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Licencia de paternidad.
La licencia de paternidad es un descanso remunerado que está contenida
en el artículo 236 del código sustantivo del trabajo que beneficia al padre
cotizante por los hijos nacidos del cónyuge o compañera permanente,
según dispone la norma.

¿De cuántos días es la licencia de paternidad?

De acuerdo con el parágrafo segundo del artículo 236 del código
sustantivo del trabajo, la licencia de paternidad es de 8 días hábiles.
En consecuencia, el trabajador tiene derecho a un descanso remunerado
de 8 días sin contar domingos y festivos.
La licencia de paternidad es de 8 días hábiles sin aún en los casos en que
sólo el padre es cotizante, aclaración que se hace pues en el pasado la ley
consideró que la licencia de paternidad sería superior en el evento en que
los dos progenitores fueran cotizantes, situación que cambió a partir de
la ley 1468 de 2011.
Debido a este cambio no es requisito que el padre y la madre deban estar
afiliados a la misma EPS, inquietud que se presentaba en el pasado
cuando los días de licencia eran diferentes según si uno o ambos padres
eran cotizantes.

Requisitos para tener derecho a la licencia de paternidad

Para tener derecho a la licencia de paternidad, el padre debe ser cotizante,
de suerte que no aplica para beneficiarios del sistema de salud, ni para
afiliados al régimen subsidiado.
Para que la EPS reconozca la licencia de paternidad el afiliado no debe
estar en mora, y en caso de estarlo, la EPS no debe haberse allanado a la
mora.
En todo caso si a la fecha del parto el cotizante paga lo adeudado, tiene
derecho a la licencia de paternidad.
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Tiempo de cotización para tener derecho a la licencia de

paternidad.
¿Cuánto tiempo debe haber cotizado un afiliado para tender derecho a
que la EPS le reconozca la licencia de maternidad?
Toda persona que esté afiliada a una EPS como cotizante tiene derecho a
la licencia de paternidad en caso de ser padre, y la ley exige unos
requisitos, y uno de esos requisitos es el tiempo de cotización.
El inciso 4 del parágrafo segundo del artículo 236 del código sustantivo
del trabajo señala lo siguiente:

«La licencia remunerada de paternidad estará a cargo de la EPS,

para lo cual se requerirá que el padre haya estado cotizando
efectivamente durante las semanas previas al reconocimiento de la
licencia remunerada de paternidad.»

La ley no señala un término preciso de cotización, sino que de forma

general se refiere a semanas previas al reconocimiento de la licencia, sin
especificar cuántas semanas.
Esa indeterminación ha llevado a que la superintendencia de salud
considere que solo se requieren 2 semanas de cotización para tener
derecho a la licencia de paternidad, pues interpreta que la ley, al utilizar
la expresión
«semanas previas» se está refiriendo a cualquier número plural de
semanas, lo que hace posible interpretar que con dos semanas de
cotización es suficiente para que la EPS reconozca la licencia de
paternidad.
Sin embargo, no se debe olvidar que el reglamento, que es lo que se
aplica de la ley, claramente señala como requisito que el padre haya
cotizado durante todo el periodo de gestación de la madre.
En efecto señala el artículo 2.1.13.3 del decreto 780 de 2015:

«Para el reconocimiento y pago de la prestación de la licencia de

paternidad conforme a las disposiciones laborales vigentes se
requerirá que el afiliado cotizante hubiere efectuado aportes
durante los meses que correspondan al período de gestación de la
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madre y no habrá lugar al reconocimiento proporcional por

cotizaciones cuando hubiere cotizado por un período inferior al de
la gestación.»

Mientras esta reglamentación siga vigente, las EPS sólo reconocen el pago
de la licencia de paternidad cuando el padre haya cotizado durante todo
el periodo de gestación.
Si no se cumple ese requisito, la EPS no reconoce la licencia de paternidad
y el empleador será quien deba asumir ese pago en el caso de asalariados.

Documentos que se deben adjuntar para el reconocimiento de la

licencia de paternidad.
El inciso 3 del parágrafo 2 del artículo 236 del código sustantivo del
trabajo señala que el soporte válido para el reconocimiento de la licencia
de paternidad es el registro civil de nacimiento del niño/a.
El plazo para adjuntar este documento es de 30 días calendario contados
desde la fecha del nacimiento del niño.

¿Quién paga la licencia de paternidad?

La licencia de paternidad debe ser pagada por la empresa directamente
al trabajador, pues así lo dispone el artículo 121 del decreto ley 19 de
2012.
Recordemos que la licencia de paternidad está a cargo de la EPS según lo
dispone el artículo 236 del código sustantivo del trabajo.
Así lo recordó la superintendencia de salud en concepto 10422 del 6 de
junio de 2014:

«Por ultimo, se pone de presente que el pago de los ocho (8) días
hábiles de licencia remunerada de paternidad se encuentra a cargo
de la EPS y su tramite de reconocimiento debe adelantarse de
manera directa por el empleador ante dicha entidad. En este
sentido, la obligación del trabajador consiste en informarle a su
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empleador sobre la expedición de la licencia en comento (Art 121,

Decreto 019 de 2012)»

En consecuencia, la licencia de paternidad la reconoce la EPS, pero la paga

el empleador directamente al trabajador, y luego el empleador gestiona
ante la EPS el reconocimiento de la licencia como lo señala el artículo
2.2.3.1 del decreto 780 del 2016.
De lo que se trata es que el trabajador no tenga que ponerse en la tarea
de conseguir que la EPS reconozca y pague la licencia, trabajo que le
corresponde hacer el empleador.
En el caso de los trabajadores independientes les corresponde a ellos
gestionar directamente el pago de la licencia ante la EPS.

¿Cuál es el monto de la licencia de paternidad?

La EPS reconoce la licencia de paternidad con base al salario sobre el que
se haya cotizado al momento de iniciar el disfrute de la licencia.
De manera que la licencia de paternidad equivale a 8 días de salario del
trabajador, valor que debe pagar el empleador, considerando que la EPS
reembolsa al empleador según haya sido el ingreso sobre el que se haya
cotizado a salud.

¿Días hábiles o inhábiles en la licencia de paternidad?

La licencia de paternidad es de 8 días, ¿pero son días hábiles o laborables
o son días inhábiles o no laborables?
La licencia de paternidad es por 8 días hábiles y así dispone el parágrafo
segundo del artículo 236 del código sustantivo del trabajo:
«El esposo o compañero permanente tendrá derecho a ocho (8) días
hábiles de licencia» remunerada de paternidad.»

Pero sucede que días hábiles y laborales no siempre son los mismos, pues
hay días hábiles que no son laborables, como por ejemplo el sábado, que
puede ser un día laborable o no, y es allí donde surge la duda respecto a
la forma como se deben contabilizar los días de paternidad.
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Esta inquietud fue resuelta por la superintendencia de salud en concepto

10422 del 6 de junio de 2014 en los siguientes términos:

«Para determinar qué días se entienden como hábiles, únicamente

se deben tener en cuenta aquellos que el empleador haya señalado
como laborales, verbigracia, si una empresa determinó que el día
sábado no es laborable, dicho día no puede entenderse como hábil
para efectos de contabilizar el término de duración de la licencia de
paternidad. Para efectos de contabilizar y liquidar la licencia de
paternidad, solamente se deben tener en cuenta los ocho (8) días
hábiles a que se refiere la norma, sin que dentro de estos se
contabilicen los días de descansos remunerados, feriados, no
laborales ni vacantes.»

Resulta claro que si en la empresa no se laboral el día sábado, se

considera el sábado como día no hábil o no laborable, por lo tanto, el
sábado no se tiene en cuenta para determinar los 8 días a que se tiene
derecho por concepto de licencia de paternidad.

Licencia de paternidad en el contrato de servicios.

Todo trabajador o contratista independiente que esté vinculado por medio
de un contrato de prestación de servicios tiene derecho a la licencia de
maternidad.
La licencia de paternidad es pagada por la EPS, de manera que el
contratista debe estar afiliado como cotizante en una de ellas para que le
sea reconocida la licencia de paternidad.
Recordemos que el contratante no tiene obligación de pagarle la licencia
de paternidad al contratista, pues esta obligación aplica sólo en el contrato
de trabajo, y por ello el contratista tendrá una licencia de paternidad
remunerada sólo está afiliado a una EPS como cotizante independiente.

Requisitos para que la EPS reconozca la licencia de paternidad en

el contrato de servicios.
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Al respecto señala el artículo 2.1.13.3 del decreto 780 que el

reconocimiento de la licencia de paternidad requiere que el padre haya
cotizado al sistema de seguridad social durante el periodo de gestación
de la madre, y descarta el pago de la licencia de paternidad proporcional
en caso en que no haya cotizado durante todo el periodo de gestación.

Valor de la licencia de paternidad en el contrato de servicios.

La licencia de paternidad en el contrato de prestación de servicios es igual
a la que se otorga cuando el trabajador está vinculado por medio de un
contrato de trabajo, es decir, corresponde a 8 días hábiles, y la EPS la
reconoce con base al ingreso sobre el que cotizó el trabajador
independiente.
El trabajador independiente debe cobrar la licencia de paternidad a la EPS,
y si esta no la reconoce por no cumplir con los requisitos, no puede exigir
su pago al contratista, de suerte que debe asumirla, o, en otras palabras,
perderla.

Otorgamiento del descanso por parte del contratista.

Una cosa es que el trabajador independiente vinculado por medio de un
contrato de prestación de servicios tenga derecho a que la EPS le
reconozca y pague la licencia de paternidad, y otra muy distinta es que el
contratante le otorgue los días de descanso remunerado.
Sucede que la licencia de paternidad está consagrada por el código
sustantivo del trabajo (artículo 236), y este aplica para los contratos de
trabajo más no para los contratos de prestación de servicios, de modo
que el contratante no tiene obligación legal de darle un descanso de 8
días hábiles al contratista en razón a la licencia de paternidad.
Empero, como la naturaleza del contrato de prestación de servicios
permite que el contratista tenga libertad y autonomía en la ejecución de
este, se supone que el contratista no requiere pedir permiso al
contratante para ausentarse del trabajo, y menos en una causa legal
como es la licencia de paternidad.
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En consecuencia, es viable que el contratista o trabajador independiente

se tome la licencia por su propio derecho, no obstante, será un asunto
que deba acordar con el contratante para no afectar la ejecución del
contrato de servicios.