From the SelectedWorks of Jonnathan Bravo Venegas

September, 2011

Contratistas y supervisores de obra:

Responsabilidades en el marco de la Ley de
Contrataciones del Estado y otras normas
aplicables
Jonnathan Bravo, Pontificia Universidad Católica del Perú
Rodolfo Miranda

Available at: https://works.bepress.com/jonnathan_bravo/2/


Área Sistema Nacional de Abastecimiento y Contrataciones del Estado
Contratistas y supervisores de obra:
Responsabilidades en el marco de la Ley de Contrataciones del Estado
y otras normas aplicables
Ficha Técnica
Autores: Dr. Rodolfo Guillermo Miranda Miranda*
Juan Jonnathan Bravo Venegas**
Título : Contratistas y supervisores de obra: Res-
ponsabilidades en el marco de la Ley de
Contrataciones del Estado y otras normas
aplicables
Fuente : Actualidad Gubernamental, Nº 35 - Setiem-
bre 2011
Sumario
1. La responsabilidad en las contrataciones
públicas
2. Responsabilidades de los contratistas
3. La supervisión de obras
4. Responsabilidades de los supervisores
5. Sobre otras responsabilidades del contratista
y del supervisor
1. La responsabilidad en las con-
trataciones públicas
El contrato de obra en general, sea esta
pública o privada, genera obligaciones a
cargo del propietario como del construc-
tor. Son estas obligaciones las que generan
a su vez responsabilidades de todo tipo
entre las partes o frente a terceos. Además,
las responsabilidades no solamente se ori-
ginan del contrato, sino también de la ley.
En ese sentido, las responsabilidades im-
plican la obligación de reparar de modo
integral todos los perjuicios causados a la
otra parte como consecuencia de algún
incumplimiento.
* Abogado del Estudio Navarro Sologuren, Paredes, Gray. Profesor
del curso Seminario de Derecho Administrativo de la Facultad
de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú y de
Contratos de Obra Pública en la Universidad Continental de
Ciencias e Ingeniería; con estudios de Diplomado en Derecho
de la Construcción y de Concesiones de la Universidad Peruana
de Ciencias Aplicadas y de la Universidad del Pacífico.
** Asistente Legal del Estudio Navarro Sologuren, Paredes, Gray.
Sistema Nacional de
Abastecimiento y
Contrataciones del Estado
Por otro lado, autores como Humberto
Podetti1 señalan que dicha responsabili-
dad nace no solo desde la etapa siguiente
al momento mismo de la celebración del
contrato, sino que, además, se puede
originar desde la etapa de negociación del
mismo. Así, señala lo siguiente:
“Esa responsabilidad nace en muchos
casos en la etapa pre contractual, como
hemos visto al analizar los riesgos, aunque
– obviamente – sólo adquiere el carácter de
responsabilidad específica del contrato de
construcción una vez firmado el contrato.
(…)”.
Es decir, el análisis para la imputabilidad
de responsabilidad se realizará después
de la celebración del contrato. Sin em-
bargo, es posible recurrir a la etapa de
negociación (previa a la celebración) para
interpretar la verdadera voluntad de las
partes al momento de haberse celebrado
el contrato. En otras palabras, ello signi-
fica observar la actuación de las mismas
bajo el principio de buena fe contractual2.
Principio, por demás, aplicable en nuestro
régimen jurídico conforme al artículo
1362°3 del Código Civil.
Por otro lado, la responsabilidad genera
mayores consecuencias cuando estamos
frente a un contrato de obra pública, ya
que es el dinero de todos los ciudadanos
lo que está en juego. Ello trae como
consecuencia que se regule en distintos
cuerpos normativos las responsabilidades
aplicables a los contratistas.
1 PODETTI, Humberto. Contrato de Construcción. Buenos Aires:
Argentina. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo Depalma. 2004,
Pp.347.
2 Sánchez Medal señala que “en esta etapa precontractual debe
actuarse con buena fe” porque de lo contrario “podría incurrirse
en un acto ilícito que engendrará responsabilidad” (De los
contratos civiles, p.29).
3 Artículo 1362º.- Los contratos deben negociarse, celebrarse y
ejecutarse según las reglas de la buena fe y común intención de
las partes.
Actualidad Gubernamental N° 35 - Setiembre 2011
IV
Área
IV
Informe Especial
De esta manera, la Ley de Contrataciones
del Estado (en adelante, la LCE) y su
Reglamento establecen criterios interpre-
tativos de responsabilidad. El Reglamento
Nacional de Edificaciones y el Reglamen-
to de Ositran para la Contratación de
Empresas Supervisoras hacen lo mismo
para contratistas y supervisores de obras,
respectivamente.
Finalmente, el Código Civil y el Código
Penal pueden dar un marco general de las
responsabilidades aplicables de manera
supletoria, en el primer caso, o directa,
en el segundo, frente a obligaciones
incumplidas por parte del contratista o
supervisor de una obra.
2. Responsabilidades de los con-
tratistas
2.1. Sobre lo regulado en la LCE y su
Reglamento
Al respecto salta a la luz y se hace
necesario mencionar lo regulado por
el artículo 41° de la LCE que señala
lo siguiente:
“Artículo 41º.- Prestaciones adicionales,
reducciones y ampliaciones
Excepcionalmente y previa sustentación por
el área usuaria de la contratación, la Entidad
podrá ordenar y pagar directamente la eje-
cución de prestaciones adicionales en caso
de bienes y servicios hasta por el veinticinco
por ciento (25%) de su monto, siempre
que sean indispensables para alcanzar la
finalidad del contrato. Asimismo, podrá
reducir bienes, servicios u obras hasta por
el mismo porcentaje.
Tratándose de obras, las prestaciones adi-
cionales podrán ser hasta por el quince por
ciento (15%) del monto total del contrato
original (…) “[Lo destacado es nuestro]
IV 1
IV Informe Especial
De lo anterior se puede señalar,
que el contratista es totalmente res-
ponsable de ejecutar todas aquellas
prestaciones adicionales, reducciones
o ampliaciones a la obra inicialmente
convenida. Así, en los casos de ejecu-
ción de obras públicas es la entidad
quien puede emitir la orden de eje-
cutar tales prestaciones y es de cargo
del contratista seguir las instrucciones,
sin perjuicio del pago que se le debe
reconocer conforme a lo indicado en
dicha Ley.
Por otro lado, el artículo 44º de la
misma Ley establece lo siguiente:
“Artículo 44º.- Resolución de contratos
Cualquiera de las partes podrá resolver el
contrato, sin responsabilidad de ninguna de
ellas, en caso fortuito o fuerza mayor que
imposibilite de manera definitiva la conti-
nuación del contrato. Cuando se resuelva
el contrato, por causas imputables a alguna
de las partes, se deberá resarcir los daños y
perjuicios ocasionados (…) “[Lo destacado
es nuestro]
Por lo establecido en dicha norma, se
concluye que el contratista también
será responsable por la decisión de la
entidad de resolver el contrato cuan-
do dicha resolución sea consecuencia
de causas imputables a él. Es decir,
la entidad tendrá que probar –por
un lado– que el contratista causó un
daño y que por ello se resuelve el
contrato de obra y –por otro lado–
que dicho daño se dio por causas
atribuibles al Contratista. Solo en
tal caso, el Contratista tendrá que
resarcir los daños y perjuicios oca-
sionados.
También se destaca la posición que
adopta la LCE, al establecer que en
aquellos casos en los que por un caso
fortuito o de fuerza mayor se impo-
sibilite la continuación del contrato,
la responsabilidad no recaerá en nin-
guna de las partes. Esto es, las partes
podrán resolver el contrato y ninguna
de ellas estará en la obligación de
resarcir daños y perjuicios a favor de
la contraparte.
Ello va acorde con lo regulado en el
Código Civil (de aplicación supletoria
a los contratos de obra pública) en los
artículos 1315° y 1317°, en donde
los casos fortuitos o de fuerza mayor
son considerados como causas de
incumplimiento no imputables para
ninguna de las partes.
Sin embargo, debemos de tomar en
cuenta los riesgos que dicha regula-
ción puede acarrear, más aún cuando
en los contratos de obra pública está
en juego el dinero de los contribuyen-
tes. Cabe preguntarnos: ¿Una obra
podría quedarse a la mitad del camino
debido a un desastre natural, como un
IV 2 Actualidad Gubernamental
terremoto de 8.5 grados en la escala
de Richter? La respuesta inmediata
podría ser afirmativa, aduciendo la
gran escala del sismo.
Sin embargo, pienso que la respuesta
se queda suspendida hasta no cons-
tatar efectivamente el estado en el
que se encuentra el sitio de la obra.
De esta manera, es perfectamente
posible que un terremoto de dicha
magnitud pueda haber afectado una
ciudad pero no la continuidad de la
obra. Con ello, el contratista no podría
resolver el contrato amparándose en
el artículo 44° de la LCE.
Y es que dicho artículo –a diferencia
de lo regulado en el artículo 1315°
del Código Civil– no establece la
inimputabilidad del “caso fortuito o
fuerza mayor” por el simple hecho
de haberse producido efectivamen-
te. Por el contrario, para que dicho
suceso sea causa no imputable no
basta con que haya ocurrido, sino
que ese hecho debe generar que el
objeto del contrato sea imposible
de cumplir por parte de alguna de
las partes.
Es decir, el sismo de 8.5 grados debe
haber generado que el contratista vea
imposible la realización del objeto del
contrato conforme a los planos y/o
especificaciones técnicas. De hecho,
para que pueda operar legalmente el
artículo en cuestión, la imposibilidad
de continuar con el contrato debe ser
definitiva.
En otras palabras, no debe existir
posibilidad alguna de ser cumplida
ni ahora, ni después ni nunca con-
forme –nuevamente– al objeto y a
los alcances reales del contrato, de
tal forma que si el caso fortuito o de
fuerza mayor genera que la ejecución
del contrato no pueda continuar por
las tres siguientes semanas y sí a partir
de la cuarta, no se podrá resolver el
contrato alegando dicho artículo.
La norma es clara al señalar que la
imposibilidad en la continuación
del contrato debe ser definitiva y no
parcial (por un periodo de tiempo,
por ejemplo). Con ello, el espectro
para ampararse en dicho artículo se
ve o se debería ver reducido, de tal
forma que la responsabilidad por
el incumplimiento de alguna de las
prestaciones a cargo de alguna de las
partes generada por un caso fortuito
o de fuerza mayor es muy excepcio-
nal.
Por su parte, el Reglamento de la LCE
establece reglas que los contratistas
están obligados a cumplir. Entre ellas,
y en relación con la responsabilidad a
la que está sujeto, se señala el siguien-
te artículo:
N° 35 - Setiembre 2011
“Artículo 146º.- Subcontratación
El contratista podrá acordar con terceros la
subcontratación de parte de las prestaciones
a su cargo, cuando lo autoricen las Bases,
siempre que:
1. La entidad lo apruebe por escrito y
de manera previa, por intermedio del
funcionario que cuente con facultades
suficientes y dentro de los cinco (5)
días hábiles de formulado el pedido. Si
transcurrido dicho plazo la Entidad no
comunica su respuesta, se considera que
el pedido ha sido aprobado.
2. Las prestaciones a subcontratarse con ter-
ceros no excedan del cuarenta por ciento
(40%) del monto del contrato original.
3. El subcontratista se encuentre inscrito en
el RNP y no esté suspendido o inhabili-
tado para contratar con el Estado.
4. En el caso de contratistas extranjeros,
éstos se comprometan a brindar capaci-
tación y transferencia de tecnología a los
nacionales.
Aun cuando el contratista haya subcontrata-
do, conforme a lo indicado precedentemen-
te, es el único responsable de la ejecución
total del contrato frente a la Entidad. Las
obligaciones y responsabilidades derivadas
de la subcontratación son ajenas a la Entidad
(…)” [Lo destacado es nuestro]
En tal sentido, a pesar que el contra-
tista pueda tener la autorización para
subcontratar parte de las prestaciones
a su cargo, es responsabilidad del mis-
mo ejecutar la totalidad de la obra a su
cargo frente al contratante conforme
se haya estipulado en los planos o
especificaciones técnicas. Será el único
responsable por la culminación de
dichas obras de acuerdo a lo acorda-
do sin perjuicio de que pueda luego
reclamarle al subcontratista por algún
defecto en la misma.
Por otro lado, el mismo Reglamento
establece lo siguiente:
“Artículo 192º.- Obligaciones del contratista
de obra en caso de atraso en la finalización
de la obra
En caso de atrasos en la ejecución de la obra
por causas imputables al contratista, con res-
pecto a la fecha consignada en el calendario
de avance de obra vigente, y considerando
que dicho atraso producirá una extensión
de los servicios de inspección o supervisión,
lo que genera un mayor costo, el contratista
de la ejecución de obra asumirá el pago del
monto equivalente al de los servicios indi-
cados, lo que se hará efectivo deduciendo
dicho monto de la liquidación del contrato
de ejecución de obra. Durante la ejecución
de la obra dicho costo será asumido por la
Entidad” [Lo destacado es nuestro]
De lo anterior se deduce que de nuevo,
es el contratista quien será responsable
frente a la entidad por el pago del ma-
yor costo de los servicios de supervisión
cuando estos sean consecuencias de
atrasos en la ejecución de la obra por
causas atribuibles al contratista.
 Área Sistema Nacional de Abastecimiento y Contrataciones del Estado
Es decir, finalmente, la entidad no
asumirá ningún costo adicional en
caso ocurra lo anterior, ya que si
bien éesta debe pagar al supervisor,
luego podrá deducir del monto de
la liquidación del contrato el dinero
desembolsado por los servicios de
supervisión.
2.2. Reglamento Nacional de Edifi-
caciones (D.S. Nº 011-2006-VI-
VIENDA)
Sobre el particular, debemos señalar
que el Reglamento Nacional de Edifi-
caciones es de aplicación obligatoria
para quienes desarrollen procesos de
habilitación urbana y edificación en
el ámbito nacional, cuyo resultado
es de carácter permanente, público o
privado.
En consecuencia, lo regulado por este
Reglamento se aplica a las actividades
que realiza el contratista, por lo que
consideramos pertinente analizar
las responsabilidades civiles, admi-
nistrativas y penales que regula este
Reglamento.
Al respecto, el presente Reglamento
señala que las responsabilidades de
los actores participantes en cada una
de las etapas de un proyecto, entre
ellos el contratista como constructor
de obras, pueden ser de carácter
administrativo, civil y/o penal, las
que pueden ser aplicadas en forma
concurrente si fuera el caso.
La responsabilidad administrativa
de los actores participantes en un
proyecto u obra puede darse cuando
estos, por acción u omisión, gene-
ran un perjuicio a cualquiera de los
actores, administrados o partes con-
tratantes, por el incumplimiento de
deberes generales o responsabilida-
des normadas en dicho Reglamento,
y en la legislación administrativa
vigente.
La responsabilidad civil de los actores
participantes en un proyecto u obra
puede darse cuando estos, por acción
u omisión, generan un perjuicio a
cualquiera de los actores, adminis-
trados o partes contratantes, por el
incumplimiento de lo pactado en el
contrato, de lo normado en dicho
Reglamento, y de la legislación civil
vigente.
La responsabilidad civil será exigible
en forma personal e individuali-
zada, tanto por actos u omisiones
propios, como por actos u omisio-
nes de personas por los que se deba
responder.
Es decir, la responsabilidad civil del
contratista no solo está vinculada a
las acciones u omisiones hechas por él
mismo y que causan daño al comiten-
te o a terceros, sino también será res-
ponsable por las acciones u omisiones
de aquellos que están bajo su cargo
cumpliendo el servicio respectivo
como ya se indicó anteriormente.
La responsabilidad penal de los ac-
tores participantes en un proyecto u
obra puede darse cuando éstos, por
acción u omisión, generan un daño a
cualquiera de los actores, administra-
dos o partes contratantes, mediante
un hecho o conducta tipificado como
delito y normado en la legislación
penal vigente.
Sin perjuicio de las medidas de inter-
vención administrativas que en cada
caso procedan, la responsabilidad
que se establece en esta norma se
extiende a las personas naturales o
jurídicas que, a tenor del contrato
o de su intervención decisoria en
las definiciones de requisitos de ca-
lidad, actúen personalmente como
Profesional Responsable de Obra o
Constructor.
Finalmente, los artículos 25º, 26º y
27º de dicho Reglamento establecen
las responsabilidades que son de
aplicación para el presente informe
respecto a la responsabilidad del
contratista.
“Artículo 25º.- Es responsabilidad del
Constructor:
a) Ejecutar la obra con sujeción al proyecto
y a las normas vigentes.
b) Disponer de la organización e infraestruc-
tura que garantice el logro de las metas
de la obra.
c) Designar al profesional responsable de la
construcción que asumirá la representa-
ción técnica del constructor en la obra.
d) Asignar a la obra los medios humanos y
materiales suficientes para culminar los
trabajos dentro del plazo del Contrato,
del presupuesto aprobado y con el nivel
de calidad requerido.
e) Formalizar las subcontrataciones de partes
e instalaciones de la obra dentro de los
límites pactados en el Contrato.
f) Entregar al cliente la información docu-
mentada sobre los trabajos ejecutados”.
“Artículo 26º.- El Constructor es responsable
por las fallas, errores o defectos de la cons-
trucción, incluyendo las obras ejecutadas por
subcontratistas y por el uso de materiales
o insumos defectuosos; sin perjuicio de las
acciones legales que pueda interponer a su
vez en contra de los proveedores, fabricantes
o subcontratistas”.
“Artículo 27º.- Las personas jurídicas
que presen el servicio de construcción
son solidariamente responsables con los
profesionales designados por ellos para
representarlos”.
2.3. Ley de Regularización de Edifica-
ciones (Ley Nº 27157) y su TUO de
su Reglamento
El Decreto Supremo Nº 25-94-MTC,
Actualidad Gubernamental
IV
Reglamento de Licencias de Cons-
trucción, Control y Conformidad de
la Obra (ya derogado) regulaba todo
lo referente a las licencias de construc-
ción previo al inicio de la ejecución.
Dicho decreto fue derogado por el
Decreto Supremo Nº 008-2000-MTC,
Reglamento de la Ley Nº 27157 en
donde se define en el artículo 2.3 lo
siguiente:
“2.3 (…) Licencia de Obra:
Es la licencia de construcción señalada en el
inciso b) del art. 28º de la Ley, respecto de la
cual trata el Título I de la Sección Segunda de
este Reglamento.”[Lo destacado es nuestro]
El artículo 28º de la Ley en mención
establece lo siguiente:
“Artículo 28º.- De las opciones
Todos los propietarios de edificaciones que
construyan a partir de la vigencia de esta Ley
deben optar por:
a) Comunicar a la Municipalidad Distrital,
o a la Provincial tratándose del ámbito
del Cercado, en Formulario Único Oficial
la fecha del inicio de la construcción de
la obra, y declarar que esta se efectuará
de conformidad con los planos que se
adjuntan y que se cumple con las normas
de zonificación y otras vigentes, para lo
cual se acompaña el plano de zonificación
respectivo. (…)
b) Solicitar a la Municipalidad Distrital, o a
la Provincial tratándose del ámbito del
Cercado, la licencia de construcción en el
Formulario Único Oficial, de conformidad
con la presente Ley y con los dispositivos
legales vigentes.” [Lo destacado es nues-
tro]
Por lo anterior, queda claro que lo
que antes se denominaba licencia
de construcción, luego de la entrada
en vigencia de la Ley Nº 27157 y su
Reglamento, se le conoce a también
con el nombre de licencia de obra.
El artículo 50º del TUO del Regla-
mento de la Ley Nº 27157 señala lo
siguiente:
“Artículo 50º.- La Licencia de Obra es la
autorización otorgada por la municipalidad,
en el ámbito de su jurisdicción, para iniciar
cualquier tipo de obra de edificación seña-
lado en este Título, que deberán obtener
obligatoriamente todos los propietarios de
terrenos que:
a) Constituyan predios urbanos.
b) Cuenten con proyecto aprobado de
habilitación urbana con construcción
simultánea.
c) Constituyan predios ubicados en zonas
urbanas consolidadas que se encuentren
como urbanos en la Municipalidad co-
rrespondiente e inscritos como rústicos
en el Registro de Predios”.
Por lo tanto, si el contratista tiene que
ejecutar obras que se enmarcan dentro
de lo establecido en dicha norma, la
N° 35 - Setiembre 2011 IV 3
IV Informe Especial
obtención de dicha licencia se convier-
te en una obligación para poder dar
inicio a la ejecución de dichas obras.
Sin embargo, como se desprende
de dicho artículo, la obligación de
obtener dicha licencia no está a cargo
del contratista, sino del propietario.
Es decir, quien debe gestionar dicha
licencia de obra es el propietario del
terreno (comitente) sobre el cual se
construye.
Se exceptúa de la obtención de dicha
licencia cuando los trabajos son de
acondicionamiento o de refacción
siempre y cuando no se trate de un
inmueble de valor histórico monu-
mental calificado, conforme lo esta-
blecido en el artículo 52º del mismo
cuerpo normativo. Se debe evaluar
detenidamente si la ejecución de las
obras por parte del contratista puede
o no estar considerada dentro de esta
excepción, ya que de lo contrario,
la obligación antes referida seguirá
vigente.
En consecuencia de lo anterior, aun-
que es cierto que la responsabilidad
por la obtención de la licencia de
obra está a cargo del propietario
(comitente), no es menos cierto que
el contratista asume parte de la res-
ponsabilidad por haber dado inicio
a la ejecución de las obras sin antes
haber constatado que ya se contaba
con dicha licencia.
El contratista bien puede esperar el
inicio de la ejecución de las obras
hasta que se obtenga dicha licencia
para evitarse responsabilidades
frente a las entidades públicas o
terceros.
En tal sentido, no puede dejar de lado
la responsabilidad que le correspon-
dan de acuerdo a las normas internas
de cada municipalidad o entidad
pública, más aún cuando la actividad
permanente de la constructora es
precisamente la de ejecutar obras y;
por lo tanto, conoce perfectamente
la necesidad de la obtención de las
licencias respectivas para dar inicio a
las mismas.
Por otro lado, el profesional respon-
sable de obra o el propietario son
responsables cuando incumplen con
remitir las comunicaciones dispues-
tas en el Reglamento señalado. En
ese caso, el artículo 123º del mis-
mo cuerpo legal señala que dicha
falta se sancionará con una multa
impuesta por la municipalidad
respectiva conforme a sus normas y
reglamentos.
El Reglamento Nacional de Edifi-
caciones establece la definición del
profesional responsable de obra en su
IV 4 Actualidad Gubernamental
artículo 28º y 29º que a la letra dicen
lo siguiente:
“Artículo 28º.- Las obras de edificación y
habilitación urbana requieren la designación
de un Profesional Responsable de Obra,
cuya ejecución realizará directamente. Es
responsable de dirigir la obra asegurándose
que la ejecución de la misma, se realice de
conformidad con el proyecto aprobado y la
licencia respectiva, y cumpla con lo normado
en el presente Reglamento”. [Lo destacado
es nuestro]
“Artículo 29º.- El Profesional Responsable
de Obra debe tener Título Profesional de
Arquitecto o de Ingeniero Civil colegiado
y contar con un certificado de habilitación
profesional vigente”.
Respecto a la relación de la licencia
de funcionamiento y la no obten-
ción de la licencia de construcción
o licencia de obra, el artículo 13º
de la Ley Nº 28976, Ley Marco de
Licencia de Funcionamiento señala
lo siguiente:
“Artículo 13º.- Las municipalidades deberán
realizar las labores de fiscalización de las
actividades económicas con el fin de verificar
el cumplimiento de las obligaciones de los
titulares de las licencias de funcionamiento
conforme a ley, pudiendo imponer las
sanciones a que hubiera lugar en el caso de
incumplimiento.
Las municipalidades no pueden exigir tasas
u otros cobros por el ejercicio de su actividad
fiscalizadora.
Asimismo, las actividades de fiscalización
como parte del procedimiento de inspección
multidisciplinaria, deberán ser únicas y rea-
lizarse en el mismo momento, con el objeto
de hacer más eficiente la verificación del
cumplimiento de las medidas de seguridad”.
[Lo destacado es nuestro]
En tal sentido, es perfectamente
posible que en caso las municipa-
lidades realicen las fiscalizaciones
respectivas y no encuentren la li-
cencia de construcción (licencia de
obra), puedan imponer sanciones
que lleguen hasta la revocación de la
licencia de funcionamiento, más aún
si dicha sanción está contemplada
en el reglamento o norma interna
de la Municipalidad.
Esto sobre la base de la función
que tienen los fiscalizadores para
verificar el cumplimiento de las
obligaciones de los titulares de las
licencias de funcionamiento. Por lo
tanto, si el propietario no muestra
la licencia de construcción, queda
expuesto a la inhabilitación de las
actividades económicas que realice.
Hay que destacar que en caso de
revocatoria de la licencia de funciona-
miento, dicha revocación deberá ser
declarada por la más alta autoridad
de la entidad competente y siempre
N° 35 - Setiembre 2011
que la facultad de revocación de dicho
acto esté expresamente establecido en
norma con rango legal y se cumpla los
requisitos allí señalados, conforme al
artículo 203º de la Ley 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo
General4.
De lo contrario no será válida la
revocatoria de la licencia de funcio-
namiento, sin perjuicio de las otras
sanciones que correspondan por el
incumplimiento de la obligación a
cargo del propietario y del contratista
si corresponde.
3. La supervisión de obras
La supervisión es un conjunto de pro-
cedimientos para el acompañamiento,
asesoría y retroalimentación dirigido a
las personas supervisadas con el fin de
obtener los resultados en función de los
objetivos, metas y estrategias planteados.
Es una modalidad en la que mediante el
establecimiento de una relación de carác-
ter educativo que vincula directamente
a supervisores y supervisados, se busca
inducir cambios en las personas que par-
ticipan en los procesos de trabajo, en las
relaciones de poder y aún en la cultura
de las organizaciones de las cuales estas
personas son parte.
El supervisor de obras
Es un profesional con capacidades de
manejo técnico, legal y social que vela
por la correcta ejecución de proyectos de
agua potable y saneamiento.
El supervisor debe considerarse un fa-
cilitador del aprendizaje, no un experto
infalible, que va a apoyar en la solución
de los problemas.
Funciones
La supervisión, en el marco de los pro-
yectos de agua y saneamiento, toma las
siguientes connotaciones:
- Velar por la ejecución integral del
proyecto, vigilando la articulación de
los componentes de infraestructura
con los componentes sociales.
- Vigilancia y control de los procesos
y metas de construcción, conforme
expediente técnico.
- Proceso eminentemente pedagógico,
de enseñanza-aprendizaje, mediante
el cual se verifica avances, limitaciones
y aporta soluciones.
- Proceso de vigilancia de aspectos
constructivos y sociales.
- Es ejercido por profesionales y técnicos
capacitados quienes ejercen un rol
facilitador en todo el proceso.
4 Artículo 203.3.- La revocación prevista en este numeral solo
podrá ser declarada por la más alta autoridad de la entidad
competente, previa oportunidad a los posibles afectados para
presentar sus alegatos y evidencia en su favor.
 Área Sistema Nacional de Abastecimiento y Contrataciones del Estado
El monitoreo
Proceso de vigilancia continua y siste-
mática de la ejecución de un proyecto
para verificar el desarrollo de actividades
y metas definidas para cada uno de los
componentes de proyectos de agua y
saneamiento.
El propósito es identificar oportunamente
problemas de ejecución de las actividades,
metas, tiempos, efectos y calidad de los
productos para ejercer los correctivos del
caso.
Objetivo e importancia de la supervisión:
Los objetivos de la supervisión de obras
se resumen en:
- Verificar el cumplimiento de activida-
des y metas en relación con las esta-
blecidas en los planes y programas.
- Verificar los efectos de los compo-
nentes educativos, organizacionales,
de capacitación, salud, etc., tradu-
cidos particularmente en cambios o
progresos en la conducta sanitaria y
en el comportamiento organizacio-
nal.
- Motivar al personal, controlar la cali-
dad técnica, capacitar en forma con-
tinua y realizar la retroalimentación
inmediata a los agentes de cambio
supervisados.
Importancia de la supervisión
La importancia de la supervisión radica
en que al interior de las organizaciones
y equipos, se promueve el desarrollo de
las capacidades y potencialidades indivi-
duales y de grupo orientándolas hacia la
acción autónoma creativa y emprende-
dora, en la perspectiva de la calidad para
el desempeño.
La supervisión debe ser vista como una de
las herramientas de mayor importancia en
la elevación de la competitividad, porque
promueve acciones de mejoramiento de
la efectividad, eficiencia y la calidad de
las acciones del equipo que implementa
un programa.
La supervisión posibilita el empodera-
miento del equipo de trabajo, se convierte
en un espacio de capacitación y organi-
zación de consensos. Es una estrategia
de mejoramiento de la calidad de un
programa o proyecto
Técnicas de supervisión
Las técnicas de supervisión dependen del
sistema de información y del personal.
Estas pueden ser:
Observación directa: permite observar la
calidad del proceso, orientando la retroa-
limentación y la capacitación.
Diálogo con el personal: permite iden-
tificar lo que el personal sabe y piensa de
su trabajo
Diálogo con los usuarios: permite co-
nocer la calidad sentida del programa, el
grado de utilización del mismo, la acce-
sibilidad, la satisfacción del usuario, etc.
Revisión de información: es una técnica
que permite ver si los registros fueron
elaborados y llenados correctamente. Es el
único momento en que podemos verificar
la validez de la información.
Control de logística: permite evaluar si
se dispone de los recursos necesarios para
ejecutar las actividades. Ejemplo: material
educativo (rotafolios).
Capacitación continua: si se detectaron
problemas en el momento de la ejecución
de las actividades, se puede aprovechar la
oportunidad para brindar una capacita-
ción orientada a la solución de problemas
concretos.
Planificación del proceso de super-
visión
El proceso de supervisión reconoce tres
fases relacionadas entre sí: acopio de
información, análisis e interpretación de
datos y toma de decisiones (oportunas y
pertinentes) conjuntamente con los equi-
pos de trabajo.
¿Cómo programar la supervisión?
Pueden diferenciarse según etapas a
cumplir, cada una de las cuales persigue
diferentes objetivos.
Antes de la supervisión
a) Formular el objetivo de la visita de
supervisión.
b) Plantear las actividades a ser supervi-
sadas y determinar su procedimiento.
c) Realizar un cronograma y comunicar
la fecha y el objetivo de la supervisión
al equipo.
d) Preparar los materiales y la logística.
e) Determinar el tiempo de supervisión.
Preparar los instrumentos de acopia de in-
formación: debe tener los indicadores de
observación de una o varias actividades.
- Debe contener los indicadores más
importantes, entre ellos los de pro-
ducción o rendimiento, estándares de
calidad, debiendo escogerse niveles
de referencia para alertar sobre las
desviaciones.
- Debe ser de fácil aplicación.
- Tener una parte de observaciones para
realizar o indicar comentarios.
Después de la Observación: debe abor-
darse lo siguiente:
Durante la supervisión
La visita de supervisión tiene tres tiempos:
Previo a la observación: incluye las pre-
sentaciones, indicación del motivo de la
Actualidad Gubernamental N° 35 - Setiembre 2011
IV
visita, esto genera un clima de apertura
y confianza.
La Observación: durante la visita se debe
observar:
- La manera como se está realizando la
actividad.
- La aplicación de la norma durante la
actividad.
- El cumplimiento de metas y objetivos
planificados.
- La aplicación de instrumentos.
- La optimización de los recursos dispo-
nibles.
- Dialogar con los usuarios para deter-
minar el grado de satisfacción.
- La interrelación horizontal y la comu-
nicación asertiva entre el supervisado
y los miembros de la comunidad.
Revisar el sistema de información para
detectar la validez de la información.
- Informar sobre los problemas en-
contrados, priorizarlos y analizarlos
conjuntamente con el equipo de
trabajo.
- Toma de decisiones. Elaborar en forma
conjunta (supervisor y supervisado)
las alternativas dando solución y es-
tablecer prioridades.
- Establecer compromisos de mejora-
miento de la calidad de las activida-
des.
Después de la supervisión
El supervisor, o el equipo supervisor
deberá:
- Informar a la entidad a quien repre-
senta y al agente supervisado sobre
los resultados.
- Realizar el seguimiento a los compro-
misos.
- Realizar una autoevaluación sobre la
metodología de la supervisión.
Plan de supervisión
El Plan de supervisión debe ser elaborado
por el OS inmediatamente iniciada la
implementación del proyecto; el mismo
que debe contener los siguiente:
1. Un calendario de supervisión que se
deberá compartir con los supervisa-
dos: permite al supervisor organizar
las reuniones futuras y plantear los
detalles de las mismas.
2. Definir las actividades a supervisar; así
como los resultados e indicadores.
3. Preparar instrumentos para evaluar el
desempeño, avance de actividades,
metas y objetivos.
4. Una vez culminada la acción de
supervisión, realizar el informe co-
rrespondiente y elevarlo al órgano
correspondiente.
IV 5
IV Informe Especial
A efectos de la presentación de algunos
lineamientos e instrumentos validados
de diversas experiencias en proyectos de
agua y saneamiento rural, es necesario
identificar los componentes, sujetos de
supervisión de un proyecto integral de
agua y saneamiento:
- Componente de infraestructura.
- Componente de gestión social y ad-
ministrativa.
- Componente de operación y mante-
nimiento.
- Componente de educación sanitaria.
Los sujetos sociales materia de supervisión
también son variados.
- El operador técnico.
- La organización que gestiona el ser-
vicio antes, durante y después de la
obra.
- Los capacitadores locales.
4. Responsabilidades de los su-
pervisores
4.1. Sobre lo regulado en la LCE y su
Reglamento
Es importante delimitar las funcio-
nes que ostenta el supervisor como
parte de una obra. Así, el Reglamen-
to de la Ley de Contrataciones del
Estado en su artículo 193º señala lo
siguiente:
“El inspector o el supervisor, según corres-
ponda, tiene como función controlar la
ejecución de la obra y absolver las consultas
que le formule el contratista (…) Está fa-
cultado para ordenar el retiro de cualquier
subcontratista o trabajador por incapacidad
o incorrecciones que, a su juicio, perjudiquen
la buena marcha de la obra; para rechazar
y ordenar el retiro de materiales o equipos
por mala calidad o por el incumplimiento
de las especificaciones técnicas; y para
disponer cualquier medida generada por
una emergencia.
No obstante lo señalado en el párrafo prece-
dente, su actuación debe ajustarse al contra-
to, no teniendo autoridad para modificarlo.
(…)” [Lo destacado es nuestro]
Por tanto, el supervisor de la obra
cumple una función de control y
supervisión técnica en cuanto le haya
sido encomendado mediante las
obligaciones pactadas en el contrato
de supervisión.
No es posible que el supervisor de
la obra pueda modificar o alterar las
cláusulas del contrato toda vez que
encuentra como límite a las disposi-
ciones contempladas en el mismo.
Además, la norma es clara y expresa
al señalar que el supervisor no tiene
autoridad suficiente para modificar el
contrato.
IV 6 Actualidad Gubernamental
4.2. Reglamento de Ositran para la
contratación de empresas super-
visoras (D.S. Nº 035-2001-PCM)
Sobre el particular, el presente Reglamen-
to y su Ley regulan el procedimiento de
elección de las empresas supervisoras que
van a prestar servicios a favor de Ositran.
Respecto a la responsabilidad del super-
visor. El presente Reglamento señala en su
artículo 22° lo siguiente:
‘‘Cuando se presenten denuncias sustentadas
contra las empresas supervisoras, o en caso
que OSITRAN detecte incumplimiento de
las obligaciones señaladas en la Ley o en
el presente Reglamento, OSITRAN correrá
traslado de la misma a los involucrados
para presentar sus descargos. Con o sin el
descargo, OSITRAN resolverá.
En caso de ser necesario OSITRAN podrá
disponer la ejecución de una verificación
en el lugar de los hechos. En este caso se
emitirá resolución en el término de diez (10)
días hábiles de recibido el resultado de la
mencionada verificación.
Emitida la resolución que determine el
incumplimiento por parte de la empresa su-
pervisora, OSITRAN procederá a la aplicación
de las penalidades que se hayan establecido
en el respectivo contrato de locación de
servicios.’’.
Por lo tanto, de la lectura del presente
artículo queda claro que no existiría
responsabilidad administrativa ante
algún incumplimiento del supervisor,
sino más bien responsabilidad civil
porque se genera como consecuencia
de los acuerdos suscritos entre las
partes en el contrato.
4.3. Reglamento Nacional de Edifi-
caciones (D.S. Nº 011-2006-VI-
VIENDA)
Sobre el particular, debemos señalar
que el Reglamento Nacional de Edifi-
caciones es de aplicación obligatoria
para quienes desarrollen procesos de
habilitación urbana y edificación en
el ámbito nacional, cuyo resultado
es de carácter permanente, público o
privado.
Al respecto, el presente Reglamento
señala que las responsabilidades de
los actores participantes en cada una
de las etapas de un proyecto, pueden
ser de carácter administrativo, civil
y/o penal, las que pueden ser apli-
cadas en forma concurrente si fuera
el caso.
La responsabilidad administrativa de
los actores participantes en un pro-
yecto u obra puede darse cuando es-
tos, por acción u omisión, generan un
perjuicio a cualquiera de los actores,
administrados o partes contratantes,
por el incumplimiento de deberes
generales o responsabilidades nor-
madas en el presente Reglamento,
N° 35 - Setiembre 2011
y en la legislación administrativa
vigente.
La responsabilidad civil de los actores
participantes en un proyecto u obra
puede darse cuando estos, por acción
u omisión, generan un perjuicio a
cualquiera de los actores, adminis-
trados o partes contratantes, por el
incumplimiento de lo pactado en el
contrato, de lo normado en el pre-
sente Reglamento, y de la legislación
civil vigente.
La responsabilidad penal de los ac-
tores participantes en un proyecto u
obra puede darse cuando estos, por
acción u omisión, generan un daño a
cualquiera de los actores, administra-
dos o partes contratantes, mediante
un hecho o conducta tipificado como
delito y normado en la legislación
penal vigente.
Sin perjuicio de sus responsabilida-
des contractuales, el constructor y el
profesional responsable de obra, res-
ponderán frente al cliente, en el caso
que haya controversia o desacuerdo
por daños materiales ocasionados en
el producto de la edificación dentro
de los cinco años.
Este plazo será contado desde la fecha
de recepción o finalización de obra
por la Municipalidad respectiva, y
comprende los defectos o daños ma-
teriales que a continuación se indican:
a. Por destrucción total o parcial, o
cuando presenta evidente peligro
de ruina o graves defectos por
vicio de la construcción, por los
daños materiales causados en el
producto de la construcción por
vicios o defectos que afecten la
cimentación, las estructuras, o
todo aquel elemento o subcon-
junto que afecte directamente a
las estructuras, comprometa la
resistencia mecánica, la estabili-
dad, y el tiempo de la vida útil de
la obra.
b. Por los daños materiales causados
en la obra por vicios o defectos de
los elementos constructivos o de
las instalaciones, ocasionados por
el incumplimiento de los requisi-
tos de calidad de los materiales.
c. Por los daños materiales por vi-
cios o defectos de ejecución que
afecten a elementos no estruc-
turales o por defecto del suelo,
si es que hubiera suministrado
o elaborado los estudios, planos
y demás documentos necesarios
para la ejecución de la obra y que
forman parte del producto de la
construcción.
La responsabilidad civil será exigible
en forma personal e individualizada,
tanto por actos u omisiones propios,
 Área Sistema Nacional de Abastecimiento y Contrataciones del Estado
como por actos u omisiones de per-
sonas por los que se deba responder.
Sin perjuicio de las medidas de inter-
vención administrativas que en cada
caso procedan, la responsabilidad
que se establece en esta norma se
extenderá a las personas naturales
o jurídicas que, a tenor del contrato
o de su intervención decisoria en
las definiciones de requisitos de ca-
lidad, actúen personalmente como
profesional responsable de obra o
constructor.
Por otro lado, al igual que lo desarro-
llado en el Código Civil, el presente
reglamento establece que el cons-
5.2. De la responsabilidad civil en la
tructor y el profesional responsable
de obra, se liberan de responsabili-
dades del contrato si prueban que
la obra se ejecutó de acuerdo a las
normas técnicas de este Reglamento
y en estricta conformidad con las
instrucciones de los profesionales
que elaboraron los estudios, planos
y demás documentos necesarios para
la ejecución de la obra, cuando los
mismos le son proporcionados por el
propietario.
Por lo tanto, al igual que la responsa-
bilidad civil, podemos concluir que el
supervisor será responsable adminis-
trativamente por los defectos o errores
de los estudios y diseños definitivos de
la obra.
Finalmente, es responsabilidad del
supervisor la fiscalización, control y
cumplimiento de lo siguiente:
a. Los riesgos que entrañan las labo-
res.
b. Las medidas preventivas.
c. Los métodos correctos de trabajo.
d. Sustancias peligrosas (detalles
color, olor, fórmula, etc.).
e. Límites de exposición permitidos.
f. Sobre los peligros para la salud.
g. Medidas de control y preven-
ción.
5. Sobre otras responsabilidades
del contratista y del supervisor
5.1. La responsabilidad civil que nace
del contrato de obra
Sobre el particular, serán los con-
tratos suscritos entre las partes los
cuales regulen la responsabilidad
ante cualquier incumplimiento total o
parcial de las obligaciones asumidas,
debiendo ser para el presente caso el
contrato de obra y todos los docu-
mentos que formen parte del mismo
los que regulen las consecuencias que
generaría cualquier incumplimiento
de las obligaciones asumidas por las
partes.
En ese sentido, el contratista podría
tener frente al comitente responsa-
bilidad por lo inejecutado conforme
al contrato de obra. Es decir, existe
solamente responsabilidad contractual
frente al comitente debido a que entre
ambos existe una relación jurídica
originada como consecuencia de la
celebración del contrato.
Por lo tanto, si existe algún tipo de
responsabilidad extracontractual,
esta será como consecuencia de
relaciones con terceros ajenos al
contrato de obra, como se explicará
más adelante.
ejecución de los diseños de obras
Ya establecida la naturaleza de la
actividad que realiza el contratista,
podemos afirmar que este tiene ante
el comitente la obligación de ejecutar
los diseños de la obra conforme lo
estipulado en el contrato de obra y
todos los documentos que formen
parte del mismo.
Esto implica ejecutar dichos diseños de
acuerdo a los planos y especificaciones
técnicas; pero, además significa que
el contratista debería realizar todas
aquellas actividades que lo conduz-
can al buen desempeño conforme al
marco legal vigente.
La responsabilidad que se derive como
consecuencia del incumplimiento a las
prestaciones establecidas contractual-
mente suele estar determinada en el
propio contrato de obra.
De esta manera, la resolución del
contrato, el pago de penalidades,
intereses, entre otras figuras legales, se
establecen en el contrato como formas
a través de las cuales el comitente ase-
gura la buena ejecución de los diseños
de obra en caso el contratista tenga
responsabilidad por lo inejecutado.
En ese sentido, el contratista tiene la
responsabilidad de realizar los traba-
jos encomendados utilizando el arte y
técnica especializada que se requiere
para el desempeño de esta función.
Es así que nuestro Código Civil recoge
la figura de la responsabilidad profe-
sional o técnica, la cual se encuentra
regulada en el artículo 1762º del Có-
digo Civil desarrollando lo siguiente:
“Art. 1762º.- Si la prestación de los servicios
implica la solución de asuntos profesionales o
de problemas técnicos de especial dificultad,
el prestador de servicios no responde por los
daños y perjuicios, sino en caso de dolo o
culpa inexcusable.” [Lo destacado es nuestro]
Por lo tanto, queda establecido que
el contratista de la obra podría ser
responsable por los daños y perjuicios
Actualidad Gubernamental
IV
ocasionados cuando su contraparte
(el comitente o la entidad) demuestre
que actuó con dolo o culpa inexcusa-
ble.
Cabe indicar, que el dolo y la culpa
inexcusable se encuentran regulados
en el artículo 1318º5 y 1319º6 del
Código Civil y establecen que se en-
tenderá por dolo cuando a sabiendas
se inejecuta la obligación; mientras
que la culpa inexcusable tiene que
ver con una negligencia grave; es de-
cir, casos de desatención de deberes
elementales y principios básicos de
la actividad profesional o técnica que
se realice.
En consecuencia, de lo anteriormen-
te desarrollado se desprende que
el contratista de la obra podría ser
responsable cuando actúe sabiendo
que dicha actuación conllevará a no
cumplir con las prestaciones pactadas
en el contrato. Además, también po-
dría ser responsable cuando no tome
en cuenta los deberes primarios que
toda actividad profesional o técnica
debe seguir.
Por lo tanto, si no se cumple ninguno
de estos supuestos comprobados, el
artículo 1329º del Código Civil esta-
blece que se presumirá la culpa leve:
‘‘Art. 1329º.- Se presume que la inejecución
de la obligación o su cumplimiento parcial,
tardío o defectuoso, obedece a culpa leve del
deudor. ’’ [Lo destacado es nuestro].
Sobre el particular, el artículo 1320º
del mismo Código define a la culpa
leve como la omisión de aquella
diligencia ordinaria exigida por la
naturaleza de la obligación y que
corresponda a las circunstancias de
las personas, del tiempo y del lugar.
Es decir, actúa con culpa leve quien
realiza una acción u omisión que obe-
dezca a la torpeza o falta de atención.
5.3. Responsabilidad civil aplicable a
los contratos de supervisión
El Código Civil, en relación con la
responsabilidad de los supervisores,
establece lo siguiente:
“Artículo 1777º.- El comitente tiene derecho
a inspeccionar, por cuenta propia, la ejecu-
ción de la obra. Cuando en el curso de ella
se compruebe que no se ejecuta conforme
a lo convenido y según las reglas del arte,
el comitente puede fijar un plazo adecuado
para que el contratista se ajuste a tales reglas.
Transcurrido el plazo establecido, el comiten-
te puede solicitar la resolución del contrato,
sin perjuicio del pago de la indemnización
de daños y perjuicios.
5 Artículo 1318º.- Procede con dolo quien deliberadamente no
ejecuta la obligación.
6 Artículo 1319º.- Incurre en culpa inexcusable quien por negli-
gencia grave no ejecuta la obligación.
N° 35 - Setiembre 2011 IV 7
IV Informe Especial
Tratándose de un edificio o de un inmue-
ble destinado por su naturaleza a larga
duración, el inspector deber ser un técnico
calificado y no haber participado en la
elaboración de los estudios, planos y demás
documentos necesarios para la ejecución
de la obra. Se puede apreciar - conforme
lo señaláramos anteriormente – que será el
Contratista quien asuma la responsabilidad
civil ante cualquier incumplimiento del
contrato de obra.”
De lo anteriormente desarrollado,
se podría concluir que el supervisor
solo será responsable cuando actúe
con dolo o culpa inexcusable; por
lo que mientras estos dos supuestos
no estén probados, se presumirá que
actuó con culpa leve y; por lo tanto,
no habría responsabilidad alguna ya
que el artículo 1314º7 del Código
Civil1 exime de responsabilidad a
quien actúe con la diligencia ordina-
ria requerida; es decir, a quien actúe
con culpa leve.
Además, el supervisor será responsa-
ble civilmente por los defectos o erro-
res de los estudios y diseños definitivos
de la obra.
5.4. Sobre la responsabilidad de in-
demnizar
Al respecto, debemos señalar que la
indemnización de daños y perjuicios
comprende el daño emergente 8
(costos) y el lucro cesante9 (ingreso
dejado de percibir) siempre que sean
consecuencia inmediata y directa de
una inejecución o de un cumplimiento
parcial, tardío o defectuoso. Es decir,
que sean causa directa derivada de
la no ejecución de las prestaciones
tal y como fueron establecidas en el
contrato.
Por otro lado, el supervisor de la
obra también podría ser responsable
por los daños causados por aque-
llos que tengan bajo sus órdenes
siempre y cuando ese daño se haya
realizado en el cumplimiento del
servicio respectivo o en el ejercicio
del cargo. Tanto la supervisora como
aquel que causó el daño son respon-
sables solidarios.
Es decir, el perjudicado podría pedir
la indemnización contra cualquiera de
los dos o contra los dos a la vez pues
así lo establece el artículo 1981º4 del
Código Civil.
7 Artículo 1314º.- Quien actúa con la diligencia ordinaria reque-
rida, no es imputable por la inejecución de la obligación o por
su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso.
8 Se define al daño emergente como aquel derivado directa
o indirectamente de la inejecución de la obligación o de su
cumplimiento parcial, tardío o defectuoso.
9 Se define al lucro cesante como toda suma que se hubiese
ganado de haberse ejecutado la obligación o de haber cumplido
total, a tiempo y tal lo acordado.
IV 8 Actualidad Gubernamental
5.5. Sobre la responsabilidad civil
extracontractual
La responsabilidad extracontractual se
5.6. Sobre la responsabilidad penal
deriva de acciones u omisiones que
causan un daño a una persona. En el
presente caso, no podría hablarse de
responsabilidad extracontractual fren-
te al comitente porque precisamente
la relación que existe entre éste y el
Contratista es uno derivado como
consecuencia de la celebración de un
contrato. (Contrato de Ejecución de
Obra).
En este sentido, el artículo 1970º del
Código Civil señala lo siguiente:
“Artículo 1970º.- Aquel que mediante un
bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio
de una actividad riesgosa o peligrosa, causa
un daño a otro, está obligado a repararlo.”
De lo anterior se desprende la idea
según la cual aquel que causa un daño
a otro mediante una actividad o bien
riesgoso o peligroso debe repararlo.
Es decir, el Contratista tiene la obli-
gación de reparar cualquier daño
que se derive como consecuencia;
por ejemplo, de la ejecución de las
obras que tiene a su cargo debido a
la naturaleza misma de las prestacio-
nes que ejecuta. El daño debe estar
efectivamente probado y debe ser
consecuencia de la acción u omisión
del contratista.
En consecuencia, el contratista
podría tener responsabilidad ex-
tracontractual frente a un tercero
cuando le haya originado un daño
efectivamente probado por quien lo
alega independientemente que dicho
daño haya sido causado con dolo o
culpa (ambos conceptos definidos
anteriormente).
No obstante, el contratista no será
responsable cuando el daño sea con-
secuencia de caso fortuito o fuerza
mayor10, de una situación originada
por o determinante de un tercero, o
de la imprudencia de quien padece el
daño.
Por otro lado, el contratista de la obra
también podría ser responsable por
los daños causados por el personal
que tenga bajo sus órdenes siempre
y cuando ese daño se haya realizado
en el cumplimiento del cargo asigna-
do. Tanto el contratista como aquel
que causó el daño son responsables
solidarios. Es decir, el perjudicado
podría pedir la indemnización contra
cualquiera de los dos o contra los dos a
10 Artículo 1315º.- Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no im-
putable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e
irresistible, que impide la ejecución de la obligación o determina
su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso.
N° 35 - Setiembre 2011
la vez, pues así lo establece el artículo
1981º del Código Civil.
Al respecto, debemos señalar que
nuestro Código Penal tipifica de ma-
nera específica sólo un supuesto en el
que el contratista podría incurrir en un
delito siempre que haya de por medio
la ejecución de una obra pública. Este
está regulado en el artículo 388º de
dicho Código que a la letra señala lo
siguiente:
“Artículo 388º.-Peculado por uso
El funcionario o servidor público que, para
fines ajenos al servicio usa o permite que
otro use vehículos, máquinas o cualquier otro
instrumento de trabajo pertenecientes a la
administración pública o que se hallan bajo
su guarda, será reprimido con pena privativa
de libertad no mayor de cuatro años.
Esta disposición es aplicable al contratista de
una obra pública o a sus empleados cuando
los efectos indicados pertenecen al Estado o
a cualquier dependencia pública.
No están comprendidos en este artículo los
vehículos motorizados destinados al servicio
personal por razón del cargo.” [Lo destacado
es nuestro]
El contratista será responsable penal-
mente cuando: de acuerdo a lo esta-
blecido en dicho artículo, use o permi-
ta que otros usen vehículos, máquinas
o cualquier otro instrumento que
pertenezcan al Estado o a cualquier
dependencia pública para fines ajenos
al encomendado inicialmente respecto
a la ejecución de obras públicas. Dicha
responsabilidad es aplicable; además,
a los trabajadores del contratista.
Por otro lado, podría darse el caso de
que los representantes de la empresa
constructora (contratista) incurran en
delitos tales como homicidio culposo,
lesiones culposas o exposición de las
personas a abandono peligroso, ya
que por la naturaleza de las obras a
ejecutar, especialmente en construc-
ción, las personas que se hallen en el
sitio de obra exponen permanente-
mente su salud o vida.
Eventualmente, son los represen-
tantes quienes pueden ser proce-
sados por tales delitos, más aún
cuando se trata de ejecución de
obras públicas en donde la presión
social es mayor.
Asimismo, y respecto a los super-
visores de obra, debemos señalar
que nuestro Código Penal no tipifica
algún delito o falta relacionados
directamente con la actividad del
supervisor; sin embargo, podría
darse el caso negado que durante el
desarrollo de sus actividades con en-
tidades públicas el supervisor incurra
en actividades ilícitas de corrupción
a funcionarios.