Actividad semana 3

Derecho aplicado a la gestión en salud

Legislación laboral en salud

Nombres: William Andrés laguna

Dennis Andrea Castro
Maria Ardila Orozco
Derly Jazmín Guependo
Recuerde que esta actividad se debe realizar de manera grupal

1. De acuerdo con el siguiente caso, realizar una acción de tutela ante la Nueva
EPS, para proteger el Derecho a la Salud del Sr. Guillermo Diaz Ramírez.
2. La acción de tutela debe ser fundamentada de acuerdo con lo expuesto en el
recurso obligatorio de la semana 3.

CASO
El señor Guillermo Diaz Ramírez, de 70 años de edad, domiciliado en la ciudad
de Bucaramanga, pensionado del ISS y afiliado al régimen contributivo en salud
en la NUEVA EPS, está diagnosticado con GOTA, una enfermedad bastante
dolorosa que le ha afectado ostensiblemente su calidad de vida, a causa de esto
requiere un medicamento llamado ARTRO HEAL.
El médico especialista le ha recetado no formalmente el medicamento, pues si
lo hace, puede ser víctima de persecución laboral, por tanto, el señor Guillermo
Díaz Ramírez, ha buscado el dictamen de un especialista privado, que recetó el
medicamento anteriormente referido, el cual tiene un costo en el mercado de
trescientos mil pesos m/cte ($300.000) valor que se sale de su presupuesto pues
apenas devenga una pensión equivalente al salario mínimo legal mensual
vigente.

Acción de tutela

Bucaramanga, Santander, Octubre de 2018

Señor,
JUEZ CONSTITUCIONAL DE TUTELA (REPARTO)
Bucaramanga
E. S. D

REFERENCIA: ACCIÓN DE TUTELA

ACCIONANTE: GUILLERMO DIAZ RAMIREZ
ACCIONADO: NUEVA EPS

GUILLERMO DIAZ RAMIREZ, mayor de edad, identificado con Cedula de

Ciudadanía No. 6.367.980 de Bucaramanga, Santander, actuando en nombre
propio, acudo respetuosamente ante su despacho para promover ACCIÓN DE
TUTELA en contra de la NUEVA EPS, de conformidad con el Artículo 86 de la

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Constitución Política de Colombia, y los Decretos Reglamentarios 2591 de 1991 y

1382 de 2000 a fin de que se me tutelen los DERECHOS FUNDAMENTALES A LA
SALUD y A LA DIGNIDAD HUMANA, fundamento la presente acción en los
siguientes:

I. HECHOS
PRIMERO. Estoy afiliado al régimen contributivo en salud en la NUEVA EPS desde
el día 15 de mayo de 2017 hasta la actualidad, de forma continua e
ininterrumpida.
SEGUNDO. El día 24 de enero de 2018, fui diagnostico con la enfermedad de
GOTA, la cual es bastante dolorosa, motivo por el cual se me ha visto
ostensiblemente degradada mi calidad de vida.
TERCERO. En la NUEVA EPS se me han venido recetando una serie de
medicamentos que NO han cumplido con la finalidad de aliviar el dolor
producido por la GOTA, por lo que el día 22 de mayo del año en curso acudí a un
especialista privado que me recetó el medicamento ARTRO HEAL, el cual alivia
efectivamente el dolor producto de la enfermedad.
CUARTO. He venido solicitando el medicamento ARTRO HEAL a la NUEVA EPS, sin
embargo, este me ha sido negado en reiteradas ocasiones por la EPS, aduciendo
que el mismo no se encuentra incluido dentro del Plan Obligatorio de Salud
(POS).
QUINTO. El medicamento ARTRO HEAL, tiene un costo en el mercado de
trescientos mil pesos ($300.000), monto que se sale totalmente de mi
presupuesto, pues, es necesario resaltar que soy pensionado del Instituto de
Seguros Sociales (ISS), devengando una pensión equivalente a un salario mínimo
legal mensual vigente, aunado a ello me encuentro en grave estado de
vulnerabilidad, toda vez que actualmente tengo 70 años de edad, y debido a ello
y a los fuertes dolores y demás dolencias provocadas por mi enfermedad se me
imposibilita trabajar, por lo que no cuento con más recursos económicos que mi
pensión, con la cual tengo que cubrir todos mis gastos y necesidades básicas.

I. DERECHOS VULNERADOS Y/O AMENAZADOS

De los hechos expuestos se observa una flagrante vulneración a mis derechos a la
salud, en conexidad con el derecho a la vida y el derecho a la dignidad humana.

II. FUNDAMENTOS DE DERECHO

El artículo 86 de la constitución Política de Colombia, consagra la acción de
Tutela como el mecanismo por excelencia para proteger Derechos
Fundamentales:

“Artículo 86: Toda persona tendrá acción de tutela para reclamar ante los
jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y
sumario, por sí misma o por quien actúe a su nombre, la protección inmediata
de sus derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que éstos

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resulten vulnerados o amenazados por la acción o la omisión de cualquier

autoridad pública.
La protección consistirá en una orden para que aquel respecto de quien se
solicita la tutela, actúe o se abstenga de hacerlo. El fallo, que será de inmediato
cumplimiento, podrá impugnarse ante el juez competente y, en todo caso, éste
lo remitirá a la Corte Constitucional para su eventual revisión.

Esta acción solo procederá cuando el afectado no disponga de otro medio de

defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para
evitar un perjuicio irremediable”.” (Negrilla fuera de texto)

La ley Estatutaria 1751 del año 2015 “Por medio de la cual se regula el derecho
fundamental a la salud y se dictan otras disposiciones”, en su artículo segundo
consagra lo siguiente:

“Artículo 2°. Naturaleza y contenido del derecho fundamental a la

salud. El derecho fundamental a la salud es autónomo e irrenunciable en lo
individual y en lo colectivo.
Comprende el acceso a los servicios de salud de manera oportuna, eficaz y
con calidad para la preservación, el mejoramiento y la promoción de la
salud. El Estado adoptará políticas para asegurar la igualdad de trato y
oportunidades en el acceso a las actividades de promoción, prevención,
diagnóstico, tratamiento, rehabilitación y paliación para todas las
personas. De conformidad con el artículo 49 de la Constitución Política, su
prestación como servicio público esencial obligatorio, se ejecuta bajo la
indelegable dirección, supervisión, organización, regulación, coordinación y
control del Estado.”

Ahora bien, el artículo 5° de la misma Ley, establece que “El Estado es

responsable de respetar, proteger y garantizar el goce efectivo del derecho
fundamental a la salud”

Por otra parte, mediante sentencia T-121 de 2015, se ha manifestado que “La
salud tiene dos facetas distintas, que se encuentran estrechamente ligadas: por
una parte, se trata de un servicio público vigilado por el Estado; mientras que,
por la otra, se configura en un derecho que ha sido reconocido por el legislador
estatutario como fundamental, de lo que se predica, entre otras, su carácter de
irrenunciable. Además de dicha condición, se desprende el acceso oportuno y de
calidad a los servicios que se requieran para alcanzar el mejor nivel de salud
posible.”

De igual modo, frente al Derecho Fundamental a la DIGNIDAD HUMANA, en la

Sentencia de la Corte Constitucional T- 291 de 2016, con Magistrado Ponente
ALBERTO ROJAS RIOS, se manifiesta lo siguiente:

“DIGNIDAD HUMANA – Derecho Fundamental Autónomo

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Entendido como derecho fundamental autónomo, la Corte ha determinado

que la dignidad humana equivale: (i) al merecimiento de un trato especial que
tiene toda persona por el hecho de ser tal; y (ii) a la facultad que tiene toda
persona de exigir de los demás un trato acorde con su condición humana. Por
tanto, la dignidad humana se erige como un derecho fundamental, de eficacia
directa, cuyo reconocimiento general compromete el fundamento político del
Estado.”

De lo anteriormente expresado, se colige que la acción de Tutela es el

Mecanismo por excelencia para proteger los Derechos Fundamentales de los
Ciudadanos Colombianos, por lo que en el caso que nos ocupa, es totalmente
procedente para proteger mis derechos FUNDAMENTALES a LA SALUD, y a la
DIGNIDAD HUMANA, toda vez que como se desprende del acápite de los hechos
de la presente acción, estos me han sido vulnerados por la reiterada negativa de
la NUEVA EPS a proporcionarme el medicamento ARTRO HEAL, medicamento que
necesito para proteger mi salud y aliviar los fuertes dolores ocasionados por la
GOTA.

Ahora bien, la Sentencia T- 781 de 2013, ha sido clara al manifestar que “El
derecho constitucional a la salud, reiterativamente asumido como fundamental
por esta Corporación es pasible de ser amparado mediante acción de tutela, en
particular cuando se trate de (i) falta de reconocimiento de prestaciones
incluidas en los planes obligatorios, siempre que su negativa no se haya
fundamentado en un criterio estrictamente médico; y (ii) falta de
reconocimiento de prestaciones excluidas de los planes obligatorios, en
situaciones en que pese a la necesidad de garantizarlas de manera urgente,
las personas no pueden acceder por incapacidad económica para asumirlas.
En estos eventos, el contenido del derecho a la salud no puede ser identificado
con las prestaciones de los planes obligatorios. A su turno, la urgencia de la
protección del derecho a la salud se puede dar en razón a que se trate de
sujetos de especial protección constitucional (menores de edad, personas de
avanzada edad, embarazadas, pacientes de enfermedades catastróficas,
población carcelaria), o en otras situaciones en que, por argumentos válidos y
suficientes, de relevancia constitucional, se concluya que la falta de garantía
del derecho a la salud implica un desmedro grave, o amenaza inminente contra
otros derechos fundamentales, o un evento manifiestamente contrario a lo que
ha de ser la protección del derecho fundamental a la salud dentro de un Estado
social de derecho.” (Negrilla fuera de texto)

En sentencia T-683 de 2003 se sintetizó las reglas probatorias empleadas por la

Corte en relación con la demostración de la incapacidad económica del paciente
y su familia, para asumir el costo de los procedimientos, intervenciones y
medicinas excluidos del POS. Dicha providencia respaldó los requerimientos de
que: “(i) es al actor al que le corresponde probar el supuesto de hecho que
conduciría a la prosperidad de sus pretensiones; (ii) si él afirma que carece de
recursos económicos, a la entidad demandada le corresponde demostrar lo
contrario; (iii) no existe tarifa legal para demostrar el nivel de recursos

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económicos; (iv) el juez de tutela debe ejercer activamente sus facultades en

materia probatoria y, finalmente, (v) se presume la buena fe a favor del
solicitante, respecto de su afirmación indefinida sobre la ausencia de recursos
económicos, sin perjuicio de la responsabilidad que le quepa si se llega a
establecer que su aseveración es contraria a la realidad.”

En síntesis, el derecho fundamental a la salud integra tanto la obligación del

Estado de asegurar la prestación eficiente y universal de un servicio público de
salud que permita a todas las personas preservar, recuperar o mejorar su salud
física y mental, como la posibilidad de hacer exigible por vía de tutela tales
prestaciones para garantizar el desarrollo pleno y digno del proyecto de vida de
cada persona.

Ahora bien, frente al derecho a la DIGNIDAD HUMANA la sentencia T-444 de 1999,

ha establecido que, “el derecho constitucional fundamental a la vida no significa
la simple posibilidad de existir sin tener en cuenta las condiciones en que ello se
haga, sino que, por el contrario, supone la garantía de una existencia digna, que
implica para el individuo la mayor posibilidad de despliegue de sus facultades
corporales y espirituales, de manera que cualquier circunstancia que impida el
desarrollo normal de la persona, siendo evitable de alguna manera, compromete
el derecho consagrado en el artículo 11 de la Constitución.”

En síntesis, la vida no debe entenderse como la mera existencia del ser humano,
pues esta debe vivirse de forma plena, garantizándose la vida en condiciones
dignas, por lo que, en el presente caso, no se me está garantizando mi derecho a
la salud al no proporcionárseme el medicamento ARTRO HEAL, medicamento
necesario para combatir la enfermedad GOTA, la cual padezco desde el día 24 de
enero del presente año, de igual modo, las dolencias padecidas como
consecuencia de esta enfermedad, han disminuido de manera notoria mi calidad
de vida, y este medicamento me garantiza la disminución de los dolores,
ayudando con ello a garantizar mi vida en condiciones dignas, aunado a ello,
cabe resaltar que soy una persona de avanzada edad, con ingresos mensuales
limitados y con imposibilidad de laborar debido a mi edad y mi enfermedad, por
lo que me encuentro en graves circunstancias de vulnerabilidad e imposibilidad
de cubrir mis necesidades básicas y por consiguiente el gasto del medicamento
ARTRO HEAL, el cual me es fundamental para mi subsistencia.

III. PRETENSIONES

Con fundamento en lo anteriormente expuesto, solicito se AMPAREN mis derechos

a la DIGNIDAD HUMANA y a la SALUD, y, por consiguiente:

1. Se ORDENE a la NUEVA EPS, se me proporcione el medicamento ARTRO

HEAL, toda vez que este es necesario para disminuir el dolor físico
provocado por la enfermedad GOTA, dolor que me impide desarrollar mis
actividades diarias y llevar una vida en condiciones dignas.

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IV. PRUEBAS
Se solicita se tenga como pruebas las siguientes:

● Copia de mi Cedula de Ciudadanía

● Copia de mi desprendible de pago, en el cual consta mis ingresos
mensuales, iguales a un Salario Mínimo Legal Mensual Vigente.
● Historia clínica del suscrito, GUILLERMO DIAZ RAMIREZ, en la cual se
evidencia el diagnóstico de la enfermedad GOTA y se manifiestan las
consecuencias de esta y las dolencias provocadas por la misma.
● Consulta médica con especialista privado, el cual me receta el
medicamento ARTRO HEAL, aduciendo que este es el único que puede
aliviar los intensos dolores provocados por la enfermedad GOTA.
● Derecho de petición de fecha 23 de julio de 2018, mediante el cual
solicito a la NUEVA EPS se me proporcione el medicamento ARTRO HEAL.
● Respuesta reiterada de la NUEVA EPS, mediante la cual se me niega el
medicamente ARTRO HEAL.

V. ANEXOS

● Documentos relacionados en el acápite de PRUEBAS.

VI. COMPETENCIA

De acuerdo al Artículo 37 Decreto 2591 de 1991, y Artículo 1º del Decreto 1382

de 2000, “(…) Para los efectos previstos en el artículo 37 del Decreto 2591 de
1991, conocerán de la acción de tutela, a prevención, los jueces con jurisdicción
donde ocurriere la violación o la amenaza que motivare la presentación de la
solicitud o donde se produjeren sus efectos (…) (sic)”.

VII. DECLARACION JURAMENTADA

Manifiesto señor Juez, bajo la gravedad del juramento, que no he interpuesto

otra acción de Tutela por los mismos hechos y derechos aquí relacionados, ni
contra la misma autoridad como lo prevé el artículo 37 del Decreto 2591 de 1991.

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VIII. NOTIFICACIONES

- El accionante, GUILLERMO DIAZ RAMIREZ, recibirá notificaciones en la

dirección carrera 13 A N. 1B. 58 y al número 3208980909

- El accionado, NUEVO EPS, recibe notificaciones en la Carrera 9 # 7-25.89,

Barrio el Centro, Bucaramanga, Santander.

Atentamente,

____________________________________
GUILLERMO DIAZ RAMIREZ
C.C. 6.367.980 de Bucaramanga, Santander

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