoridades.
En aquellos países que no lo han hecho deben comenzar a discutir las múltiples
aristas que tiene la importancia del derecho de petición, partiendo del reconocimiento del
papel del ser humano como eje central y fundamental de un Estado, así como el rol que
éste juega en su sostenimiento con su fuerza laboral y sus contribuciones tributarias
dejando de lado su origen, nacionalidad, religión o lineamientos políticos.
Se debe tener presente que todos los hombres y mujeres, nacionales o extranjeros
que habitan en un territorio son iguales ante la ley y tienen el mismo derecho a ser oídos y
atendidas sus peticiones enmarcado en una estricta legalidad propia de los estados
poseedores de normas pacificas de convivencia.
La Revolución Francesa marca el fin de los Estados Absolutistas en donde los reyes
atendían las suplicas de sus súbditos por un deber moral y divino y no porque estuvieran
supeditados al cumplimiento de una norma escrita. Al ponérsele fin a la época medieval
en donde el Estado se caracterizaba por ser Sancionador para pasar a los Estados
Modernos, inclinados mayormente en la calidad de la prestación de sus Servicios
fundamentados en la democracia, se asegura el derecho de petición instituyéndose como
una garantía fundamental del hombre y la mujer, pero a la vez un deber de la
administración a atender y responder lo solicitado dentro del marco de derecho.
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sus efectos en varias generaciones, de tal manera que daríamos un primer paso a lograr el
país que deseamos.
Para ello, daremos examinaremos la norma fiscal panameña como modelo en
contraste con la figura del derecho de petición concebida originalmente en la historia y el
derecho comparado en la primera fase del procedimiento contencioso administrativo que
es el procedimiento ante la administración, sin entrar en el procedimiento gubernamental
y judicial.
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I. EL DERECHO DE PETICION
A. ORIGEN HISTÓRICO.
Hemos de suponer que las peticiones a los gobernantes siempre han existido, pero
dentro de nuestra investigación no podemos precisar con exactitud la aparición del
derecho de petición, ni tampoco han faltado personas que hayan defendido el carácter
universal de esta institución política. Sin embargo, para efecto de ilustración
mencionaremos algunos antecedes históricos que pueden resultarnos interesantes con el
ánimo de entender cómo fue concebida esta figura en el pasado y como es concebida en la
actualidad desde el punto de vista pragmático.
Un primer análisis que realizamos que nos da un indicio de cuál podría ser su
origen histórico es desde el punto de vista etimológico. Así vemos que el término con que
se le denomina en varios idiomas es de raíz latina, tales como: “droit de petitition,
diritto di petizione, right of petition, Petionsreicht”, lo que nos hace pensar que este
derecho puede tener sus orígenes en el derecho romano o canónico.
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1. FRANCIA.
La función de administrar justicia era una de las principales del rey, por lo que se
institucionalizó la práctica de los reyes de recibir en ciertos días las quejas de sus
súbditos. Podemos citar algunos ejemplos como cuando Felipe Augusto al partir a su
Tercera Cruzada recomendó a su madre y a su tío Guillermo, quien fuera Arzobispo de
Reims, atender tres veces al año, en Paris, durante todo el dio los clamores de los súbditos
y darles satisfacción por el honor de Dios y la utilidad del Reino.
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Podíamos decir que si mediante el placet se solicitaba una gracia al Rey (una
pensión, condecoración o subsidio, etc) quedaba a la discrecionalidad del monarca de
concederla o denegarla; mientras que si el placet apelaba a la justicia el rey estaba
obligado a responder mediante un juicio autentico.
2. INGLATERRA.
La experiencia inglesa nos ofrece como dato interesante la asunción por parte del
Parlamento desde sus orígenes del derecho de presentar peticiones al rey. Cuando el
Parlamento era convocado desde 1305, los representantes de los condados y villas
llevaban peticiones desde sus distritos sobre aspectos que le interesaban a la comunidad
para ser escuchadas por el rey. Sin embargo, esta modalidad no impidió que se
presentaran peticiones en forma individual.
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“Es un derecho de los súbditos presentar peticiones al rey, siendo ilegal toda
prisión o procesamiento de los peticionarios”.
3. ESPAÑA.
Los súbditos se dirigían al rey en busca de auxilio, gracias o favor del monarca,
dicha práctica tomó el nombre de “Paz Regia” o “Tutela”
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En España como en los países europeos con estructura monárquica pasan por
estados similares de desatención, sin llegar al mismo final violento; con el tiempo se
establecen Asambleas Representativas que entre sus características está la de ser capaz
de ejercer presión sobre el monarca en pro del cumplimiento de sus obligaciones en algún
momento consideradas “Divinamente otorgadas”. Este propósito se cumplió parcialmente
en la mayoría de los estados monárquicos europeos, salvo en Reino Unido donde el
Parlamento disponía del suficiente poder para compeler a la corona aceptar (en este caso
particular) las peticiones Colectivas, mientras en otras jurisdicciones el “ejercer presión”
para a ser “Procurar Convencer o Razonar “ la conveniencia de otorgar a gracia.
Es así como puede verse por ejemplo en la Constitución Federal de los Estados
Unidos, en la que no se menciona ni se hace referencia alguna a la petición o gracia, pero
dos (2) años después en 1789 con la 1ra. Enmienda se incorpora en el texto de la carta
magna.
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es dos (2) años después en 1791 a nivel Constitucional que se concede este derecho y es
llevado a la categoría de Derecho civil y natural.
Y es para 1960 que se aprueba la ley que regula este derecho y hasta el momento
sigue vigente, junto con la constitución de 1978.
B. BAJO EL CONSTITUCIONALISMO.
Tal parece que del Antiguo Régimen referente al derecho de petición solamente
quedo los denominados “Cuadernos de quejas”, presentados por los miembros del Tercer
Estado y el estamento eclesiástico al Rey Luis XVI, en el momento que convocó a los
Estados Generales en 1789. Consta en la historia que la negativa del rey francés a
conceder algunas de las peticiones hechas en adición a otras causas dio como origen la
constitución de la Asamblea Nacional y puso en marcha la Revolución Francesa.
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“El Congreso no hará ley ninguna que adopte el establecimiento de religión del Estado
o que prohíba practicarla libremente, o que coarte la libertad de palabra o de
imprenta, o el derecho del pueblo para reunirse pacíficamente y para pedir al
gobierno la reparación de agravios”.
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SIGLO XVII INGLATERRA LUIS XVI Cuadernos de Quejas, última aparición importante.
La negativa a conceder algunas de las peticiones, sumado a
otras cusas desencadenaron la Revolución Francesa.
Como mecanismo de agitación política fue muy común a
finales de siglo.
SIGLO XVIII EE:UU CONSTITUCIÓN No contenía inicialmente el derecho, por lo cual se recogió
1789 FEDERAL DE EE.UU en la I Enmienda
SIGLO VIII FRANCIA CONSTITUCIÓN Reconoce el derecho de Petición en los Derechos civiles y
1791 FRANCESA naturales, pero no parece en la Declaración de los derechos
de Virginia (1776), ni en la Declaración de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano (1789)
SIGLO XIX ESPAÑA FELIPE VII No estaba claramente expuesto, salvo para el caso de exigir
1812 la observancia de la Constitución, pero se mantuvo las
DECRETO peticiones directas al Rey y las Cortes a pesar de no estar en
1822 la carta magna.
CONSTITUCIÓN
1837 Se Decreta y reglamenta el derecho para personas
REGLAMENTACIÓN individuales, prohibiéndose las peticiones colectivas.
1960 Se consagra expresamente por 1ra vez el derecho de
petición.
Se reglamenta el Derecho de Petición y sigue vigente.
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Por otro lado, se exige menos formalidades para ejercer este derecho y
prevalece que se realice en forma escrita, aunque no está ausente la posibilidad de
hacerlo en forma verbal en algunos países.
1. CONSTITUCIÓN DE CHINA.
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Los organismos correspondientes del Estado deben verificar los hechos alegados
en las quejas, acusaciones o denuncias que hagan los ciudadanos y
responsabilizarse de atenderlas. Nadie debe reprimir o tomar represalias contra
los ciudadanos que las formulen.
2. CONSTITUCIÓN DE GRECIA.
En Grecia el elemento que queremos resaltar es que las personas individual o
colectivamente actuando en común, pueden dirigir sus peticiones a sus autoridades y
estas están obligadas a responder en forma rápida conforme a la ley y sus respuestas
deben ser por escrito y debidamente motivadas. No se establece plazo para la
contestación, pero el texto constitucional lo remite a la ley.
“Artículo 10.
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No se considerará ilegal, y no podrá ser disuelta una asamblea o reunión que tenga
por objeto hacer una petición o presentar una protesta por algún acto, a una
autoridad, si no se profieren injurias contra ésta, ni se hiciere uso de violencias o
amenazas para intimidarla u obligarla a resolver en el sentido que se desee”.
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4. CONSTITUCIÓN DE CUBA.
“Artículo 63o.- Todo ciudadano tiene derecho a dirigir quejas y peticiones a las autoridades
y a recibir la atención o respuestas pertinentes y en plazo adecuado, conforme a la ley”.
Las Constituciones de España y Perú son muy similares. Ambas reconocen que
el derecho de petición puede ser ejercido en forma individual y colectiva, tiene que ser
por escrito en la forma que especifique la ley y en cuanto a los miembros de las fuerzas
armadas o institutos armados, policías podrán ejercerla individualmente.
a. CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA.
“Artículo 29
b. CONSTITUCIÓN DE PERÚ.
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Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional sólo pueden ejercer
individualmente el derecho de petición”.
EN RESUMEN:
De las normas constitucionales antes expresadas podemos destacar que en
términos generales no establecen plazos para la contestación, delegándolo en la ley de
sus respectivos países, pero si dejan claro la obligación de responder prontamente.
Algunas de ellas expresan que las respuestas deben estar debidamente motivadas con
fundamento en la ley por parte del funcionario. En países como China Popular se
mencionan las distintas modalidades del derecho de petición, pero no menciona la
consulta ni la solicitud. En países como los Estados Unidos Mexicano se deja claro que
en materia política el derecho de petición lo ejercen solamente los ciudadanos del país
y en países como España y Perú donde hay ejército se les concede el derecho a los
miembros de las fuerzas armadas o instituciones armadas a ejercerlo en forma
individual. Hubiera sido interesante conocer el contenido de este derecho elevado a
nivel constitucional en otros países, pero preferimos solamente citar algunos de ellos.
Es deber de todo Estado garantizar “la vida, honra y bienes de los nacionales y
extranjeros, que se encuentren bajo su jurisdicción, así como también asegurar la
efectividad de los derechos y deberes individuales y sociales, cumplir y hacer
cumplir la Constitución y la Ley”, lo que involucra una actividad dinámica como
resultado de las relaciones entre gobernantes y gobernados. (Artículo 17 de la
Constitución Política de la República de Panamá)
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Tres años más tarde, el Doctor Gil Colunge da un golpe de estado y promulga la
quinta Constitución Istmeña el 4 de agosto de 1865, re codificando el artículo 16 de la
constitución de 1862 al artículo 13 y adicionando un nuevo artículo en el que se dejaba
sentado el derecho de los ciudadanos que acusaban a los funcionarios públicos obtener
copia de los documentos de sus oficinas en que haya de fundarse la acusación según las
leyes.
“Artículo 6.
El acusar a los funcionarios públicos y obtener de ellos copias, conforme a
las leyes, de los documentos de sus oficinas en que haya fundarse la
acusación”.
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Constituyente, la cual dedicó el Titulo III a los Derechos Individuales, donde se consagró
en el artículo 17 el derecho de petición de manera sencilla
“Artículo 17.
Toda persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las
autoridades ya sea por motivo de interés particular y el de obtener pronta
resolución”.
Posteriormente en el año 1940 con el ascenso al poder político del Doctor Arnulfo
Arias Madrid, como Presidente de la República, se concentró durante el primer año de
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gobierno a realizar una importante labor reformista y modernizadora que dio como
resultado la promulgación de la Constitución de 1941, mediante el acto legislativo del 22
de noviembre de 1941. El derecho de petición en esta constitución se encontraba en el
artículo 46 y mantuvo el mismo principio de las constituciones de la Pre Republica y la de
1904.
“Artículo 46.
Toda persona tiene derecho a presentar peticiones, consultas y quejas
respetuosas a los funcionarios públicos, ya sea por motivos de interés social
y particular, y el de obtener pronta resolución”.
“Articulo 42.
Toda persona tiene derecho a presentar peticiones y quejas respetuosas a
los funcionarios por motivos de interés social o particular y el de obtener
pronta resolución. El funcionario ante quien se presente una petición,
consulta o queja deberá resolver dentro del término de treinta días.
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“Artículo 41.
Toda persona tiene derecho a presentar peticiones y quejas respetuosas a
los servidores públicos por motivos de interés social o particular, y el de
obtener pronta resolución.
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En esta parte del trabajo abordaremos por separado cada una de las modalidades
del derecho de petición en el ámbito tributario y fiscal. Utilizaremos como modelo
principalmente el caso panameño en contraste con normativas de otros países y el nuevo
modelo de Código Tributario del CIAT. Un dato particular de nuestra legislación tributaria
es que la misma se rige por un Código Fiscal y ante los vacíos de este serán llenados por
las disposiciones del Procedimiento Administrativo General, establecido en la Ley 38 de
2000.
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Dentro del ámbito de aplicación de esta norma se encuentran “todos los procesos
administrativos que se surtan en cualquier dependencia estatal, sea de la administración
central, descentralizada o local, salvo que exista una norma o ley especial que regule un
procedimiento para casos o materias específicas”. (Artículo 37 de la Ley 38 de 2000).
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Por otro lado, con apego al principio de legalidad en el caso de la persona jurídica
(moral), la autoridad tributaria ha cumplido con lo dispuesto en el referido artículo 1199
del Código Fiscal que dispone: “Las personas que tengan limitado el ejercicio de su
capacidad jurídica, así como las personas jurídicas, habrán de comparecer y gestionar sus
peticiones o promover sus recursos por medio de un apoderado legal”. Sin embargo, somos
del criterio de que la norma restringe un derecho de acceso del administrado a la
autoridad tributaria, puesto que obliga al administrado a incurrir en gastos de abogado en
detrimento del principio de gratuidad que debe estar presente en el derecho
administrativo, así como también se desvirtúa la figura originalmente concebida en la
historia del derecho de petición, puesto que la misma la ejercía directamente el súbdito
ante el monarca.
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Un ejemplo muy común son los documentos que deben acompañar la Solicitud de
No Aplicación de Cair, los cuales a falta de uno de ellos tiene como efecto la no admisión
de la solicitud. Consideramos que esta norma le es aplicable a este tipo de solicitud,
máxime si el fiscalizador optare por requerirle al contribuyente documentos adicionales
que no formen parte de los ocho números cerrados que se encuentran detallados en el
artículo 133 “e” del Decreto Ejecutivo 170 de 1993.
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respectivas leyes. En Panamá era así hasta el año 1946, sin embargo el constituyente
creyó conveniente establecer un plazo de 30 días para garantizar que el servidor público
respondiera en ese término. Lo cierto es que en la actualidad muchas veces no se cumplen
pudiéndose dar el acto administrativo tácito, como es el Silencio Administrativo, que
pueden ser negativo o positivo. Se produce el Silencio Administrativo cuando la propia
ley, le imputa una decisión a la Administración cuando no emite un pronunciamiento en
un tiempo establecido.
La Dirección General de Ingresos tendrá un plazo máximo de seis (6) meses, contados a
partir de la fecha en que se vence el plazo para presentar la declaración jurada de rentas,
para pronunciarse sobre la solicitud de no aplicación. Vencido este plazo sin que se haya
expedido un acto administrativo relacionado con la solicitud del contribuyente, se
entenderá que se ha admitido dicha solicitud”.
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Hay que tener presente que tanto en el silencio administrativo con efecto
negativo y positivo, debe solicitársele a la autoridad una certificación, que para el caso
del primero debe certificar que no hubo una decisión en dicho termino y en el segundo
debe solicitársele a la autoridad una certificación del derecho que le asiste al
peticionario para documentar el acto.
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En contraste con el nuevo Modelo de Código Tributario del CIAT, la norma fiscal
panameña debe contemplar las sanciones a los funcionarios de la administración
tributaria que desatiendan el derecho fundamental de petición del contribuyente.
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En cuanto a las sanciones que le pueden ser impuestas al servidor público infractor
del derecho fundamental de Petición, las mismas pueden ser de oficio o a petición de
parte. El artículo 43 de la Ley 38 de 2000, las enumera:
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Las sanciones antes mencionadas deben ser impuestas por el superior jerárquico,
respetando el debido proceso legal y mediante resolución motivada que deberá ser
agregada al expediente personal del servidor público sancionado.
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Artículo 1207. Todo el que presente una solicitud podrá exigir recibo que exprese
la materia objeto de aquélla, el número de entrada en la oficina y el día y hora de
su presentación.
Artículo 1239. (Texto según artículo 110, ley 8/2010). El contribuyente tiene
derecho, desde la notificación de la resolución objeto del recurso, a solicitar una
relación exacta y detallada del objeto sobre el cual se ha expedido la resolución,
ante el funcionario que la dictó, quien está obligado a darla dentro de los cinco (5)
días hábiles siguientes a dicha solicitud. En ningún caso, esta solicitud suspenderá
los términos para la sustentación de los recursos.
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Decreto de Gabinete 109 de 1970, son reafirmadas, en el artículo 722 del Código Fiscal, al
establecer una especial restricción de la información tributaria a terceros ajenos,
consistente en la prohibición de divulgar datos provenientes de las declaraciones del
contribuyente y de los documentos que lo acompañan, así como tampoco se permitirá el
examen de tales documentos por personas distintas al obligado tributario o de su
representante o apoderado, con excepción de las autoridades judiciales y fiscales, se les
permitirá la inspección del formulario declarativo, anexos y documentos que lo
acompañen, cuando sea necesaria para la persecución de juicios o investigaciones que
tenga interés el Estado. En los juicios civiles donde sea parte el contribuyente podrán
realizarse inspecciones oculares, siguiendo los mismos requisitos y formalidades
aplicables a la inspección de los libros y documentos que llevan los comerciantes. La
Autoridad Tributaria deberá suministrar copias autenticadas de las declaraciones en los
procesos de alimentos, donde sea parte el contribuyente cuando lo estimen necesarios las
autoridades competentes y en los procesos donde el Estado sea parte, las autoridades
judiciales y del Ministerio Público consideren justificado solicitarlas.
Por otro lado, en comparación con la ley 6 de 2002, el artículo 722 del Código Fiscal,
delega una responsabilidad personal y directa sobre el funcionario que la solicitó sobre la
confidencialidad de la información suministrada. A continuación reproducimos el texto
legal en mención.
“Artículo 722.
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autoridades judiciales y fiscales, cuando tal inspección sea necesaria para la persecución
de juicios o investigaciones en los cuales el Estado tenga interés.
En los juicios civiles en que un contribuyente sea parte podrán llevarse a cabo
inspecciones oculares en los mismos casos y con los mismos requisitos y formalidades
permitidos para la inspección de los libros y documentos de los comerciantes.
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derecho. Lo anterior no significa que le está vedado a los abogados presentar acciones de
habeas data, por el contrario, ello significa que no es un requisito indispensable para su
presentación que sea mediante apoderado judicial.
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artículo 170 del Decreto Ejecutivo N° 170 de 1993, que trata sobre la evacuación de
consultas, todas ellas reconocen el derecho del representante legal y/o del apoderado de
persona jurídica (que a nuestro juicio es el apoderado general o especial debidamente
constituido en el Registro Público) a firmar los memoriales de solicitudes de carácter
fiscal, a tener derecho a examinar declaraciones de la empresa y a formular consultas de
carácter fiscal respectivamente.
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Fuente. http://www.anati.gob.pa
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y autoridades paralelas, que velen por su cumplimiento existen y están a disposición del
contribuyente que desee ejercerlo, pero las estadísticas nos indican que su uso es bajo y
puede deberse a la falta de divulgación por parte del Estado a los ciudadanos. Somos de la
opinión de que la promulgación y publicación de las leyes, decretos, resoluciones
tributarias no son suficientes y que no debemos apoyarnos en el principio de que “el
desconocimiento de la ley no exime de culpa”. Se requiere que las autoridades hagan un
esfuerzo en la divulgación y motivación a ejercer el derecho de petición y a conocer las
autoridades y normativas para hacer valer este derecho.
Desde el punto de vista filosófico, ciertamente el ciudadano tiene claro que como
contribuyente que es, además de tener deberes y obligaciones tienen derechos a pedir a
sus autoridades un mejor servicio público, pero deben ejercerlo utilizando los medios
que la ley y sus autoridades le ponen a disposición para hacer valer ese derecho, en lugar
de otros mecanismos de fuerza, en detrimento del derecho de terceros. Sin embargo, para
que exista reciprocidad por parte del administrado, el Estado por medios de sus
autoridades tienen el deber y obligación de responder en el tiempo establecido y en caso
de no poder hacerlo justificarlo, de forma tal se demuestre que la norma y el servicio de
respuesta funciona y que los servidores públicos culpables de la infracción son
sancionados.
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1…”
2. Ser organismo rector en materia de derecho de petición y acceso a la información
pública, protección de datos personales, transparencia, ética y prevención contra la
corrupción a nivel gubernamental.
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33. Requerir a las instituciones las respuestas sobre las solicitudes de acceso a la
información en tiempo oportuno. (Cfr. Artículo 6 de la Ley 33 de 2013)
La ley 33 de 2013, también dispone que la ANTAI, “coordinará con todas las instituciones
del Estado la implementación de la unidad de enlace, cuyo titular se denominará oficial
de información, y le corresponderá a cada institución la designación de este”. (Cfr.
Artículo 7 de la Ley N° 33 de 2013)
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que formule una mera petición y se ordenará el archivo del expediente. Se entenderá
entregada la solicitud en tiempo si el firmante entrega la documentación exigida por la
administración en el plazo establecido. A continuación citamos el artículo 1207-A.
“Artículo 1207-A. (adicionado según artículo 105, ley 8/2010). Cuando se trate de
meras peticiones, el funcionario u organismo competente podrá exigir, si lo estima
necesario, que el firmante del escrito le presente, dentro de un plazo que no podrá
exceder de quince (15) días hábiles lo siguiente:
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“Artículo 1186.
Cuando transcurrieren más de dos meses sin que los interesados hayan
presentado los documentos necesarios para la resolución del expediente,
que les hubieren sido reclamados, o cuando por culpa de ellos no pudiere
fallarse el negocio en igual plazo, se declarará de oficio caducada la
instancia y se archivará el expediente. Caducará también la instancia,
cuando se trate de expedientes en única o primera instancia, siempre que el
interesado haya dejado transcurrir el plazo de un año sin hacer por escrito
la gestión propia para que el negocio siga su curso. Estos plazos se contarán
desde la última diligencia en que el interesado hubiere intervenido o desde
la fecha de la última gestión que hubiere hecho”.
2. LA CONSULTA.
tributarias. Ante este vacío legal del Código Fiscal de 1954, se contempló en el artículo
170 del Decreto Ejecutivo N° 170 de 1993, una de las modalidades del derecho de petición
y nos referimos a la Consulta
“Artículo 201.
Consulta. Al igual que la petición y la queja administrativa, forma parte del
derecho constitucional de petición y consiste en la pregunta o preguntas que
dirige un particular a la autoridad competente, para que ésta opine en
relación a un asunto que interesa al consultante o a un número plural de
personas. La consulta ha de hacerse por escrito, de acuerdo con los requisitos
establecidos en esta Ley, debe ser resuelta en un lapso de treinta días,
mediante nota, oficio o resolución que exprese la opinión o dictamen
solicitado”.
Por su parte en el artículo 170 del Decreto Ejecutivo 170 de 1993, define la
consulta en los siguientes términos:
“Artículo 170.
El que tuviere interés personal y directo puede presentar consultas a la
Dirección General de Ingresos con la finalidad de que se le aclare el sentido
y alcance de cualquier norma o disposición sobre tributos de competencia
de esa Dirección, con relación a una situación de hecho concreta y actual.
Las personas jurídicas deberán formular sus consultas por medio de un
apoderado legalmente constituido y acompañar la certificación del
Registro Público en donde conste la existencia, vigencia y representación
legal de la sociedad”.
Observemos que la norma citada define quienes pueden elevar una consulta y
menciona aquellos que tiene un interés personal y directo con el propósito que se le
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En tal sentido, la respuesta de una autoridad a una consulta no es más que una
opinión de la misma sobre un aspecto determinado que le interesa saber si le aplica al
administrado con base a la ley. La misma no es una declaración, manifestación, posición,
dictamen que tenga por efectos el reconocimiento o no de un derecho al administrado. Al
no tener efecto alguno en el administrado, la misma no es recurrible, puesto que carece de
unos de los elementos del acto jurídico administrativo que es la voluntad.
“Dado que la nota contiene la respuesta a una consulta realizada por el director
ejecutivo del Instituto Panameño Autónomo Cooperativo, a la Dirección General de
Ingresos, no puede considerarse susceptible de ser impugnado antes la vía
contencioso administrativa. Que esto es así, debido a que contraviene lo estipulado
por el artículo 42 de la Ley 135 de 1943, modificado por el artículo 25 de la Ley 33
de 1946, que señala que debe tratarse de actos o resoluciones definitivas, o
providencias de trámite, si estas últimas deciden directamente o indirectamente el
fondo del asunto, de modo que le pongan término o hagan imposible su
continuación.
Apoya esta postura, explicando que la consulta no reúne las condiciones de
acto administrativo señalado en la Ley 38 de 31 de julio de 2000, en cuanto a que la
consulta no crea, modifica, transmite o extingue relaciones jurídicas. Que en realidad
se trata de una consulta para lograr una opinión de la autoridad sobre un tema
concreto, según lo estatuye el acápite 24 del artículo 201 de la propia Ley 38 de
2000.
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Por otro lado, según el artículo 42 de la Ley 135 de 1943, reformado por la
Ley 33 de 1946, para que se pueda acudir a la jurisdicción contencioso
administrativo, entre otros requisitos, se requiere que el acto administrativo sobre
el que se pide la declaración de ilegalidad, debe ser un "acto o resolución definitiva,
o de providencia de trámite, si estas últimas deciden directa o indirectamente el
fondo del asunto, de modo que le ponga término o hagan imposible su
continuación". En consecuencia, cabe analizar la naturaleza del acto que se impugna.
Sería, en todo caso, los futuros actos administrativos guiados por esta consulta, los
que, dentro de las condiciones establecidas por la Ley, pudiesen ser, recurridos ante
la vía gubernativa y hasta la vía contencioso administrativo, si a eso hubiese lugar”.
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El acto Administrativo demandado tiene carácter general emitido por una entidad
con facultades suficientes para decidir sobre la materia de cobro de impuestos
nacionales, por lo que sólo se pide la declaratoria de ilegalidad; es imprescriptible y,
por tanto, no es necesario agotar la vía administrativa, característica ésta que lo
hacen susceptible de demandarse bajo la acción de nulidad, y, por tanto, debe
confirmarse la providencia que admitió la demanda".
“De acuerdo con el artículo 42 de la Ley 135 de 1943, reformado por la Ley 33 de
1946, para que se pueda acudir a la jurisdicción contencioso administrativo, entre
otros requisitos, se requiere que el acto administrativo sobre el que se pide la
declaración de ilegalidad, debe ser un "acto o resolución definitiva, o de providencia
de trámite, si estas últimas deciden directa o indirectamente el fondo del asunto, de
modo que le ponga término o hagan imposible su continuación". En consecuencia,
cabe analizar la naturaleza del acto que se impugna.
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En definitiva, cuando nos referirnos a una consulta, debemos entender que se trata de la
manifestación de una opinión, que si bien puede orientar la actividad de la autoridad, no
contiene un mandato o decisión. Sería, en todo caso, los futuros actos administrativos
guiados por esta consulta, los que, dentro de las condiciones establecidas por la Ley,
pudiesen ser, recurridos ante la vía gubernativa y hasta la vía contencioso
administrativo, si a eso hubiese lugar.
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El Nuevo Modelo de Código Tributario del CIAT tiene una sección de comenta los
artículos antes trascritos que nos ayudan a comprender el alcance de ellos y sus efectos.
Explica que dichos artículos “buscan impedir jurídicamente a la Administración
Tributaria que vaya contra sus propios actos, atribuyendo así al acto que responde a la
consulta el carácter vinculante general para la Administración Tributaria en la medida
que el criterio favorezca los intereses del consultante. Por otra parte, la propia naturaleza
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del procedimiento de consulta hace que en éste no quepa la actividad probatoria. Es decir,
los hechos, antecedentes y circunstancias que se exponen se hacen bajo la exclusiva
responsabilidad del consultante. Por esta razón, si tales datos resultan no ser ciertos al
ejercer la Administración Tributaria sus potestades de comprobación e investigación, sea
porque nunca lo fueron o porque se modificaron en el tiempo, el efecto vinculante se
pierde. Lo mismo sucede si se da una modificación de la legislación que obligue a que las
situaciones a las que aplique el cambio legislativo deban ser tratadas bajo un criterio
jurídico distinto. Los efectos específicos del procedimiento de consulta no se reservan
para el consultante. Para satisfacer el principio de igualdad en la aplicación de la ley, se
establece que el efecto vinculante para la Administración Tributaria no solo opera
respecto del consultante y los hechos y circunstancias consultados, sino también respecto
del propio consultante y sus hechos y circunstancias anteriores, así como de otros
obligados tributarios. También se prevé que el efecto vinculante se aplique a situaciones
futuras de cualquier otro obligado en condiciones sustancialmente iguales y para
situaciones pasadas en la medida en que no existiera un criterio previo en contrario en el
momento en que se declaró o pagó. Como el efecto vinculante es solo para la
Administración Tributaria, se ha optado por impedir que el acto que resuelve la consulta
pueda ser recurrible por el consultante, sea en vía administrativa o judicial. Es decir, no se
reconoce un derecho del consultante de que el criterio administrativo sea revisado de
manera independiente a su aplicación en un procedimiento determinativo, en un afán de
evitar una excesiva litigiosidad. Por lo tanto, opera para permitirle al consultante conocer
el criterio administrativo, protegiéndolo solo cuando este le favorezca y ajuste su
comportamiento en consecuencia”.
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El numeral dos (2) del artículo 170 del decreto reglamentario enumera los casos
en que la administración tributaria podría declarar improcedente la consulta. Siendo
estos casos:
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También el decreto reglamentario deja claro que será nula la consulta evacuada
sobre la base de datos inexactos o falsos proporcionados por el consultante.
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Las diferencias entre uno y otro también son explicadas en el libro Manual de
Derecho Administrativo Panameño en los siguientes términos:
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a. La Advertencia de Ilegalidad puede ser formulada por una de las partes, ya sea la
autoridad que le corresponde resolver un proceso administrativo o el
administrado. Vale la pena aclarar que esta advertencia solamente aplica para
actos de la administración y no judiciales.
b. La Advertencia debe recaer sobre un acto administrativo y no sobre una norma
legal.
c. La Advertencia de ilegalidad puede formulares una sola vez por instancia
administrativa
d. La Advertencia de ilegalidad tiene por objeto un vicio de nulidad absoluta en el
proceso.
Órgano Ejecutivo.
“1…
…8. Resolver las consultas que se le hagan relativamente a la manera de
aplicar las leyes de los ramos administrativos y fiscal”.
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ARGENTINA.
Antes del año 1979, no había una legislación que reconociera la consulta como un
derecho y no es sino con el Decreto reglamentario 1397/79 de la Ley 11,683, que se
regula la consulta de manera general. El artículo 12 de dicho decreto preceptúa la
consulta en los siguientes términos:
COSTA RICA.
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Los contribuyentes a que se refiere el tercer párrafo del artículo 31 de este Código
no estarán obligados a utilizar los documentos digitales previstos en este artículo. En
estos casos, las promociones deberán presentarse en documento impreso y estar
firmadas por el interesado o por quien esté legalmente autorizado para ello, a menos que
el promovente no sepa o no pueda firmar, caso en el que imprimirá su huella dactilar.
3. QUEJA Y DENUNCIAS.
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Consultas, Denuncias y Quejas. En tal sentido, la Ley 38 de 2000 define las quejas y
denuncias en los siguientes términos:
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Fuente. http://www.antai.gob.pa
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hecho irregular de la administración, tambien es cierto que puede ser utilizado para
perjudicar a otro. La idea de la identidad del quejoso es que quien actúe en contra de otro
lo haga con responsabilidad y que las pruebas que aporte sean el motivo para iniciar una
investigación formal y de acuerdo al debido proceso, otorgándole el derecho, las
garantías para la debida defensa del funcionario señalado. Es importante ver esto con
mucho detenimiento
a. Procurador General de la Nación.
Entre las autoridades que tiene la misión de recibir y atender las quejas contra
actuaciones de los servidores públicos, se encuentra la Procuraduría de la Administración,
según el numeral ocho (8) del artículo 3 de la Ley 38 de 31 de julio de 2000. En la misma
ley dicha entidad tiene el deber de atender y asegurar a los ciudadanos el ejercicio
legítimo de sus derechos, entre ellos:
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CONCLUSIONES.
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BIBLIOGRAFÍA
LIBROS
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TRABAJOS DE GRADUACIÓN
LEYES Y DECRETOS
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PÁGINAS WEB
http://www.sat.gob.mx/fichas_tematicas/fiel/Documents/CFF.pdf
http://html.rincondelvago.com/acto-administrativo_3.html
http://www.monografias.com/trabajos57/actos-administrativos/actos
administrativos.shtml#xnatura
https://derechoadministrativofcpys.files.wordpress.com/2013/04/derecho-
administrativo-expo-1.pdf
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