Contrato p�blico

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El contrato p�blico es un tipo de contrato en el que al menos una de las partes es
una Administraci�n p�blica cuando act�a como tal, y en el que est� sometida a un
r�gimen jur�dico que coloca al contratante en una situaci�n de subordinaci�n
jur�dica frente a la Administraci�n.

El concepto de contrato p�blico, a primera vista, no difiere del concepto de

contrato en el Derecho privado, pero al ser el Estado (o una de sus
Administraciones) una de las partes del mismo, tiene caracter�sticas propias. Puede
definirse el contrato administrativo como aquel en que la Administraci�n ejerce
determinadas prerrogativas en cuanto a su interpretaci�n, ejecuci�n y extinci�n,
cuidando de no alterar la ecuaci�n financiera del mismo.

El objeto de este contrato se rige, en consecuencia, por el Derecho p�blico. En

todo contrato administrativo tiene que participar por lo menos un �rgano publico
Ahora bien, es la Ley la que define qu� se entiende propiamente por �rgano estatal,
que en determinadas circunstancias puede incluir entes no estatales de Derecho
p�blico interno.

Una causa adicional de la trascendencia del contrato administrativo, proviene de la

idea de la colaboraci�n de los sujetos privados con la Administraci�n, en donde el
particular no se comporta como un contratista ordinario. El contrato administrativo
es entonces una de las t�cnicas de colaboraci�n de los administrados con la
administraci�n. El contratista, no obstante que pretende un beneficio econ�mico,
obtiene dicho beneficio cumpliendo con la tarea de coadyuvar al cumplimiento de
cometidos p�blicos por parte del Estado

�ndice
1 Regulaci�n por pa�ses y continentes
1.1 Europa
1.1.1 Contratos Sujetos a Regulaci�n Armonizada (SARA)
1.1.1.1 Requisitos subjetivos
1.1.1.2 Requisitos objetivos
1.1.1.3 Requisitos de cuant�a
1.1.2 Espa�a
1.1.2.1 Los poderes adjudicadores
1.1.2.2 Empresas
1.1.2.3 R�gimen jur�dico de los contratos del sector p�blico
1.1.2.3.1 Contratos administrativos
1.1.2.3.2 Contratos privados
1.2 Am�rica
1.2.1 Argentina
1.2.2 Chile
1.2.3 Costa Rica
1.2.4 Estados Unidos
1.2.5 M�xico
2 V�ase tambi�n
3 Enlaces externos
4 Referencias
Regulaci�n por pa�ses y continentes
Local-important.svg
Este art�culo o secci�n tiene una redacci�n que mantiene un punto de vista
regional, centrado en Europa.
Por favor, ed�talo para globalizarlo. Mientras tanto, no elimines este aviso.
Europa
En Europa se aplica el Reglamento (CE) n.� 2195/2002 del Parlamento Europeo y del
Consejo, de 5 de noviembre de 2002, por el que se aprueba el Vocabulario com�n de
contratos p�blicos (CPV).1? y distintas Directivas sectoriales, una para obras,
suministros y servicios y otra para los sectores del agua, la energ�a, los
transportes y las telecomunicaciones, ech�ndose en falta la no existencia de una
Directiva o Reglamento Marco para toda la contrataci�n p�blica.

Contratos Sujetos a Regulaci�n Armonizada (SARA)

Es tal la importancia que la Uni�n Europea da a la actividad contractual de los
Estados que hay una norma espec�fica, que llamaremos Directiva Comunitaria de
Contratos (Directiva 2004/18/CE), dedicada a regular esta materia. Ello se debe al
empe�o comunitario en conseguir una libertad de acceso a las licitaciones p�blicas
y una verdadera competencia de mercado. Los contratos p�blicos sujetos a dicha
norma se denominan contratos SARA. Sin embargo, no todos los contratos celebrados
por el sector p�blico se hallan sujetos a la misma. Hay requisitos subjetivos, de
cuant�a y objetivos.

Requisitos subjetivos
S�lo los contratos celebrados por los Poderes Adjudicadores, tal y como han quedado
definidos m�s arriba, pueden ser contratos SARA. No importa que sean o no
Administraciones P�blicas, o contratos privados o administrativos. Lo importante es
que sean Poderes Adjudicadores.

Requisitos objetivos
S�lo pueden ser contratos SARA los siguientes contratos regulados en la Ley de
Contratos del Sector P�blico (LCSP):

Los contratos de obras.

Los contratos de concesi�n de obras p�blicas.
Los contratos de suministro.
Los contratos de servicios.
Los contratos de colaboraci�n entre el sector p�blico y el sector privado.
Requisitos de cuant�a
Para ser contratos SARA:(cuant�as actualizadas 1/enero/2018)

El contrato de obras y el de concesi�n de obra p�blica debe tener un valor estimado

igual o superior a 5.548.000 euros
El contrato de suministro y el de servicios debe tener un valor estimado igual o
superior a 144.000 euros si se trata del Sector P�blico Estatal o a 221.000 euros
si se trata del Sector P�blico Auton�mico o Local.
El contrato de colaboraci�n p�blico privada es siempre un contrato SARA sea cual
sea su cuant�a.
Espa�a
Art�culo principal: Contrataci�n del sector p�blico (Espa�a)
Tras la entrada en vigor en 2007 de la Ley de Contratos del Sector P�blico (LCSP),
la definici�n tradicional queda relegada simplemente a los contratos p�blicos que
celebren las Administraciones P�blicas. Junto con ellos, hay otros contratos
p�blicos que, pese a ser celebrados por Entidades cuya titularidad es p�blica,
tienen un r�gimen jur�dico privado. As� pues, con m�s propiedad, hemos de hablar de
"contratos del sector p�blico" que pueden celebrarse por varios tipos de sujetos:

1. Sujetos considerados Poderes Adjudicadores por la LCSP

2. Sujetos que no son considerados Poderes Adjudicadores por la LCSP.
Los poderes adjudicadores
Los Poderes Adjudicadores son

a) Las Administraciones P�blicas (territoriales y no territoriales)

b) Entes, organismos o entidades con personalidad jur�dica propia que cumplan los
siguientes requisitos:
haber sido creados para satisfacer necesidades de inter�s general que no tengan
car�cter industrial o mercantil y
que un Poder Adjudicador financie en m�s del 50 por ciento su actividad o controle
su gesti�n o nombre a m�s de la mitad de los miembros de su �rgano de
administraci�n, vigilancia o control.
c) Asociaciones, de derecho privado, constituidas por los entes, organismos o
entidades que son Poderes Adjudicadores.

S�lo los poderes adjudicadores podr�n realizar Contratos Sujetos a Regulaci�n

Armonizada (Contratos SARA), que son aquellos a los que se les aplica la Directiva
Comunitaria reguladora de los contratos p�blicos.

El resto de entes cuya titularidad es p�blica no podr�n realizar contratos SARA.

Empresas
El art�culo 70.2 del texto refundido de la Ley de Contratos del Sector P�blico2?
establece que para la conservaci�n de la clasificaci�n deber� justificarse
anualmente el mantenimiento de la solvencia econ�mica y financiera y, cada tres
a�os, el de la solvencia t�cnica y profesional de la empresa.3?

R�gimen jur�dico de los contratos del sector p�blico

El r�gimen jur�dico de los contratos p�blicos. Para poder abordarlo, hay que
distinguir entre contratos administrativos y contratos privados.

Contratos administrativos
Son aquellos celebrados por una Administraci�n P�blica, con alguna especialidad,
pues hay contratos celebrados por una Administraci�n P�blica que deben considerarse
privados (como los de creaci�n e interpretaci�n art�stica, los de espect�culos o
determinados servicios financieros).

Se rigen completamente por la Ley de Contratos del Sector P�blico (o, si se trata
de un contrato administrativo especial no tipificado en la misma, por sus normas
espec�ficas), sus disposiciones de desarrollo y por el resto de normas de derecho
administrativo. S�lo en caso de lagunas interpretativas se ha de acudir al derecho
privado.

En tal sentido, optamos por definir el concepto contractual de la Administraci�n

P�blica como el acuerdo de dos o m�s partes para crear, regular, modificar o
extinguir una relaci�n jur�dica patrimonial, el cual por lo menos una de las partes
es una entidad de la Administraci�n P�blica.

Cabe precisar que, conforme a esta definici�n, queda claro que el elemento
distintivo del contrato no es el hecho de que la entidad administrativa que celebra
el contrato tenga prerrogativas especiales a su favor, pues puede tenerla o no
incluso condicionar tal prerrogativa a determinadas circunstancias, sino que por lo
menos una de las partes que celebran el contrato es una Administraci�n P�blica.

Caracter�sticas
En principio, podr�a entenderse que es una declaraci�n de voluntad com�n. En el
sentido de que se requiere la voluntad concurrente del Estado o de otro ente en
ejercicio de la funci�n administrativa, por una parte, y de un particular u otro
ente p�blico (estatal o no estatal) por otra. Es importante se�alar que esta "
voluntad del estado" en realidad no es precisamente una "voluntad�, dado que el
Estado est� sometido a la regulaci�n contemplada en la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado.
Es un acto bilateral que emana de la manifestaci�n de voluntad coincidente de las
partes. En cuanto importa una concurrencia bilateral de voluntades y se distingue
del acto administrativo, que por esencia es unilateral.
Productora de efectos jur�dicos. El contrato de la Administraci�n, determina
rec�procamente atribuciones y obligaciones con efectos jur�dicos propios, directos
e inmediatos (a diferencia de los simples actos de la Administraci�n) y de manera
individual para cada una de las partes (por oposici�n a los reglamentos, que
producen efectos jur�dicos generales.
Formalismo. En los contratos administrativos se supedita su validez y eficacia al
cumplimiento de las formalidades exigidas por las disposiciones vigentes en cuanto
a la forma y procedimientos de contrataci�n. Estas formalidades discurren a trav�s
de una serie de actos preparatorios del contrato.
Contratos privados
Son contratos privados:

a) Los celebrados por el resto de entes del Sector P�blico que no sean
Administraciones P�blicas.
b) Los celebrados por Administraciones P�blicas cuyo objeto sea la creaci�n e
interpretaci�n art�stica, los espect�culos o determinados servicios financieros.
En este tipo de contratos privados es donde se ha dise�ado la teor�a de los actos
separables, imprescindible para comprender su r�gimen jur�dico. En virtud de la
misma:

Las fases de preparaci�n y adjudicaci�n del contrato se regir�n por el derecho

administrativo (LCSP y dem�s antes citadas).
Las fases de ejecuci�n y extinci�n se regir�n por las normas de derecho privado.
Ello es importante puesto que el derecho administrativo concede a la Administraci�n
una serie de prerrogativas durante la ejecuci�n contractual (interpretaci�n
unilateral, modificaci�n unilateral, imposici�n de penalidades...) que dejan de
existir en el contrato privado. Luego no puede definirse el contrato del sector
p�blico como un contrato donde una de las partes tiene unas facultades
exorbitantes, ya que eso s�lo se puede predicar del contrato administrativo que,
como vemos, es un subtipo de contrato p�blico.

Am�rica
Argentina
El r�gimen aplicable para la Administraci�n Federal se establece en el Decreto 1023
del a�o 2001, "R�gimen de Contrataciones de la Administraci�n Nacional",
complementario a la Ley 24.156 sobre Administraci�n Financiera y de los Sistemas de
Control del Sector P�blico Nacional.4? Establece como misi�n principal "que las
obras, bienes y servicios sean obtenidos con la mejor tecnolog�a proporcionada a
las necesidades, en el momento oportuno y al menor costo posible, como as� tambi�n
la venta de bienes al mejor postor, coadyuvando al desempe�o eficiente de la
Administraci�n".

Establece como principios generales de la contrataci�n p�blica la razonabilidad,

eficiencia, promoci�n de la competencia, trasparencia, publicidad, responsabilidad
de organismos y autoridades, e igualdad de trato. Luego de se�alar los contratos
comprendidos y excluidos de la norma, establece que cada instituci�n formular� su
programa de contrataciones ajustado a la naturaleza sus actividades y a los
cr�ditos asignados en Ley de Presupuesto de la Administraci�n Nacional. Establece
de manera especial el rechazo de aquellas postulaciones o licitaciones que est�n
involucradas en actos de corrupci�n.

Se se�alan como formalidades esenciales de las licitaciones la convocatoria p�blica

y elecci�n del procedimiento de elecci�n; la aprobaci�n de Pliegos de Bases y
Condiciones Particulares; la preselecci�n de los oferentes o la declaratoria de
resultado desierto; la aprobaci�n del procedimiento selectivo; la adjudicaci�n del
proyecto, o la declaraci�n de dejarlo sin efecto;la aplicaci�n de sanciones a los
oferentes por incumplimiento de sus obligaciones; y la suspensi�n, resoluci�n,
rescisi�n, rescate o declaraci�n de caducidad del contrato, as� como la revocaci�n
de los actos administrativos del respectivo procedimiento.

Se establecen como m�todos esenciales de contrataci�n p�blica la licitaci�n p�blica

como regla supletoria, as� como la subasta p�blica, el concurso privado y la
contrataci�n directa, estos �ltimos aplicables de manera excepcional y restrictiva.

Asimismo, se establecen reglas para la contrataci�n electr�nica, y se establece la

Oficina Nacional de Contrataciones como �rgano encargado de la vigilancia del
cumplimiento de estas normas.

Chile
En Chile, la contrataci�n p�blica se rige esencialmente por la ley 19.886, de Bases
de Contratos Administrativos.5? En esta ley se regulan los contratos de suministro
de bienes para la funci�n administrativa, excluyendo los contratos de obra p�blica,
transacci�n de t�tulos financieros, los honorarios de personas naturales, la
contrataci�n de material b�lico y otros contratos regidos en leyes especiales.

Se establece que el procedimiento general y supletorio para la contrataci�n p�blica

es la licitaci�n p�blica, la cual consiste en etapas de publicidad de la oferta,
oposici�n de antecedentes de las empresas interesadas, estudio de las mismas y
elecci�n de la propuesta a contratar. Por excepci�n, la licitaci�n podr� ser
privada cuando el monto no supere un m�nimo legal, o en casos de urgencia, falta de
oferentes en la propuesta p�blica o de necesidad de confidencialidad. Se admite el
trato directo con un solo candidato como �ltima alternativa ante la imposibilidad
de hacer una licitaci�n p�blica o privada.

Se establece, para la direcci�n y coordinaci�n de las contrataciones de los

servicios p�blicos, la Direcci�n de Compras y Contrataci�n P�blica, tambi�n
conocida como Chilecompra, supervigilado por el Ministerio de Hacienda, que se
encargar� de fijar pol�ticas para el sector, vigilar el cumplimiento de la ley, y
manejar el sistema electr�nico de ofertas y entidades candidatas.

Asimismo, para la soluci�n de controversias entre los servicios p�blicos y las

entidades contratadas, se establece el Tribunal de Contrataci�n P�blica, compuesto
de tres jueces letrados elegidos por el Presidente de la Rep�blica a partir de
ternas elaboradas por la Corte Suprema.

Costa Rica
Mer-link6? es la plataforma tecnol�gica actual para compras p�blicas en casi todas
las instituciones estatales costarricenses, es de uso obligatorio para la
Administraci�n Central (a partir del 1� de enero del 2017), y de uso com�n en
instituciones aut�nomas, semi-aut�nomas, �rganos desconcentrados, municipalidades
entre otros, que permitir� a las proveedur�as del Estado y de empresas privadas
(BAC San Jos� y Asociaci�n Cruz Roja Costarricense) realizar las operaciones de
compra y venta de productos y servicios en forma electr�nica. Funciona en forma de
un portal de comercio electr�nico que opera como una ventanilla �nica, accesible
por medio de Internet. Para su adecuaci�n al sistema inform�tico costarricense, el
ICE (Instituto Costarricense de Electricidad) tuvo que desembolsar m�s de 14
millones de d�lares.

La selecci�n del modelo de compras para el estado costarricenses se realiz� tras un

an�lisis de las mejores pr�cticas de pa�ses como Chile, Panam�, Corea, M�xico y
Brasil. Este estudio culmin� con la adopci�n del modelo de compras p�blicas de
Corea del Sur, por ser l�der mundial en compras electr�nicas, mediante su sistema
de gesti�n denominado Koneps (Korea On Line e-Procurement System). El sistema
coreano se define como el �Marketplace� electr�nico m�s grande del mundo. Este
modelo se ha tomado como la mejor pr�ctica a escala mundial. Ha sido la base para
el desarrollo de modelos de compras en varios pa�ses y ha recibido premios de
organismos internacionales, como la ONU, la Organization for Economic Co-Operation
and Development(OECD) y del Consejo Asia Pac�fico, como la mejor pr�ctica en
contrataciones p�blicas.

La adopci�n del modelo coreano parte de la firma de un acuerdo de cooperaci�n entre

Costa Rica y la Rep�blica de Corea del Sur, llevado a cabo durante la primera
d�cada del presente siglo. Por medio de ese convenio se obtiene la donaci�n del
c�digo fuente del sistema de compras p�blicas. La adaptaci�n del modelo a Costa
Rica se realiza con la participaci�n de m�ltiples entidades representantes de
diversos sectores (municipalidades, banca, universidades, salud, seguros, servicios
y tecnolog�a), que poco a poco se ha venido incorporando en el proceso de
implementaci�n de la plataforma, aunado a todo el apoyo recibido por parte de la
entidad p�blica de Corea Public Procurement Services y la Secretar�a T�cnica de
Gobierno Digital. Adem�s se cont� con participaci�n de la empresa Samsung SDS, la
cual desarroll� el sistema de compras p�blicas en Corea.