Licencia de Paternidad o Ley María.

A través de la Ley 755 de 2002, se modificó el parágrafo 1 del artículo

236 del Código Sustantivo del Trabajo, el cual establecía que la
trabajadora-cotizante que hiciera uso del descanso remunerado de 12
semanas, tenía la posibilidad de conceder una, es decir, reducir la
licencia a 11, a fin de que fuera cedida al esposo o compañero, con el
propósito de que este le hiciera compañía, tanto a ella como al recién
nacido; es importante precisar que por medio de la Ley 1468 de 2011, la
cual derogo a la Ley 755 del 2002, se aumentó la licencia de maternidad
de 12 a 14 semanas.

Con la Ley María, la madre no tiene que

sacrificar ningún día de sus 14 semanas.

Con la Ley 1468 de 2011 o Ley María se modificó el artículo

236 del Código Sustantivo del Trabajo, de tal manera que el
parágrafo 1 quedó de la siguiente manera:
“… Parágrafo 1: La trabajadora que haga uso del descanso remunerado en la época del parto
tomará las 14 semanas de licencia a que tiene derecho de acuerdo con la ley. El esposo o
compañero permanente tendrá derecho a ocho (8) días hábiles de licencia remunerada de
paternidad.…”

¿Qué quiere decir esto?

“Para los casos en los que el papá y la mamá coticen al sistema de seguridad social de salud, el
primero tiene derecho a reclamar ocho (8) días hábiles de licencia remunerada a la EPS, y la madre
tiene derecho a requerir catorce (14) semanas a la EPS.”

Para las familias, en las que sólo el padre es cotizante a salud habrá lugar a solicitar la licencia
correspondiente a ocho (8) días; por el contrario, la madre no tendrá derecho a
reclamar licencia de maternidad, debido a que su condición ante el sistema de seguridad
social de salud es de beneficiaria.

¿Es necesario que el padre y la madre coticen individualmente en la misma EPS, para reclamar las
dos licencias remuneradas?

La norma no establece dicha condición; el único requisito para que

ambos sean beneficiarios de las licencias de paternidad y maternidad,
es que coticen a Salud.
La manifestación de que ambos padres deben cotizar a la misma EPS
es un argumento ilegal en el cual se respaldan algunas EPS, con el
 objetivo de negar el reconocimiento y pago de la licencia remunerada
de paternidad al padre-trabajador.

¿Cuáles son los requisitos que se deben cumplir

para reclamar la licencia de paternidad?
 El padre, para poder reclamar la Licencia Remunerada de
Paternidad, no requiere un tiempo mínimo de cotización;
dicho requisito fue declarado inexequible por la Corte
Constitucional mediante Sentencia C-174 de 2009. El requisito
es que él haya estado cotizando semanas previas –día del
parto– al reconocimiento de la licencia remunerada de
paternidad.
 El padre debe presentar ante su EPS el Registro Civil,
pero debe hacerlo dentro de los 30 días siguientes a la fecha
del nacimiento del hijo.

¿La licencia de paternidad es contraria a la licencia

por calamidad doméstica?
En efecto, dichas licencias tienen un origen diferente y, por
tanto, no se pueden solicitar bajo el mismo evento generador,
es decir, con anterioridad a la Ley 755 de 2002; la costumbre
laboral era que los padres al momento del nacimiento del hijo
anunciaban una calamidad doméstica y el empleador otorgaba
dicha licencia con el argumento del nacimiento, aun cuando en
ninguna normatividad se hiciera reconocimiento explícito de que
dicho evento tendría connotación de calamidad doméstica;
ahora bien, para el caso en que un trabajador solicite licencia
por grave calamidad doméstica y posterior o simultáneamente
desee obtener licencia por paternidad, son contradictorias y
sólo habrá lugar a una, que para este caso sería la licencia de
paternidad y se debe descontar del salario.
En cuanto a la diferencia principal entre la licencia por
calamidad doméstica y licencia de paternidad, es que la primera
debe ser asumida por el empleador mientras que en la Licencia
por Paternidad es una obligación de la EPS. En concordancia
con lo señalado la Ley María establece:
“…Esta licencia remunerada es incompatible con la licencia de
calamidad doméstica y en caso de haberse solicitado esta
última por el nacimiento del hijo, estos días serán descontados
de la licencia remunerada de paternidad. …”

Para los casos en los que la madre es la cotizante,

pero el padre es beneficiario ¿Se puede reclamar la
licencia remunerada de paternidad?
La normatividad ha sido bastante explícita al indicar que el
requisito fundamental para hacer efectiva dicha licencia es la
clase de cotizante que sea el padre, por tanto, en caso de los
beneficiarios no es posible hacer efectivo dicha remuneración.

¿Cómo aplica la licencia remunerada de paternidad,

en la adopción?
El padre de un hijo adoptivo, también tiene derecho a su
licencia de paternidad, con las mismas condiciones
establecidas para un padre biológico.
Para el padre adoptante sin cónyuge o compañera, la
legislación ha permitido el reconocimiento de la licencia de
maternidad, por tanto no procederá la licencia remunerada de
paternidad. La fecha del parto se asimilará a la de la entrega
oficial del menor que se adopta. En caso de adoptar más de un
menor, el padre adoptante podrá acceder a 2 semanas
adicionales que aplican en caso de parto múltiple.
¿Cómo aplica la licencia remunerada de paternidad,
para los casos en los que la madre muere?
Bajo estas circunstancias la licencia de paternidad será
remplazada por la licencia de maternidad que debe ser
reconocida por la EPS, a la que se encuentre afiliado el padre
con su Ingreso Base de Cotización, –IBC– y el tiempo es
proporcional al restante de la licencia otorgada a la madre
cotizante fallecida.
¿Qué hacer si la empresa se niega a conceder la licencia remunerada de paternidad?

Es importante recordar que es un derecho establecido por la legislación y reconocido en el Código

Sustantivo Laboral, además, que el responsable del pago de dicho tiempo es la EPS, por lo cual se
debe verificar que el empleador esté cumpliendo con la obligación de afiliar al empleado a la EPS y
a los beneficiaros.
Un dato que hay que tener en cuenta es que la Corte Constitucional, mediante Sentencia C-273 de
2003 determinó que para reclamar la licencia no se requiere que el recién nacido sea fruto de su
matrimonio católico o civil, o de la unión marital de hecho, más conocida como unión libre y
tampoco se está obligado a acreditar tiempo mínimo de convivencia con su pareja.

Así las cosas, en concepto de la Superintendencia de Salud, no pueden admitirse

interpretaciones soportadas en pronunciamientos judiciales que no están vigentes
o en normas anteriores que regulan situaciones jurídicas distintas.

De acuerdo con lo previsto en el artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo, el
padre tiene derecho a ocho días hábiles de licencia remunerada, lapso que
compromete días inhábiles, por lo que no es lógica la interpretación exegética de
que la licencia corresponde únicamente a ocho días hábiles remunerados, pues
implicaría interrumpir el disfrute del descanso al suspender el cubrimiento
económico.

Además de limitar el derecho al descanso, se vulneraría el derecho del menor al

acompañamiento de su padre, porque se dejaría desprotegido al trabajador durante
los días inhábiles. Debe entenderse que el beneficiario de la licencia tiene derecho a
ocho días hábiles dentro de su periodo de descanso remunerado, sin que solo estos
sean objeto del mencionado cubrimiento.

Cabe anotar que la Ley 1822 del 2017 modificó los artículos 236 y 239 del Código
Sustantivo del Trabajo, en el sentido de ampliar la licencia de maternidad de 14 a
18 semanas. No estableció ninguna modificación en cuanto a los ocho días hábiles
de la licencia de paternidad y también se refirió a la cotización durante las semanas
previas.

Supersalud, Sentencia 2017-147, Mar. 13/17