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304-Texto Del Artículo-556-1-10-20150715 PDF
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Inspección corporal
Néstor Armando Novoa Velásquez*
Resumen
La inspección corporal es una medida residual, es la ultima ratio para obtener ele-
mentos de prueba, lo que se debe buscar únicamente en el material probatorio es
su demostración física necesaria para la investigación, no pueda ser obtenida por
otros medios. El investigador debe explicar al juez de garantías las razones que
muestran la conveniencia, la necesidad y la proporcionalidad de la medida, y la
importancia del material probatorio revisado como elemento de la investigación.
Palabras clave
Abstract
The corporal inspection is a residual measurement, is the last ratio for the obtaining
of test elements, to her it must be only gone when the search of that probatory
material or demonstrates necessary physics for the investigation, cannot be obtained
by other means. The public prosecutor must explain to the judge of guarantees
the reasons that show the suitability, the necessity and the proportionality of the
measurement, as well as the importance to him of the looked for probatory element
for the investigation.
Key words
* Profesor hora cátedra en la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma de Colombia. Especializado en Derecho penal y cri-
minología, actualmente se desempeña como Fiscal Delegado ante el Tribunal Superior de Bogotá. Autor de obras jurídicas como
actos y nulidades procesales, y notificaciones en el nuevo Código de Procedimiento Penal.
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• La creencia, con base en los le solicita al juez de control de presentados y sometidos a con-
elementos cognoscitivos des- garantías que autorice la medi- tradicción en el juicio oral.
cubiertos, de que en el cuerpo da en cada caso concreto, o las
del imputado existen elemen- razones por las cuales el juez Cuando la inspección corporal
tos materiales probatorios de garantías considera que debe haya sido practicada con grave
o evidencia física necesarios ordenar la intromisión, es decir, violación de los derechos funda-
para la investigación. tod os deben tener en cuenta mentales o sin que se reúnan las
que esos motivos fundados son condiciones esenciales legales
hechos objetivos, realmente y constitucionales propias del
La existencia de motivos fundados percibidos por el sujeto cog debido proceso, se aplicará la
noscente, que no descartan la regla de exclusión.
En razón de algunas interpre- posibilidad de analizarse junto
taciones que han surgido en la con otros medios cognoscitivos Si la policía judicial, en los casos
práctica acusatoria, debe indi- disponibles. del artículo 246 de la Ley 906 de
carse que la existencia de “mo 2004, encuentra en el aeropuerto
tivos razonablem ent e funda- Le corresponde al juez de con- a una mujer que no lleva equipa-
dos”, no se refiere a la responsa trol de garantías determinar si je, excesivamente nerviosa, que
bilidad del imputado, sino a los esas razones constituyen funda- luego de observarla por más de
criterios objetivos con base en mento suficiente para autorizar dos horas1 no ingiere ningún ali-
los cuales existirían razones la medida a la luz de los prin- mento, tampoco ingresa al baño,
para creer con probabilidad, cipios de idoneidad, necesidad procura no moverse del lugar en
que en el cuerpo del imputado y proporcionalidad en sentido donde se encuentra sentada y
se encuentra algún elemento estricto. El juez de garantías cuando se inicia la fila para ex-
material probatorio necesario jamás debe pronunciarse sobre hibir el documento de identidad
para la investigación. aspectos relativos a la respon- y el pasabordo, así como para
sabilidad del imputado –esta despojarse de algunas prendas y
Esos motivos razonables no son apreciación escapa a su órbita pasar por el escáner deja avanzar
intangibles o subjetivos para el de competencia–; es al juez de a otros viajeros quedándose casi
fiscal, por supuesto tampoco conocimiento a quien en una de última, y se niega a someterse
para el juez o el policía, es decir, etapa posterior del proceso, le al escáner alegando un embara-
no pueden consistir en simples corresponde decidir al respecto zo que no es perceptible en ese
sospechas, suposiciones o creen- con plena independencia e im- momento, existen razones obje-
cias sin ninguna base fáctica o parcialidad. Además, los resul- tivas suficientes, para considerar
circunstancial; es necesario que tados de la inspección corporal en forma razonable, con cierta
se expongan las razones por no constituyen prueba en contra probabilidad y plausibilidad,
las cuales el fiscal o el policía del imputado mientras no sean que posiblemente lleve escon-
1. Este seguimiento no requiere que se observen todas las garantías del artículo 239 porque no existe expectativa razonable de inti-
midad.
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2. Conforme el artículo 246, las actividades que adelante la policía judicial en desarrollo del programa metodológico de la investigación,
diferentes a las previstas en el capítulo anterior y que impliquen afectación de derechos y garantías fundamentales, únicamente se
podrán realizar con autorización previa proferida por el juez de control de garantías, a petición del fiscal correspondiente. La policía
judicial podrá requerir autorización previa directamente al juez, cuando se presenten circunstancias excepcionales que ameriten
extrema urgencia, en cuyo caso el fiscal deberá ser informado de ello inmediatamente.
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entraña, así sean fines loables Esos motivos fundados nece- tuyen los motivos fundados para
para la investigación penal3. sariamente deben preexistir y autorizar la inspección corporal,
considerarse tanto por la policía, nada más simplista y desconoce-
Como cuando la policía judicial el fiscal y el juez de garantías. dor del papel constitucional que
limita a una persona de su liber- Sería una ligereza pensar que el igualmente le compete al ente
tad individual por un periodo único que tiene que ver con los acusador. Obviamente, lo que sí
muy corto de tiempo4, para pre- motivos fundados es el juez de debe distinguirse es que lo que
venir la ocurrencia de un delito y garantías, él es el receptor, es el fiscal o el policía consideren
encuentra elementos materiales quien realiza el examen final y como motivos razonablemen-
que así lo corroboran, aquella definitivo, pero es apenas natural te fundados, no constituye un
adquiere en ese momento la que cuando el policía o el fiscal imperativo categórico para el
condición de imputada conforme solicitan audiencia preliminar juez de garantías, quien puede
el artículo 126 de la Ley 906 de para que autorice la inspección apartarse de esas consideracio-
2004, y debe ser llevada de ma corporal, deben tener muy cla- nes y negar la medida por no
nera inmediata o dentro de las ros, por supuesto, con los már- encontrar motivos razonable-
36 horas siguientes ante el juez, genes de error propios del ser mente fundados para ordenar la
para que controle la legalidad humano, los criterios objetivos invasión al cuerpo del imputado,
de su privación de libertad y para considerar que en el cuerpo bien porque no es urgente, idó-
disponga lo pertinente sobre la del imputado se encuentra algún nea y necesaria o porque resulta
práctica de la inspección cor- elemento material probatorio desproporcionada.
poral, porque con probabilidad necesario para la investigación;
construida en motivos razona- lo contrario sería creer que la
blemente fundados el policía Fiscalía General de la Nación El cuerpo del imputado
está seguro de que en el interior simplemente relaciona un cú-
de su cuerpo lleva escondidos mulo de situaciones objetivas y La expresión “en el cuerpo” que
elementos de conocimiento o circunstancias para que el juez utiliza el artículo 247, indica que
evidencia física. los analice y concluya si consti- la inspección corporal envuelve
3. Huertas Martín, María Isabel. El sujeto pasivo del proceso penal como objeto de la prueba. Barcelona: J.M. Bisch, 1999, págs. 188
a 190.
4. La Corte Constitucional en la sentencia 024 de 1994, con ponencia del Dr. Alejandro Martínez Caballero, definió los motivos fun-
dados para la captura gubernamental como los
“hechos, situaciones fácticas, que si bien no tienen la inmediatez de los casos de flagrancia sino una relación mediata con el momento
de la aprehensión material, deben ser suficientemente claros y urgentes para justificar la detención. El motivo fundado que justifica
una aprehensión material es entonces un conjunto articulado de hechos que permitan inferir de manera objetiva que la persona
que va a ser aprehendida es probablemente autora de una infracción o partícipe de ella. Por consiguiente, la mera sospecha o la
simple convicción del agente policial no constituye motivo fundado”.
“Más allá de la simple sospecha, la detención debe estar entonces basada en situaciones objetivas que permitan concluir con cierta
probabilidad y plausibilidad que la persona está vinculada a actividades criminales”.
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una exploración del cuerpo del un campo especial de la anato El legislador tuvo en cuenta es-
imputado, de sus orificios cor- mía que se ocupa del estudio de tos conceptos de la ciencia médi-
porales naturales, de su interior. los órganos y sistemas orgá- ca; reguló la inspección corporal
Ello armoniza con la denomina- nicos del cuerpo humano, sólo pensando en que los elementos
ción del procedimiento: se trata tiene que ver con los sistemas materiales de prueba y las evi-
de una “inspección”, o sea de un muscular, nervioso, cardiovas dencias físicas necesarios para la
“examen” o “reconocimiento” cular, respiratorio, digestivo, investigación se buscaran en el
físico del cuerpo del imputado, sensorial, endocrino, linfático y interior del cuerpo del imputa-
más allá de la superficie de la genitourinario. do o en sus orificios corporales
piel. (cualquier abertura natural del
Este concepto técnico en ocasio cuerpo, así como la superficie
Varios elementos permiten tal nes tiene que referirse al arma- externa del globo ocular, o una
inferencia. En primer lugar, el zón de la anatomía humana que abertura artificial creada de
empleo de la preposición “en”, soporta el cuerpo y protege sus forma permanente, como una
que a veces se la emplea como órganos internos (las cavidades estoma)7 o cavidades naturales
sinónimo de la preposición “so- del esqueleto)6, de manera que (la boca, los oídos, las ventanas
bre”, pero también suele signi- el enunciado “cuerpo humano” o fosas nasales, la uretra, el recto
ficar “dentro de”5. visto desde esta óptica, su o ano, la vagina)8, a través de la
pone las cavidades que forman introducción de instrumental
En segundo lugar, la expresión el esqueleto del ser humano y médico, agujas, sondas (mini-
“en el cuerpo del imputado” (in la interioridad del cuerpo del sondas cónicas, en bola, pla
side the body), es un ingrediente hombre, dejando el estudio de nas, cervicales), mini-cámaras,
normativo que puede interpre los tejidos a la histología (ana- etc., intervenciones que por lo
tarse a la luz de la ciencia médi- tomía externa) y de las células general deben ser realizadas
ca, en concreto, de la anatomía a la citología. por personal médico o especia-
humana o antropotomía, que es lizado en ciencias de la salud,
inspección corporal, sólo que mediante un procedimiento de estas dos calidades en forma
el legislador distinguió si los quirúrgico. directa o por solicitud del fiscal,
elementos que se van a obtener acude ante el juez de garantías
forman o no parte natural del Stricto sensu el concepto de impu- para que ordene una inspección
cuerpo del imputado. tado se emplea por el legislador corporal porque durante una
en dos sentidos: i) para indicar diligencia anterior y de igual
que la inspección corporal sólo naturaleza, no le extrajeron la
Grado de vulneración de los dere- puede autorizarse respecto de totalidad de la droga que llevaba
chos fundamentales personas que tengan jurídica- en su estómago y su salud está
mente la calidad de imputados, siendo afectada.
En la inspección corporal el condición que conforme el ar-
grado de vulneración de los tículo 126 se adquiere desde
derechos fundamentales de la su vinculación a la actuación Los elementos materiales
persona variará, teniendo en mediante la formulación de la probatorios y evidencia
cuenta los fines de cada inves- imputación o desde la captura, física deben ser necesarios
tigación en particular, además, si ésta ocurriere primero; y, para la investigación
según el tipo de orificio que se además, para afirmar que la
quiera explorar, la necesidad inspección corporal excluye de Se trata de una exigencia bá-
de practicar una intervención su práctica a las víctimas y a los sica que limita la actuación
quirúrgica o de introducir en terceros. de la Fiscalía, por ello, el fis-
el organismo instrumental cal le debe indicar al juez de
quirúrgico, la profundidad del Lato sensu, imputado en el sen- garantías en forma clara cuál
examen, etc. Así, en principio es tido del artículo 247 sería om es el material probatorio que
bastante invasiva la inspección nicomprensivo porque podría busca, qué relación tiene con
de los orificios anales, vagi- abarcar al acusado y también al la investigación y explicar por
nales, o cualquier exploración condenado, cuando por motivos qué cree que éste se encuentra
relativa a los órganos sexuales. razonablemente fundados deba en el cuerpo del imputado.
Es menos invasiva la búsqueda solicitarse al juez de control de Nunca debe acudirse al juez,
en las cavidades bucales, nasa- garantías una inspección corpo- por ausencia de las exigencias
les o auriculares (otoscopia), ral, v. gr., si la persona que tiene materiales, para ejecutar las
salvo que conlleve el empleo alguna de estas dos condiciones, denominadas “pescas milagro-
de aparatos que deban intro- ingiere alguna clase de sustan- sas” o “inspecciones corpora-
ducirse profundamente como cia para provocarse la muerte y les masivas”, como tampoco
ocurre con una endoscopia y evadir el proceso penal, caso en cuando no se tiene idea clara
en el uso del rinolaringoscopio el que seguramente la Fiscalía de qué es lo que se va a buscar
o del fibroendoscopio flexible. deberá acudir de inmediato ante en el cuerpo del imputado o
También es altamente invasiva un juez de garantías para que cuando los elementos materia-
la exploración bajo la superfi- autorice una inspección cor- les o evidencia física resulten
cie de la piel que deba hacerse poral, o quien teniendo alguna inocuos o intrascendentes para
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250 Superior. Se trata, por lo el derecho del imputado por la bajo la orientación y control de
tanto, de fines no sólo legítimos consecución de una finalidad que un médico; igual trato deberá
y constitucionalmente impor- resulte inferior. Debe garanti- dispensarse cuando se trate de
tantes, sino además imperiosos, zarse que el sometimiento de la una enfermera o enfermero,
puesto que propenden por la persona a la inspección corporal siempre que se trate de inspec-
garantía de derechos y princi- no constituya un trato indigno, ciones altamente invasivas.
pios esenciales del Estado y el cruel, inhumano o degradante.
aseguramiento de la convivencia En lo posible y aunque la norma
pacífica. En concreto, estos fines Se debe comprender, como una no lo exige, las inspecciones
se traducen en el objetivo de consideración compatible con la corporales deben efectuarse
identificar evidencias materiales dignidad humana, el hecho de por personas del mismo sexo,
que se encuentran en el cuerpo que el juez al ordenar la medida especialmente cuando la per-
del imputado en desarrollo disponga que sea practicada por sona objeto de la diligencia lo
del programa metodológico personal calificado, mediante el exija por razones de pudor, por
de investigación, elementos de empleo de instrumentos o ele ejemplo.
conocimiento sin los cuales el mentos idóneos; generalmente
esclarecimiento de los hechos, intervendrá un profesional de Cuando se trate de mujeres o
la protección de los bienes jurí- la medicina o de la enfermería y varones que acaban de cumplir
dicos tutelados penalmente y la seguramente un instrumentista la mayoría de edad y están en ese
garantía de los derechos de las que complemente el equipo de tránsito, pueden exigir que una
víctimas se verían seriamente trabajo. persona allegada o un familiar
truncados. los acompañe, exigencia que
Si se trata de medidas altamente deberá ser respetada por el juez,
invasivas o de intervenciones siempre que la persona no inte-
vi. Observar toda clase de peligrosas, sin excepción deben rrumpa o dificulte la práctica de
consideraciones compatibles ser practicadas por un médico la inspección corporal.
con la dignidad humana. La especialista, quien de todos
inspección corporal siempre modos actuará conforme la lex Si la intervención, conforme las
se realizará en condiciones de artis, esto es, conforme las reglas opiniones de los expertos, impli-
seguridad, higiene, confiabi propias de su profesión. Las ca un grave riesgo para la salud
lidad, y humanidad para el tomas de sangre o extracciones o la vida de la persona, la me-
imputado sanguíneas no necesariamente dida no debe ordenarse, prima
exigen la intervención de un mé- el respeto a la salud y a la vida,
dico, una enfermera o enfermero será necesario que se acredite de
La materialización de la medida experto puede hacerlo. manera suficiente por parte del
debe cumplir ciertas condiciones experto los riesgos a que puede
que permitan cumplir la fina- Un residente o estudiante de verse abocada la persona, en
lidad originaria de la misma, medicina podría realizar ciertas todo caso, si se llegare a presen-
impidiendo que se sacrifique inspecciones corporales, siempre tar un conflicto entre deberes y
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10.La prueba de alcoholemia es una prueba que cuantifica aproximadamente el contenido de alcohol en la sangre por medio de la me-
dición de la cantidad de alcohol en el aire exhalado. Existen varias pruebas de alcoholemia y cada una utiliza un método diferente
para evaluar el nivel de alcohol en el aliento. El dispositivo puede ser electrónico o manual. Un medidor manual común requiere
que la persona infle un globo con un solo soplo continuo hasta que esté lleno y luego se libera el aire dentro de un tubo de vidrio, el
cual está lleno de bandas de cristales amarillos. El color cambia dependiendo del contenido de alcohol. Se deben contar las bandas
en el tubo que han cambiado de amarillo a verde. www.umm.edu.
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ne a la fiscalía para que regrese lado derechos fundamentales, preliminar para que controle
después de que se practique la indicación que le hará el juez de ex post la práctica de la inspec-
diligencia para controlar las garantías al imputado en el mo- ción corporal, al considerar
condiciones y limitantes bajo mento de autorizar la inspección que se le violaron sus derechos
las cuales autorizó la medida; corporal. fundamentales, porque una
no obstante, aquí deberíamos o varias de las condiciones y
tratar de aplicar la buena fe, En estos casos surgiría una limitantes que el juez ordenó
presumiendo la actuación legal presunción iuris tantum, por- no se cumplieron o no lo fue-
de la Fiscalía y sólo provocar ese que si el imputado que ha sido ron a cabalidad, no lo hace, se
control a posteriori, a instancia advertido por el juez de garan- presume que existió legalidad
del sujeto pasivo de la medida tías para que concurra ante y acierto en la práctica de la
que considere que se le han vio- él nuevamente en audiencia diligencia.