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Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 • ISSN 1666-8987 • Nº 14.

575 • AÑO LVII • EDCO 2019

Director: Guillermo F. Peyrano


Consejo de Redacción:
Gabriel Fernando Limodio
Pablo María Garat
Luis María Caterina
Martín J. Acevedo Miño
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari

D i a r i o d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a

CONSTITUCIONAL
AUTORIDADES
DIRECTOR: Eugenio Luis Palazzo / CONSEJO ASESOR: Alberto B. Bianchi - Pablo Luis Manili - Norberto Padilla - María Cecilia Recalde - Guillermo Schinelli

Los jueces y el impuesto a las ganancias que, con criterio de generalidad, se consagren para todos
los habitantes en leyes nacionales o provinciales(2).
¿Pueden existir ciudadanos tax free en un sistema republicano de gobierno?
(2) La cuestión, inclusive, ha llegado a normarse en el constitucio-
por Ricardo Tomás Gerosa Lewis nalismo provincial moderno. Así, por ejemplo, la Constitución de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires asegura en su art. 110 las garan-
tías de inamovilidad e intangibilidad de los salarios judiciales y del Mi-
nisterio Público, pero dispone que estos deben pagar los impuestos que
1
Sumario: 1. Introducción. – 2. La irreductibilidad
Introducción
establezca la Legislatura y los aportes previsionales que correspondan,
mientras que la Constitución de la Provincia del Chubut (entre otras)
de las remuneraciones de los magistrados judiciales.
en su art. 170 expresa textualmente: “Los magistrados y funcionarios
Concepto. Finalidad. Características. – 3. Los jueces y Como bien lo señalara Sánchez Viamonte en su designados con acuerdo de la Legislatura y los secretarios letrados
el impuesto a las ganancias. Antecedentes normativos Manual de derecho constitucional, “toda administración tienen asignaciones fijas pagadas mensualmente, las que no pueden
y jurisprudenciales. – 4. La opinión de los tribunales de justicia, por la naturaleza de sus funciones, necesita ser demoradas ni reducidas durante el desempeño de sus funciones por
norteamericanos. – 5. ¿Deben pagar los jueces el im- ­independencia en todo sentido, y muy especialmente con acto de autoridad, pero están sujetas a los aportes previsionales y de la
seguridad social, a los tributos en general y a las disminuciones que se
puesto a las ganancias? Distintas posturas. Fundamen- relación al Poder Ejecutivo”(1). dispongan por leyes de carácter general y transitorio extensivas a todos
tos. – 6. Los jueces deben tributar el impuesto a las Por eso, justamente, nuestra Constitución Nacional los poderes del Estado, en el marco del ejercicio de poderes emergen-
ganancias. – 7. Final. consagra en su art. 110 dos garantías o precauciones espe- ciales…”. Sin embargo, cabe destacar que la provincia de Santa Fe,
cíficas: la inamovilidad en el cargo y la intangibilidad de en el art. 107 de la Constitución de 1900, ya consagraba una cláusula
con idéntica finalidad, indicando que el sueldo de los miembros del
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
las remuneraciones de los magistrados judiciales. Poder Judicial “no podrá ser disminuido sino por sanciones de carácter
bajos publicados en El Derecho: La fuerza de los acontecimientos his- Un interrogante que cobra cada vez más fuerza, empe- general y transitorio”, y el art. 127 de la Constitución de 1921 mejoró
tóricos en la construcción del impuesto a las ganancias argentino, por ro, es si la garantía de irreductibilidad que prevé la citada tal norma, estableciendo que “no podrá ser suspendido ni disminuido
Viviana Cecilia Di Pietromica, ED, 215-1048; El federalismo ante la norma constitucional impide –o no– cobrarles a los jueces sino por leyes de carácter transitorio y general extensivas a todos los
responsabilidad patrimonial de los jueces, por Eugenio Luis Palazzo, aportes previsionales y de la seguridad social o tributos poderes” (conf. Reca, Graciano, Inamovilidad de los jueces. El Poder
EDCO, 2013-151; El impuesto a las ganancias y la función judicial judicial de las provincias frente a la intervención federal, Buenos Aires,
del poder de imperio del Estado, por Pablo Ezequiel Becerra, EDLA, Talleres Gráficos Argentinos, 1933, pág. 144, quien, además de hacer
2017/3-7; Autoexención tributaria para los jueces, por Rodolfo R. un análisis de todas las constituciones provinciales de esa época sobre
Spisso, ED, 272-603; Cuando el sentido común y la equidad preva- esta materia, señala que con tales normas Santa Fe intentó conciliar la
lecen sobre la ortodoxia en la interpretación de la ley tributaria, por (1) Sánchez Viamonte, Carlos, Manual de derecho constitucional, independencia de los jueces con las dificultades del erario público en
Rodolfo R. Spisso, ED, 277-323; El impuesto a las ganancias sobre Kapelusz, 1956, pág. 288. Y es más: este autor seguía diciendo que épocas de crisis económica, evitando “que la garantía constitucional
lo percibido a la terminación del contrato de trabajo: la injustificada “la independencia es aún más necesaria cuando la administración de asuma en estos casos el carácter de irritante privilegio”).
diferenciación emergente del art. 47 de la ley 27.430 y de su regla- justicia está a cargo de un poder judicial con jerarquía de poder pú- La otra pregunta que también se origina en virtud de este artículo
mentación (decreto 976/18), por Esteban Carcavallo, ED, diario n° blico, guardián de la Constitución, y al cual se le reconoce la potestad es si la protección de irreductibilidad resguarda –o no– a los jueces
14.553 del 17-12-18. Todos los artículos citados pueden consultarse jurisdiccional de juzgar la constitucionalidad o inconstitucionalidad de contra la pérdida del valor monetario real con motivo de un proceso
en www.elderecho.com.ar. las leyes, decretos, etc.”. inflacionario. Este tema, sin embargo, no será objeto de estudio en

CONTENIDO
DOCTRINA
Los jueces y el impuesto a las ganancias. ¿Pueden existir ciudadanos tax free en un sistema republicano de gobierno?, por Ricardo Tomás Gerosa Lewis.................................... 1
Crisis, democracia y educación en la Argentina del bicentenario. ¿Qué crisis?, por Eduardo Pablo Jiménez................................................................................................... 7
El derecho penal anterior a la Constitución Nacional –en particular a partir del Pacto Federal de 1831–, por Juan José Herrero Ducloux.......................................................... 9
Creación del Consulado de Buenos Aires, por Armando Mario Márquez.................................................................................................................................................... 14

JURISPRUDENCIA
Corte Suprema
Provincias: Provincia de Santa Cruz: sistema electoral. Constitución Nacional: Constitucionalidad: ley de lemas; examen; cuestión de derecho público local. Recurso Extraordina-
rio: Improcedencia (CS, diciembre 11-2018)........................................................................................................................................................................................ 14
Jurisprudencia Extranjera
Sentencia Extranjera: República de Chile: refugiado; condición; reconocimiento; ley 20.430; exégesis (CS República de Chile, sala tercera, enero 23-2019)............................... 14

OPINIONES Y DOCUMENTOS
Las sentencias exhortativas de la Corte Suprema y el margen de apreciación provincial, por Pilar Ocampo.................................................................................................... 15
Discurso del santo padre Francisco al Tribunal de la Rota Romana con ocasión de la inauguración del año judicial........................................................................................ 17
Mensaje del santo padre Francisco para la celebración de la 52ª Jornada Mundial de la Paz, por Francisco.................................................................................................. 18
Mensaje de los obispos católicos cubanos en relación con la nueva Constitución de la República de Cuba que será sometida a referendo........................................................ 19
CUENTA Nº 13.547

NOVEDADES DE DERECHO CONSTITUCIONAL PROVINCIAL


Producidas en la Región Norpatagónica, por Armando Mario Márquez..................................................................................................................................................... 20

FICHAS BIBLIOGRÁFICAS
Paulina Chiacchiera. Transfuguismo legislativo (Comentario crítico), por Pablo Riberi.................................................................................................................................... 20
CASA
ARG
C NOTICIAS........................................................................................................................................................................................................................................... 23
2 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

Concretamente, se discute si la citada cláusula cons- Se trata, como ya lo expresara, de una garantía tendien- en cuenta todas las circunstancias, esta es la disposición
titucional imposibilita que los magistrados sean sujetos te a asegurar la independencia judicial (pilar básico de la más aceptable que se habría podido idear. Se comprenderá
pasivos del impuesto a las ganancias. República, imprescindible para proteger el ejercicio de los fácilmente que las fluctuaciones en el valor de la moneda
El tema no es nuevo. Ya en 1932, a través de la ley derechos individuales, en particular frente a los avances de y en la situación de la sociedad hacían inadmisibles el es-
11.682, se intentó que los jueces tributen conforme su sa- los otros poderes(9)) y cuyo destinatario final es, en princi- tablecer en la Constitución una tasa fija para esta remune-
lario el entonces “impuesto a los réditos”. pio, el Poder Legislativo, aunque también es extensible a ración (…) Era necesario, por lo tanto, dejar a la prudencia
Sin embargo, como dije, es en la actualidad y dentro de todas las demás autoridades(10)(11). de la Legislatura que variara las sumas que hubiera proveí-
la línea evolutiva general que ha sufrido la interpretación Por su intermedio, pues, se pretende liberar a la ju- do, de acuerdo con los cambios en las circunstancias, pero
de las normas constitucionales cuando este debate ha toma- dicatura de toda presión por parte de los otros poderes, con restricciones tales que pusieran fuera del alcance de
do mayor calor y obliga a replantear posiciones pretéritas. y principalmente de aquella efectuada a través de la vía ese cuerpo el empeorar la situación de los individuos. Así
presupuestaria(12), evitándose así que con la rebaja de los un hombre podría estar seguro de la situación en que se
sueldos pueda “afectarse la tranquilidad con que debe ne- halla sin que le desvíe del cumplimiento de sus deberes el
2 cesariamente desempeñarse su delicada magistratura, uti- temor a que se coloque en condición menos favorable. La
La irreductibilidad de las remuneraciones lizándose como un deleznable instrumento que obligase a cláusula que se ha citado combina ambas ventajas (…) La
de los magistrados judiciales. Concepto. eventuales renuncias, configurando un efectivo modo indi- disposición relativa al sueldo de los jueces presenta todas
­Finalidad. ­Características recto de afectar la independencia de tan magno y decisivo las características de la prudencia y la eficacia, y puede
El art. 110 (anterior 96) de la CN, basándose en la poder”(13). afirmarse con seguridad que, unida a la permanencia en
“cláusula de compensación” de la Constitución norteame- Por eso, precisamente, la Corte Suprema señaló que esta el servicio, asegura la independencia judicial mejor que
ricana (art. III - Secc. 1ª)(3)(4) instituye –como vimos– un garantía “está conferida al ‘órgano institución’ y al ‘órgano las constituciones de cualesquiera Estados en todo lo que
principio que “corrobora”(5) y “complementa”(6) la inde- individuo’, no para exclusivo beneficio personal o patrimo- respecta a los jueces propios”(16).
pendencia de los miembros del Poder Judicial(7): la intan- nial de los magistrados, sino para resguardar su función en Dicho en otros términos: “De nada valdría la inamo-
gibilidad de las remuneraciones(8). el equilibrio tripartito de los poderes del Estado”(14). vilidad como medio de asegurar la independencia de los
Ello significa que tales retribuciones no pueden ser re- Es que, como lo expresara Hamilton en El Federalista jueces, si estos se encontraran expuestos a la presión eco-
ducidas durante el desempeño de sus funciones. (el “testimonio más conocido e influyente respecto de la nómica que el Poder Ejecutivo (o Legislativo, destaco) po-
Concretamente, el texto constitucional dispone que la justicia” de Estados Unidos y de nuestro país)(15), “des- dría ejercer sobre ellos disminuyendo o suprimiendo su
remuneración de los jueces es determinada por ley y que pués de la permanencia en el cargo, nada puede contribuir remuneración, que es su único medio de vida”(17).
no puede ser disminuida “en manera alguna” mientras per- más eficazmente a la independencia de los jueces que el Por eso esta cláusula se propone “asegurar a los que
manezcan en sus funciones. proveer en forma estable a su remuneración (…) Conforme ejercen el Poder Judicial la subsistencia al abrigo de todos
al modo ordinario de ser de la naturaleza humana, un poder los cambios que el poder discrecional del Congreso pudie-
este tra­bajo. Ver, al respecto, los fallos dictados por la Corte Suprema sobre la subsistencia de un hombre equivale a un poder so- ra introducir al dictar la ley de presupuesto, y conseguir
en los casos “Bonorino Peró” (Fallos: 307:2174); “Perugini” (Fallos: bre su voluntad. Y no podemos esperar que se realice nun- así una sucesión de hombres ilustrados y honestos, exen-
308:1059); “Durañona y Vedia” (Fallos: 308:1932); “Brieva” (Fallos: ca en la práctica la separación completa del Poder Judicial tos de la pasión de lucro y de los poderosos impulsos de la
310:2173); “Bruno” (Fallos: 311:460); “Vilela” (Fallos: 313:1371);
“Grieben” (Fallos: 313:760); “Jáuregui” (315:2945); “Mill de Pere-
y del Legislativo en ningún sistema que haga que el prime- necesidad, que los llevaría a buscar ilegítimas ganancias, o
yra” (324:3219); “Fabris” (Fallos: 315:2379); “Gaibisso” (Fallos: ro dependa para sus necesidades pecuniarias de las asigna- a descuidar las funciones públicas por los oficios privados.
324:1177) y “Chiara Díaz” (Fallos: 324:3219), entre otros. También ciones ocasionales del segundo. En todos los Estados, los El Congreso puede variar la compensación de los jueces,
puede verse, sobre esta cuestión, la prolija reseña efectuada por Gó- partidarios ilustrados del buen gobierno han tenido que la- pero no disminuirla mientras duren en sus empleos; puede
mez, Claudio D., Constitución de la Nación Argentina. Comentada,
mentar la ausencia de prevenciones precisas y explícitas a en uso de sus facultades crear nuevos tribunales y suprimir
concordada y anotada, Córdoba, Mediterránea, 2007, pág. 760 y
sigs., así como también el fallo de la Suprema Corte de Justicia de este respecto en sus constituciones. Es cierto que algunas otros ya establecidos, con tal de que no suprima el Poder
Estados Unidos in re “Estados Unidos de Norteamérica c. Hubert L. Will declaran que deben fijarse sueldos permanentes a los jue- Judicial establecido por la Constitución; pero todo juez
y otros” del 13-10-80, publicado en LL, 1985-B-1004, con nota de Mi- ces, pero la experiencia ha demostrado en algunos casos nombrado al amparo de esta cláusula, adquiere el privile-
guel Ángel Ekmekdjian, Las remuneraciones de los magistrados judicia- que ese género de expresiones no es lo bastante terminan- gio contra toda disminución del sueldo”(18).
les en un fallo de la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos.
(3) Art. III, Sección I de la Constitución de los Estados Unidos de
te para cerrar la puerta a los subterfugios legislativos. Es
necesario algo más positivo e inequívoco (…) Teniendo
América: “El Poder Judicial de los Estados Unidos residirá en una Corte 3
Suprema y en aquellos tribunales inferiores que más adelante disponga
y establezca el Congreso. Los jueces de la Corte Suprema y de los (9) Es que, como lo explica Baeza, “en los gobiernos libres, la in- Los jueces y el impuesto a las ganancias.
tribunales inferiores, permanecerán en sus empleos durante su buena dependencia de la autoridad judicial es mucho más importante para ­Antecedentes normativos y jurisprudenciales
conducta, y recibirán en épocas determinadas, una compensación por la garantía de los derechos de los ciudadanos que en una monarquía,
sus servicios, la cual no será disminuida mientras continúen en sus pues ella es la única barrera contra la opresión de una facción domi- La primera oportunidad en la cual se intentó cobrar este
empleos”, conf. Constituciones de algunos de los Estados de la Unión nante armada momentáneamente del poder, y abusando de sus in- impuesto a los jueces fue a través de los arts. 18 y 30, inc.
Americana, traducidas por Florentino González, Buenos Aires, Impren- fluencia para destruir las instituciones y las libertades públicas” (Baeza, b), de la versión originaria de la ley 11.682 del 30-12-1932
ta y Librería de Mayo, 1872, pág. 20. Carlos R., Exégesis de la Constitución Argentina, Buenos Aires, Ábaco (publicada en el Boletín Oficial del 12-11-1933)(19)(20).
(4) Las disposiciones referidas a la seguridad de los sueldos de los de Rodolfo Depalma, 2000, pág. 432).
magistrados judiciales como la adoptada por la Constitución de los (10) Algunos autores, empero, indican que este tipo de cláusulas,
Sin embargo, en una ejecución por cobro de pesos pro-
Estados Unidos tuvieron su fuente en la Ley de Sucesión al Trono de amén de ser esenciales para disponer de la independencia de acción movida por el señor procurador fiscal contra el juez Ro-
1700 y en la ley de 1760 (conf. Holdsworth, Sir William, The Consti- y juicio, tienen también otra intención secundaria que es la de “atraer dolfo Medina, la Corte Suprema resolvió que el art. 18 de
tucional position of the judges, 48 Law Quarterly Review 25 y A history hombres cultos y competentes al tribunal” (conf. Kent, James, Commen- la ley 11.682 era violatorio del art. 96 (hoy 110) de la CN,
of English Law). “En 1761, sin embargo, el Rey convirtió el ejercicio taries on American Law, 1826, pág. 276, y Sagüés, Néstor P., Elemen-
en cuanto imponía una contribución sobre los sueldos de
de las funciones de juez al servicio de su voluntad. La injerencia que tos de derecho constitucional, Astrea, t. I, pág. 492, quien en realidad
acarreó este cambio a la administración de la justicia en las colonias toma este concepto del voto del Dr. Amadeo en la causa fallada por la los magistrados judiciales de la Nación(21).
pronto se convirtió en una de las objeciones más importantes contra la CS en los autos “Fisco Nacional c. Rodolfo Medina” [Fallos: 176:73]). “En presencia de esta disposición constitucional –se
Corona. En efecto, la Declaración de la Independencia, al enumerar los (11) Sin embargo, es preciso destacar que la remuneración, como dijo en tal oportunidad– tan sugerente cuando emplea la
agravios contra el Rey, manifestaba: ‘Ha hecho que los jueces depen- derecho intangible, es correlativa a los deberes de la función. Por lo frase ‘de manera alguna’ que no existe en el texto de la
dan solo de su voluntad, tanto en el ejercicio de sus funciones, como en tanto, si los magistrados o funcionarios judiciales la dejan de ejercer
el monto y pago de sus salarios’. La independencia triunfó y los colonos temporalmente por licencia o para desempeñar una comisión de es-
Constitución Americana, de donde fue tomada en todo lo
no olvidaron las razones que los habían llevado a separarse de la tudios, pueden ser privados del sueldo, puesto que en tales casos no demás por nuestros constituyentes, es imposible el impe-
Madre Patria. De esta manera, cuando los redactores se reunieron en cumplen uno de los requisitos indispensables para su cobro como lo es, rio de la ley Nº 11.682 en ninguna de las dos disposi-
Filadelfia en 1787 para redactar la Constitución, se aseguraron de justamente, el ejercicio de la función (conf. Podetti, J. Ramiro, Derecho ciones recordadas, porque lo contrario significaría que en
que los artículos que trataban sobre el Poder Judicial, tanto el ejercicio procesal civil, comercial y laboral, Buenos Aires, Ediar, 1954, t. I,
forma indirecta puede afectarse el principio constitucional
como la remuneración de los jueces estuvieran protegidos de uno de los “Tratado de la competencia”, pág. 204). De igual forma, la irreducti-
males que había provocado la revolución y la independencia” (análisis bilidad dispuesta en este artículo tampoco es óbice para las sanciones de la intangibilidad de la remuneración, contemplada en
histórico de la “cláusula de compensación” efectuado por la Suprema pecuniarias módicas previstas en las leyes orgánicas o procesales y
Corte de Justicia de Estados Unidos in re “Estados Unidos de América aplicadas por los órganos jerárquicos superiores del Poder Judicial en (16) The Federalist. A commentary on the Constitution of the United
c. Hubert L. Will y otros”). el ejercicio de las facultades disciplinarias que les son propias (conf. States. A collection of essays by Alexander Hamilton, Jay and Madison
(5) Bidegain, Carlos M., Curso de derecho constitucional, Buenos Fallos: 247:495; 254:184 y 274:76), aunque sí se extiende a aquellos also The continentalist and other papers, by Hamilton, edited by John
Aires, Abeledo-Perrot, 2003, t. IV, pág. 332. casos en que el pago, de manera total o parcial, se realiza mediante C. Hamilton, Philadelphia, J.B. Lippincott & Co., 1866, Number LXXIX,
(6) Conf. Dromi, José R., El Poder Judicial, Tucumán, UNSTA, 1982, la entrega de deuda pública cuyo valor de mercado es inferior al valor pág. 583 y sigs. Versión castellana: Hamilton-Madison-Jay, El Fede-
pág. 50. Por eso el juez Story, allá lejos y hace tiempo, expresó que nominal (conf. CS, in re “Ojea Quintana”, Fallos: 319:1331). ralista o la nueva constitución, México, Fondo de Cultura Económica,
“sin esta disposición, la otra, acerca de la conservación de sus em- (12) Conf. Fallos: 176:73. 1943, págs. 343/345.
pleos, hubiera sido totalmente fútil, y en verdad una simple burla…” (13) Dictamen del Procurador General de la Nación in re “Gaibis- (17) Linares Quintana, Segundo V., Tratado de la ciencia del dere-
(Story, Joseph, Commentaries on the Constitution of the United States so, C. A. y otros c. Ministerio de Justicia”, 10-4-01, LL, 2001-D-491. cho constitucional, Plus Ultra, t. 9, pág. 757.
with a preliminary review, Boston, Little, Brown and Company, 1858. (14) CS, in re “Bonorino Peró, Abel y otros c. Estado Nacional”, (18) González, Joaquín V., Manual de la Constitución Argentina,
Versión castellana: Comentario sobre la Constitución Federal de los Es- 15-11-85, en ED, 116-323. En igual sentido ver STJ Mendoza: “La ga- Buenos Aires, Ángel Estrada y Cía. Editores, 1897, pág. 629, nº 592.
tados Unidos, traducida por Nicolás Calvo, Buenos Aires, 1888, pág. rantía de la irreductibilidad de las remuneraciones judiciales no signifi- (19) Estos artículos imponían a los magistrados integrantes del Po-
439 y sigs.). ca una inmunidad o privilegio personal, sino un elemento constitutivo der Judicial una contribución del 5 % de su salario y una tasa adicional
(7) Conf. Fallos: 176:73; 247:495 y 254:184. de la independencia de la función, cuyo carácter excepcional, dentro progresiva sobre la totalidad de las rentas de que disfrutaran por todo
(8) “Tendente al mismo objetivo –decía Montes de Oca– es la última del régimen de los servidores del Estado, no repugna a la igualdad, concepto. En ese entonces se llamaba “impuesto a los réditos”, denomi-
parte del artículo (…) Si fuese posible disminuirla, el congreso podría toda vez que se trata de una diferencia de régimen fundada en la natu- nación que se cambió en el año 1974.
llegar hasta anularla ó, por lo menos, hasta hacerla irrisoria, y esto raleza específica de la función judicial” (LS, 75-450, citado por Dromi, (20) Ese mismo día las Cámaras de Apelaciones en lo Civil de
sería una manera indirecta de hacer de la inamovilidad una utopía. Roberto, Los jueces, Buenos Aires, Ciudad Argentina, 1992, pág. 135 la Capital Federal declararon que “la aplicación de la ley 11.586
Dependería la duración del cargo de la voluntad del poder legislativo” y Bidart Campos, Germán J., La remuneración de los jueces como hecho a los sueldos de los magistrados judiciales, es incompatible con los
(Calandrelli, Alcides, Lecciones de derecho constitucional: notas toma- imponible, en LL, 1996-D-217). principios constitucionales que garantizan la independencia del Poder
das de las conferencias del Dr. M. A. Montes de Oca, Buenos Aires, (15) Conf. Gargarella, Roberto, La justicia frente al gobierno. Sobre Judicial” (conf. Gaceta del Foro, t. 123, pág. 19).
Imprenta y Litografía La Buenos Aires, pág. 420). el carácter contramayoritario del Poder Judicial, Ariel, pág. 43. (21) CS, “Fisco Nacional c. Rodolfo Medina”, Fallos: 176:73.
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 3

los mismos términos absolutos que la inamovilidad de los el Poder Ejecutivo se autolimitó en la aplicación del im-
magistrados de la Suprema Corte y tribunales inferiores de puesto a las ganancias a los jueces, cuando en rigor de NOVEDADES 2018
la Nación por el art. 96 de la Constitución”. verdad lo que debió hacer fue –justamente– exigir su pago
Asimismo, en tal fallo se indicó: “Puede parecer injusto (ya que la ley estaba vigente)(30). O B R A C O M P L E TA
e inequitativo el privilegio que importa esta exención de Luego de estos eventos destacados, la Corte Suprema (a
contribución en favor de tales funcionarios, que llegarían veces integrada por conjueces y otras por los jueces regu- OBLIGACIONES
a ser así los únicos habitantes del país que no contribui- lares) debió resolver varias causas promovidas por jueces
Sobre los derechos y deberes de acreedores
rían con una parte de sus rentas al mantenimiento de las jubilados (“Argüello Varela”(31), “Durañona y Vedia”(32),
instituciones que proveen, en los múltiples órdenes en que “Craviotto”(33), “Fabris”(34), “Gaibisso”(35), “Benito Cruz” y deudores
están organizadas, los servicios de atención a la vida, los y “Gutiérrez”(36)) contra modificaciones a las leyes pre- Daniel Bautista Guffanti
bienes y al bienestar general, pero ante la letra del texto visionales. Si bien no se trató de cuestiones vinculadas
constitucional precitado, es forzoso decidir que él ampara con tributos, el Máximo Tribunal de Justicia de la Nación
el privilegio”. mantuvo siempre el criterio de que el impuesto a las ga-
Posteriormente, con base en una norma de la Constitu- nancias aplicado a las remuneraciones judiciales contra-
ción de Tucumán que hacía extensivas a los fiscales y de- decía la garantía de intangibilidad, y que ella se extendía a
fensores de primera instancia las prerrogativas acordadas los integrantes de las judicaturas provinciales, ya sea que
a los jueces por el art. 96 de la CN (texto anterior a la re- se encontrasen en actividad o en el sector pasivo.
forma de 1994), otros funcionarios judiciales solicitaron la En “Gaibisso”, por ejemplo, la Corte Suprema indicó
inaplicabilidad y nulidad de cualquier disposición en con- que “el principio de intangibilidad de las remuneraciones TOMO I
trario de la ley 11.682 que afectara sus remuneraciones. de los jueces consagrado constitucionalmente es exten-
En tal oportunidad, empero, la Corte Suprema rechazó sible a los que se encuentren en situación de pasividad
Año 2017
el planteo, indicando que aquella norma no comprendía a (pues) la referida garantía, que apunta al funcionamiento
ISBN 978-987-3790-3-4
los fiscales ni a los defensores (sino solamente a los jue- independiente del Poder Judicial mediante la permanencia
675 páginas
ces(22)) ni aun cuando las constituciones de las respectivas en el cargo de sus integrantes, no se vería salvaguardada
provincias los eximiesen de gravámenes o les asegurasen si estos (…) ven frustrada su expectativa a obtener en el
la irreductibilidad de sus sueldos, dado el carácter nacio- futuro una jubilación que no les permita mantener similar TOMO II
nal del impuesto(23). nivel de vida al que tienen en actividad”, mientras que en
Igual criterio se consagró en la causa “Jáuregui”(24) y “Gutiérrez”(37) señaló –en lo que aquí importa– que la fal- Año 2018
“Figueroa Alcorta”(25) respecto de los agentes fiscales de ta de impugnación de la acordada 20/96 determinaba que ISBN 978-987-3790-71-3
la Justicia de Paz Letrada de la Capital Federal y fiscales esta hubiese adquirido la estabilidad propia de los actos 790 páginas
de Cámara. administrativos(38).
Luego de ello el legislador reconoció la exención en el Volviendo nuevamente a nuestro tema, cabe indicar que
art. 20, incs. p) y r), de la ley 20.628(26), la cual fue deroga- en el año 2003 el Consejo de la Magistratura de la Ciudad
da en 1996 por la ley 24.631, lo que hizo que se restable- Autónoma de Buenos Aires dictó la resolución 772/03,
ciera el gravamen a los jueces. mediante la cual suspendía –en el ámbito de su competen-
Sin embargo, de manera insólita, la propia Corte Supre- cia– los efectos de la acordada 20/96 y ordenaba liquidar
ma, el día 11-4-96, dictó la acordada 20/96(27), declarando el impuesto. Sin embargo, al año siguiente dictó la resolu-
“la inaplicabilidad” del art. 1º de la citada ley 24.631, en ción 626/04, que suspendía la resolución anterior.
cuanto abrogaba la exención del impuesto a las ganancias Finalmente, la ley 27.346(39) (vigente a partir del 1-1-17) Venta telefónica (11) 4349-0200 int. 1177
sobre las remuneraciones de los magistrados y funcionarios modificó la Ley de Impuesto a las Ganancias y estableció Compra online: ventas@elderecho.com.ar
judiciales, argumentando que ello representaba una dismi- que los magistrados, funcionarios y empleados del Poder www.elderecho.com.ar
nución de las compensaciones y, por lo tanto, una violación Judicial de la Nación y de las provincias y del Ministerio
a la garantía de irreductibilidad que, a su vez, protege la Público Fiscal de la Nación debían tributar este impuesto acción declarativa de certeza contra dicha ley, logrando
independencia judicial(28). “… cuando su nombramiento hubiera ocurrido a partir del obtener una medida cautelar para que no se retuviese suma
“… La compensación que perciben los jueces de la Na- año 2017”. alguna en concepto de “impuesto a las ganancias” cuando
ción –dijo el Máximo Tribunal en aquella oportunidad– no Con ello, pues, el Congreso Nacional adoptó igual te- se tratase de funcionarios que hubiesen ingresado al Poder
puede ser modificada en su expresión económica por la situra que la Ley de Ingresos de 1932 de Estados Unidos Judicial de la Nación y en el Ministerio Público de la Na-
aplicación de un impuesto, que se traduce en su concre- (ver apartado siguiente). ción con anterioridad al 1-1-17(42).
ta disminución (…) Esa garantía esencial no puede ser Y lo hizo no solo para procurar evitar, aunque sea en El objeto de este pleito, empero, no fue la declaración
afectada por la actividad de los otros poderes del Estado, parte, las consecuencias de los fallos anteriores de la Cor- de inconstitucionalidad del gravamen impuesto a los ma-
quienes carecen de atribuciones para modificar, mediante te Suprema, sino también –y fundamentalmente– porque gistrados, funcionarios y empleados nombrados en el
el ejercicio de sus funciones específicas, las previsiones aquella ley –redactada en términos similares a la nuestra– Poder Judicial, sino la “recta interpretación del artículo”
constitucionales impuestas para asegurar la independencia fue reputada constitucional en el país del norte(40). de la ley. La Asociación de Magistrados y Funcionarios,
del Poder Judicial: la inamovilidad en el cargo de los jue- Más allá de que esta reforma fue calificada como “una concretamente, pidió que se declarase que el concepto de
ces y la intangibilidad de las remuneraciones”. solución razonable que podría ser integrada con otras para nombramiento utilizado en la disposición legal debía ser
En virtud de lo expuesto y de forma también increíble evitar divergencias que pudieran generar un clima de cier- entendido como “ingreso al Poder Judicial de la Nación”
(pues una acordada no puede dejar sin efecto una ley)(29), ta litigiosidad y enfrentamiento entre los propios miem- y que se tomase como fecha de ingreso la correspondiente
bros del Poder Judicial”(41), la Asociación de Magistra- a las designaciones que hubiese recibido para desempe-
(22) “Esto es, a los funcionarios que tienen autoridad y potestad dos y Funcionarios de la Justicia Nacional interpuso una ñarse en dicho poder, y respecto de quienes ocurrieran a
para juzgar y sentenciar” (conf. CS, “Jorge Figueroa Alcorta y otros
concursos sin pertenecer al Poder Judicial o al Ministerio
c. Dirección General del Impuesto a los Réditos”, Fallos: 198:340
[15-5-1944]). caso’ como exige la Constitución para habilitar su competencia, sino Público, desde la fecha de presentación de los postulantes
(23) CS, “Horacio Poviña y otro c. Nación Argentina”, Fallos: un acto administrativo de superintendencia donde los jueces no deben en los concursos convocados para llenar vacantes existen-
187:687. declarar la inconstitucionalidad de leyes. 2. Porque no se le dio inter- tes en su estructura(43).
(24) CS, “Jáuregui, P. R. c. Gobierno Nacional”, Fallos: 191:65 vención al Estado Nacional quien debió ejercer su derecho de ­defensa
(17-10-1941). a favor de la correcta aplicación de la ley. 3. Los jueces debieron apar-
(25) CS, “Jorge Figueroa Alcorta y otros c. Dirección General del tarse ya que decidían sobre sus propios haberes…”.
Impuesto a los Réditos”, Fallos: 198:340 (15-5-1944). (30) Aquí también encontramos un nuevo accionar antijurídico, (42) Juzgado Federal en lo Contencioso Administrativo Nº 2, causa
(26) Texto ordenado por decreto 450/86 (Adla, Boletín 9/96, pág. pues el organismo de recaudación debió intentar la percepción del tri- nº 63.646/2017, “Asociación de Magistrados y Funcionarios de la
1; XXIV-A, 66; XLVI-C, 2663). El art. 20 de la citada ley establecía una buto, ya sea mediante la intimación al contribuyente o bien efectuando Justicia Nacional c. EN - Consejo de la Magistratura y otros s/proceso
exención respecto de “los sueldos que tienen asignados en los respec- la correspondiente determinación de oficio. de conocimiento”, sentencia del 3-11-17.
tivos presupuestos los ministros de la Corte Suprema de Justicia de la (31) DT, 1994-A-1024. (43) Los fundamentos más importantes de este pedido fueron los
Nación, miembros de los tribunales provinciales, vocales de las cáma- (32) LL, 1986-D-510. siguientes: 1) que la finalidad perseguida por la norma era que los
ras de apelaciones, jueces nacionales y provinciales, vocales de los tri- (33) DJ, 2000-2-232. ingresantes al Poder Judicial comenzaran a tributar el impuesto a las
bunales de cuentas y tribunales fiscales de la Nación y las provincias”. (34) Fallos: 315:2379 y LL, 1993-A-171. ganancias, generando así la inclusión progresiva de todo el estamento
Asimismo señalaba que quedaban “comprendidos en lo dispuesto en (35) Fallos: 324:1177 y LL, 2001-D-490. judicial, y 2) que sostener lo contrario implicaría afectar la carrera
el párrafo anterior los funcionarios judiciales nacionales y provinciales (36) Fallos: 329:1092 y LL, 2006-C-415. judicial, “la cual importa un conjunto sistemático de oportunidades de
que, dentro de los respectivos presupuestos, tengan asignados sueldos (37) CS, 11-4-06, “Gutiérrez, Oscar E. c. ANSES”, Fallos: ascensos y expectativas de progreso profesional”, pues se daría el ab-
iguales o superiores a los de los jueces de primera instancia”. 329:1092 y LL, 2006-C-415. surdo de que un secretario nombrado antes del 1-1-17 y que se hubiera
(27) Acordada 20/96, LL, 1996-D-217. (38) En este caso votaron en disidencia los jueces Rossati y Mén- presentando a un concurso para ser designado juez, de ser nombrado
(28) Esta acordada, inclusive, fue replicada por otros organismos. dez, cuyos fundamentos resultan ser de lectura recomendable. en este último cargo, podría percibir un sueldo igual o menor al que
Así, el Ministerio Público también resolvió que, como los jueces no de- (39) Sancionada el 22-12-16, promulgada ese mismo día y publica- percibía en concepto de retribución como secretario. Vale destacar,
bían pagar tal impuesto, tampoco debían hacerlo los fiscales y defen- da en el Boletín Oficial el 27-12-16. empero, que este tema ya fue tratado y resuelto por la Corte Suprema
sores. Y, en igual sentido, los poderes judiciales provinciales adoptaron (40) Algunos autores, empero, también señalan que se hizo para de Justicia de Estados Unidos en el caso “O’Malley, Collector Internal
igual criterio al tomado por la Corte Suprema. evitar un conflicto gremial que pudiese paralizar la normal adminis- Revenue c. Woodrough” (ver apartado siguiente), oportunidad en la
(29) Numerosos fueron los autores que se manifestaron en contra de tración de justicia (conf. Yacobucci, Ignacio - Ezeyza, Mariano A., El cual ese tribunal expresó: “… Los dos cargos tienen distintos orígenes
esta acordada o de la posibilidad de que la propia Corte Suprema asu- impuesto a las ganancias y el Poder Judicial: trascendencia política e legales, son llenados mediante nombramientos y confirmaciones distin-
miera una facultad semejante. Ver, por ejemplo, Gentile, Jorge H. (El institucional, en La Ley, 4-1-17, pág. 1). tas, y gozan de emolumentos diferentes. Una persona recién nombrada
impuesto a las ganancias y el sueldo de los jueces), quien afirma que (41) Yacobucci, Ignacio - Ezeyza, Mariano A., El impuesto a las (…) no ocupa menos un nuevo cargo cuando se la trae de un tribunal
aquella “es objetable ya que: 1. No era una sentencia que resolvía ‘un ganancias…, cit. de distrito, que cuando se la elige del foro…”.
4 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

Tal medida cautelar –confirmada por la Cámara Na- a la Constitución por afectar la independencia del Poder 1) La primera de ellas afirma que bajo ningún punto
cional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Judicial. de vista se les puede exigir a los magistrados judiciales el
Federal– fue, sin embargo, revocada por la Corte Suprema “¿Con qué propósito –indicó el Máximo Tribunal– dis- pago de este impuesto.
el día 27-11-18(44), aunque en esta oportunidad el Tribu- pone la Constitución que la compensación de los jueces Para negar la procedencia de su cobro por parte del Es-
nal Cimero se cuidó muy bien en señalar que tal decisión ‘no podrá ser disminuida mientras desempeñen sus car- tado, se argumenta de la siguiente manera:
no abría “juicio sobre la naturaleza del proceso”, que no gos’? ¿Es primordialmente para beneficiar a los jueces, 1.a) Que “la intangibilidad de las compensaciones asig-
había sido cuestionada la constitucionalidad de la ley y o más bien para promover el bien público, dándoles esa nadas a los jueces por el ejercicio de sus funciones no
que el fallo tampoco “implicaba adelantar opinión sobre independencia que hace a un cumplimiento imparcial y constituye un privilegio sino una garantía, establecida por
el fondo del asunto debatido”, motivo por el cual el tema valiente de la función judicial? ¿Prohíbe la disposición tan la Constitución Nacional, para asegurar la independencia
objeto de este trabajo aún mantiene vigencia. solo la disminución directa, tal como reducir expresamen- del Poder Judicial de la Nación” (acordada 20/96 de la CS).
te la retribución anual, de una suma mayor a una menor, Por consiguiente, “esa garantía esencial no puede ser
dejando así abierto el camino para una rebaja indirecta, afectada por la actividad de los otros poderes del Estado,
4 pero no menos efectiva, como sería retener o cobrar una quienes carecen de atribuciones para modificar, mediante
La opinión de los tribunales norteamericanos(45) parte a título de impuesto sobre el total? ¿O significa que el ejercicio de sus funciones específicas, las previsiones
En Estados Unidos también fueron numerosos los pre- el juez tendrá un derecho seguro y continuo a la retribu- constitucionales impuestas para asegurar la independen-
cedentes judiciales dictados en torno de esta cuestión. ción, con la que puede contar confiadamente para su sus- cia del Poder Judicial: la inamovilidad en el cargo de los
En efecto: tento durante el desempeño de su cargo, de manera que no jueces y la intangibilidad de sus remuneraciones…”. Es
1) La primera vez que se planteó esta cuestión fue a precise tener cuidado de que su situación a este respecto así, entonces, como la compensación de los jueces “no
mediados del siglo XIX cuando el Estado creyó que podía pueda ser modificada en su perjuicio?”. puede ser modificada en su expresión económica por la
gravar los sueldos de los jueces si esa disposición abarca- “… Es obvio que la disminución puede llevarse a ca- aplicación de un impuesto, que se traduce en su concreta
ba a todos los empleados –sin excepción– de la adminis- bo de más de una manera. Algunas pueden ser directas disminución”(54).
tración(46)(47). y otras indirectas, o aun elusivas (…) Pero todas las que 1.b) El solo hecho de admitirse la facultad legislativa de
Ello motivó que el chief justice Taney dirigiera –el día por su necesaria acción y efecto retienen o quitan al juez establecer impuestos sobre los sueldos de los magistrados
16-2-1863– una carta al Secretario del Tesoro en los si- una parte de lo que por ley se le ha prometido en pago de abriría una brecha peligrosa para su independencia.
guientes términos: “El lenguaje empleado por la Constitu- sus servicios, deben ser consideradas comprendidas en la Por eso, con esta prohibición –dijo también nuestro
ción no puede ser más claro. Es, por lo demás, una de las prohibición. Fuera de esto, nada dará pleno efecto a su Máximo Tribunal en la acordada 20/96– se evita que “ba-
disposiciones más importantes y esenciales. Los preceptos espíritu y propósito”. jo el ropaje de una legislación impositiva supuestamente
que limitan los poderes de las ramas de gobierno legis- “… La prohibición es general, no contiene palabras respetuosa del principio de igualdad por ser aplicable a
lativa y ejecutiva, y aquellos que proveen defensas para de excepción, y parece dirigida contra toda rebaja, con todos los habitantes se comience a utilizar un sutil meca-
la protección de las personas y bienes de los ciudadanos, cualquier propósito que sea; y las razones de su sanción, nismo que, generando un seguimiento ulterior mediante
serían de escaso valor sin un Poder Judicial capaz de sos- tales como fueron públicamente señaladas en su época y futuras imposiciones de distinta naturaleza aplicada sobre
tenerlos y mantenerlos libres de toda influencia directa o universalmente aceptadas desde entonces, se vuelven con las compensaciones que perciben los magistrados federa-
indirecta, que hiciera posible torcer sus fallos en tiempo de fuerza irresistible hacia la conclusión de que los padres de les por el ejercicio de sus funciones, permita indirecta –e
excitación política (…) Por esas razones pienso que una la Constitución quisieron prohibir la rebaja tanto mediante indisimuladamente– que otro poder del Estado afecte la
ley del Congreso que ordena retener en el Tesoro una parte impuestos así como por otros medios, que consideraban la independencia de este Poder Judicial, al destruir una de las
de la compensación de los jueces, es inconstitucional y sin independencia de los jueces de mucha mayor importancia garantías constitucionales tendientes a preservarlas”.
valor”. que cualquiera de los recursos que pudieran obtenerse gra- 1.c) La primera fuente de interpretación de la ley es su
En virtud de esta carta y luego de recabarse la opinión vando sus salarios…”. letra(55).
del procurador general (que produjo un dictamen sustan- 3) Luego, en los casos “Gillespie v. Oklahoma”(49) y Por consiguiente, de conformidad con lo señalado, la
cialmente de acuerdo con los puntos de vista expresados “Miles v. Graham”(50) (en el cual se discutió si un impues- interpretación de este tema debe comenzar por las pala-
por el juez Taney), el Poder Ejecutivo desistió de aplicar to anterior podía o no aplicarse a jueces que asumieron en bras utilizadas por la propia Constitución Nacional.
la ley y los montos que se habían cobrado con anterioridad la función pública posteriormente) se mantuvo idéntica Y, en este sentido, no puede caber ninguna duda de que
fueron devueltos, algunos por vía administrativa y otros postura, indicando que “aun cuando el nombramiento de la prohibición que plantea nuestra ley fundamental “es
por acción de la Corte de Reclamos, con las respectivas un juez se haya efectuado con posterioridad a la sanción absoluta: ‘en manera alguna’, es decir, ni por reduccio-
partidas votadas por el Congreso. de la ley de impuesto a la renta, esta circunstancia no auto- nes generales o proporcionadas a toda la administración,
2) Las leyes de impuestos del 3 de octubre de 1913 y riza a gravar el salario fijado por ley al cargo de juez, pues ni por impuestos, ni por cualquier otro medio que pueda
del 8 de septiembre de 1916, que fueron las dos primeras este no puede ser disminuido en forma alguna”. limitarlo”(56).
después de la sanción de la Enmienda XIV, excluyeron 4) Sin embargo, en el año 1939, en una acción de repe- Es más: los partidarios de esta postura explican que lo
expresamente de las rentas brutas las retribuciones de los tición, la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos terminante de la frase antes enunciada, “tan enérgica, precisa
jueces en el desempeño de sus cargos a esa fecha. (que inicialmente, como vimos, consideró exentos a los y expresiva”, no aparece en el modelo norteamericano que
Sin embargo, el día 24 de febrero de 1919 (esto es, des- sueldos de los jueces del impuesto a la renta) abandonó esta le sirvió de fuente inmediata, sino que “fue puesta por los
pués de que los Estados Unidos de América ingresaran en jurisprudencia y en el caso “O’Malley vs. Woodrough”(51) redactores de nuestra Constitución con el fin innegable de
la Guerra Mundial) se dictó una nueva ley sobre impuesto señaló que no era inconstitucional la Ley de Ingresos de acentuar la prohibición y fortificar aún más la independencia
a la renta, y en su párrafo 213 se estableció que para el 1932 que indicaba que debían pagar el impuesto los magis- judicial, erigiendo lo que era una garantía de bien público,
cobro de este impuesto debían computarse todas las ga- trados que ingresaran con posterioridad a aquella(52). en una prerrogativa de los magistrados, anexa e inherente a
nancias percibidas y rentas, incluyendo los salarios que “Someter a los jueces a un impuesto general –dijo la su investidura (…) El alcance del agregado no ha podido ser
recibían los jueces federales. Corte Suprema americana– es reconocer simplemente otro que el de excluir de impuestos o rebajas generales y aun
Tal circunstancia motivó un planteo judicial del juez del que ellos son también ciudadanos, sin que la función que transitorios, extensivos a todos los poderes”(57).
Distrito de Kentucky y obligó a la Corte Suprema de ese desempeñan en el gobierno los invista de una inmunidad
país a pronunciarse en el célebre caso “Evans vs. Gore” que los excluya de participar con sus conciudadanos en la (54) CS, acordada 60/96 del 11-4-96, consid. 9°.
(1-6-1920), el cual en esa época fue considerado como carga material exigida por el sostenimiento del Gobierno, (55) CS, “Defensor del Pueblo de la Nación c. E.N. -P.E.N.- M° E. -
el más completo y fundamental sobre esta materia por el cuya Constitución y leyes están encargados de aplicar”(53). dto. 1738/92 y otro s/proceso de conocimiento”, 24-5-05.
acopio de doctrina que contenía(48). (56) Paschal, Jorge W., La Constitución de los Estados Unidos, tra-
ducción de Clodomiro Quiroga, Buenos Aires, Lajouane, 1888; Gon-
En tal oportunidad, la Suprema Corte de Justicia de Es-
5 zález, Joaquín V., Manual de la Constitución Argentina, cit., pág. 629,
tados Unidos también indicó que la ley era repugnante
¿Deben pagar los jueces el impuesto a las nº 592, y González Calderón, Juan A., Curso de derecho constitu-
cional, Buenos Aires, Guillermo Kraft, 1958, pág. 527. En el mismo
(44) CS, 27-11-18 in re “Asociación de Magistrados y Funcionarios
­ganancias? Distintas posturas. Fundamentos sentido ver Barrancos y Vedia: “… la expresión ‘de manera alguna‘ no
de la Justicia Nacional c. EN - Consejo de la Magistratura y otros s/ Como puede observarse de lo expresado anteriormente, puede significar sí en algunos casos, y no en algunas otras situaciones,
incidente de medida cautelar”, CAF 63646/2017/2/1/RH3. pues el texto constitucional no efectúa distinciones ni señala diferentes
(45) Ver, al respecto, La Constitución de los Estados Unidos de Amé-
existen dos posturas antagónicas con relación al tema que posibilidades de aplicación…” (Barrancos y Vedia, Fernando, Una in-
rica. Anotada con la jurisprudencia. Anotaciones de casos deducidos nos ocupa. terpretación restrictiva del artículo 110 de la Constitución Nacional, en
por la Corte Suprema de los Estados Unidos, versión castellana de la LL, 2006-C-166).
edición oficial actualizada con recientes casos de jurisprudencia, Bue- (57) Voto del Dr. Osvaldo Rocha in re CS, “Fisco Nacional c. Rodol-
nos Aires, Guillermo Kraft Ltda., 1949, págs. 496/498. (49) “Gillespie vs. Oklahoma”, 257 U.S. 501, 66, L. ed. 338. fo Medina”, Fallos: 176-73. Ver, también, el voto en disidencia del Dr.
(46) Ley del 1-7-1862, sección 86. (50) “Miles vs. Graham”, 268 U.S. 501, 69, L. ed. 1067. Fayt en la causa “Chiara Díaz”: “En el caso del texto constitucional ar-
(47) La primera interpretación judicial de la cláusula constitucional (51) “O’Malley, Collector Internal Revenue c. Woodrough”, U.S. gentino, el art. 110 reviste carácter enfático, contundente y terminante,
por tribunales inferiores, empero, fue hecha por la Corte de Circuito 307:277 (22-5-1939). Esta sentencia fue publicada en nuestro país en en torno a la prohibición de disminución en manera alguna, aspectos
del Distrito de Columbia en 1803, en el caso “United States vs. More”. JA, 67-14 (jurisprudencia extranjera). que, al diferenciarlo de su modelo formal en la norma estadounidense,
En tal oportunidad el tribunal hizo la excepción contra una acusación (52) Este caso se originó porque el juez Woodrough y su esposa, reclama una exégesis propia, con características peculiares que la dis-
imputando al juez de paz More que, so color de su investidura, exigía ante la ley que los obligaba, presentaron una declaración jurada con- tingan de la aplicación jurisprudencial efectuada por la Suprema Corte
12 centavos por pronunciar sentencia en la ejecución de una pequeña junta por el impuesto a los réditos y pagaron el saldo resultante bajo de los Estados Unidos“ (consid. 12). También hay que tener en cuenta,
deuda, cuando una ley del Congreso había abolido los honorarios de protesta, solicitando entonces la devolución de lo pagado alegando en este mismo sentido, que esta expresión no figura en ninguna de las
los jueces de paz en ese distrito. La Corte del Distrito de Columbia, en que el impuesto disminuía su remuneración como juez. Más allá del disposiciones sobre otro tipo de retribuciones (legisladores, presidente,
su fallo, dijo lo siguiente: “… Si esta compensación ha sido fijada por tema de fondo, merece destacarse –y recalcar– la conducta asumida vicepresidente y ministros del Poder Ejecutivo), tal como agudamente
ley, una ley posterior disminuyéndola (‘a fortiori’, aboliéndola), no pue- por el magistrado judicial, que decidió seguir los cursos legales de lo advierten Germán Bidart Campos (conf. Bidart Campos, Germán J.,
de afectar a ese juez de paz mientras desempeñe su cargo”. impugnación del tributo y no negarse a cumplir una ley argumentando Tratado elemental de derecho constitucional argentino, Buenos Aires,
(48) “Walter Evans vs. J. Rogers Gore”, 243, U.S. 245, 64 L. ed. que esta era inconstitucional. Ediar, 1991, t. II, pág. 307) y Barra, Rodolfo, ¿Es constitucional el
887. (53) Voto del Dr. Frankfurter en el fallo “O´Malley vs. Woodrough”. impuesto a las ganancias a las remuneraciones judiciales?, en el diario
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 5

1.d) “Esta exoneración de impuesto no viola el princi- 2.3) No es lo mismo una “reducción salarial” que un por parte de los magistrados, siempre y cuando se trate de
pio de igualdad consagrado en el art. 16 de la Constitu- tributo general o impuesto basado en la capacidad contri- jueces designados con posterioridad a la publicación de la
ción, que tiene excepciones dentro de la misma, como son butiva del sujeto obligado. norma y se preserve a las retribuciones judiciales, en todos
las inmunidades de ciertos funcionarios o instituciones. “De lo contrario, se llegaría al ridículo de tener que exi- los casos, de la pérdida de su valor o de las disminuciones
Tales privilegios no fueron creados para proteger perso- mirlos de todo gasto personal para que su sueldo no sufrie- directas o indirectas”(72).
nas, clases o castas, sino para dar consistencia a institucio- ra merma y, por ejemplo, hasta habrían de disfrutar de los
nes que se consideraban fundamentales”(58). servicios públicos sin abonar la tasa correspondiente”(65).
6
Además, “el argumento democrático de que los jueces 2.4) El propósito del art. 110 de la CN no fue “crear un
Los jueces deben tributar el impuesto
son también ciudadanos, no toma en cuenta que la igual- privilegio exclusivo para los magistrados judiciales, que
a las ganancias
dad democrática lo es en igualdad de condiciones… (y) no los coloque en ventaja con respecto al resto de los habi-
es lo mismo un ciudadano juez que los demás ciudadanos, tantes, sino tan solo asegurarles su independencia, prohi- Estoy convencido de que todos los jueces deben tributar
y no lo es, no solo porque así lo disponga la Constitución, biendo una disminución de sus sueldos que únicamente el impuesto a las ganancias.
sino porque la sociedad puede perfectamente entender que afecte a ellos”. Por lo tanto, “la disminución del sueldo Explicaré por qué:
sin justicia independiente, y sin sueldos no sujetos a re- repugnante a la Constitución es aquella que evidencia el 1) La postura renuente a aceptar que los magistrados
ducción para los jueces, no hay seguridad de que sus dere- designio de hacerla soportar exclusivamente a los miem- judiciales deban ser sujetos pasivos de este tributo, como
chos estén bien salvaguardados”(59). bros del Poder Judicial, colocándolos en una situación puede observarse de todo lo dicho anteriormente, parte del
1.e) “El art. 96 (hoy 110 de la CN) no exime a los ma- de inferioridad con relación a los demás funcionarios o propio texto de la Constitución, que expresa exactamente
gistrados de contribuir a los impuestos con sus otros bie- ciudadanos”(66), mas no “la aplicación de medidas genera- que sus remuneraciones no pueden ser afectadas “de ma-
nes, sino solamente con sus sueldos, lo que evidencia que les, no discriminatorias”, que “aunque puedan traducirse nera alguna”.
se trata de privilegios institucionales”(60). en inconvenientes semejantes a los que están sujetos todos Sin embargo, y como ya lo destacara hace muchos años
Es decir que, para esta postura, la circunstancia de que los integrantes del cuerpo social, gocen o no del privilegio y de manera insuperable Bielsa, tal interpretación puede
existan otras contribuciones o impuestos que los magis­ de servir al país integrando sus poderes de gobierno”(67). ser “literal”, pero no necesariamente jurídica(73).
trados deben abonar no justifica el gravamen sobre los 2.5) Por una cuestión ética, “los magistrados honrados Es que, como es sabido, la inteligencia de un precepto
sueldos, porque aquello no está prohibido, y esto sí. con un cargo que impone tan alta misión deben ser los pri- no puede basarse exclusivamente en la literalidad de su
1.f) “Los magistrados están sometidos a un estricto ré- meros ciudadanos llamados a cumplir la ley cabalmente”(68). texto, pues ello puede conducir a resultados concretos que
gimen de incompatibilidades para ejercer sus funciones; 2.6) El pago del impuesto a las ganancias por parte de no armonicen con los principios axiológicos y produzca
su subsistencia depende, pues, de las remuneraciones que los jueces constituiría “una medida esencial para que la consecuencias disvaliosas, motivo por el cual –en tales
perciben como integrantes del Poder Judicial. Resulta, en- ciudadanía recupere la credibilidad sobre la justicia”(69). casos– resulta necesario dar preeminencia al espíritu de
tonces, corolario lógico de la estabilidad e independen- 3) Sin perjuicio de lo expuesto, hay que señalar que la norma, a sus fines y al conjunto armonioso del ordena-
cia, la certeza de un sueldo digno y la prohibición de su también existen sobre este tema dos posturas más, que miento jurídico”(74).
disminución”(61). adoptan una posición “ecléctica” frente a las enunciadas En el caso que nos ocupa y como ya lo expresáramos a
1.g) Imponer a los magistrados judiciales el pago del anteriormente: lo largo de este trabajo, lo que busca el “manto protectorio”
impuesto limita su independencia y deviene indecoroso 3.1) Una de ellas es la sustentada por Arístides Hora- del art. 110 es evitar que, a través de reducciones salariales,
para la dignidad de aquellos, pues los somete al control cio M. Corti, que afirma que esta garantía no podría invo- pueda afectarse la independencia judicial y, así, someter a
del Poder Administrador(62). carse ante situaciones de crisis sociales y económicas(70). quienes deben aplicar el derecho e impartir justicia.
1.h) Los sueldos, aun los de los jueces, no pueden ser “El principio de intangibilidad de las remuneraciones Por consiguiente, si un impuesto es general, sin pro­
reputados “ganancias”. –dice este autor– no debería dar cobertura a la exención pósitos discriminatorios, según categorías determinadas
2) La otra corriente, en cambio, indica que los jueces del impuesto a las ganancias en un momento económico por la igual capacidad contributiva y no de índole persecu-
pueden –y deben– ser sujetos pasivos de tal tributo. y social del país en el que resulta indispensable fortalecer toria, aquel es ajeno al espíritu tuitivo previsto por la nor-
Se fundamenta esta postura de la siguiente manera: al Estado como agente del cambio estructural con vistas a ma constitucional y, por lo tanto, no sería una “manera” de
2.1) La interpretación de la Constitución Nacional no de- remover el modelo neoliberal de exclusión social y contri- reducir la compensación de los jueces de la forma en que
be ser solo literal, sino que –por el contrario– aquella debe buir todos a una salida que lleve a compatibilizar los dis- lo entiende el actual art. 110 de nuestra ley fundamental.
ser interpretada en su conjunto, sin aislar cada una de las tintos derechos de gobernantes y gobernados con arreglos Si se le otorga a la redacción de la cláusula constitucio-
disposiciones. a principios de solidaridad, justicia social y progresividad nal un alcance que no tiene (como lo hacen, a mi juicio,
Por lo tanto, “si de lo que se trata es de remuneracio- en el sacrificio compartido, de suerte que los derechos de los partidarios de la teoría negatoria), se estaría confun-
nes, la Constitución Nacional no solo menciona las de los unos y otros revistan el carácter de armonizables en bene- diendo garantía con privilegio.
jueces. También hace referencia a las del presidente y vi- ficio del conjunto. En una sociedad civilizada y democráti- 2) La postura contraria a esta tesis, es decir, aquella que
cepresidente de la Nación, diciendo que no podrán ser al- ca nadie puede realizarse como persona en presencia de la se basa en el propio texto de la norma constitucional, hace
teradas durante el período en el que deben ejercer su man- exclusión social del otro”(71). una interpretación parcial, aislada y asistémica de la Cons-
dato. Sin embargo a nadie se le ocurre pensar que aquéllos 3.2) Y la otra es la sostenida por María Angélica titución Nacional.
no deben pagar el impuesto a las ganancias”(63). Gelli, que indica que “no habría impedimento de que se En efecto: como todos sabemos, es necesario que la
2.2) El art. 16 de la Ley Fundamental establece el prin- sancionase una ley disponiendo el pago de aquel tributo norma jurídica sea interpretada como parte de un todo cu-
cipio de “igualdad”, especificando inclusive que en ma- yo significado y alcance deben fijarse en función del siste-
teria impositiva ella “es la base de los impuestos y de las (65) Bidart Campos, Germán J., Tratado elemental de derecho…, ma jurídico al cual pertenece.
cit., pág. 308.
cargas públicas”. En consecuencia, en tal tarea interpretativa se debe
(66) Linares Quintana, Segundo V., Tratado de la ciencia…, cit.,
Por lo tanto, este principio también obliga a extender la pág. 758. prescindir de toda idea o de toda fuente que conduzca a
presión tributaria a los magistrados judiciales, ya que “las (67) Adrogué, Carlos A., Poderes impositivos federal y provincial restringir la columna vertebral del sistema constitucional.
normas de la constitución no se oponen entre sí, sino que sobre los instrumentos de gobierno, pág. 177. Por lo tanto, si el intérprete debe computar la totali-
se integran todas con igual jerarquía dentro de un contexto (68) CS, in re “Asociación de Magistrados y Funcionarios de la dad de los preceptos de manera que armonicen con las
Justicia Nacional c. Estado Nacional - Consejo de la Magistratura y
unitario y congruente, en el que unas deben armonizarse y otros s/incidente de medida cautelar”, sentencia del 27-11-18, consid.
restantes normas y con las demás reglas y garantías de la
compatibilizarse con las demás”(64). 14. Esta circunstancia, empero, motivó una ampliación de fundamentos Constitución Nacional, exigiendo una interpretación sisté-
de los jueces Rosenkrantz y Highton de Nolasco, quienes indicaron que mica del derecho, los principios de igualdad y solidaridad
El Tiempo del 13-11-18, quien explica que la Constitución Nacional “ello no puede implicar negar ni limitar en modo alguno el derecho del –ambos con jerarquía constitucional (arts. 16 y 33, CN)–
“utilizó tres criterios distintos: la autorregulación para los legisladores, que gozan los magistrados –al igual que todo ciudadano– de plantear
imponen la obligación de que todos contribuyamos por
la garantía de estabilidad para el Poder Ejecutivo, y la intangibilidad ante la justicia sus agravios respecto de lo que consideren ser sus dere-
absoluta para los jueces”, motivo por el cual –a su entender– los ma- chos, incluyendo la facultad de cuestionar la validez o el alcance de las igual a sostener el Estado o soportemos las consecuencias
gistrados judiciales solo deberían pagar ganancias si así lo quiere el normas o actos que estimen contrarios a ellos”. económicas derivadas de una emergencia.
pueblo en una futura reforma constitucional. (69) Centro de Estudios Legales y Sociales (CELS), documento Los No hay razón, ni lógica ni jurídica, para que los jueces
(58) Voto del Dr. Amadeo in re CS, “Fisco Nacional c. Rodolfo Me- jueces deben pagar impuesto a las ganancias. La Corte Suprema pue- sean excluidos de estos deberes. Por el contrario, los pactos
dina”, Fallos: 176:73. de hacer esto posible.
(59) Quiroga Lavié, Humberto, Inconstitucionalidad de la aplicación (70) Se trata de una interpretación de la Constitución en consonancia
internacionales a los que adhirió nuestro país imponen esas
del impuesto a las ganancias a los jueces, en LL, 2006-C-410. En igual con los requerimientos planteados en su hora por los problemas económi- cargas a todos por igual (arts. 35 y 36 de la Declaración
sentido ver CS, in re “Gaibisso, C. A. y otros c. Ministerio de Justicia”, cos y sociales, postura que fue aceptada en distintas oportunidades por
en LL, 2001-D-493: “… Mantener incólume (esta) garantía no atenta la Corte Suprema como ocurrió, por ejemplo, con la ley de expropiación, (72) Gelli, María A., Constitución de la Nación Argentina. Comenta-
contra el principio de igualdad, en virtud de que la especificidad de la la ley de alquileres, de control del comercio de carnes y de moratoria da y concordada, 2ª ed. ampliada y actualizada, Buenos Aires, La Ley,
función de la judicatura tornaría en arbitrario no distinguir entre desi­ hipotecaria, entre otras. Es que, como bien lo explica Felipe Pérez, “jamás 2003, pág. 769. La preservación de las retribuciones judiciales frente
guales, menospreciando esa función insustituible del Estado”. se han mostrado nuestros tribunales desdeñosos de reconocer los cam- a la imposición del impuesto a las ganancias se realiza, generalmente,
(60) Voto del Dr. Amadeo in re, CS, “Fisco Nacional c. Rodolfo bios que se están operando en la estructura económica de la Nación, a través del sistema conocido como groosing up, que es el método
Medina”, Fallos: 176:73. ni han rechazado las nuevas leyes animadas por tal espíritu. Todo lo mediante el cual se le adiciona al sueldo del juez el mismo importe que
(61) Zarini, Helio J., Análisis de la Constitución Nacional. Comenta- contrario, han aceptado muy temprano como principio legítimo que la corresponde al tributo que debe abonar, de tal manera que este juegue
rio exegético, origen, reformas, concordancias y antecedentes, 3ª ed. protección de los intereses económicos constituye para el Estado una obli- “neutro” y no disminuya, en la práctica, la remuneración que aquel ve-
ampliada y actualizada, 1ª reimpr., Buenos Aires, Astrea, 1993, pág. gación de carácter tan primario y tan ineludible como lo es la defensa de nía percibiendo. Es la propuesta que, sobre este tema, hizo el Consejo
421. Ver, asimismo, el consid. VI del fallo “Gaibisso” de la CS. la seguridad, de la salud y de la moralidad” (conf. Pérez, Felipe S., Técni- de Profesionales de Ciencias Económicas de la Ciudad Autónoma de
(62) Ver, al respecto, Gordillo, Agustín, La intangibilidad de las ca para interpretar la Constitución Nacional, en AA. VV., Estudios sobre Buenos Aires (conf. Propuesta de aplicación del impuesto a las ganan-
remuneraciones de los magistrados y el presupuesto nacional, en La Ley la Constitución Nacional Argentina. Homenaje en el 90º Aniversario de cias para miembros del Poder Judicial, en www.ips.com.ar).
del 14-5-01. su sanción. 1853-1º de mayo-1943, Santa Fe, Universidad Nacional del (73) Bielsa, Rafael, Derecho constitucional, Buenos Aires, Depalma,
(63) Lonigro, Félix V., La intangibilidad de las remuneraciones de Litoral, Instituto de Investigaciones Jurídico-políticas, 1943, pág. 325). 1954, pág. 563.
los jueces y el impuesto a las ganancias, LL, 2004-D-1491. (71) Corti, Arístides Horacio M., Los jueces y el impuesto a las ga- (74) CS, in re “Tursi, Vicente c. Banco de la Nación Argentina”,
(64) Bidart Campos, Germán J., La remuneración de los jueces..., cit nancias, LL, 2004-C-1540/1. Fallos: 324:1381.
6 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

Americana de los Derechos y Deberes del Hombre y 29, inc. 6) Existen también razones morales que obligan a los que nadie pueda pretender una situación de predominio
1º, de la Declaración Universal de los Derechos Humanos). miembros del Poder Judicial a aceptar tales deducciones. con relación a sus semejantes, aunque la terminología de la
La intangibilidad de las remuneraciones, pues, no cons- Es que si la “magistratura judicial”, como bien lo indi- norma constitucional emplee la frase “de manera alguna”.
tituye un vallado para cumplir con los deberes indicados. caba Eugenio M. de Hostos a comienzos del siglo pa-
En primer lugar, porque esos derechos-deberes tienen la sado, “es un sacerdocio”, “por respeto a la santidad de
7
misma jerarquía constitucional que el derecho-deber de las funciones encomendadas”(80) sus miembros deberían
Final
igualdad-solidaridad, y debe otorgarse primacía a uno u actuar con claro sentido del deber que les corresponde pa-
otro, según las circunstancias. Y, en segundo término, por- ra el cumplimiento del fin público y teniendo en cuenta las En el proceso de interpretación de una norma consti-
que la utilización de aquel argumento constituiría un claro consecuencias que el cumplimiento o incumplimiento de tucional debe siempre primar el principio de integridad y
caso de abuso del derecho, ya que bajo el manto de la ese deber tiene en relación con su cometido institucional. coherencia en el razonamiento. Como lo ha expresado la
intangibilidad se estaría ocultando un privilegio: quedar Desde esta perspectiva, entonces, no puede resultar sa- Corte Constitucional de Colombia, es razonable suponer
excluido del pago de impuestos y de aportes al sistema de tisfactorio para las expectativas de la gente (por no ser que en general es preferible aquella interpretación que lo-
la seguridad social, así como también no contribuir al es- ético ni justo) que los jueces, teniendo igual o mejor ca- gra satisfacer todos los criterios hermenéuticos suscitados
fuerzo general para sacar al Estado de una crisis(75). pacidad contributiva que muchos otros ciudadanos, se en- en un debate jurídico, de tal manera que esos distintos pun-
3) Es más: “el pago de un impuesto (…) es aplicar co- cuentren exentos de abonar el impuesto a las ganancias. tos de vista se refuercen mutuamente y en cierta medida
rrectamente el principio, también constitucional, de que la 7) Esta solución, además, es coherente con la evolución comprueben recíprocamente su validez, por medio de una
igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas. que este tema ha tenido en la jurisprudencia de los Estados suerte de “equilibrio reflexivo” o “coherencia dinámica”.
En todo caso es inconstitucional la exención que viola el Unidos, país del cual justamente fue tomado el principio En el tema que nos ocupa, sostener que el principio
principio de igualdad ante la ley”. Si adoptáramos el cri- de la intangibilidad de las remuneraciones judiciales. plasmado en el art. 110 de la CN impide que los jueces
terio opuesto, “los magistrados deberían estar exentos de 8) Por otra parte, si la interpretación constitucional –co- deban pagar impuestos es una apreciación que parte de
pagar todo tributo: el pago de tasas municipales, provin- mo estoy seguro– debe ser dinámica, hay que introducir la una concepción jurídica atrasada y una rémora propia de un
ciales y nacionales y cualesquiera otros tributos federales norma en el movimiento de la historia para que se halle en Poder Judicial elitista y aristocrático.
o locales importarían una merma de los ingresos de los sintonía con las nuevas necesidades y problemas suscitados Reitero: no debe hacerse únicamente una interpretación
magistrados. Asimismo, los comerciantes deberían estar por las transformaciones de los tiempos y, fundamental- literal de los artículos de la Constitución, sino que –por
obligados a descontar a los magistrados los impuestos in- mente, analizarla, interpretarla y aplicarla de conformidad el contrario– hay que realizar también una interpretación
corporados a los precios de venta de todos los artículos de a la evolución de las convicciones y realidades sociales. funcional y sistémica en todas sus variantes y adaptada a
uso y consumo y los devengados por el valor agregado de Así, entonces, el pensamiento de los autores de la los tiempos modernos.
los mismos, para no maltratar sus dineros”, solución ética Constitución norteamericana y de los constituyentes na- Si el pago de tributos es un “sacrificio” (como se sostu-
y jurídicamente inaceptable(76). cionales de 1853 debe engarzarse con el enfoque moderno vo en el caso “Jáuregui”), es lógico indicar que los jueces
4) La interpretación finalista (esto es, la que procura que se le da al principio de igualdad, lo que impide que los también lo deben compartir con los restantes integrantes de
desentrañar el “fin”, su sentido, la ratio o los intereses que jueces puedan escudarse en el art. 110 de la ley suprema la sociedad. No solo, como vimos, por una cuestión de éti-
la norma quiere lograr, por lo que además se la conoce co- para evitar pagar un impuesto. ca y de solidaridad, sino también para que verdaderamen-
mo “directriz teleológica-objetiva”), por su parte, también Repito: la tarea de interpretación no debe limitarse a te se haga efectivo el principio constitucional de que “la
es congruente con el resultado propuesto. la intención histórica u originalista, sino que es necesa- igualdad es la base de los impuestos y de las cargas públi-
Es que resulta más que evidente que el constituyente, rio ensamblar la letra constitucional en una interpretación cas” (art. 16, CN). Lo contrario implicaría darle preferencia
al garantizar a los jueces la intangibilidad de sus remu- progresista y dinámica que permita acompañar a la socie- a un determinado sector en detrimento de la generalidad.
neraciones, buscó evitar que los otros poderes del Estado dad en sus necesidades, criterio que no se compadece con La finalidad del art. 110, como hemos visto, es prevenir
puedan manipular los sueldos de los magistrados para so- sostener la irreductibilidad de las remuneraciones como ataques financieros de los otros poderes que socaven la in-
meterlos a sus designios. una garantía absoluta que lo convierta, en definitiva, en un dependencia del Poder Judicial y sometan a sus miembros a
Sin embargo, un impuesto general, no discriminatorio, “privilegio” de un sector. presiones que los obliguen a renunciar o a rendirles pleitesía
equitativo y obligatorio para toda la población –como d­ ije– 9) El temor a la forma en que el organismo recaudador en procura de una mayor compensación, pero de ninguna
no puede ser entendido bajo ningún concepto como una enderece sus inspecciones o elija al inspeccionado (con un manera tiene por objetivo dejar a los magistrados liberados
medida destinada a tal fin(77). eventual uso persecutorio del control) no puede servir de del pago de tributos cuando ellos son generales y aplicados
Vale recordar, en este sentido, lo que manifestara el base para negar la procedencia del impuesto. En primer indistinta e indiscriminadamente a toda la sociedad.
conjuez Méndez en su voto en disidencia en el caso “Gu- lugar, porque las actividades de aquel son regladas. Y, en Desgraciadamente, hoy en día la garantía de irreducti-
tiérrez”: “Cuando el art. 110 de la Constitución Nacional segundo término, porque siempre existen soluciones lega- bilidad ha sido totalmente desvirtuada en la práctica, tanto
dispone que la compensación de los jueces no puede ser les y jurídicas para el caso de que se determine un abuso en su finalidad como en su extensión, a tal punto que ella
disminuida de manera alguna, solo se refiere a aquellas de poder o de corrupción administrativa. inclusive se ha extendido a funcionarios y empleados judi-
disposiciones discriminatorias o limitadas a los magistra- 10) El argumento que señala que “el salario no es ga- ciales y a jueces jubilados, cuando en realidad estas perso-
dos que afectaran la independencia de la judicatura o pu- nancia” no resiste, tampoco, el menor análisis. Se trata de nas no son sus destinatarias(82).
dieran implicar una forma de ejercer coacción sobre ella, un cuestionamiento meramente semántico, pues bastaría Pero eso no es todo. Porque, desde su lugar de poder,
pero nunca a los tributos públicos, equitativos y unifor- cambiarle el nombre al impuesto (y llamarlo, por ejemplo, fueron los mismos jueces los cuidadores de sus propios
mes”. “El propósito del art. 110 de la Constitución Nacio- “impuesto a los ingresos”) para que desapareciera la razón intereses(83); en algunos casos resolviendo causas en las
nal no ha sido crear un privilegio exclusivo para los jue- de ser de esta crítica. cuales había un evidente “interés indirecto” (lo que los
ces, que los coloque en situación de ventaja con respecto Lo que debe tenerse presente, en este sentido, es el con- obligaba a excusarse)(84) y en otros dictando una acordada
al resto de los habitantes, en clara violación del principio cepto de renta y que el “impuesto a las ganancias” grava realmente infortunada e incompatible con nuestro sistema
de igualdad ante la ley, sino tan solo asegurarles su inde- (no solo en la Argentina sino mundialmente) las rentas de constitucional.
pendencia, prohibiendo una disminución de sus sueldos cualquier origen: alquileres, intereses, dividendos, utilida- Todas estas circunstancias, pues, han creado un privile-
que únicamente afecte a ellos”(78). des empresarias y sueldos. gio irritante y una situación no querida ni por el constitu-
El impuesto a las ganancias, pues, no está enderezado a Por ello, sostener que el salario no es ganancia y preten- yente ni por consenso social actual, agigantándose así la
doblegar a los jueces, motivo por el cual tampoco colisio- der que no se abone el tributo sobre él resulta una falacia. brecha de aislación con la ciudadanía.
na con la finalidad perseguida por la norma constitucional. En su caso, el problema sería otro y debería solucionar- Como bien se expresara en un trabajo que analiza el
5) “Desde el punto de vista político, el deber de los se con criterios de justicia y equidad. tema, “resulta poco sincero utilizar el argumento de la
magistrados de pagar el impuesto a las ganancias, en base Y aquí, tampoco, las compensaciones de los jueces po-
a la prevalencia de la igualdad por sobre el postulado de drían ser beneficiadas por una exención tributaria, pues sus (82) Recordemos, al respecto, que ya en la década del cuarenta
intangibilidad de las remuneraciones de los jueces, supone salarios –como dije anteriormente– son mayores que los la Corte Suprema, en las causas “Figueroa Alcorta y otros c. Go-
afirmar el principio de ciudadanía y reconocer la comu- que percibe la mayoría de la población y, por lo tanto, así bierno Nacional” (15-5-1944) (Fallos: 198:340) y “Jáuregui, P. R. c.
nión de esfuerzos que todos los estamentos de la sociedad también lo es su capacidad contributiva, columna vertebral Gobierno Nacional” (17-10-1941) (Fallos: 191:65) indicó que ni los
fiscales de Cámara ni los agentes fiscales estaban eximidos del pago
deben realizar para solventar, cada uno en función de su de todo sistema tributario. del impuesto porque no eran jueces. En “Jáuregui”, inclusive, nuestro
situación económica, el mantenimiento del estado”(79). En consecuencia, “tratándose de tributos que afrontan Máximo Tribunal de Justicia fue terminante: “La disposición constitucio-
todos los individuos y en tanto en cuanto no se trate de nal invocada por los actores es suficientemente clara para que pueda
gravámenes específicos que recaigan solo sobre los jueces, ser aplicada por extensión, a la situación planteada en la demanda”.
(75) Ver Olcese, Ricardo I., Ajuste judicial, en Carta de Lectores, La Es que, como bien explica Bidart Campos, “el art. 110 solamente pre-
estos deben asumirlos al igual que el resto de las personas
Nación, 22-7-01. serva a los jueces, y no a los restantes funcionarios judiciales” (Bidart
(76) Herrendorf, Daniel, El poder de los jueces. Cómo piensan los que obtienen ingresos fruto de su trabajo personal”(81). Campos, Germán J., La remuneración de los jueces…, cit.).
jueces que piensan, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1998, pág. 40. 11) Finalmente, cabe decir –y recordar– que en nuestro (83) Como decía Jefferson: “La humanidad muy pronto aprende
(77) Ver, al respecto, Midón, Mario A. R., Manual de derecho cons- régimen constitucional no existen derechos absolutos. a realizar usos autointeresados de cada derecho y poder que posee”
titucional argentino, Buenos Aires, Plus Ultra, 1997, pág. 522. Por consiguiente, como la irreductibilidad de las remu- (conf. Vile, Maurice, Constitutionalism and the separation of powers,
(78) Voto en disidencia del juez Mendez en autos “Gutiérrez, Oscar Oxford, 1967, pág. 166).
E. c. ANSeS”, CS, 11-4-06, LL, 2006-C-415. Recuerdo nuevamente,
neraciones judiciales es un principio dentro de un sistema (84) Utilizo, aquí, el argumento de Palacio y Alvarado Velloso:
en este sentido, las palabras de Adrogué, Carlos, Poderes impositivos destinado a armonizar la vida en sociedad, resulta lógico “… resulta manifiesta la existencia de un interés indirecto en tanto el juez
federal y provincial sobre los instrumentos de gobierno, pág. 177: “Lo requerido puede, eventualmente, hallarse en idénticas circunstancias a
fulminado por la previsión constitucional es todo intento agresivo a la (80) De Hostos, Eugenio M., Lecciones de derecho constitucional, las que motivaron los respectivos procesos y no parece probable que su
independencia económica de los jueces, pero no la aplicación de medi- París, Sociedad de Ediciones Literarias y Artísticas, 1908, pág. 461. decisión se dicte sin mancha alguna de subjetividad en la comprensible
das generales, no discriminatorias…”. (81) Documento del Colegio de Abogados de Santa Fe, Impuesto búsqueda de un valioso precedente utilizable en su hipotético y propio
(79) Voto en disidencia del juez Rosatti en autos “Gutiérrez, Oscar a las ganancias sobre las remuneraciones de jueces, funcionarios y pleito” (Palacio, Lino E. - Alvarado Velloso, Adolfo, Código Procesal
E. c. Anses”, CS, 11-4-06, LL, 2006-C-415. empleados judiciales. Civil y Comercial de la Nación, Rubinzal-Culzoni, t. 1, pág. 437).
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 7

i­ntangibilidad de los sueldos de los magistrados judiciales Ya lo decía Adam Smith: todos los ciudadanos de cual- todos los cargos públicos sean remunerados, para posi-
para evitar el pago de un impuesto que como otros que im- quier Estado deben contribuir al sostenimiento del gobier- bilitar su cometido con decoro, honestidad, eficiencia y
pone el Congreso de la Nación, se sustenta en principios no, en cuanto sea posible, en proporción a sus respectivas dedicación exclusiva”. No obstante, si bien ello “justifica
de igualdad, equidad y proporcionalidad”(85). aptitudes, es decir, en proporción a los ingresos que disfru- que el monto de la remuneración sea proporcionado a la
Es que, en un régimen republicano como el nuestro, no ten bajo la protección estatal(88). importancia de la función y a las necesidades objetivas de
pueden existir ciudadanos tax free, es decir, que no paguen No desconozco, desde luego, que para que el servicio su titular, no pueden devengar privilegios ni situaciones
impuestos cuando los demás lo hacen, inclusive con gran- de justicia sea eficaz, seguro, pleno y eficiente (en defini- incompatibles con la austeridad e igualdad que presiden
des esfuerzos. tiva, justo) necesariamente deben encontrarse a su dispo- un comportamiento republicano”. Por ello, precisamente,
La solución, en consecuencia, debe ser clara: todos los sición todos los recursos pertinentes a tales efectos, mate- deben evitarse la incorporación de excepciones, “que, tal
jueces y funcionarios judiciales, sin excepción alguna, de- riales y humanos. Y que el juez, dentro de este contexto, como acontece en la práctica, desnaturalizan la igualdad
ben pagar este gravamen. Y deben hacerlo independiente- es sin duda el primer recurso humano; su labor, de suma republicana y generan una imagen sobre que el acceso
mente de la fecha de su nombramiento. importancia social, le exige capacidad, capacitación, gran a los cargos públicos no es una carga, sino el logro de
Adoptar otro temperamento (como lo hizo –por ejem- responsabilidad y dedicación exclusiva; y que todo ello privilegios económicos. Imagen que si bien no refleja
plo– la ley 27.346, que dice que solo los nuevos jueces de- determine que la función deba ser bien paga(89). una realidad en el caso del Poder Judicial, contribuye a
ben pagar este tributo) no solo rompe el principio de igual- Sin embargo, tal circunstancia de ninguna manera auto- desvirtuar la seguridad jurídica y la noble labor de sus
dad entre los magistrados, sino que también hace lo propio riza a señalar que este deba quedar eximido de un tributo componentes”(90).
respecto de los demás ciudadanos, en tanto en cuanto –rei- general.
VOCES: CONSTITUCIÓN NACIONAL - DIVISIÓN DE PODE-
tero una vez más– estos tienen derecho a recibir igual trato Porque, como bien lo explica Badeni, “el desempe-
RES - PODER JUDICIAL - JUECES - REMUNERA-
impositivo(86) y a que se respete la uniformidad y generali- ño de funciones gubernamentales en un sistema repu-
CIÓN - IMPUESTOS - IMPUESTO A LAS GANAN-
dad del tributo(87). blicano es un alto honor y una pesada carga a la cual
CIAS - CORTE SUPREMA DE LA NACIÓN - JURIS-
se accede voluntariamente para satisfacer una plausible
PRUDENCIA
(85) Cormick, Martín - Iellimo, Laura M. - Devincenzi, Eugenia, ¿Real-
vocación de servicios (…) Es razonable y necesario que
mente los jueces no deben pagar ganancias? Un nuevo análisis sobre
el alcance de la intangibilidad de las remuneraciones, Infojus, SAIJ: les que dan nacimiento a la obligación tributaria, sin que se tengan en (90) Badeni, Gregorio, Tratado de derecho constitucional, 2ª ed. ac-
DACF 120185, 10-10-12. cuenta para ello criterios extraeconómicos, tales como la nacionalidad, tualizada y ampliada, La Ley, t. II, págs. 1825 y 1835, quien también
(86) Vale recordar, en este sentido, lo que alguna vez dijo Spisso: estamento y clases sociales, religión, raza, etc., sean sometidas al gra- concluye –sobre este tema en particular– que “en resguardo del princi-
“El principio de igualdad ante la ley surge como una reacción al siste- vamen tributario…”; conf.: Neumark, Fritz, Principios de la imposición, pio de igualdad, los jueces deben pagar todos los impuestos directos e
ma de privilegios y discriminaciones. Más que propiciar una verdadera Madrid, Instituto de Estudios Fiscales, 1974. indirectos establecidos por la ley, cuando respecto de ellos se cumplen
igualdad entre todas las personas, el principio persigue acabar con (88) Smith, Adam, Investigación sobre la naturaleza y causas de la iguales condiciones que las que tornan, como sujeto pasivo de la contri-
situaciones de desigualdad” (conf. Spisso, Rodolfo, Derecho constitu- riqueza de las naciones, libro V, capítulo II, parte II. bución, a cualquier ciudadano (…) Solamente sería inconstitucional un
cional tributario, LexisNexis-Depalma, 2000, pág. 325). (89) Juzgado Civil y Comercial Nº 2 de Comodoro Rivadavia, in gravamen específico para los jueces, porque el requerimiento del pago
(87) “El principio de generalidad de la imposición exige que, por re “Asociación de Magistrados y Funcionarios Judiciales del Chubut de impuestos que pesan sobre cualquier ciudadano no puede ser consi-
una parte, todas las personas (naturales y jurídicas), en tanto tengan c. Provincia del Chubut s/acción de amparo” (Expte. 390/2008), no- derado como un atentado contra la independencia del Poder Judicial”
capacidad de pago y queden tipificadas por una de las razones lega- viembre de 2009. (págs. 1830/1831).

Crisis, democracia y educación en la Argentina del bicentenario tado terrorista que enlutó a esa nación y, por sus efectos, al
mundo entero.
¿Qué crisis? Y ¿qué sucede en la Argentina de este tiempo existencial?
Nuestra sociedad y todos sus componentes se encuen-
tran en crisis. Los argentinos podemos festejar hoy, y es-
por Eduardo Pablo Jiménez(*)
pecialmente luego de la caída del presidente De la Rúa, el
20-12-01, muy pocas complicidades, sin que ese festejo
“Nuestra historia –con sus cabezas en picas, sus eternos el este y sudeste de Europa, sino que terminó, además, sea catalogado como “asociación ilícita”. Deseamos en-
enconos y sus viejas o recientes guerras civiles– nos ha estig- echando tierra al patrón que regía hasta ese entonces las cumbrar actitudes éticas, pero el egoísmo de nuestras pro-
matizado quizás con una propensión latente represiva-inter-
relaciones de poder e intereses en la política interna­cional. pias actitudes asombran a propios y a ajenos. Nos cuesta
vencional que explota al menor estímulo y transforma la con-
Evidentemente, había culminado la etapa que tuvo por celebrar la solidaridad.
vivencia en un perpetuo intercambio de agravios y rencores”. Jorge Lanata(2) ha señalado que solo nos hermanan
María Elena Walsh eje el denominado “conflicto este-oeste”.
¿Qué consecuencias pueden derivarse de esa trascen- el desarraigo social, la viveza criolla, la insatisfacción
dente circunstancia? afectiva, la sentimentalidad, el culto al coraje, el miedo al
Sumario: I. Principio. – II. El sistema educativo ar- En principio, y según lo sostiene Josef Thesing(1), lo ridículo, el desprecio a la ley, el culto a la amistad, la exal-
gentino. – III. El final. que acaeció luego de tal debacle nos ofreció el inicio de tación yoísta, el “no te metás”, el culto materno, la irracio-
una era sin control de los peligros, riesgos y certidumbres, nalidad-pálpito, el mimetismo europeísta, la soledad y la
que podía ser determinada en la etapa anterior, con una tristeza, como parte de la personalidad básica argentina.
I ¿Será que nuestra nación es hoy la representación del
Principio marcada bipolaridad contenida. Es que en la fase posterior
a 1989 se pudo advertir un estado general de inseguridad, infierno? Recuerdo que hasta ayer éramos los “elegidos”,
(Cuando ya nos creíamos libres de brujos, nuestra cul- falta de transparencia y, sobre todo, una carencia de con- y hoy somos los “condenados”. Aun a sabiendas de que
tura parece regida por un conjuro mágico). ceptos e instrumentos claros para reordenar la política y a nadie le es dado adelantarse al juicio de la providencia,
Cierto es que, desde inicios de la década de los noven- cooperación internacionales. nuestra calidad de argentinos nos permite, aun en nuestro
ta, se comenzó a percibir a escala mundial un proceso de Aun así, el “nuevo modelo” se circundaba con las ideas peor momento, sentirnos el ombligo del mundo.
cambio y transformación de los sistemas políticos. y nociones generales que nutren a los derechos humanos y ¿Será que esa imagen providencial de nuestro propio
Un claro detonante de este proceso de cambio fue im- la regulación democrática y pacífica de los conflictos. espectro nos acompañará hasta convertirnos realmente en
plicado por el colapso del sistema socialista, provocado Coincido con quienes sostienen que difícilmente ha la desaparecida Argentina que en el fin de sus días vaticinó
desde su propio agotamiento, lo que se proyectó no so- existido en la historia universal, con anterioridad a 1989, nuestro proverbial Tato Bores?
lamente a los países directamente afectados, situados en una etapa en la que la democracia como forma de gobier- Aun compartiendo el diagnóstico anterior, me permito
no y de vida contara con tanta adhesión. discrepar con la idea de que nuestra realidad actual es la
Pero la realidad reciente nos invita a reflexionar acerca necesaria representación de nuestro futuro. Es que debe-
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
de que los procesos de cambio y transformación jamás son mos asumir el concepto de nuestro fracaso histórico. Y así
bajos publicados en El Derecho: La enseñanza de la Constitución en transformaremos la pesadilla en sueño(3).
el sistema educativo mendocino: previsiones legislativas desde 1983 a lineales y unidireccionados. Por el contrario, su tránsito es
la actualidad, por A. Ezequiel Cánepa, EDCO, 2015-547; Necesidad siempre difícil y arduo. Quien piense lo contrario de segu- ¿Y cómo salir de la ceguera?
de la educación religiosa en las escuelas y su regulación en Europa, ro se equivocará. Imaginemos solo por un momento que el crepúsculo no
por Magdalena Pretel, ED, 273-746; Libertad religiosa y educación:
La propia nación que en los tiempos recientes se presen- solo implica el fin del día, sino también, y particularmen-
una necesaria armonía, por Norberto Padilla, ED, 274-505; La cultu- te, el presagio de una nueva mañana...
ra de Salta como un “fragmento” de la Constitución y el derecho de tó frente a la comunidad internacional como liderando el
los padres de elegir la educación de sus hijos, por Jorge Guillermo movimiento que enaltece a la democracia y los derechos hu- Es que la humillación, la desdicha, la discordia son
Portela, ED, 274-513; La ayuda financiera estatal al sector educativo manos como ejes viables para reivindicar los deseados espa- cuestiones que pueblan con dolorosa nitidez y regularidad
privado, por Juan Manuel Suárez Fondevila, ED, 279-632; Nueva mi- cios de la “libertad” ciudadana –y me refiero a los Estados nuestra realidad existencial, y nos fueron dadas para que
rada sobre el marco legal para la inclusión de estudiantes menores de
Unidos– ha demostrado, luego de los cruentos sucesos del las transmutemos, para que podamos transformar la mise-
18 años en opciones de educación a distancia, por Hernán Coletti, rable y siempre pequeña circunstancia de nuestra vida en
ED, 278-929. Todos los artículos citados pueden consultarse en www. 11-9-01, que al asumir definitivamente un marcado lideraz-
elderecho.com.ar. go hegemónico, a nivel universal, puede borrar con el codo la utopía que implica generar las condiciones para edificar
(*) Eduardo Jiménez es profesor titular regular en la Facultad de absolutamente todo aquello que se escribe con la mano. un futuro mejor.
Derecho de la Universidad Nacional de Mar del Plata, en la cátedra
de Teoría Constitucional, y profesor adjunto regular en la asignatura
Toda libertad fue pisoteada y toda garantía fue violenta-
Derechos Humanos y Garantías. Ejerce también la docencia en la da en pos de las represalias norteamericanas frente al aten- (2) Lanata, Jorge, Argentinos, Barcelona, Ediciones B, pág. 430.
Universidad Nacional del Centro de la Provincia de Buenos Aires (3) Ya decía Jorge Luis Borges (Siete noches, Buenos Aires, Emecé,
(titular en la asignatura Elementos de Derecho Internacional). Es (1) Thesing, Josef, Estado de Derecho y Democracia, en la obra 2000, pág. 71) que ciertos sueños implican la perfección de la pesa-
también investigador (II) y doctorando en la UNMDP. colectiva de igual denominación, CIEDLA, 1999, pág. 11. dilla.
8 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

Decía Jorge Borges(4) que este mundo no puede ser la De cara a ello, se advierte hoy con claridad la apari- Y luego intenten llevar a la práctica las enseñanzas
obra de un dios todopoderoso y justo, pero depende de no- ción de “nuevos espacios educativos” que nos resultan, al aprendidas, aun a costa de los “viejos ejemplos”.
sotros. ¿Por qué no pensar eso mismo de nuestra alicaída menos, difíciles de comprender, asimilar y transmitir, por
sociedad? Me refiero aquí a intentar el vaticinio de que ella nuestro “involucramiento” con el viejo sistema que irre- III
puede ser reedificada, aun a partir de las ansias construc- mediablemente fenece. El final
toras de ciudadanos alicaídos e intensamente involucrados Me pregunto en este contexto si el ¿modelo? de la
con el flagelo de la corrupción que propició el “derrumbe”. ¿conducción política? nacional actual, con “ajustes” que (El infinito en cinerama...).
Aquí es donde propongo imaginar el cambio a partir de implican profundizar la desigualdad de la educación y la Ocaso y renacimiento, todo ello debería ser asumido
reedificar la utopía de la educación para todos y el para- cultura, no está terminando de quebrar el discurso homo- por una sociedad que debe recuperar sus ideales y generar
digma de la ética de la solidaridad. geneizante y de crecimiento que en su momento dignificó las nuevas instituciones de una república que no puede
Es sabido que una comunidad con una consolidada, a nuestro sistema educativo, que junto al uruguayo llegó a imaginar aún su real encuentro con la democracia consti-
fuerte y excesiva organización militar-policial, abundante alcanzar el grado de desarrollo más alto de Latinoamérica. tucional. Todo ello en el contexto de un nuevo orden mun-
en sectas mágicas o semimágicas, delata sus rasgos deca- También debo sostener que los acontecimientos de los dial que reivindica nuestras profecías más agoreras en ma-
dentes o, al menos, su formación cuasi fascista. últimos tiempos(7) han dejado en claro que tanto en la Ar- teria de derechos humanos.
Porque es sabido que la educación presenta el claro es- gentina como en cualquier otro país que haya desplegado Nos parece aquí evidente que la sociedad argentina
pejo de las pretensiones de la organización social en un un sistema educativo moderno no hay ningún sujeto capaz venga soportando el desencadenamiento de una serie de
ámbito determinado. Así, puede decirse que no es nove- de sustituir al Estado como agente de financiamiento fun- “desastres” que ella misma ha provocado, o ayudado a
dad derivar de lo expuesto que en la Argentina, y pese a damental de la educación, ello tanto respecto de la me- provocar, y que pueden, asimismo, ser reconocidos como
los esfuerzos habidos desde la “transición democrática” cánica del funcionamiento cuanto a lo más fundamental, causa y efecto de un círculo vicioso que pareciera “tragar-
y quizá –según algunos– debido a los roles insuficientes que significa generar aptitud de proporcionar educación se misteriosamente” sucesivas generaciones de ciudada-
seguidos por tal transición democrática, la organización pública. nos, que, al quedarse sin oportunidades, relajan su volun-
educativa en las escuelas primarias, de enseñanza media No me desentiendo en este punto del análisis que en tad transformadora sin atinar a adoptar una actitud cons-
y terciaria/universitaria no es, en general hoy en día, más los tiempos que corren propicia la idea de que la era de la ciente de esa realidad. Ello inevitablemente conduce a una
que la edificación de un sistema de control social, remedo información avanza cruzada por el fundamentalismo de atrofia, o lo que es peor, a una pérdida de libertad esencial.
de vocaciones autoritarias pretéritas aún persistentes. mercado que no promueve justamente la extensión del be- Los ensayos se sucedieron y dieron lugar a estrepito-
Es que debemos intentar –aun partiendo de nuestras neficio de las nuevas tecnologías para promover el bienes- sos fracasos, y, como podemos intuir, las oportunidades
propias miserias y limitaciones– quebrar los lazos por los tar de todos los sectores sociales, sino que, por el contra- de prueba se van acabando. En el camino, nos encontra-
cuales el poder limita las posibilidades de los individuos, rio, genera certeros bolsones de exclusión y marginalidad mos con la patética crisis que exhiben nuestros partidos
desde normas y cánones que él mismo dicta e impone, social, con beneficio de unos pocos. políticos, que se muestran incapaces de comprender, lue-
neutralizando la imaginación y creatividad espontáneas(5). ¿Y qué encontramos en los lugares que antes solía tran- go de casi veinte años de ejercicio ininterrumpido de la
Frente a tal perspectiva, ¿cuál ha de ser el rol que debe sitar nuestra casi extinguida clase media? democracia, los actuales modos de transformación de los
tener la enseñanza de los derechos humanos? - Conciudadanos analfabetos, analfabetos funcionales, órdenes económicos y la movilización que hoy exhibe el
Estimo que la respuesta surge evidente, y pasará nece- desertores escolares, repetidores. orden social.
sariamente por el intento de bloqueo de la cultura autori- - Chicos de la calle, jóvenes y viejos sin destino. Y ¿qué es lo que debiera ser declamado y practicado
taria para consolidar una sociedad de formación abierta - Marcos de violencia que trasvasaron las entradas de para generar genuinos moldes de cambio social?
en el pluralismo ideológico y tolerancia, con marco en el los colegios. Sabemos que la democracia es, ante todo, una forma de
Estado de derecho. - Personas con miedo a los niños marginales, a los que vida. Pero no hay que olvidar que la democracia requiere,
Ello, pues, es mi deseo alentar como modelo, el empe- suponen asaltantes. ante todo, de la existencia de demócratas. Todos y cada uno
ño en construir un país en el que queden erradicadas para - Niños marginales que odian a las personas que los ro- de nosotros hemos de volver a estudiar y aprender el sig-
siempre la inestabilidad institucional, la violencia (estatal dean porque ellas tienen “algo” y ellos “nada”. nificado de ese concepto, que hemos olvidado a fuerza de
o no estatal), la inseguridad personal, la soberbia autorita- - Adultos que roban y matan niños; niños que roban y violarlo sistemáticamente, y sin solución de continuidad.
ria en el ejercicio del poder, las injusticias sociales, econó- matan adultos. Y ese aprendizaje comienza, sin lugar a dudas, en la fa-
micas y culturales. - Salvajismo económico y cultura política del desguace, milia, continúa en las escuelas y claustros universitarios y
Así, y teniendo presente que existe una evidente interre­ clientelismo y corrupción. culmina en la necesidad de un permanente y continuo tra-
lación entre la vigencia (real) del sistema democrático y la Y nuevamente, entonces, y con mayor fuerza, imagino bajo de formación cívica y social. Es que la democracia se
vigencia de los derechos humanos, es natural que la ardua a la Universidad Pública como nexo entre el “crepúsculo” edifica o desfallece cotidianamente, a partir del continuo
tarea de elaborar las condiciones, crear los mecanismos y el “amanecer”. accionar de todos los ciudadanos.
aptos y asegurar los resultados de tal matriz de acción en Sostenía María Elena Walsh en 1979 que todos te- No hay duda alguna de que este orden tan ansiado nace
el país deba constituirse para las autoridades en una tarea níamos el lápiz roto y una descomunal goma de borrar ya en la coincidencia de valores, ideas e instituciones y, por
prioritaria. incrustada en el cerebro. Nos imaginaba nuestra escritora sobre todas las cosas, del consenso participativo que esas
entonces pataleando y llorando hasta formar un inmenso coincidencias pueden generar.
río de mocos, que va a dar a la mar de lágrimas y sangre Es que la democracia se conjuga con la participación
II activa de la ciudadanía en defensa de sus ideales. La abs-
que supimos conseguir en Esta castigadora tierra.
El sistema educativo argentino tención o la crítica sin propuesta aquí no suma, sino resta...
¿Y ahora?
Sostenía nuestra tan querida como poco comprendida Hoy no hay lápiz, tampoco goma de borrar, ni mucho Porque, en realidad, la democracia como sistema po-
María Elena Walsh(6) hace ya muchos años que parece menos lágrimas para ser lloradas. Todo es desazón y lucha lítico, pero principalmente como forma de vida, solo se
improbable recurrir a algún modo de justicia “para des- egoísta por sobrevivir, aun a costa de los niños que lloran, sostiene si genera identidades culturales y, a partir de allí,
enmascarar a nuestros encapuchados y fascistas contem- desaparecen y mueren, o sobreviven en condiciones de estabilidad económica, justicia social y consenso político.
poráneos, para desbaratar listas que vienen de abajo, de analfabetismo y desnutrición que les impiden aspirar a al- Y yo sigo advirtiendo que nuestra amada república si-
arriba y del medio, para derogar fantasmales reglamentos go más que una supervivencia miserable. gue debatiéndose en el contexto vacío de la mera retórica
dictados por ignorancia o exceso de celo de sacristanes Pero recuerdo frente a lo dicho que aún quedan las es- sofista. Sin que hasta la fecha nos podamos encontrar con
más papistas que el Papa”. tructuras y los principios: aquellos que siempre esperan a esos ejemplos éticos paradigmáticos por los que clamaba
Insistía la genial escritora argentina en que solo pode- los idealistas que seguramente los reivindicarán. Y creo Carlos Nino poco antes de morir(8).
mos en esas circunstancias expresar nuestra impotencia, que las facultades de derecho tienen mucho que ofrecer Pero de todas formas aún mantengo la utopía de en-
nuestra santa furia, como los chicos: pataleando y llorando ante la perspectiva de una reedificación democrática de contrar a nuestro Sócrates, quien, bebiendo su copa de ci-
sin que nadie haga caso. nuestra sociedad. Pero es necesario acompañar a la ense- cuta de un solo trago, vuelva a poner en foco el hecho
Ello se relaciona no solamente con las calidades de la ñanza de las instituciones con una prédica ejemplar. Para incontrovertible de que la defensa de los ideales, cuando
sociedad que conformamos e integramos. También quie- que nuestros alumnos se sientan luego orgullosos de las esa búsqueda transita por los carriles de la tolerancia y la
ro particularizar aquí que nuestro país vive, en particular, clases recibidas, por profesores dignos. construcción participativa, nutrida de carriles éticos –sean
más allá de aislados intentos, una crisis terminal de su cuales ellos fueran–, puede ser reivindicada, aunque en
sistema educativo, lo que evidentemente se inserta en un (7) En este sentido, ha sostenido acertadamente Adriana Puigróss ello nos vaya la vida.
marco de “crisis” más amplio, que implica la decadencia (invito a profundizar en las reflexiones de esta importante analista en su En la peor hora de la Argentina, brindo entonces porque
libro Educar entre el acuerdo y la libertad, Ariel, 1999) que la educa- seamos capaces de imaginar y luego construir un futuro
de los sistemas escolarizados, centralizados en el Estado y
ción significa la construcción de una utopía. Toda persona que enseña mejor y asegurar así la libertad para nosotros, para nuestra
que han sido la forma por la cual este ha intentado garanti- lo hace pensando que hay un mañana, y cuando no se cree que va a
zar la reproducción y difusión de lo “público” durante los haber mañana, el proceso educativo se desmorona. Esto es lo que ocu- posteridad y para todos los hombres –y mujeres– del mun-
últimos 150 años. rre en las escuelas secundarias. Nadie cree que eso sirva para algo, do que quieran habitar en el suelo argentino.
porque nadie elabora un proyecto. Cuando algunos sectores proponen Pero una libertad duradera, edificada sobre los márge-
–dentro del tema del funcionamiento universitario– que se haga por la nes de la democracia, la educación y la tolerancia.
(4) Ibídem, pág. 194. vía de un impuesto, el Gobierno responde que sí, pero que ese impues-
(5) Imaginemos, por ejemplo, la edificación legislativa del “corralito to lo deben pagar aquellos cuyos hijos vayan a la universidad pública. VOCES: ESTADO NACIONAL - DEMOCRACIA - HISTORIA
financiero”, la tozudez de nuestra denominada “clase política” por Esa es precisamente la concepción típica de Cavallo. Es la concepción DEL DERECHO - CULTURA - UNIVERSIDADES -
mantenerse en vez de intentar “trascender” desde gestos inequívocos, del que no entiende que la educación es una responsabilidad social.
o el accionar de la prensa que se vincula cada vez más a intereses cor- Está pensando en términos de los que se deriva que el consumidor EDUCACIÓN - MENORES - POLÍTICAS SOCIALES
porativos que a la necesidad de edificar la libre expresión ciudadana. debe pagar la mercancía que compró, y no en el desarrollo de los
(6) Walsh, María E., Desventuras en el país jardín de infantes, Suda- recursos que el país necesita para garantizar el futuro. En este sentido (8) Nino, Carlos S., Un país al margen de la ley, Emecé, 1992.
mericana, 1993, pág. 17. apostamos todo como nación. Y así nos fue. Recomiendo la lectura completa y detenida de esta obra impar.
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 9

El derecho penal anterior a la Constitución Nacional vio obligado a firmar con Rosas, quien en ese entonces
era el jefe militar de la campaña bonaerense, el Pacto de
–en particular a partir del Pacto Federal de 1831– Cañuelas, y dos meses después, el de Barracas. Por este
último, Lavalle acordó que iba a cesar como gobernador
y que dicho cargo sería cubierto en forma interina por el
por Juan José Herrero Ducloux
general Juan José Viamonte. Finalmente, en diciembre
de 1829, la Sala de Representantes designó a Rosas co-
mo gobernador “propietario” de la provincia de Buenos
cias “dictar los códigos civil, comercial, penal y de mine-
Sumario: I. Introducción. – II. Desarrollo. II.1. Bre- Aires, y se le concedieron las denominadas “facultades
ría, después de que el Congreso los haya sancionado…”(3).
ve reseña de la llegada de Rosas a la Gobernación de extraordinarias”.
Es decir, por medio de la entonces recientemente san-
la provincia de Buenos Aires. II.2. Origen de las nor- De esta forma, este segmento de la Historia nacional se
cionada Constitución Nacional, se manifestaba la firme
mas que regían durante este período. II.3. Organiza- inició con el arribo de Juan Manuel de Rosas al gobierno
decisión de modificar “en todos sus ramos” la legislación
ción institucional de la Confederación Argentina. Las de la provincia de Buenos Aires, etapa que culminó en fe-
que regía en lo que hoy es nuestro país, incluyendo, claro
“facultades extraordinarias” y la “suma del poder públi- brero de 1852(4). Hubo un breve interregno, comprendido
está, la materia penal.
co”. II.4. La Academia de Jurisprudencia, las reformas entre diciembre de 1832 y comienzos de 1835, en el que
De tal manera, en el presente trabajo intentaré desen-
realizadas durante la década de 1820 y la influencia Rosas no estuvo a cargo del Poder Ejecutivo provincial,
trañar cuáles eran las fuentes y cómo era el sistema penal
de la entonces recientemente fundada Universidad de pese a lo cual claramente siguió siendo la figura política
que los constituyentes de 1853 pretendían que el Congre-
Buenos Aires. II.5. Estructura institucional de la Con- más importante de Buenos Aires y de la Confederación.
so Nacional reformara. Concretamente, me centraré en el
federación Argentina: abandono de las ideas ilustra- II.2. Origen de las normas que regían durante este
derecho penal que regía durante el período comprendido
das y racionalistas. II.6. Cambios en la enseñanza del ­período
entre la llegada de Rosas al Gobierno de la provincia de
derecho en la Universidad de Buenos Aires, la “Gene-
Buenos Aires y su caída el 3 de febrero de 1852.
ración del 37”. II.7. Legislación penal vigente durante El sistema normativo entonces vigente respondía a dos
Expondré sobre algunas de las fuentes, tanto hispánicas
este período. II.7.A. Legislación penal de origen espa- fuentes: la primera provenía del derecho patrio, esto es, de
como de origen patrio, e intentaré explicar la influencia que
ñol. II.7.B. Normas de naturaleza penal –o procesal aquellas normas sancionadas o dictadas a partir de mayo
tuvo la Academia de Jurisprudencia y la entonces reciente-
penal– dictadas o sancionadas durante la época pa- de 1810 y, por lo tanto, sin injerencia de ninguna autoridad
mente fundada Universidad de Buenos Aires. Respecto a esta
tria. Abandono de la actividad legislativa en materia española; la otra fuente era colonial, es decir, de origen
última, mencionaré al Departamento de Jurisprudencia y los
penal durante el gobierno de Rosas. II.7.C. Normas anterior al inicio del proceso de independencia nacional.
principales docentes que estuvieron a su cargo, así como cier-
de funcionamiento del Departamento de Policía. II.8. A esta última fuente se le debían agregar ciertos elementos
tas tesis doctorales que, de alguna forma, hoy nos sirven para
Aplicación de la normativa penal vigente en un caso del derecho canónico.
desentrañar cómo era el pensamiento penal que imperaba.
de trascendencia institucional. – III. Conclusiones. Cabe señalar que el sistema jurídico colonial provenía
Dejo debidamente aclarado que, durante el período ele- del derecho hispánico y este, del medieval, y, a diferencia
gido, no hubo producción normativa vernácula sobre la del pensamiento actual, en el que se considera que las nor-
I materia penal y, por tal razón, se recurrió a la legislación mas derivan de la voluntad del legislador en su condición
Introducción hispánica y a la que se produjo en los primeros años de de representante de la voluntad general, “la cultura de la
vida patria.
Poco tiempo después de la derrota de Rosas en la bata- Edad Media se fundaba en la idea de un orden estable-
Del archivo de la Policía tomaré como muestra los dos
lla de Caseros, Juan Bautista Alberdi publicó en Chile cido por Dios del cual participaban o eran destinatarios
primeros meses del año 1830, a los efectos de advertir qué
su famosa obra titulada Bases y puntos de partida para la principales los seres humanos (…) no se trata de que los
tipos de delitos se denunciaban en la ciudad de Buenos
organización política de la República Argentina, en cuya hombres carecieran de todo espacio donde ejercer su vo-
Aires y cuál era la actividad que desplegaba el órgano po-
segunda edición incluyó un proyecto de Constitución. Su luntad, sino que ese espacio era mucho más estrecho que
licial ante la puesta en conocimiento de esos hechos.
art. 31 –dentro del Capítulo IV, titulado “Garantías pú- hoy. El propio legislador tenía un campo de acción más re-
Por último, me detendré en el proceso penal llevado a
blicas de orden y progreso”– preveía: “La Constitución ducido porque estaba limitado a especificar y complemen-
cabo contra los imputados del crimen del general Facundo
garantiza la reforma de las leyes civiles, comerciales y tar las leyes divina y natural que constituían el auténtico
Quiroga. Respecto a esto, la intención no es hacer una
administrativas, sobre las bases declaradas en su derecho derecho”(5).
valoración de carácter político, sino analizar –en un caso
público”. Finalmente, por medio del inc. 5º del art. 67, Como consecuencia de lo expuesto, el derecho en mu-
que tuvo gran trascendencia–- cuáles normas se aplicaron
Alberdi proponía la competencia exclusiva del Congreso chas oportunidades estaba subordinado al contenido de
y el origen de estas. También entiendo que el caso podría
para “legislar en materia civil, comercial y penal”(1). los textos sagrados y, por tal razón, las leyes podían ser
resultar útil para verificar si las fuentes del derecho penal
Unos años antes, Esteban Echeverría había ma- sometidas al juicio e interpretación de personas que tuvie-
de esa época provenían en forma exclusiva de las normas
nifestado la necesidad de abandonar el sistema jurídico ran la autoridad suficiente para determinar en cada caso
positivas, o si también se acudía a otros principios de ca-
hispánico y su reemplazo por normas nacionales, en los la correspondencia con ese orden natural y divino. Así, al
rácter general, como lo era el derecho natural. Por último,
siguientes términos: “Dos legados funestos de la España momento de ser resuelta una cuestión jurídica, podía dar-
en este proceso judicial se podrá comprobar el alcance de
traban principalmente el movimiento progresivo de la re- se preeminencia a dogmas de origen religioso por sobre
la denominada “suma del poder público” que poseía el go-
volución americana: sus costumbres y su legislación (…) las normas positivas, es decir, de lo espiritual respecto a
bernador Juan Manuel de Rosas.
para destruir estos gérmenes nocivos y emanciparnos com- lo temporal. De esta forma, se podía acudir a los textos
pletamente de esas tradiciones añejas, necesitamos una re- sagrados o a las publicaciones de los Padres de la Iglesia,
II tanto fuera para establecer los delitos así como las penas,
forma radical en nuestras costumbres, tal será la obra de Desarrollo
la educación y las leyes (…) un cuerpo completo de leyes pero también para poner límites a la actividad punitiva del
americanas, elaborado en vista al progreso gradual de la II.1. Breve reseña de la llegada de Rosas encargado de hacer cumplir la ley.
democracia, sería el sólido fundamento del edificio gran- a la Gobernación de la provincia de Buenos Aires Hubo en España la voluntad de sistematizar y agrupar
dioso de la emancipación del espíritu americano”(2). las normas que se consideraran vigentes, y se contabili-
Luego de la renuncia a la Presidencia de la Nación zaron varios intentos a lo largo de su rica historia. En for-
Por su parte, el Congreso General Constituyente san- por parte de Bernardino Rivadavia y de su vicepresidente
cionó la Constitución Nacional el día 1º de mayo de 1853 ma muy próxima al inicio del proceso revolucionario en
López y Planes, se reestableció la vigencia institucional América, a instancias del rey Carlos IV, en el año 1805
y ordenó en el art. 24 –aún vigente– que “el Congreso de la Provincia de Buenos Aires; fue designado por la
promoverá la reforma de la actual legislación en todos sus se publicó una gran compilación de normas hispánicas: la
Legislatura como gobernador el coronel Manuel Dorrego. “Novísima Recopilación de las Leyes de España”. En la
ramos y el establecimiento del juicio por jurados”. En di- Culminada la guerra contra el Imperio de Brasil, las tro-
cho texto se estableció, en el art. 64, inc. 11, que le corres- Ley XI del Título II del Libro III se determinaba: “Todas
pas nacionales regresaron a nuestro país, entre ellos, los las leyes del Reyno, que expresamente no se hallan dero-
pondía al Congreso de la Nación “dictar los códigos civil, destacados generales José María Paz y Juan Lavalle. El
comercial, penal y de minería…”, mientras que por el art. gadas por otras posteriores, se deben observar literalmen-
general Paz se dirigió a la provincia de Córdoba, donde te, sin que pueda admitirse la excusa de decir que no están
105 del texto originario de 1853 se prohibía a las provin- enfrentó y venció al general Juan Bautista Bustos, quien en uso, pues así lo ordenaron los Señores Reyes Católicos
era gobernador de dicha provincia, y ocupó su lugar. Lue- y sus sucesores en repetidas leyes…”.
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes traba-
go de sucesivos triunfos militares Paz logró reemplazar a De esta forma, respecto al orden jurídico imperante en
jos publicados en El Derecho: Breves cronologías del constitucionalismo la totalidad de los gobernadores del centro, oeste y norte lo que hoy es nuestro país al momento de comenzar el pro-
y del federalismo: tiempos paralelos, por Eugenio Luis Palazzo, EDCO, del país, poniendo en sus lugares a personas de su con- ceso de independencia, señalo que existía un significativo
2003-534; La reforma constitucional de 1994 y el federalismo argen- fianza. Así fue creada la denominada “Liga Unitaria del sistema normativo sobre el que se basaba la estructura bu-
tino, por Alberto R. Zarza Mensaque, EDCO, 2004-667; Revisión his- Interior”, y Paz fue su líder. Por su parte, el general Juan
tórica, filosófica y científica de la criminología, por Osvaldo N. Tieghi, rocrática tanto en España como en América, cuestión que
EDPE, 04/2004-29; El federal common law y la seguridad jurídica, por Galo Lavalle, en diciembre de 1828, organizó un golpe también se correspondía con el conjunto de disposiciones
Alberto J. Egües, ED, 272-397; La (des)centralización en torno a costo- de Estado en la provincia de Buenos Aires, donde derro- civiles, comerciales y penales, sus reglas procesales y los
sos derechos sociales puede atentar contra el espíritu de coordinación tó a Dorrego y ordenó su fusilamiento sin juicio previo.
y concertación del federalismo, por Josefina Pazos, EDCO, diario nº Lavalle, ya como gobernador de facto, fue vencido en la
14.391 del 20-4-18; El delito penal desde una perspectiva iusnaturalis-
ta, por Patricio Luis Hughes, ED, diario nº 14.438 del 2-7-18. Todos los
batalla de Puente de Márquez por las fuerzas al mando (4) Este período fue el que precedió a la organización constitucio-
artículos citados pueden consultarse en www.elderecho.com.ar. del brigadier Estanislao López –que era el gobernador nal llevada a cabo entre los meses de noviembre de 1852 a mayo de
(1) Alberdi, Juan B., Bases y puntos de partida para la organización de la provincia de Santa Fe–. Por esta derrota Lavalle se 1853 durante el Congreso General Constituyente que sesionó en la
política de la República Argentina, Buenos Aires, Tor, 1946, pág. 177. ciudad de Santa Fe.
(2) Echeverría, Esteban, Dogma socialista, Buenos Aires, Jackson, (5) Levaggi, Abelardo, El derecho penal argentino en la Historia,
1944, pág. 190. (3) Actuales arts. 75, inc. 12, y 126 de la CN. Buenos Aires, Eudeba, 2012, pág. 57.
10 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

órganos jurisdiccionales encargados de hacer cumplir las casi como exclusivo objetivo el lograr establecer las bases Aires se convirtió en un sitio de debate de las nuevas ideas
leyes. institucionales de un país independiente. y tendencias jurídicas y legales en la etapa republicana
Iniciado el proceso revolucionario en 1810, coexistie- temprana”(13).
II.3. Organización institucional de la Confederación
ron en nuestro país normas hispánicas y de origen patrio; En la provincia de Buenos Aires, durante el gobierno
Argentina. Las “facultades extraordinarias” y la “suma
este período de simultaneidad normativa duró una buena de Martín Rodríguez y con Bernardino Rivadavia como
del poder público”
parte del siglo XIX y, por ello, durante este tiempo se si- figura más importante de su gabinete, hubo una marca-
guió enseñando y aplicando el régimen punitivo propio Como ya fuera adelantado, los graves conflictos inter- da tendencia a la modificación de la legislación entonces
de la legislación hispánica e indiana. Esto se debió a que nos y externos condicionaron la realidad política, social, existente, por lo cual adquirió gran relevancia la figura del
el proceso político posterior a 1810 modificó el sistema económica y jurídica. La efímera Constitución de 1826 filósofo británico Jeremy Bentham. Tau Anzoátegui ex-
político institucional, pero no produjo grandes mutaciones fue implícitamente derogada y las provincias argentinas se plica que, más allá de la voluntad reformista, las opiniones
respecto al resto de la legislación. mantuvieron unidas por medio de acuerdos y tratados; fue de esa época “… distan mucho de aquellos juicios fáciles
Esta coincidencia de normas patrias e hispánicas –in- el Pacto Federal de enero de 1831 la norma fundamental y categóricos que condenaban poco menos que al fuego
cluyendo las coloniales– fue expresamente legitimada por que rigió hasta la sanción de la Constitución Nacional en destructor a todo el orden legislativo antiguo”(14).
medio del “Reglamento Provisorio de 1817”, cuyo art. 2º el año 1853. También en esa etapa fue fundada la Universidad de
del Capítulo I de la Sección II –Poder Legislativo– esta- A tenor de ese acuerdo las provincias le confiaron a Buenos Aires, en cuyo “Departamento de Jurispruden-
blecía: “Hasta que la constitución determine lo convenien- Rosas la conducción de las relaciones exteriores, mientras cia” se destacaba Pedro Somellera a cargo de la cátedra
te, subsistirán todos los códigos legislativos, cédulas, re- que la Sala de Representantes provincial ya le había otor- de Derecho Civil(15). También se desempeñó el presbítero
glamentos y demás disposiciones generales y particulares gado a dicho gobernador las “facultades extraordinarias” Antonio Sáenz, quien fue el primer rector de esa Universi-
del antiguo gobierno Español, que no estén en oposición al comienzo de su primer mandato. En su segunda etapa a dad. Sáenz fue designado a cargo de la cátedra de Derecho
directa o indirecta con la libertad e independencia de estas cargo del Poder Ejecutivo provincial, luego del crimen del Natural y de Gentes. Al no haberse creado una cátedra es-
Provincias, ni con este Reglamento y demás disposiciones general Quiroga, la misma Legislatura le confió la “suma pecífica de derecho penal, en los cursos que se dictaban se
que no sean contrarias a él, libradas desde veinticinco de del poder público”. Ambas instituciones de emergencia hacían expresas referencias a los delitos y sus penas.
mayo de mil ochocientos diez”(6). claramente influyeron en el modo de concebirse el poder y Somellera entendía que para definir el delito era nece-
La cláusula antes transcripta posee enorme relevancia la estructura jurídica que rigió durante este segmento de la sario valorar el mal y el bien por su intensidad, duración,
para entender la continuidad del orden jurídico español Historia nacional. certeza y proximidad. “El cálculo hecho sobre esas cir-
por tantos años en nuestro país. Téngase en cuenta que la Las facultades extraordinarias y la suma del poder pú- cunstancias conducía al fácil conocimiento de la regla que
citada disposición gozaba de una importante legitimidad blico se diferenciaban entre sí por el hecho de que las pri- permitía saber cuál delito era más grave y debía castigarse
y autoridad por haber sido sancionada por el mismísimo meras se referían a funciones legislativas, mientras que la con mayor rigor (…) Además ilustraba acerca de los actos
Congreso de Tucumán, que el año anterior había declarado segunda incluía también competencias de carácter judi- que la ley debía convertir en delitos porque causaban más
la independencia de las Provincias Unidas en Sudamérica cial(8). mal que bien”(16).
el 9 de julio. Además, cuando Rosas asumió su primer gobierno, se En la Universidad de Buenos Aires se estableció co-
De tal forma, la Novísima Recopilación de las Leyes lo condecoró oficialmente como el “Restaurador de las mo requisito de acceso al título en Derecho el tener que
de España fue la base sobre la que quedaron tipificadas Leyes”, es decir, quien iba a ser el encargado de “reesta- presentar y defender en forma pública una tesis o trabajo
la mayoría de las figuras penales vigentes durante toda la blecer las leyes tan conculcadas desde la Revolución de final. Esas tesis luego iban a formar parte de las discusio-
época aquí analizada, excepto lo que expresamente fuera Mayo (…) Confirmaron al gobernador deseado y procla- nes que se llevaron a cabo en el seno de la Academia de
modificado luego de mayo de 1810, tal como lo dispusiera mado por el pueblo, convencidos de ser el único capaz de Jurisprudencia y en la Universidad, “formando así parte
el Reglamento Provisorio de 1817 antes referido. mantener el orden en ese medio convulsionado”(9). de un conjunto de ideas sobre derecho penal que también
¿Cuál fue la razón por la cual la mayoría de la legisla- Las facultades extraordinarias fueron utilizadas por constituyen las raíces intelectuales del nuevo discurso pe-
ción de origen monárquico subsistió y se siguió aplicando primera vez el 23 de enero de 1830 al ordenar Rosas el nal emergente en aquellas décadas”(17).
en nuestro país, aún luego de transcurridos más de cuaren- fusilamiento del mayor Montero, acusado de ser uno de Así, el joven Florencio Varela, en el año 1827, presentó
ta años del inicio del proceso de independencia? Pueden los organizadores de una conspiración y revuelta unitaria su tesis doctoral titulada Disertación sobre los delitos y
ser aceptadas varias respuestas. Una posible explicación que tuvo lugar en Salto, provincia de Buenos Aires. El 3 las penas, con la que egresó en Jurisprudencia en la Uni-
puede hallarse en el hecho de que todos los abogados y de mayo de ese mismo año, la Junta de Representantes versidad de Buenos Aires. Allí Varela criticaba las normas
los distintos operadores del sistema judicial y burocrático- dispuso el mantenimiento de las facultades extraordina- entonces vigentes por su “severidad inútil y una monstruo-
administrativo habían estudiado durante su formación uni- rias y “ampliarlas ilimitadamente ‘a todas las medidas que sa desproporción con los delitos, como que eran dictadas
versitaria en forma exclusiva el derecho español, lo cual (Rosas) considere conducentes a salvar la provincia de los sin consideración alguna a la índole y costumbres de los
incluía su legislación, fuentes, principios generales y hasta peligros que amagan su existencia pública y libertad civil’ pueblos y sin que entrasen en el cálculo del legislador los
la lectura de la doctrina que se ocupó de su interpreta- con la sola reserva de ‘no celebrar en forma definitiva tra- males que producen los delitos, los que causas las penas y
ción y análisis; por otra parte, la dominación española en tados o convenciones’”(10). las cualidades que estas deben tener para que puedan lo-
esta región de América duró alrededor de 250 años, con Luego de derrotar los federales a los unitarios que esta- grar su objetivo, siendo al mismo tiempo justas”(18).
lo cual fácil es advertir que aquel sistema jurídico estaba ban bajo el mando del general Paz, se entendió que se ha- No obstante adherir Varela a los principios jurídicos de
muy arraigado y desalentaba cualquier intento de supre- bía reestablecido la tranquilidad pública, por lo que Juan Beccaria y de Bentham, “él y muchos otros estudiantes de
sión. Por último, otra explicación puede ser encontrada en Manuel de Rosas, con fecha 7 de mayo de 1832, devolvió leyes y juristas no estaban muy convencidos de que esos
la inestabilidad política y los distintos enfrentamientos mi- a la Legislatura de la provincia de Buenos Aires las facul- mismos celebrados principios pudiesen ser aplicados in-
litares que se produjeron en el orden externo e interno, que tades extraordinarias que oportunamente le fueran conce- mediatamente en Buenos Aires (…) en otras palabras, las
generó el convencimiento de la inne­cesariedad y carencia didas(11). ideas eran correctas pero no así el momento en que debían
de urgencia en la modificación de esta legislación. Un claro ejemplo de la utilización de la suma del po- llevarse a la práctica”(19).
Tau Anzoátegui y Martiré indicaron que la Revo- der público puede advertirse nítidamente con motivo del La finalización de la década de 1820 coincide con un
lución de Mayo modificó sustancialmente la organización proceso judicial a los imputados del homicidio del general renovado interés por la cuestión penal y reforma judicial.
política y derogó una buena parte de las leyes indianas. Facundo Quiroga en Barranca Yaco, hecho acaecido en Así, se destaca el curso dictado en 1827 por el profesor
Sin embargo, “quedó vigente el antiguo orden jurídico en 1835, tal como será visto más adelante(12). francés Guret Bellemare en la Academia de Jurispruden-
aquellos aspectos que no fueron objeto de legislación por cia, quien propuso el juicio por jurado y la inconveniencia
II.4. La Academia de Jurisprudencia, las reformas
los gobiernos patrios o que no se oponían a los principios de la pena de muerte. Al respecto, Barreneche sostiene:
­realizadas durante la década de 1820 y la influencia
consagrados por la revolución”. Estos autores agregaron “La continuidad o abolición de la pena de muerte provocó
de la entonces recientemente fundada
que “las nuevas ideas encontraron el campo más propi- varias discusiones en la Academia, a partir de la tesis de
Universidad de Buenos Aires
cio para su aplicación en el ordenamiento político, por Valentín Alsina a favor de la pena capital y la oposición
ser el aspecto más atacable del antiguo régimen (…) En A los pocos años de producida la Revolución de Mayo, misma por parte de Bellemare. Este tema daría lugar a
cambio, no se alcanzó a modificar con igual intensidad el la Cámara de Apelaciones propuso al director supremo
derecho castellano supletorio vigente en América y que Gervasio Antonio de Posadas la creación de un ámbito de (13) Barreneche, Osvaldo, Dentro de la ley, todo. La justicia criminal
regulaba importantes aspectos de la vida social, más espe- discusión y debate de temas jurídicos. Ese fue el origen de Buenos Aires en la etapa formativa del sistema penal moderno de la
cíficamente los llamados derecho civil, mercantil, penal y de la Academia de Jurisprudencia, cuyo primer director Argentina, La Plata, Ediciones Al Margen, 2001, pág. 143.
procedimientos”(7). fue el Dr. Manuel Antonio de Castro, quien era miem- (14) Tau Anzoátegui, Víctor, La codificación en Argentina. (1810-
1870), Buenos Aires, Librería Editorial Histórica Emilio J. Perrot, 2008,
Por lo tanto, este proceso político –que tuvo su origen bro de aquel tribunal de alzada. “Con la creación de la
pág. 129.
en el proceso revolucionario de 1810, que más tarde de- Academia, la Cámara de Apelaciones buscaba monitorear (15) Somellera cumplió funciones hasta 1830, año en el que se
clarara la independencia en 1816 y que, luego de distintos más de cerca el proceso final de formación de estos pro- trasladó a Montevideo.
intentos fallidos de organización constitucional, culminara fesionales (…) la Academia de Jurisprudencia de Buenos (16) Levaggi, Abelardo, El derecho penal…, cit., pág. 40.
con Juan Manuel de Rosas como líder de la Confederación (17) Barreneche, Osvaldo, Dentro de la ley…, cit., pág. 154. En
esta obra hay un interesante cuadro de las tesis presentadas durante la
Argentina– se caracterizó por el hecho de que la mayoría (8) Desde el año 1853, el art. 29 de la CN prohíbe en forma ex- presente etapa de nuestro país. En dicho cuadro comparativo se incluye
de las normas sancionadas durante este período tuvieron presa la concesión de facultades extraordinarias y la suma del poder a los autores, su lugar de nacimiento, tema desarrollado y la trayectoria
público. profesional y política que llevaron a cabo años después los distintos
(9) Rosa, José M., Historia argentina, Buenos Aires, Oriente, 1992, tesistas, tales como Valentín Alsina, Fernando Arca, Marco Avellaneda,
(6) Conf. Sampay, Arturo E., Las Constituciones de la Argentina tomo IV, pág. 137. Miguel Cané padre, Miguel Esteves Saguí, Marcos Paz, Vicente Quesa-
(1810-1972), Buenos Aires, Eudeba, 1975, pág. 235. (10) Ibídem, pág. 141. da y Florencio Varela.
(7) Tau Anzoátegui, Víctor - Martiré, Eduardo, Manual de historia (11) Ibídem, pág. 173. (18) Levaggi, Abelardo, El derecho penal…, cit., pág. 41.
de las instituciones argentinas, Buenos Aires, La Ley, 1967, pág. 469. (12) También se recurrió a la suma del poder público. (19) Barreneche, Osvaldo, Dentro de la ley…, cit., pág. 156.
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 11

numerosas tesis de graduación de estudiantes de la Uni- de estudio de la Facultad de Derecho de Buenos Aires. ayuntamientos, bandos y ligas”; “cofradías y otras par-
versidad de Buenos Aires durante la década siguiente”(20). A ello debe agregarse que Sáenz y Somellera ya no da- cialidades”; “de las máscaras y otros disfraces”; “de los
Justamente, el entonces novel abogado Valentín Alsina, ban más clases en ese ámbito académico. Siguió sin dic- hurtos, y ladrones”; “de los robos, y fuerzas”; “de los ban-
identificado con el grupo ilustrado y claro simpatizante del tarse derecho penal como una materia autónoma, pese a didos, salteadores de caminos, y facinerosos”; “de los rep-
sector unitario, se dedicó durante “largas vigilias a extraer de lo cual fueron presentadas varias tesis sobre esa discipli- tadores de malhechores”; “del uso de armas prohibidas”;
las leyes de Indias todo lo que aún consideraba útil y aplicable na. Se abandonó la enseñanza de Jeremy Bentham y se “de los duelos y desafíos”; “de los homicidios, y heridas”;
en el orden jurídico de esos días, contrastando así esta actitud tornó obligatorio el estudio del “tradicional libro de Jo- “de las usuras y logros”; “de los juegos prohibidos”; “de
práctica con la condena teórica que se había dirigido contra sé María Álvarez sobre Instituciones de Derecho Real de las rifas”; “de las injurias, denuestos, y palabras obsce-
esas leyes”. También se destaca la exposición que efectuó en España”(26). nas”. También acerca de “los vagos y modo de proceder a
la Academia de Jurisprudencia el día 15 de abril de 1828, A lo expuesto se debe sumar que la Academia de Juris- su recogimiento y destino”.
oportunidad en la que, como fuera adelantado, realizó una prudencia dejó de ser un ámbito relevante luego del falle- A su vez, se incluían figuras penales vinculadas a la
encendida defensa de la utilización de la pena de muerte(21). cimiento de su primer director, el Dr. Manuel Antonio de moralidad y a la sexualidad. Así, se tipifican conductas
Castro, hecho sucedido en el año 1832. Ello produjo que el descriptas como “de los amancebados, y mujeres públi-
II.5. Estructura institucional de la Confederación
debate de ideas jurídicas pasara a otros ámbitos; tal el caso cas”; “de los rufianes, y alcahuetes”; “de los adúlteros, y
­Argentina: abandono de las ideas ilustradas
del “Salón Literario”, punto de encuentro de la denomina- bígamos”; “de los incestos y estupros”; finalmente, “de la
y racionalistas
da “Generación del 37”. Entre ellos se destacaba Esteban sodomía, y bestialidad”.
Un año después del arribo de Juan Manuel de Rosas al Echeverría, y daban sus primeros pasos académicos los Se contemplaban, por otra parte, materias que excedían
Gobierno de la provincia de Buenos Aires fue firmado el jóvenes Juan Bautista Alberdi y Juan María Gutiérrez, de lo típicamente penal. Así, por ejemplo, se preveían penali-
Pacto Federal, que en la práctica sirvió como la ley funda- veintiséis y veinticinco años de edad, respectivamente(27). dades en cuestiones religiosas, a saber: “De los herejes, y
mental a la que luego adhirieron la totalidad de las provin- Así, Alberdi en el año 1837 publicó el Fragmento Pre- descomulgados”; “de los adivinos, hechiceros y agoreros”;
cias para sellar su unión. A lo expuesto debe sumarse que liminar al Estudio del Derecho, en el que expresó que el “de los blasfemos y de los juramentos”. Finalmente, la
el orden jurídico bonaerense adquirió una gran relevancia derecho positivo podía ser dividido según distintos crite- Novísima Recopilación de España de 1805 determinaba
en todo el territorio nacional por ser Rosas el responsable rios, por ejemplo, en “penal, represivo y penitenciario”. también cuestiones procedimentales(33) y de ejecución de
de las relaciones exteriores de la Confederación. Explicaba que el poder sancionador del Estado “es un in- las penas(34).
Este cambio político produjo que las ideas y doctrinas mediato y natural resultado de la individualidad del hom- Respecto a la responsabilidad criminal, el derecho es-
ilustradas fueran paulatinamente dejadas de lado. También bre, y tiene por límite esta misma individualidad; parte del pañol que regía durante la época colonial preveía el dolo,
fue postergada tanto la sanción de una Constitución Nacio- derecho y cesa en el derecho; es un poder de equilibrio y la culpa y el caso fortuito. Explica Levaggi que las Par-
nal como la necesidad de efectuar drásticas modificaciones de armonía, no de venganza y reacción; es el sostén de la tidas diferenciaban “el homicidio cometido ‘a sabiendas
en el ordenamiento jurídico entonces vigente. Comenzó libertad, no el invasor (…) el poder sancionador del Esta- o maliciosamente’, del ‘culposo’ y el realizado ‘por oca-
una marcada tendencia hacia el conocimiento y aplicación do tiene el doble fin de remediar el mal del delito y evitar sión’ (…) la responsabilidad era diferente en cada caso:
de lo nacional, que incluía tanto el pasado como el enton- su repetición (…) no hay delito sin imputabilidad; ni im- en el primero la pena era la ordinaria, en el segundo la de
ces presente; en la práctica este proceso era un freno a las putabilidad sin libertad”(28). destierro por cinco años, y en el tercero, ninguna”(35).
tendencias racionalistas. En este sentido, Tau Anzoáte- Agregaba el pensador tucumano: “Hay, pues, un riguro- También se preveían distintas formas de participación cri-
gui sostiene que la cuestión envolvía temas complejos: “La so paralelismo entre la libertad, imputabilidad y crimina- minal, a saber: instigación, complicidad y encubrimiento(36).
averiguación de lo que éramos implicaba una vuelta hacia lidad, al cual debe someterse con igual rigor la acción del En lo referido a las penalidades resultantes de la comi-
la historia y en consecuencia una ratificación o revisión de poder sancionador”. A ello se debía sumar el principio de sión de un delito, el sistema español incluía las siguientes:
la actitud aún lacerante ante lo español. ¿Cuál era nuestro proporcionalidad(29). pena de muerte, mutilación, presidio, azotes, destierro, in-
pasado? ¿Cuáles eran nuestras tradiciones?”(22). Alberdi también realizó un interesante análisis del sis- famia y pecuniarias(37).
Rosas en la conocida carta dirigida a Facundo Quiroga tema penitenciario y sus fines. Se abocó a intentar desen-
II.7.B. Normas de naturaleza penal –o procesal penal–
desde la “Hacienda de Figueroa” le expresaba al caudillo trañar cuál era el motivo por el que determinadas personas
dictadas o sancionadas durante la época patria. Abandono
riojano que, previo a la sanción de una constitución de al- cometen delitos. Así, Alberdi pregunta: “¿Por algún tras-
de la actividad legislativa en materia penal durante el
cance nacional, debían ser organizadas constitucionalmen- torno de su sensibilidad, por alguna tendencia innata al
gobierno de Rosas
te las provincias: “Usted y yo deferimos a que los Pueblos mal? Que se resuelva esto, y el mejor medio sancionador
se ocupasen de sus constituciones particulares para que está encontrado”(30). A comienzos de la época de la Confederación existió la
después de promulgadas, entrásemos a trabajar los cimien- voluntad de compendiar y sistematizar todas las normas
II.7. Legislación penal vigente durante este período
tos de la gran Carta Nacional (…) que en este lastimoso dictadas o sancionadas a partir de la Revolución de Mayo
estado es preciso crearlo todo de nuevo, trabajando prime- Claramente, no había una sistematicidad en materia de 1810. El primer intento fue realizado en 1833 por Ber-
ro en pequeño; y por fracciones para entablar después un penal, y tal como fuera expresado, continuaron vigentes nardo Vélez bajo el título de “Compilación del Derecho
sistema general que lo abrace todo”(23). los principios generales del derecho español, por ejemplo, Patrio”. También Pedro de Angelis realizó una obra titu-
Indudablemente estas tendencias de carácter historicista en lo que se refiere a las distintas figuras delictivas, las lada “Recopilación de las leyes y decretos promulgados
produjeron que el sistema normativo español y colonial correspondientes penas y su ejecución. Se tenía especial- en Buenos Aires desde el 25 de mayo de 1810 hasta fin de
mantuviera su vigencia, conjuntamente con las normas de mente en cuenta la interpretación que de los textos legales diciembre de 1835”, publicada en cuatro tomos entre los
origen patrio. Tal como lo escribiera el entonces joven Al- hacía la doctrina originada en España. años 1836 y 1840(38).
berdi en 1837: “La ley debe vivir profundamente en la Así, explicaba Zorraquín Becú, las Recopilaciones Respecto a las normas con contenido penal o de proce-
conciencia y las costumbres de la nación, que debe obser- de Castilla y de Indias, y supletoriamente las Partidas, dimiento en dicha materia surgidas a partir del inicio de la
varla a su pesar, espontáneamente, por hábito”(24). contenían un sistema confuso, inorgánico, caracterizado vida patria en nuestro país, y sin ánimo de agotar el lista-
En lo que se refiere al sistema judicial que regía en esta por la severidad de los métodos inquisitivos y de las penas do, cabe mencionar las siguientes, que surgen del Registro
época, “el Estado rosista combinaba atributos del antiguo legales. Sin embargo, dicho autor agregó que la práctica Oficial de la República Argentina(39):
régimen –absolutista, centralización del poder– con atribu- tribunalicia efectuaba profundas atenuaciones a tan rígido a) La prohibición de los duelos, firmado por Cornelio
tos republicanos –predictibilidad y visibilidad de la pena, sistema normativo(31). Saavedra en su condición de Presidente de la Primera Jun-
igualdad ante la ley y especialización del poder punitivo– ta Patria del 7 de julio de 1810, por el que se manifestaba
II.7.A. Legislación penal de origen español
(…) pero la administración de justicia no era arbitraria que “el pueblo se ha escandalizado justamente a vista de
sino que estaba fundada en las leyes”(25). La ya citada Novísima Recopilación de las Leyes de un duelo que proscriben, nuestra religión, nuestras leyes
Debe ser destacado que durante el período 1820-1853 España(32) de 1805 rigió en América aun por muchos años y nuestras costumbres (…) y que las leyes de nuestro país
–excepto entre los años 1824 y 1827– las provincias autó- después de haber finalizado el proceso de independencia proscriben los desafíos, y que no puede quedar impune la
nomas eran las competentes para sancionar y dictar distin- en todo lo que era compatible con las nuevas instituciones persona que lo cometa…” (Registro Oficial, 1879, Tomo I,
tos tipos de normas en forma exclusiva. Esa fue la razón políticas. Dentro de esta recopilación, el Título I del Libro pág. 50(40)).
por la cual el constituyente de 1853 expresamente dispuso XII se denominaba “De los delitos y sus penas: y de los
que las provincias no podrían sancionar los distintos códi- Juicios Criminales”. (33) “De las causas criminales; y modo de proceder en ellos, y en el
gos de fondo –entre ellos en materia penal–- una vez que Allí se determinaban las siguientes figuras penales: “de examen de testigos”; “De las delaciones, y acusaciones”; “De las pes-
el Congreso lo hubiera hecho (actual art. 126, CN). los perjuros”; “de los traidores”; “de los falsarios”; “de los quisas y sumarias; y Jueces pesquisidores”; “De los Alcaldes y Oficiales
desertores del Real servicio, su persecución y castigo”; de la Hermandad”; y “De los casos y delitos sujetos a su jurisdicción”;
II.6. Cambios en la enseñanza del derecho en la “De la remisión de delincuentes a sus Jueces y de unos de otros Rei-
“de los que resisten a las Justicias y sus Ministros”; “de
­Universidad de Buenos Aires, la “Generación del 37” nos”; “Del procedimiento contra reos ausentes y rebeldes”.
los tumultos, asonadas y conmociones populares”; “de los (34) “De los Alcaides y presos de las cárceles”; “De las visitas de
Con Rosas al frente del Gobierno de la provincia de cárcel y presos”; “De las penas corporales, su conmutación y destino
Buenos Aires se produjeron modificaciones en los planes (26) Barreneche, Osvaldo, Dentro de la ley,…, cit., pág. 150. de los reos”; “De las penas pecuniarias pertenecientes á la Real Cáma-
(27) Galletti, Alfredo, Historia constitucional, La Plata, Editora Pla- ra y á gastos de Justicia”; “De los indultos y perdones Reales”.
tense, 1987, t. II, pág. 303. (35) Levaggi, Abelardo, El derecho penal…, cit., pág. 119.
(20) Ibídem, pág. 146. (28) Alberdi, Juan B., Fragmento preliminar al estudio…, cit., pág. 57. (36) Ibídem, págs. 120/122.
(21) Tau Anzoátegui, Víctor, La codificación en Argentina…, cit. (29) Ídem. (37) Ibídem, págs. 137/157.
(22) Ibídem, pág. 144. (30) Alberdi, Juan B., Fragmento preliminar al estudio…, cit., pág. 59. (38) Tau Anzoátegui, Víctor - Martiré, Eduardo, Manual de histo-
(23) Saldías, Adolfo, Papeles de Rozas, Buenos Aires, Sesé y Larra- (31) Zorraquín Becú, Ricardo, Historia del derecho argentino, 2ª ria…, cit., pág. 472.
ñaga, 1904, t. I, pág. 124. ed., Buenos Aires, Perrot, 1996, t. II, pág. 264. (39) Registro Oficial de la República Argentina, Buenos Aires, Edito-
(24) Alberdi, Juan B., Fragmento preliminar al estudio del derecho, (32) Novísima recopilación de las Leyes de España, 1805. Puede rial La República, Imprenta Especial de Obras, 1879.
Buenos Aires, Ciudad Argentina, 1998, pág. 56. ser consultado en formato PDF, en el Boletín Oficial de España, https:// (40) También en Levaggi, Abelardo, El derecho penal…, cit., pág.
(25) Levaggi, Abelardo, El derecho penal…, cit., pág. 177. www.boe.es/publicaciones/biblioteca_juridica/. 204.
12 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

b) Disposición del Primer Triunvirato –del 4 de octu- no, lo que divulguen o inventen noticias falsas, los que eran los delitos y contravenciones que se denunciaban en
bre de 1811– que establece penas extraordinarias para los promuevan a deserción o seduzcan a los soldados, los que ese entonces(44).
ladrones, ya que “la propiedad individual y la seguridad formen conspiraciones y finalmente los que conociendo A tenor del índice policial antes referido, en los dos
pública, son los dos principios que incitan en el presente su existencia no las delaten”, a tenor de lo previsto en las primeros meses de 1830 –coincidentes con los dos pri-
caso: en esta virtud uniformado con el Real Acuerdo del Leyes 1ª y 2ª, Título 18, Libro 8 de la Recopilación de meros del gobierno de Juan Manuel de Rosas– fueron
Tribunal de Real Audiencia de esta capital, ha venido en Castilla (Registro Oficial, 1879, t. I, pág. 306). denunciados los siguientes hechos: 58 robos y 4 hurtos
establecer y publicar la observancia de la ley 3, tít. 14, ñ) Resolución del director supremo Pueyrredón, del 23 (pero, tal como estaban descriptas las conductas, la au-
lib. 12 y la ley 5 del mismo título y libro, de la Novísima de septiembre de 1817, que disponía medidas represivas toridad policial tomaba como sinónimos ambos delitos);
Recopilada de Castilla”. Se agrega que debido a “las cir- del contrabando (Registro Oficial, 1879, t. I, pág. 435). 4 homicidios; 36 lesiones y heridas; 20 detenidos por
cunstancias particulares de esta capital, y más que todo o) Reglamento provisorio sancionado por el Soberano insultos “escandalosos”; 3 detenidos por amenazas; 15
lo extraordinario de la situación actual”, llevaron a que se Congreso de las Provincias Unidas de Sud América para detenidos por violencia contra la mujer; 7 presos por
dispusiera que “todo el que perpetrase algún robo califi- la dirección y administración del Estado de 1817. En la “desertores”; 5 detenidos por “insultos al Gobierno”; 14
cado, esto es, violentando alguna persona, horadando, o Sección séptima se incluían las normas de seguridad indi- detenidos “por juegos prohibidos”; 27 presos por “vagan-
escalando alguna casa, frangiendo o falseando puerta, sea vidual (Registro Oficial, 1879, t. I, pág. 441). cia” o no acreditar oficio “o papeleta de conchabo”; 11
de la cantidad que fuese, en moneda o especie, será conde- De esta forma, durante la época bajo estudio no fue por abuso de armas; 3 por tenencia de puñales en forma
nado a muerte de horca”. A su vez, “todo el que cometiese sancionada nueva legislación penal y, por ello, se recu- ilegítima y 1 por posesión de armas de fuego; 20 por
un robo simple, esto es, que no convine cualquiera de las rrió al derecho hispánico y colonial en forma prioritaria, riñas callejeras; 1 por encontrarse en el techo de casa aje-
circunstancias expresadas, llegando a la cantidad de cien excepto que hubiera sido modificado o derogado por las na; 6 por ebriedad en la vía pública; 11 criados por haber
pesos en moneda o especie, será afecto a la misma pena; y normas patrias, algunas de las cuales fueron transcriptas sido denunciados por haberse fugado de la casa “de sus
no llegando a dicha cantidad, se le aplicará la de diez años en este acápite. Ya en 1850 el Doctor en Jurisprudencia amos”. Finalmente, consta una violación de un menor y
de presidio, en el trabajo de las obras públicas…” (Regis- Miguel Esteves Saguí criticaba en forma lapidaria la un suicidio.
tro Oficial, 1879, t. I, pág. 119). vigencia de la legislación hispánica en nuestro país luego
c) El decreto de libertad de imprenta dictado por el Pri- II.8. Aplicación de la normativa penal vigente en un
de transcurridos más de cuarenta años de haberse iniciado caso de trascendencia institucional
mer Triunvirato, cuyo art. 2º disponía que “el abuso de el proceso de independencia, en los siguientes términos:
esta libertad es un crimen (…) las autoridades respectivas “…  leyes del tiempo del sistema colonial, aun de con- Indudablemente, el caso judicial más importante sus-
impondrán el castigo según las leyes”. Por el art. 3º se es- dición y obscuridad todavía, como las cédulas, órdenes, tanciado durante esta etapa de la historia argentina fue el
tablecía que “para evitar los efectos de la arbitrariedad en decretos, pragmáticas especiales al virreinato, y el indi- proceso a los imputados por el crimen del general Facun-
la calificación y graduación de estos delitos, se creará una gesto código de Indias, sin más origen y fundamento que do Quiroga. Y fue importante porque se trató del homici-
junta de nueve individuos con el título de Protectora de la otras tantas salidas de la antigua corte: Leyes recopiladas dio de quien había sido Gobernador de La Rioja y hombre
libertad de la imprenta” (Registro Oficial, 1879, Tomo I, de Castilla, tipo vetusto de aquella Compilación: Códi- de gran predicamento dentro de los líderes federales del
pág. 125). go de las Partidas, Fuero Real, Fuero Juzgo (…) diversos interior del país. A ello se le debe agregar que gozaba de la
d) Resolución del Primer Triunvirato, fijando pena a códigos canónicos, otros comerciales; no sin un lugar im- amistad y confianza de Rosas.
los que compraran o recibieran a empeño vestuario de los portante el Romano, padre y fundador de todos los otros. En este mismo proceso se involucraron distintos ele-
soldados. Se establecía multa al pulpero (Registro Oficial, ¡Santo Dios! ¡Cuánta mole inmensa para espantar al más mentos, que entiendo importantes, a saber: la discusión
1879, t. I, pág. 125). atrevido! (…) es un verdadero laberinto, donde nada falta, sobre cuáles normas penales debían ser aplicadas; la ca-
e) Decreto de seguridad individual, dictado por el Pri- donde todo sobra”(41). lificación de los hechos; las penas correspondientes; las
mer Triunvirato, el día 23 de noviembre de 1811 (Registro normas adjetivas de funcionamiento del proceso penal y la
Oficial, 1879, t. I, pág. 128). II.7.C. Normas de funcionamiento del Departamento de influencia de la denominada suma del poder público que
f) Decreto del 11 de marzo de 1812 del Primer Triunvi- Policía ostentaba Rosas al momento de dictar sentencia.
rato por el que se penaba el juego y el uso de armas: seis Esteves Saguí explicaba en un tratado publicado en Por otra parte, se trató de un hecho institucionalmente
años de presidio (Registro Oficial, 1879, t. I, pág. 142). pleno gobierno de Rosas que en la provincia de Buenos gravísimo, porque la responsabilidad política del hecho
g) Resolución del Primer Triunvirato por la que se crea- Aires la policía estaba dividida en dos ramas, a saber: ur- fue endilgada al propio Gobierno de Córdoba, ya que se
ba el Reglamento de la Comisión de Justicia de fecha 20 bana y de campaña. La función más relevante de la au- sospechaba que desde allí se había organizado y planifi-
de abril de 1812. Se determinaba el procedimiento que toridad policial era la concerniente al orden, seguridad y cado el atentado. A su vez, se estableció que ese crimen
debía seguirse en los sumarios penales (Registro Oficial, debía ser considerado como “de lesa patria”, toda vez que
tranquilidad públicos. Funcionaba, por un lado, como au-
1879, t. I, pág. 164). Quiroga habría sido asesinado con motivo y en ocasión
xiliar de la justicia; por el otro, poseía competencias pro-
h) Resolución de la Asamblea del Año XIII, del día 8 de una misión oficial ordenada desde el Gobierno de la
pias en cuestiones de faltas y contravenciones. Dentro de
de febrero de 1813, por la que se estableció un indulto ge- provincia de Buenos Aires, a la sazón, responsable de la
estas últimas se ponía en cabeza de la autoridad policial,
neral. Se exceptuaban los siguientes delitos: “falsa mone- conducción de las relaciones exteriores de la Confedera-
por ejemplo, el “impedir la mendiguez” o “impedir que
da; de cohecho; el de retención de los propios y hacienda ción. Por tal razón, Rosas entendió que debía tramitarse el
se ande a galope en las calles”. También el contralor de
de los pueblos; el de hurto, sea cual fuere la cantidad que juicio en Buenos Aires.
la cantidad de bueyes que circularan por el centro de las
se robase; el de falsos testimonios y calumniadores; el de Zorraquín Becú sostuvo: “El hecho produjo una con-
ciudades; “impedir la vagancia y la embriaguez”. Además,
resistencia armada a la justicia (…) el de lesa patria, en- moción extraordinaria en todo el país. Al principio los
tendiéndose que lo cometen, los que llevan los enemigos se ordenaba a la policía el “remitir al Poder Ejecutivo de
todos los desórdenes y delitos cometidos” y “en todos los Reinafé creyeron que el asunto no saldría de los límites
de la misma patria, víveres de guerra o dinero (…) los de su provincia, y hasta Estanislao López trató de excul-
que se pasen a los mismos enemigos; los que comercian casos de delitos que no sean puramente correccionales y
de incumbencia de la policía, dirigir parte a un juez de pri- parlos; pero la actitud resuelta de Ibarra y de Rosas –que
con los propios; (…) se exceptúan el homicidio que no es entre tanto había sido elevado al gobierno de Buenos Aires
casual y en defensa propia…” (Registro Oficial, 1879, t. I, mera instancia en lo criminal”. A su vez, se establecía que
con la Suma del Poder Público– obligó a López a cambiar
pág. 195). “sin su consentimiento no podrá salir música o reuniones
de posición. El asesinato de Quiroga se convirtió en un
i) Pena a desertores del ejército (Registro Oficial, 1879, de festividad, cualquiera sea el pretexto y celebridad pú-
atentado que afectaba a toda la Nación, y que por lo tanto
t. I, pág. 206). blica”; “inspección de mercados”(42).
requería ser juzgado por un tribunal especial”(45).
j) Resolución de la Asamblea del Año XIII, del 21 de La policía también poseía facultades y atribuciones
Rosas, para brindar mayores notas de legitimidad a este
mayo de 1813: se ordenaba la abolición de tormentos (Re- concernientes a “la conservación de la buena moral y cos-
proceso, solicitó a los distintos gobernadores de las pro-
gistro Oficial, 1879, t. I, pág. 216). tumbres”: velar por las buenas prácticas comerciales, cas-
vincias que, en forma previa, le dieran su expreso consen-
k) Resolución de la Asamblea del Año XIII, del 1 de tigar cualquier violación o engaños del sistema de pesos y
timiento para que el juicio se pudiera realizar en Buenos
septiembre de 1813. Se creaba el reglamento de Admi- medidas. También incluía el impedir la venta, transmisión
Aires, pese a tratarse de un hecho sucedido en Córdoba.
nistración de Justicia. Por el art. 10 del Título Primero se y circulación de escritos o libros obscenos y contrarios “a
De esta forma Juan Manuel de Rosas, el día 24 de no-
manifestaba: “Los juicios criminales son de preferencia la buena moral y religión del Estado”. Evitar la práctica
viembre de 1835, dictó el decreto por el que se establecía
y privilegio, su despacho reclama la brevedad posible y de juegos ilegales, reprimir a quienes expresaran palabras
el procedimiento a seguir: un “letrado de notoria probidad
cuando el crimen por su naturaleza lo exigiese, no habrá obscenas en público o insultaran a transeúntes. Impedir y suficiencia” (que sería el camarista Manuel Vicente Ma-
día por sagrado que sea, en el cual no deba adelantarse el el uso de máscaras y disfraces. Finalmente, la autoridad za) debía sustanciar la causa con arreglo a derecho has-
proceso” (Registro Oficial, 1879, t. I, pág. 230). policial tenía competencias respecto a cuestiones de salu- ta ponerla en estado de sentencia y elevarla al Gobierno
l) Resolución de la Cámara de Apelación sobre el bridad de la población(43). con un extracto del proceso y su propio dictamen. A los
procedimiento que debe seguirse en caso de castigo de A modo de ejemplo, tomaré como muestra el Índice imputados se les garantizaba plenamente el derecho de
los robos y homicidios (Registro Oficial, 1879, t. I, pág. del archivo del Departamento General de Policía, publi- defensa, lo que incluía el derecho a designar un abogado
298). cado en el año 1858 durante la gobernación de Valentín defensor. Luego pasarían los autos al Asesor del Gobierno
m) Resolución del director supremo Posadas, del 30 de Alsina. De dicho índice solo me referiré a las notas de los y separadamente a dos letrados más. Rosas –haciendo uso
diciembre de 1814, por la que se suprimieron los duelos, y comisarios de las secciones de la ciudad de Buenos Aires de la suma del poder público– se reservaba el dictado de la
en caso de producirse un duelo, se establecía la aplicación correspondientes a los meses de enero y febrero del año
de la pena de muerte, al igual que a los padrinos (Registro 1830, a los efectos de que se puedan vislumbrar cuáles (44) Índice del archivo del Departamento General de Policía, desde
Oficial, 1879, t. I, pág. 300). el año 1812, Buenos Aires, Imprenta de La Tribuna, 1858, págs.
(41) Esteves Saguí, Miguel, Manual de procedimientos ante el foro 431/441.
n) Resolución del director supremo Alvear, del 28 de civil, Buenos Aires, Imprenta Americana, 1850, pág. XIII. (45) Zorraquín Becú, Ricardo, El proceso a los asesinos de Quiro-
marzo de 1815, por la que se establecía que “sean pasados (42) Ibídem, pág. 44. ga, en Revista del Instituto de Historia Ricardo Levene, Nº 22, Buenos
por las armas todos los individuos que ataquen al gobier- (43) Ibídem, pág. 46. Aires, Facultad de Derecho de la UBA, 1971, pág. 167.
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 13

sentencia definitiva, previo dictamen del Asesor General dato, mandante y mandatario están sujetos a una misma
de Gobierno(46). Contra esta sentencia podría interponerse pena”(53). NOVEDADES 2018
recurso de súplica(47). El Dr. Maza sostuvo que también debían ser condena-
Respecto al delito que se imputaba a Guillermo Rei- dos por los delitos de sedición y traición, “porque con tal
nafé, el Dr. Bernardo Vélez, en su condición de abogado comportamiento comprometen terriblemente el honor y COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
defensor, sostuvo que era atípico, ya que las normas que decoro de la Provincia, o Estado donde esto suceda, fal- Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

querían aplicar no eran compatibles con los hechos acre- tando con ello a la fidelidad debida a su patria y al go- Marcelo Eduardo Urbaneja
ditados. Para fundar esta postura sostuvo que al “no haber bierno de que dependan”. Fundaba lo antes expuesto por PROPIEDAD HORIZONTAL
pena establecida para el crimen perpetrado, y depender es- considerar el delito de traición incluido en las Partidas,
ta del prudente arbitrio del juez, el gobierno ‘se halla en el entendido como “el quebrantamiento de las seguridades Segunda edición
caso de abolición’, previsto en la Partida 7 XXXII, 1”(48). dadas por el rey a alguna persona o algún lugar”(54). El Derecho
Por su parte, el teniente coronel retirado Miguel Marín Al momento de emitir opinión, el Asesor General de 2018
216 páginas
asumió la defensa de José Santos Pérez y de los oficiales, Gobierno, Dr. Eduardo Lahitte, descartó la idea de que se
ISBN 978-987-3790-72-0
cabos y soldados que lo secundaron en el asalto de la ga- hubiera tratado de un asesinato común, “porque el caso
lera en la cual viajaban Quiroga y sus acompañantes. Este no coincidía con la descripción de este delito hecha en las
defensor reconoció la materialidad del hecho y la autoría Partidas (…) en cambio, sostuvo que el hecho se ajustaba
de sus defendidos, pero descartó la existencia de culpa: a lo que el mismo código llamaba ‘fuerza’, es decir, el Venta telefónica: (11) 4349-0200, int. 1177
“Sostuvo que fueron encargados de la ejecución de un que ‘comete o hiere a otro con armas (…) o lleva consi- Compra online: ventas@elderecho.com.ar
atentado, no bajo tal carácter, ni en el de una combinación go hombres armados en esta manera, para hacer el mal www.elderecho.com.ar
tenebrosa de asesinos particulares; sino haciéndolos ins- o daño a alguno en su persona, o en sus cosas, hiriendo,
trumentos de un golpe de Estado, calculado y dispuesto en o matando o robando”, y si el criminal llegaba a matar a
sancionar el Reglamento Provisorio de 1817, por cuyo art.
los consejos del Gobierno de que dependían, y que se de- la persona contra la cual hizo la fuerza, le correspondía la
2º del Capítulo I de la Sección II –Poder Legislativo– dis-
cía en inteligencia con otros de los principales de la Con- pena del homicidio alevoso, según la ley del Fuero, y de-
ponía, tal como fuera expuesto, que la legislación hispáni-
federación, hasta el extremo de dar por objeto la salvación bía morir, por ende, según expresaba la ley de Partida(55).
ca iba a subsistir, excepto aquella que estuviera en abierta
de la República (…) Y, como no les era dado discutir las De esta forma, el Dr. Lahitte solicitó la pena de muerte
oposición a los principios de independencia nacional o la
razones de la orden, ni dejar de obedecer sin cometer un para los Reinafé, los ejecutores y cómplices –un total de
que fuere expresamente derogada. En otras palabras, esa
crimen, es muy claro que están libres de toda culpa y res- 40 imputados–, el destierro de otros diez y la absolución
norma fue la que otorgó legitimidad a la coexistencia ar-
ponsabilidad en el hecho”(49). de otros once.
mónica de la legislación patria con las normas de origen
Este argumento fue descartado por el Dr. Maza, para Sentencia y penas: La sentencia se dictó finalmente el
colonial o español que cumplieran con aquellas premisas.
quien durante el estado militar un subalterno no debería día 27 de mayo de 1837. En lo que se refiere a la califi-
En materia penal estas complicaciones se acentuaban,
obedecer cuando “las injusticias son manifiestas y atro- cación del hecho principal, consideró Rosas que se trató
atento a que se estaba en presencia de un sistema bas-
ces”. Agregó: “¿Quién no disputará el derecho de resis- de un “crimen de Estado”. Esto fue así “por haber sido
tante engorroso y hasta podría calificarse de caótico, ca-
tirle? El príncipe que viola todas las reglas se despoja de Quiroga uno de los indiscutidos jefes de la Confederación
racterizado por la multiplicidad de fuentes. Ello producía
su carácter, y ya no es otra cosa que un enemigo injusto y porque la ofensa inferida atentaba contra el honor y dig-
dificultades, no solo para hallar las normas en las que se
y violento, del cual podemos defendernos lícitamente”. nidad de la República”(56).
describieran las conductas consideradas antisociales, sino
Estos principios, sostenía Maza, emanan “del derecho na- Luego de ser notificada, los abogados de los imputados
también para determinar la pena a ser aplicada.
tural impreso en el corazón del hombre”. Estos argumen- presentaron recursos de súplica y, ante ello, Rosas, con fe-
Esto último se vio claramente reflejado en el proceso a
tos, fundados no solamente en “la ley de las naciones, la cha 9 de octubre de 1837, dictó sentencia definitiva por la
los imputados por el crimen del general Quiroga, ya que
natural, la civil general de la República, sino también las que redujo algunas condenas.
tanto al juez comisionado Maza como al fiscal Insiarte y al
militares”, conducían a la condena del capitán Santos Pé- En total fueron enjuiciadas más de sesenta personas,
asesor Lahitte les resultó dificultoso coincidir en las normas
rez y de sus colaboradores(50). desde los ejecutores materiales del crimen hasta sus insti-
que se ajustaran a los hechos motivos del proceso en curso.
Calificación de los hechos: El fiscal Insiarte entendió gadores y planificadores. Finalmente, fueron condenados
A su vez, durante este período el sistema penal se nu-
que los hechos y conductas por los que fueron investi- a muerte los Reinafé, José Santos Pérez, dos oficiales que
trió no solo de normas positivas –sean nacionales o colo-
gados los hermanos Francisco, José Antonio y Guillermo los acompañaron y tres colaboradores que debían ser sor-
niales–, sino también de nociones y principios generales
Reinafé, así como la de los ejecutores materiales, debían teados entre ocho de ellos(57). Los cinco que se salvaron
provenientes del derecho natural. Agregaba Levaggi que
ser calificados como delitos de “asesinato, robo y saltea- debieron cumplir entre 4 y 10 años de prisión. Diez impu-
“las penas podían ser determinadas por la ley, la costum-
miento”, por lo que les correspondía la pena de muerte. tados fueron condenados a destierro y trece fueron absuel-
bre o el juez. En el primer caso se hablaba de penas lega-
Estas figuras penales estaban previstas en la Partida 7ª, tít. tos de culpa y cargo(58).
les, en el segundo de consuetudinarias, y en el tercero de
27, ley 3, y consideró que debían ser agravadas “por osten-
penas arbitrarias o extraordinarias”(60). Era evidente que
tar la calidad de aleve”(51).
III no era de aplicación estricta el principio de legalidad, pro-
Agregó el fiscal que merecía la pena de muerte Juan Pe-
Conclusiones pio del sistema liberal constitucional(61).
dro García por haber presenciado el degüello de los cua-
Ya durante la última etapa del gobierno de Rosas estos
tro peones “y prestó su cuchillo a ese efecto”, y los que Durante este extenso período –que coincidió con la pre-
inconvenientes merecieron una profunda reflexión por par-
robaron las cosas que estaban en la galera y los que pre- sencia de Rosas como figura política más importante de
te del Dr. Miguel Esteves Saguí, que incluía palabras
senciaron los hechos. Estas figuras penales surgían de las la Confederación Argentina– por medio del Pacto Federal
esperanzadoras, en los siguientes términos: “Feliz día, día
Partidas 7ª, viii ley 10, y xiv. Para otros imputados solicitó quedó sellada la unión definitiva de las 14 provincias en-
grande y glorioso, tanto como el primero que nos dio una
la pena de azotes y destierro. A su vez, entendió el fiscal tonces existentes. Para mantener la unidad, las provincias
Patria, será aquel en que, como tuvimos el valor para lan-
que, cuando alguna persona reuniera gente para matar a tuvieron que enfrentar muchas dificultades de carácter ex-
zar el grito de Libertad e Independencia, le tengamos para
otra o inferirle un daño, entonces el delito debería califi- terno e interno. Quizás esa fue la razón principal por la
darnos una legislación propia de nuestra existencia: hija de
carse como “fuerza” y el que “hizo la reunión, lo propio que fue parcialmente postergada la creación de un sistema
nuestro suelo; adecuada a nuestras costumbres; dignas en
que todos los reunidos, seguida la muerte, sufren la pena jurídico propio. Por la misma causa, tampoco hubo tarea
fin de esta Buenos Aires, hermosa parte de la Confedera-
del homicidio alevoso y seguro”(52). codificadora ni se confeccionó un digesto ordenado que
ción Argentina…”(62).
Por su parte, el juez comisionado Maza coincidió con incluyera las normas consideradas como vigentes(59).
lo propuesto por el fiscal, ya que “el simple homicidio De tal forma, siguió rigiendo la legislación española e VOCES: DERECHO CONSTITUCIONAL - CONSTITUCIÓN
voluntario es castigado por la ley con la pena de muerte, indiana preexistente al día 25 de mayo de 1810 hasta tanto NACIONAL - ESTADO NACIONAL - PROVINCIAS -
y que dejando de ser simple, cuando se considera alevoso fuera derogada o modificada por la legislación patria. Esto PODER LEGISLATIVO - CONGRESO NACIONAL -
y seguro (…) se ve igualmente, que si se comete por man- fue claramente expuesto por el Congreso de Tucumán al DERECHO PENAL - DERECHO PENAL ESPECIAL -
DELITO - LEY PENAL - CÓDIGOS - HISTORIA DEL
(53) Ibídem, pág. 188. DERECHO
(46) El expediente acumuló 1844 fojas. Luego de ello se dio pase (54) Ibídem, pág. 190.
en vista al fiscal Dr. Manuel Insiarte y traslado a los abogados de la (55) Ibídem, pág. 191.
defensa. Luego el Dr. Maza realizó una amplia relación de las pruebas (56) Ibídem, pág. 193. (60) Levaggi, Abelardo, El derecho penal…, cit., pág. 123.
colectadas, de la acusación y del ejercicio de la defensa. El 12 de abril (57) Las ejecuciones fueron llevadas a cabo el 25 de octubre de (61) El principio de legalidad surge de los arts. 18 y 19 de la CN
de 1837 fueron elevadas las actuaciones al Ministro de Relaciones 1837. El lugar elegido fue la actual Plaza de Mayo. Como la condena de 1853, reforzado en 1994 por medio de la prohibición prevista en
Exteriores (Felipe Arana), “el extracto del proceso, y con respecto a se había impuesto con “carácter de aleve”, los fusilamientos fueron rea- el art. 99, inc. 3º.
su mérito, las observaciones convenientes, abriendo dictamen sobre el lizados a la vista de los vecinos, y luego fueron colgados los cadáveres (62) Esteves Saguí, Miguel, Manual de procedimientos…, cit., pág.
pronunciamiento definitivo en cuanto a todos, y cada uno de los reos para su exhibición. XV. Esteves Saguí completó la frase de la siguiente forma: “… cuyo
comprendidos en la mortandad, robo y saqueo perpetrados en Barran- (58) Carrasco Quintana, Martín, Cómo se mata a un caudillo. esplendor nacional brilla hoy, al impulso de la poderosa cabeza DEL
ca Yaco” (Zorraquín Becú, Ricardo, El proceso a los asesinos…, cit., Papeles de Barranca Yaco, Buenos Aires, El Calafate Editores, 2004, GRAN ROSAS, y a despecho de la vieja y altanera Europa” (las ma-
pág. 170). pág. 185. yúsculas se corresponden con el original). Su libro fue apareciendo en
(47) Zorraquín Becú, Ricardo, El proceso a los asesinos…, cit., (59) Tampoco es aceptable del todo calificar a la época de Rosas fascículos. El último de ellos fue publicado cuando Rosas había sido
pág. 168. como precodificadora, ya que regía en dicho período un Código de derrotado en Caseros. Por tal motivo, Esteves Saguí aclaró en la penúl-
(48) Ibídem, pág. 183. Comercio provincial. Por tal motivo, con fecha 2 de junio de 1832 tima página de su obra que se habría visto “forzado” (sic) a dedicarle
(49) Ibídem, pág. 184. fueron designados por Rosas los señores Nicolás Anchorena, Faustino la obra a Rosas, al cual dijo nada deberle, y que a los únicos que él
(50) Ibídem, pág. 185. Lezica, Mateo Vidal y el Dr. Vicente López y Planes como miembros de debía gratitud y reconocimiento era a los suscriptores de la obra, a
(51) Ibídem, pág. 188. la Comisión Revisora del citado código. Conf. Registro Oficial de la quienes enumera, conforme pág. 785 de la citada obra. Nihil novum
(52) Ibídem, pág. 189. República Argentina, tomo II, pág. 292. sub sole…
14 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

Creación del Consulado de Buenos Aires cual las provincias se dan sus propias instituciones y se rigen
por ellas sin intervención del gobierno federal, se traduce en
la presente controversia en el respeto a la manera en que la
por Armando Mario Márquez justicia provincial interpretó las normas locales aplicables,
por lo cual la contienda culmina en el ámbito jurisdiccional
de la demandada.
El mes de enero no es muy propicio para la rememora- de don Manuel Belgrano!) al jurar sus integrantes en la
ción de fechas de importancia para nuestra Historia patria, Sala del Ayuntamiento del Cabildo porteño, para comenzar 4 – Aun cuando los agravios de la agrupación política recu-
en el que, por cierto, las hay –y diversas–, ya que es en su labor en su sede instalada en la actual calle San Martín, rrente, fundados en la pretendida incompatibilidad de la
esa parte del calendario que tuvo origen la aparición del detrás de nuestra Catedral Metropolitana, en el predio en ley de lemas de la Provincia accionada con el art. 114 de
organismo mencionado en el título, al que le dedicaremos que asentara su sede en la Ciudad de Buenos Aires el Ban- la Constitución provincial, deben ser desestimados, ello no
este trabajo. co de la Provincia de Buenos Aires, aún hoy existente. constituye una convalidación del sistema electoral que se im-
En efecto, por Real Cédula del 30 de enero de 1794, en En esa oportunidad el flamante organismo también se pugna ni un pronunciamiento acerca de si en última instancia
la ciudad de Aranjuez, el rey Carlos IV de España suscri- dio su reglamento interno. resulta plausible la interpretación que los tribunales provin-
bió la “Real Cédula de Erección del Consulado de Bue- Apuntando, ahora, a la importancia de la creación del ciales han hecho del mencionado texto constitucional, sino
nos-Ayres”, la que era iniciada en los siguientes términos: Consulado en el contexto de la conformación institucional únicamente el rechazo de los agravios presentados por la re-
de la Nación Argentina, digamos que un hecho fundacio- currente, de acuerdo con el estándar aplicable a este tipo de
“El considerable aumento y extensión que ha tomado el
nal de nuestra vida patria, cual los sucesos ocurridos en casos (del voto del doctor Rosenkrantz).
comercio de América con la libertad concedida por mi Au-
gusto Padre, que santa gloria baya, en su reglamento del la ciudad cabecera del Virreynato del Río de la Plata en el 5 – La inexistencia de un supuesto de arbitrariedad y la deli-
12 de Octubre de 1778, y con otras gracias y franquicias curso del mes de mayo de 1810, fueron la consecuencia cada misión que la Constitución Nacional encomienda a la
concedidas posteriormente, ha dado motivo a repetidas de la confluencia de diversos factores: políticos, sociales, Corte Suprema de saber mantenerse dentro de la órbita de su
instancias de varias Ciudades y Puertos en solicitud de que culturales y económicos; de entre este último agrupamien- jurisdicción impiden al Tribunal realizar consideraciones so-
se erijan algunos Consulados en aquellos Dominios, que to destacamos muy especialmente la labor de don Manuel bre la conveniencia o inconveniencia del sistema electoral de
protejan el tráfico, y decidan breve y sumariamente los Belgrano y su defensa del libre comercio desde su cargo lemas y sublemas implementado por la Provincia accionada,
pleitos mercantiles, como se ha hecho en España a conse- en el referido organismo. pues lo contrario atentaría contra la autonomía provincial
cuencia del citado reglamento. Y considerando yo que en Algo más para recordar a uno de los mejores argentinos. (del voto de la doctora Highton de Nolasco).
el estado presente de las cosas, y según la multitud y fre- VOCES: HISTORIA DEL DERECHO - ESTADO NACIONAL 6 – La decisión de la corte local sobre la interpretación asig-
cuencia de las expediciones que salen para distintos Puer- - DIVISIÓN DE PODERES - PODER EJECUTIVO - nada a la ley de lemas de la Provincia accionada cuenta con
tos, podrían no bastar los dos únicos Consulados estableci- ESTADOS EXTRANJEROS - CULTURA fundamentos que la sostienen constitucionalmente y que, en
dos en Lima y México para la dilatada extensión de ambas
consecuencia, la dejan al margen de la tacha de arbitrarie-
Américas, mandé examinar por mis Ministros de Estado
dad invocada (del voto del doctor Rosatti).
y del Despacho las referidas instancias, y que sobre ellas JURISPRUDENCIA
se tomasen los informes y conocimientos necesarios, a fin 7 – Si en algo puede contribuir la Corte Suprema en la presente
de proveer lo que más conviniese al bien y la prosperidad Provincias: causa es en exhortar a la autoridad provincial competente
del comercio. Examinado pues con la debida atención este Provincia de Santa Cruz: sistema electoral. para que extreme su deber de información hacia el cuerpo
importante asunto, y vista en mi Consejo de Estado, entre electoral respecto de los alcances del régimen de lemas vi-
otras instancias, la que me ha dirigido el cuerpo de comer- Constitución Nacional: Constitucio- gente en la Provincia accionada, de modo que los electores
cio de la Ciudad de la Santísima Trinidad Puerto de Santa nalidad: ley de lemas; examen; cuestión de santacruceños sean plenamente conscientes del alcance y
María de Buenos-Ayres, apoyada y recomendada por mi destino de su voto (del voto del doctor Rosatti).
Virrey y Capitán General Don Nicolás de Arredondo; con- derecho público local. Recurso Extraor-
8 – El recurso extraordinario interpuesto contra la sentencia
formándome con el uniforme dictamen que sobre ella me dinario: Improcedencia. del Superior Tribunal de la Provincia accionada, que consi-
dio el Consejo: he venido a erigir, y por la presente erijo deró que el sistema de lemas se ajusta a los parámetros mí-
en aquella Ciudad un Consulado…”. 1 – Puesto que, por su responsabilidad de custodia de la su-
premacía constitucional, la Corte Suprema debe ejercer su nimos predispuestos en el ordenamiento constitucional local,
Los cincuenta y tres capítulos que lo suceden se ocupan es inadmisible, pues no se configura una cuestión federal que
de detallar la organización, alcances, conformación, fun- atribución de revisión judicial de las leyes provinciales con
máxima prudencia y en los excepcionales supuestos en los autorice a la Corte a intervenir en una decisión referida al
cionamiento y procedimiento de tal organismo. sistema electoral escogido por una provincia para la elección
Una cuestión de no poca importancia y trascendencia la que resulten lesionadas instituciones que hacen a la esen-
cia del sistema representativo republicano, cabe concluir que de gobernador y vicegobernador, que el art. 122 de la CN
constituye que don Manuel Belgrano es designado Secreta- confía a las autoridades provinciales (del dictamen del Pro-
rio Perpetuo de aquel, tal como surge de la nota que le di- el recurso extraordinario interpuesto contra la sentencia del
Superior Tribunal de la Provincia accionada, que consideró curador Fiscal). R.C.
rige a nuestro prócer Diego de Gardoqui, a la sazón Secre-
tario de Estado y del Despacho Universal de Hacienda del que el sistema de lemas se ajusta a los parámetros mínimos 716 – CS, diciembre 11-2018. – Unión Cívica Radical de la Provin-
Reino de España, que transcribimos: “El Rey se ha servido predispuestos en el ordenamiento constitucional local, resulta cia de Santa Cruz y otros c. Estado de la Provincia de Santa Cruz
nombrar a Usted para el empleo de Secretario del Consu- improcedente, pues no resulta posible tener por acreditado s/amparo (CSJ 4851/2015/RH1). (Consúltese el texto completo de
lado que su Majestad ha resuelto erigir en Buenos-Ayres y que dicho decisorio tergiverse el art. 114 de la Constitución la sentencia en www.elderecho.com.ar).
se lo participo a Usted de su real orden a fin de que pueda local y, en consecuencia, el art. 5º de la CN. Máxime que, si
disponerse para pasar a aquel destino…”; la carta estaba so capa de violación de los principios democráticos o su in-
redactada en la localidad de San Lorenzo y fechada 6 de suficiente tutela, se pudieran traer a los estrados de la Corte
diciembre de 1793, es decir –como lo indica expresamente todos los actos administrativos, legislativos o judiciales de Sentencia Extranjera:
las provincias, imperaría un régimen unitario en lugar del
en la nota–, preanunciando la erección del organismo.
federal que ordena el art. 1º de la carta magna.
República de Chile: refugiado; condición; re-
No está de más aclarar que don Manuel Belgrano se
encontraba residiendo en la península ibérica desde el año 2 – Si bien el sistema de lemas o de doble voto simultáneo
conocimiento; ley 20.430; exégesis.
1786, en ocasión de haber viajado tras la finalización de presenta una serie de peculiaridades para el funcionamien- 1 – Del art. 7º de la ley 20.430 surge que el principio de con-
sus estudios medios en el Real Colegio de San Carlos en to de la democracia representativa, en tanto incrementa la fidencialidad no exige en modo alguno que la solicitud de
su ciudad natal e iniciar sus estudios superiores de Dere- confusión del electorado, fomenta el fraccionamiento de los reconocimiento de la condición de refugiado sea presentada
cho y Economía, los que finalizara en 1793, tras su paso partidos políticos y traslada potencialmente a la elección y tramitada presencialmente por el peticionario, puesto que
por las Universidades de Salamanca y Valladolid, casas de general el conflicto interno partidario, tales inconveniencias la presentación no presencial no significa, en sí, una despro-
las que egresara –con notas sobresalientes– con solamente no lo convierten por sí en inconstitucional, pues el acierto o tección de sus datos personales que, ciertamente, pueden ser
veintitrés años de edad. error, el mérito o la conveniencia de las soluciones legislati- resguardados por diversas vías, por lo cual cabe concluir que
El Consulado de Buenos Aires entró formalmente en vas no son puntos que pertenezcan a la revisión de la consti- la no admisión a trámite de la solicitud presentada por la
funciones el día 2 de junio de 1794 (¡otro junio en la vida tucionalidad de las leyes y, por ende, a la potestad del Poder reclamante por no haber sido efectuada de manera presencial
Judicial. constituye un acto ilegal y arbitrario de la autoridad, en tanto
Nota de Redacción: sobre el tema ver, además, los siguientes tra- no encuentra sustento en la ley ni en los hechos; máxime si se
3 – Es improcedente el recurso extraordinario interpuesto con-
bajos publicados en El Derecho: El Congreso de Oriente: la primera considera que, al impedir que la petición de reconocimiento
declaración de independencia en nuestra patria, por Gerardo Rondina, tra la sentencia del Superior Tribunal de la Provincia accio-
de la condición de refugiada pueda ser tramitada regular-
EDCO, 2014-494; Etapas para el estudio de la historia constitucional nada, que consideró que el sistema de lemas se ajusta a los
argentina, por Armando Mario Márquez, EDCO, 2016-402; Recuerdos
mente, dicho actuar contraría el principio protector en que se
parámetros mínimos predispuestos en el ordenamiento cons-
y significado de aquel 9 de julio de 1816, por Jorge Horacio Gentile, inspira la mencionada ley y su reglamento.
titucional local, pues este caso orbita exclusivamente sobre
EDCO, 2016-476; Claves para una mejor comprensión del Bicente-
nario de la Declaración de la Independencia Nacional, por Armando la interpretación de derecho público provincial y ninguno de 2 – La no admisión a trámite de la solicitud de reconocimiento
Mario Márquez, EDCO, 2016-480; Federalismo y declaraciones de los diversos planteos efectuados por la agrupación recurrente de la condición de refugiada presentada por la reclamante
derechos. Octava Parte: Derecho constitucional provincial argentino. logran evidenciar la ocurrencia de las excepcionales circuns- por no haber sido efectuada de manera presencial implicó
1983-1994, por Eugenio Luis Palazzo, EDCO, 2017-310; El Congreso tancias que habilitan la intervención de esta Corte en asuntos una discriminación en su contra en relación con el trato dis-
de Tucumán tras el dictado de nuestra Independencia Nacional. De-
cimotercera Parte (conclusión), por Armando Mario Márquez, EDCO,
que las provincias han reservado a su autonomía por imperio pensado a otros extranjeros que, en situación jurídica equi-
diario nº 14.551 del 13-12-18. Todos los artículos citados pueden del federalismo. La regla que establece la Constitución Na- valente, han podido tramitar regularmente sus solicitudes de
consultarse en www.elderecho.com.ar. cional en la concordancia de los arts. 10, 121 y 122, según la reconocimiento de la condición de refugiados; se ve afectado,
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 15

por ende, el derecho a la igualdad ante la ley garantizado en de presentarse personalmente por motivo de fuerza mayor noviembre de dos mil dieciocho y en su lugar se declara
el numeral 2 del art. 19 de la Constitución Política de la Re- debidamente justificado, el Ministerio del Interior arbitra- que se rechaza el recurso de protección deducido contra el
pública de Chile, por lo que la presente acción constitucional rá las medidas para que un funcionario habilitado concurra Departamento de Extranjería y Migración del Ministerio
debe ser acogida en relación con la persona en comento. R.C. al lugar donde éste se encuentre, le informe del procedi- del Interior y Seguridad Pública, sin perjuicio del derecho
717 – CS República de Chile, sala tercera, enero 23-2019. – Valen-
miento y le asista en la formalización de su petición”. que asiste a las personas en cuyo favor se dedujo, para for-
cia Quiñones, María C.
Y su artículo 37 inciso 1º agrega: “Datos del solicitan- mular la solicitud correspondiente conforme lo dispuesto
te. Se entenderá formalizada la solicitud una vez que el en los artículos 25 y siguientes de la Ley Nº 20.430; salvo
Santiago, veintitrés de enero de dos mil diecinueve interesado complete el formulario proporcionado por la en cuanto dice relación con la situación de María Cirlene
Vistos: autoridad migratoria de extranjería, el que contendrá, a lo Valencia Quiñones, a cuyo respecto se confirma la refe-
Se reproduce la sentencia en alzada, con excepción de menos, los siguientes datos”. A continuación enumera la rida sentencia en cuanto se declara que el Departamento
información que debe contener. de Extranjería y Migración del Ministerio del Interior y
sus fundamentos cuarto a sexto, que se eliminan.
Seguridad Pública deberá tener por iniciado el procedi-
Y teniendo en su lugar y además presente: Cuarto: Que los antecedentes aportados por los recu- miento administrativo de reconocimiento de su condición
Primero: Que se ha deducido recurso de protección en rrentes, consistentes en relatos escritos y declaraciones ju- de refugiada con el mérito de la carta por ella remitida con
contra del Departamento de Extranjería y Migración de- radas de cada una de las personas a cuyo favor se dedujo fecha 27 de abril de dos mil dieciocho, sin perjuicio de lo
pendiente del Ministerio del Interior y Seguridad Pública, la acción, relativas a sus respectivas situaciones particula- que resuelva en definitiva en relación a la misma.
por haberle negado a 17 personas extranjeras individuali- res, y las fotocopias de pasaportes y fotografías acompa- Acordada en cuanto a la confirmatoria con el voto en
zadas en el libelo el ingreso al procedimiento de recono- ñados, no resultan suficientes para tener por acreditado, contra del Abogado Integrante señor Matus, quien fue de
cimiento de la condición de refugiados previsto en la Ley en el marco y para los efectos del presente recurso –salvo parecer de revocar la sentencia en alzada y rechazar el
Nº 20.430 y su Reglamento; acto que consideran que es en el caso de María Cirlene [sic] Valencia Quiñones–, que recurso de protección también respecto de la ciudadana
arbitrario e ilegal y que vulnera los derechos que les ga- aquéllas hayan presentado ante la autoridad recurrida soli- colombiana María Cirlene Valencia Quiñones, por estimar
rantizan los numerales 1, 2 y 3 del artículo 19 de la Cons- citudes de reconocimiento de su condición de refugiados que el comportamiento de la autoridad recurrida en re-
titución Política de la República, por lo que se solicita en los términos previstos en las normas transcritas en el lación con ella no es arbitrario ni ilegal, al ajustarse a lo
ordenar a la recurrida que ingrese a dichas 17 personas al motivo anterior, como así tampoco, por ende, que la re- dispuesto en el artículo 7 de la Ley Nº 20.430 y 36 de su
procedimiento como así también que cese con las entrevis- currida les haya respondido tales solicitudes negándoles Reglamento.
tas ilegales previas al mismo y, ante cualquier negativa de de algún modo la posibilidad de ingresar a dicho procedi- Regístrese y devuélvase.
ingreso, otorgue a la persona afectada una comunicación miento. Redacción a cargo del Abogado Integrante señor Ma-
escrita. De esta manera, la ausencia del comportamiento que se tus. Rol Nº 31.346-2018.
reprocha a la autoridad recurrida como arbitrario e ilegal, Pronunciado por la Tercera Sala de esta Corte Suprema
Segundo: Que al informar el recurrido señala no haber impide que la presente acción cautelar pueda prosperar, integrada por los Ministros Sra. María Eugenia Sandoval
incurrido en acto arbitrario o ilegal ni haber afectado las salvo en lo que respecta a María Cirlene Valencia Quiño- G., Sr. Arturo Prado P. y Sra. Ángela Vivanco M. y los
garantías invocadas en el libelo, dado que ninguna de las nes, según se dirá a continuación. Abogados Integrantes Sr. Jean Pierre Matus A. y Sr. Julio
personas a cuyo favor se interpuso el recurso tienen la ca-
Quinto: Que consta del informe de la recurrida que, Pallavicini M. No firman, no obstante haber concurrido
lidad de solicitantes de reconocimiento de la condición de
en lo que dice relación con la situación de la ciudada- al acuerdo de la causa, la Ministra señora Vivanco por es-
refugiados, no habiéndose dictado, por ende, acto alguno
na colombiana María Valencia Quiñones, su solicitud de tar con permiso y el Abogado Integrante señor Matus por
de rechazo al ingreso por parte de ellas a dicho procedi-
reconocimiento de la condición de refugiada no fue tra- estar ausente. Santiago, 23 de enero de 2019. – María E.
miento, toda vez que se trata de personas que no concu-
mitada porque pidió formalizarla mediante una carta, en Sandoval Gouet. – Arturo J. Prado Puga.
rrieron nunca a la Sección Refugio y Reasentamiento del
Departamento de Extranjería y Migración o bien que con- circunstancias que a juicio de dicha autoridad todo trámite
currieron al Departamento de Extranjería pero sólo a soli- o consulta en el procedimiento debe ser realizado de ma- OPINIONES Y DOCUMENTOS
citar información general sobre los procesos migratorios o nera presencial, atendido el principio de confidencialidad
que lo rige. Las sentencias exhortativas de la Corte Suprema
sobre los trámites necesarios para regularizar la situación
y el margen de apreciación provincial(*)
migratoria en Chile, sin requerir protección internacional. Sexto: Que al respecto resulta útil recordar que el
En particular respecto de la situación de María Cirleni a­ rtículo 7º de la Ley Nº 20.430 conceptúa la confidencia- I. Introducción
Valencia Quiñones, de nacionalidad colombiana, señala lidad como uno de los principios fundamentales de la pro- En el presente analizaré la confluencia de las sentencias
que luego de haber solicitado el día 26 de abril de 2018 tección a los refugiados, señalando que “Todo solicitante ­ xhortativas dictadas por nuestra CS y el margen de aprecia-
e
información sólo general sobre los procesos migratorios, de la condición de refugiado y refugiado tiene derecho ción que cada provincia posee en el marco de un Estado fede-
al día siguiente envió una carta solicitando formalizar su a la protección de sus datos personales. El registro de la ral. La pregunta se centra en considerar si el juego entre ambos
solicitud de reconocimiento de la condición de refugiado, información, así como el procedimiento de determinación es armónico o bien podría presentar problemas a la hora de
ante lo cual con fecha 11 de septiembre del mismo año se de la condición de refugiado, en todas sus etapas, deberá acatar dichas sentencias por parte de las provincias a la luz de
le respondió que, atendido el principio de confidenciali- respetar la confidencialidad de cada uno de los aspectos sus propias constituciones.
dad que rige el proceso, todo trámite o consulta debe ser de la solicitud, inclusive el mismo hecho de que la persona Para ello me propongo, por un lado, analizar las denomi-
realizado de manera presencial, lo cual a la fecha la actora haya requerido protección como refugiado”. nadas sentencias exhortativas dictadas por la CS, tomando
no había realizado. Por lo anterior pide el rechazo de la como ejemplo el caso “F., A. L.”(1), y por otro, el margen de
presente acción cautelar. Séptimo: Que se advierte de la norma recién transcrita
apreciación provincial tomando como ejemplo, a su vez, el
que el principio de confidencialidad no exige en modo al-
Tercero: Que el artículo 26 inciso 1º de la Ley Nº caso fallado en la Provincia de Córdoba con motivo de “F., A.
guno que la solicitud de reconocimiento de la condición
20.430 que establece disposiciones sobre protección de los L.”, recaído el 21-5-13 en la causa “Portal de Belén Asociación
de refugiado sea presentada y tramitada presencialmen-
refugiados, establece: “Presentación de la Solicitud. Podrá Civil c. Superior Gobierno de la Provincia de Córdoba”.
te por el peticionario, puesto que la presentación no pre-
solicitar el reconocimiento de la condición de refugiado Por último, plantearé la situación hipotética de que dicho
sencial no significa, en sí, una desprotección de sus datos
toda persona que se encuentre dentro del territorio de la caso arribe a la Corte. ¿Debería seguir lo dispuesto en “F.,
personales que, ciertamente, pueden ser resguardados por
República de Chile, sea que su residencia fuere regular o A. L.” a la luz de la doctrina del precedente, o bien podría
diversas vías.
irregular”. apartarse de esta teniendo en cuenta el margen de apreciación
De esta manera, la no admisión a trámite de la solicitud
Por su parte, el artículo 28 del mismo cuerpo legal pres- provincial, en el que, según afirma el tribunal local, “se prote-
presentada por María Valencia Quiñones constituye un ac-
cribe: “Información de la Solicitud. La solicitud deberá ge aún más a la vida”?
to ilegal y arbitrario de la autoridad, en tanto no encuentra
contener los datos completos del solicitante, los motivos Vale tener en cuenta que al momento de resolver “F., A. L.”
sustento en la ley ni en los hechos, máxime si se considera
por los que interpone el pedido y ofrecer las pruebas docu- la Corte no tuvo en cuenta la constitución de la provincia en la
que, al impedir que la petición de reconocimiento de la
mentales o de otro tipo que pudiera aportar en apoyo de su que se había radicado el caso, esto es, en Chubut, sino que
condición de refugiada pueda ser tramitada regularmente,
petición, de acuerdo con lo establecido en el reglamento dicho actuar contraría el principio protector en que se ins-
de la presente ley”. pira la Ley Nº 20.430 y su Reglamento. Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes traba-
A su turno, el Decreto Supremo Nº 837 de 17 de fe- Además, dicho comportamiento implicó una discrimi- jos publicados en El Derecho: El federalismo y la justicia, por Juan Car-
brero de 2011, del Ministerio del Interior y que aprueba nación en su contra en relación con el trato dispensado
los Cassagne, ED, 264-703; La Corte Suprema, guardiana de la Cons-

el Reglamento de la Ley Nº 20.430, dispone en su artícu- titución: división de poderes, independencia judicial y protección de los
a otros extranjeros que, en situación jurídica equivalen- derechos constitucionales, por Juan Santiago Ylarri, EDCO, 2015-601;
lo 36 lo siguiente: “Al ingresar a territorio nacional, los te, han podido tramitar regularmente sus solicitudes de El federalismo, la justicia y el bien común, por Juan Carlos Cassagne,
extranjeros podrán manifestar ante la autoridad contralo- reconocimiento de la condición de refugiados; viéndose EDA, 2015-671; El federal common law y la seguridad jurídica, por Al-
ra de frontera la intención de formalizar una solicitud de berto J. Egües, ED, 272-397; El sistema federal y los derechos políticos
afectado por ende el derecho a la igualdad ante la ley ga- en la Argentina, por Armando R. Aquino Britos, EDCO, 2018-229; La
reconocimiento de la condición de refugiado, autoridad
rantizado en el numeral 2 del artículo 19 de la Constitu- (des)centralización en torno a costosos derechos sociales puede atentar
que le proporcionará la información necesaria respecto del
ción Política de la República, por lo que la presente acción contra el espíritu de coordinación y concertación del federalismo, por
procedimiento. Josefina Pazos, EDCO, diario nº 14.391 del 20-4-18; Un apunte sobre
constitucional debe ser acogida en lo que dice relación con
La solicitud de reconocimiento de la condición de re- la organización de los tribunales federales, por Alberto B. Bianchi,
la persona en comento.
fugiado deberá formalizarse en cualquier oficina de Ex- ­EDCO, diario nº 14.536 del 21-11-18. Todos los artículos citados pue-
tranjería de las Gobernaciones Provinciales o en el De- Por estas consideraciones y de conformidad con lo den consultarse en www.elderecho.com.ar.
(*) Informe presentado para el módulo Derecho Público, Provincial
partamento de Extranjería y Migración del Ministerio del que dispone el artículo 20 de la Constitución Política de y Municipal de la Maestría en Derecho Administrativo dictada por la
Interior. Este trámite deberá realizarse en forma personal la República y el Auto Acordado de esta Corte sobre la Universidad Austral.
por el interesado. En caso que el extranjero esté impedido materia, se revoca la sentencia apelada de veintisiete de (1) CS, 13-3-12, “F., A. L. s/medida autosatisfactiva”, ED, 247-197.
16 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

se refirió a normas supranacionales e internacionales. ¿Habría aquellas de dictarse sus propias constituciones, darse sus insti- ción de pacientes que soliciten prácticas de aborto no punible,
cambiado en algo la resolución del caso si se hubiese estado a tuciones locales y elegir sus autoridades. según lo establecido en el art. 86, incs. 1º y 2º, del cód. penal
la Constitución provincial? En palabras de Ábalos, “las provincias conservan todo el de la Nación, cuya inconstitucionalidad reclamaban.
Finalmente, aclarar que en el presente trabajo no emitiré poder no delegado por la Constitución Nacional al Gobierno Con el voto del Dr. Barrera Buteler, a quien adhieren los
juicios de valor sobre una u otra posición, sino simplemente Federal, gozan de una autonomía de primer orden, donde se restantes jueces, el tribunal decide apartarse totalmente de lo
intentaré demostrar el complejo de relaciones existentes en un encuentran en plenitud todos los rasgos característicos del con- dispuesto por la Corte en el caso “F., A. L.”, ordenando al Go-
sistema federal y la difícil tarea de la Corte y de los tribunales cepto de autonomía, que involucran la descentralización polí- bierna que se abstenga de aplicar las disposiciones de la reso-
locales al momento de querer hacer valer su respectivo margen tica, de legislación, de autoorganización y de autogobierno, lución ministerial y su guía, lo cual declaran inconstitucional.
de apreciación provincial. pero con subordinación a un ente superior”(5). Para llegar a dicha conclusión se tienen principalmente en
Es así como, si bien las provincias se dan sus propias cons- cuenta las normas de derecho público de la provincia y, funda-
II. De las sentencias exhortativas. El caso “F., A. L.” mentalmente, la constitución provincial, cuestión en la cual me
tituciones, ello se encuentra supeditado a seguir los lineamien-
Cuando el tribunal dicta una sentencia exhortativa, la cual tos básicos de la Constitución Nacional. Cuestión que para centraré.
forma parte del grupo “sentencias atípicas”, sale de su rol muchos autores implica un poder constituyente provincial li- Sin entrar en el análisis de fondo del tema ni emitir jui-
tradicional, en el que proyecta una sentencia para un caso en mitado o supeditado al orden nacional. Ciertamente que, de cios de valor en cuanto a las decisiones tomadas por ambos
concreto, para ordenar una determinada acción o abstención otro lado, se podría afirmar que sin esas bases mínimas a las tribunales, por exceder el marco del presente trabajo y ser
a los otros dos poderes del Estado. cuales deben estar todas las provincias, sería difícil lograr un una cuestión sumamente debatida, me ceñiré a la cuestión es-
Y si bien muchas veces es necesario que nuestro máximo modelo de país uniforme y alcanzar en cierto sentido la uni- trictamente jurídica del fallo, como un caso en el que se baja
tribunal se expida sobre cuestiones que provocan incertidum- dad nacional. la teoría a la realidad en cuanto al margen de apreciación
bre y clara inseguridad jurídica en la sociedad, no es menos Barrera Buteler dirá que hay un marco de convivencia en el provincial y se visualiza el complejo de relaciones existentes
cierto que al momento de hacerlo debe operar con el mayor de que coexiste un mínimo no negociable de democracia, repúbli- en una país federal, entendiendo que constituye un reflejo de
los cuidados, dado que podría invadir no solo esferas de otros ca y protección de la dignidad de la persona humana común a las autonomías provinciales puestas de resalto por jueces pro-
poderes, sino también las esferas propias de las autonomías todas ellas y que expresa la identidad del conjunto(6). vinciales.
provinciales o municipales. Considero importante resaltar el hecho de que las situa- Con argumentos que a continuación expondré, el juez logra
Citaré como ejemplo de sentencia exhortativa la librada ciones económicas, políticas y sociales varían de provincia a asumir una posición que, sin tener en cuenta nuestro sistema
en el caso “F., A. L.”, en el que la Corte resuelve ordenar al provincia, esto es lo que da sentido a que sean autónomas y federal, habría resultado difícil lograr, dejando de lado un fa-
Poder Ejecutivo Nacional y a las provincias la implementación diferentes entre sí. Por lo cual se podrá observar cómo en las llo de nuestro Máximo Tribunal, en el cual por medio de la
de protocolos hospitalarios para la concreta atención de los constituciones de ciertas provincias, por su propia idiosincra- ­exhortación quiso instruir a los tribunales locales y a los pode-
abortos no punibles bajo una serie de directivas, y exhortar al sia, se le otorga una mayor protección a un determinado dere- res ejecutivos provinciales.
Poder Judicial Nacional y a los poderes judiciales provinciales cho o garantía en relación con otras provincias y hasta con la Entrando en el análisis de los argumentos brindados por
y de la CABA a abstenerse de judicializar el acceso a los abor- propia Constitución Nacional. el tribunal, este deja en claro que su voto se apartaría de lo
tos no punibles previstos legalmente. Así, por ejemplo, provincias como la de Misiones refieren a dispuesto por la Corte, por un lado, porque la jurisprudencia
desarrollar políticas legislativas tendientes al bienestar social y de la Corte no es vinculante y, por otro lado, porque su postura
El caso, iniciado en la provincia del Chubut, llega a la Cor-
a la felicidad; otras, como la de San Juan, destacan el hecho tendrá en cuenta normas de derecho público local que la Corte
te para que dirima la discusión respecto al alcance del art.
de construir una sociedad abierta y solidaria, otras, abierta y no tuvo en consideración a la hora de fallar, por lo que se tra-
86 del cód. penal, el que establece los casos en los cuales el
moderna, como en el caso de Córdoba. El caso de la constitu- taría de una cuestión no analizada ni resuelta por el Máximo
aborto no es punible: 1) cuando se hace con el fin de evitar
ción provincial de Jujuy que se propone estimular y difundir el Tribunal en “F., A. L.”
un peligro para la vida o la salud de la madre y 2) cuando
folklore y las artesanías. Otro tanto ocurre en la constitución de Luego de advertir que el hecho de que el aborto en dichas
el embarazo proviene de una violación o atentado al pudor
Catamarca, en la que se promueve la educación para el amor condiciones no sea punible no quita que la conducta sea an-
cometido sobre una mujer idiota o demente.
y la paz, y la búsqueda de la felicidad. tijurídica, explica cómo la constitución provincial otorga una
Realizando una interpretación amplia del artículo a la luz
Con estos simples ejemplos, y por citar unos pocos, ve- mayor protección al derecho a la vida que la Constitución
de los tratados y normas internacionales receptadas por nues-
mos cómo cambia el enfoque de protección de constitución Nacional, lo cual considera es perfectamente compatible en
tra Constitución, determina que cualquier aborto de un emba-
en constitución y advertimos también que ello no se encuentra nuestro sistema federal.
razo producto de una violación, sin importar la salud mental
plasmado expresamente en la Constitución Nacional. En nin- Destaca que si bien dichas constituciones encuentran límites
de la mujer, no es punible, tanto para la mujer como para la
gún lado ella habla de amor, felicidad, sociedades abiertas en nuestra carta magna, dado que esta tiene supremacía sobre
persona que cause la interrupción del embarazo.
y modernas; cierto es que se podría referir a ellas de ma- aquellas, ello no quita que puedan ampliar el espectro de pro-
Vale destacar que en este caso la Corte quería expedirse,
nera implícita, pero lo que es importante advertir es que las tección a ciertos derechos, como en el caso lo es el derecho a
quería dejar sentada su opinión, dado que podría no haberlo
provincias pueden hacer esto, pueden ir más allá porque no la vida, y resolver dicha cuestión a partir del principio pro ho-
hecho, podría haber dicho que el caso se encontraba abstrac-
están violando el piso mínimo que constituye la Constitución mine, según el cual se deberá estar al ordenamiento que mejor
to al momento de fallar. Pero decidió tomar partido ante esta
Nacional. consagre un derecho determinado, por lo que, si existiese una
situación y, si bien es loable, se genera una cierta peligrosidad
Es así como las provincias podrán acrecentar, perfeccio- divergencia en el reconocimiento a la protección de un dere-
con las sentencias exhortativas. cho, prevalecerá aquel ordenamiento que mejor lo proteja,
nar, optimizar y ampliar el marco de protección y reconoci-
Como lo advertí, dicha peligrosidad se constituye en la flexi- ya sea nacional o provincial. Indica como único límite que no
miento de un derecho, pero nunca podrían otorgar una menor
bilización de los límites entre los poderes del Estado, así como se trate de normas locales que hayan invadido competencias
protección de la que se estableció en el orden nacional. Es
la invasión a las esferas provinciales y municipales. Asimismo, delegadas en la nación.
justamente lo que se quiere evitar. La Constitución Nacional
se encuentra en juego el poder mismo de la Corte: ¿qué pasa- En palabras del propio tribunal, “si la decisión del Con-
podría constituirse como en una especie de piso mínimo o base
ría si no se acatara la decisión? Basta recordar que al día de greso Nacional, al eximir de pena al aborto en determinadas
para que luego las constituciones provinciales, con sus propios
la fecha –casi siete años después– hay siete provincias que no circunstancias, o aun la de la Corte Suprema de Justicia de
matices, diseñen sus propias garantías. Lejos de considerarlo
acatan la decisión de la Corte y otras ocho provincias que la Nación, al interpretar de cierta manera el Código Penal,
negativo, por el contrario, ello hace que podamos hablar de
tienen protocolos hospitalarios propios que presentan matices prevalecieran sobre el mandato expreso de la Constitución Pro-
unidad nacional, hay algo superior a lo cual las provincias
(más bien, restricciones) al protocolo nacional que recepta las vincial de proteger la vida de los niños por nacer y sobre las
tienen que estar.
directrices propiciadas por la Corte(2). leyes locales que lo reglamentan, ningún sentido tendría la for-
Lo que se quiso poner de resalto en el caso “Portal de Be-
Pasaron los años y los casos de diferentes provincias en tor- lén”, fallado por la Cámara Tercera de Apelaciones en lo Civil ma federal de Estado (art. 1 C.N.) y la consecuente autonomía
no a esta situación no tardaron en llegar. Si bien la mayoría de y Comercial de la Provincia de Córdoba en el año 2013, fue institucional de la Provincia (arts. 5, 121, 122 y 123 C.N.),
ellos fueron desestimados judicialmente por falta de legitima- justamente la autonomía local. En palabras del mismo juez que máxime tratándose –como ocurre en el caso de autos– de una
ción activa(3), o bien deciden aplicar o remiten a “F., A. L.”(4), dictó la sentencia, Barrera Buteler, esta potestad de los tribu- cuestión que hace a las políticas de salud, materia respecto
hay un antecedente que sobresale del resto. nales provinciales de controlar la adecuación de las normas de la cual la Constitución Provincial ha reafirmado de manera
Se trata de un caso en el que el tribunal local decide hacer locales con la Constitución Nacional en las causas sometidas explícita que conserva el poder de policía en materia de legis-
prevalecer su constitución provincial y se aparta de lo decidido a su decisión ha sido denominada “federalización judicial”, la lación y administración”.
por la Corte aplicando el margen de apreciación provincial. cual les permite actuar como “agentes del federalismo” cuan- Es así como concluye que acatar la decisión de la Corte
Veamos. do hacen prevalecer la Constitución Nacional por sobre las echaría por tierra el ordenamiento provincial, así como que
III. Margen de apreciación provincial. El caso “Portal de Belén” constituciones locales, como cuando interpretan la constitución pretender una legislación uniforme para todo el territorio na-
local dándole a un derecho, que además está tutelado por la cional atentaría contra la autonomía provincial y el sistema
Las provincias gozan de autonomía, presupuesto propio del Constitución Nacional, una protección más amplia de la que federal.
federalismo, signado por nuestra propia Constitución Nacional le otorga la interpretación que hace la jurisprudencia federal IV. Planteo del conflicto
(arts. 5º, 122 y 123), en el que se reconoce la facultad de sobre igual derecho(7).
El caso se origina cuando la actora entabla una acción de En estos dos casos seleccionados se pueden ver nítidamente
(2) Según datos presentados en el año 2018 por el Ministerio de
amparo con el objeto de que se ordene al Gobierno provincial dos situaciones totalmente dispares y sin duda loables, tanto
Salud de la Nación al Congreso, en el marco del debate por la legali-
zación del aborto. abstenerse de aplicar la Guía de Procedimiento para la aten- por parte de la Corte como del tribunal provincial. Es que,
(3) SC Mendoza, 25-6-14, “Mazurenco, Natalia y otros c. Gob. por un lado, la Corte quiso venir a solucionar una situación de
Prov. de Mendoza s/acc. de amparo”. (5) Ábalos, María G., El desarrollo humano y el margen de apre- incertidumbre que se propagaba por los tribunales, en donde
(4) CJ Salta, 12-7-13, “D. C., F. s/acción popular de inconstitucio- ciación local en el derecho público provincial argentino, EDCO, 2017- había sentencias contradictorias, dependiendo de la instancia
nalidad”; íd., 27-12-13, “Asesoría de Incapaces Nº 2 en represen- 610.
tación de N.N. por nacer c. E., C. s/amparo”; CS, 11-10-12, “Pro (6) Barrera Buteler, Guillermo, Justicia y federalismo, XXIII Encuentro
y de la jurisdicción. No tenía necesidad de fallar, podría haber
Familia Asociación Civil c. GCBA y otros s/impugnación actos admi- de Profesores de Derecho Constitucional, año 2017. dicho que el caso ya se había tornado abstracto, pero decidió
nistrativos”. (7) Ídem. avanzar para poder echar luz sobre una cuestión que preocu-
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 17

paba (al día de hoy sigue preocupando) y tomar una postura Creo que esta situación se da en parte por el país federal
en el tema, no sin antes recordar la complejidad de este. en el que vivimos, en donde cada provincia tiene sus propias NOVEDADES 2018
Por otro lado, nos encontramos con un tribunal provincial particularidades, de ahí que no sean iguales la protección o
que no quiso acatar la exhortación de la Corte, se inmiscuyó ampliación de derechos, signado también por el período en
en el tema y pudo resolverlo acudiendo, entre otros argumen- el cual sus constituciones fueron redactadas. No podríamos COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
tos, a nuestro sistema federal. contemplar iguales constituciones en el norte que en el sur de
Algunas de las preguntas que se me ocurren al observar nuestro país. Walter Fernando Krieger (dir.)
ambos fallos son las siguientes: ¿fue correcto dictar una senten- Y allí se encuentra la particularidad del federalismo y la PRÁCTICAS ABUSIVAS
cia exhortativa a nivel nacional sin tener en cuenta las constitu- difícil posición en la que se encuentra la Corte signada por EN EL DERECHO
ciones provinciales? ¿Hubiese bastado con fallar para ese caso el hecho de que puedan existir y convivir dentro de un mismo DEL CONSUMIDOR
concreto teniendo en cuenta el efecto horizontal y vertical de país constituciones diferentes caracterizadas por el tiempo de
las sentencias de la Corte? ¿Sirvió la sentencia exhortativa? Y redacción, de creación de la provincia, de idiosincrasia pro- El Derecho
2018
fundamentalmente, si este caso llegase en un futuro a la Corte, pia, de cultura propia, etc. Y es también por ello que el papel
571 páginas
¿qué posición debería tomar? ¿Seguir la postura de su prece- de la Corte es difícil a la hora de querer destrabar un conflicto ISBN 978-987-3790-79-9
dente “F., A. L.” o bien estar a la constitución provincial, atento y acudir a una sentencia exhortativa por la propia singularidad
a que en dicho precedente no analizó la cuestión? de cada provincia.
Desde ya que variadas pueden ser las respuestas a estos Es así como considero que siempre la Corte debe estar, pa- Venta telefónica: (11) 4349-0200, int. 1177
interrogantes. Es que en un país federal como el nuestro, en el ra el caso en concreto, a lo que disponen las leyes de derecho Compra online: ventas@elderecho.com.ar
cual conviven provincias, municipios y la CABA, es un papel público local de cada provincia. Es también así como consi- www.elderecho.com.ar
muy difícil el que tiene la Corte a la hora de querer imponer so- dero que, en un caso hipotético en el que la causa “Portal de
luciones homogéneas. A la vez, no se puede soslayar el hecho Belén” llegue a la Corte, se deberá examinar minuciosamente
cambio mutuo de las respectivas riquezas humanas, morales
de que, como ya lo han dicho otros autores, el régimen federal la constitución provincial por ser algo no analizado en “F., A.
y espirituales –casi como vasos comunicantes–, los dos cón-
afecta directamente la administración de justicia y viceversa. L.” y verificar si dichas disposiciones son compatibles o no con
yuges se conviertan en una sola cosa. El matrimonio también
La Corte ha tenido y tiene un papel fundamental a la hora de el precedente citado.
requiere un compromiso de fidelidad, que absorbe toda la vi-
acrecentar o disminuir el respectivo margen de apreciación
V. Bibliografía da, convirtiéndose permanentemente en consortium totius vitae
provincial propio de las federaciones.
(can. 1135).
Es así que en pos de un sistema federal, compuesto por Ábalos, María G., Las Cortes Supremas Provinciales y su
La unidad y la fidelidad son dos valores importantes y ne-
variadas provincias, es elemental el rol que les asigne la Corte, lealtad con la Corte Suprema Nacional y con la Corte Inte-
cesarios no solo entre los cónyuges, sino en general en las
porque, si bien cada provincia tiene sus propios tribunales de ramericana de Derechos Humanos, LL Gran Cuyo, 2014
relaciones interpersonales y sociales. Todos somos conscientes
justicia, pueden acudir a la Corte como última instancia para ­(octubre).
de los inconvenientes que determinan, en el consorcio civil, las
resolver los casos que se someten previamente a su jurisdic- – Fortalezas y debilidades del federalismo argentino, Revis-
promesas incumplidas, la falta de fidelidad a la palabra dada
ción. Y es acá donde nuestro Máximo Tribunal deberá posicio- ta Jurisprudencia Argentina de Derecho Constitucional, 2015.
y a los compromisos asumidos.
narse en la constitución local de la provincia de que se trate, – Diálogo jurisprudencial y valor del precedente. Desafío de
La unidad y la fidelidad. Estos dos bienes irrenunciables
interpretando a la luz de dichas normas el conflicto sometido los superiores tribunales de justicia en el federalismo argentino,
y constitutivos del matrimonio requieren no solo ser explica-
a su consideración. Hacer caso omiso a la realidad de cada La Ley, 2017; cita online: AR/DOC/2406/2017.
dos adecuadamente a los futuros esposos, sino que solicitan
provincia, interpretando de manera homogénea una misma – El desarrollo humano y el margen de apreciación local
también la acción pastoral de la Iglesia, especialmente la de
norma para la totalidad de nuestra federación, podrá resultar en el derecho público provincial argentino, EDCO, 2017-610.
los obispos y sacerdotes, para acompañar a la familia en las
a veces disvalioso, atento a las diferencias en la intensidad de Barrera Buteler, Guillermo, Justicia y federalismo, XXIII En-
diversas etapas de su formación y desarrollo. Esta acción pas-
protección de derechos y de interpretación que cada provincia cuentro de Profesores de Derecho Constitucional, 2017.
toral, naturalmente, no puede limitarse a la resolución de las
puede hacer de los códigos de fondo. Bohmer, Martín, Una aproximación retórica a las sentencias
prácticas, si bien sean necesarias y deban llevarse a cabo con
En mi opinión, en este caso en particular, si bien es merito- exhortativas, SJA, 2012.
esmero. Hace falta una triple preparación para el matrimonio:
ria la actitud de la Corte en querer dejar sentada una postura y Galli Fant, María M., Efectos de la jurisprudencia de la Cor-
remota, cercana y permanente. Esta última es bueno que abar-
así poder llevar una solución, atendiendo a las singularidades te Suprema en materia de abortos no punibles, La Ley, 2014;
que las diferentes etapas de la vida matrimonial de una mane-
propias de un país federal, podría haber dictado una senten- cita online: AR/DOC/3278/2014.
ra seria y estructural, a través de una esmerada formación des-
cia para el caso en concreto para no enfrentarse luego con las Pilar Ocampo tinada a aumentar en los cónyuges la conciencia de los valores
objeciones provinciales en el marco del margen de aprecia-
VOCES: DERECHO CONSTITUCIONAL - CONSTITUCIÓN y de los compromisos propios de su vocación.
ción provincial.
NACIONAL - DIVISIÓN DE PODERES - PODER JU- Los sujetos principales de esta formación matrimonial, en
Todo ello, considerando que la interpretación de los códigos
DICIAL - CORTE SUPREMA DE LA NACIÓN - SEN- virtud de su oficio y ministerio, son los pastores; sin embargo,
de fondo forma parte de dicho margen de apreciación provin-
TENCIA - JURISPRUDENCIA - JUECES - PROVIN- es muy oportuno, aún más, es necesario, involucrar a las co-
cial, en el que la interpretación de una norma puede ser dispar
CIAS - JURISDICCIÓN - COMPETENCIA - CONSTI- munidades eclesiales en sus diferentes componentes, que son
en una u otra localidad. Esto es posible dado que, si bien las
TUCIONES PROVINCIALES corresponsables de esta pastoral bajo la guía del obispo dio-
provincias delegaron al Congreso Nacional el dictado de los
cesano y del párroco. Por lo tanto, se trata de una obligación
códigos de fondo, en el mismo art. 75, inc. 12 se reservan la
in solidum, con la responsabilidad primaria de los pastores y
potestad de aplicarlos, lo cual deja un margen suficiente para
la participación activa de la comunidad en la promoción del
que los tribunales provinciales puedan adaptar las disposicio- Discurso del santo padre Francisco al Tribunal matrimonio y el acompañamiento de las familias con el sostén
nes de esas leyes del Congreso a la idiosincrasia local, porque de la Rota Romana con ocasión de la inaugura- espiritual y formativo.
la facultad de aplicación implica la de su interpretación(8). ción del año judicial Para comprender esta necesidad pastoral, nos hará bien
También entran a jugar los efectos de las sentencias de la
Excelencia, observar, en las Escrituras, la experiencia de los cónyuges
Corte. Sabido es que la obligatoriedad de las sentencias rige
Queridos prelados auditores, Aquila y Priscila. Estuvieron entre los más fieles compañeros de
para las partes, pero a la vez ellas se caracterizan por tener
Saludo cordialmente a cada uno de vosotros, comenzando la misión de San Pablo, que los llama con agradecido afecto
un efecto horizontal, dado que una vez emitidas se constitu-
con el Decano, a quien agradezco sus palabras. Saludo a sus sinergoi, colaboradores en pleno del ansia y del trabajo
yen en un precedente que el Tribunal debe tener en cuenta a
quienes participan en este encuentro: los funcionarios, los abo- del Apóstol. Nos sorprende y nos conmueve este gran reco-
la hora de decidir casos futuros o fundamentar su apartamien-
to en caso de que lo decida hacer. Por otro lado, también se gados y los demás colaboradores del Tribunal Apostólico de la nocimiento por parte de Pablo de la labor misionera de estos
caracterizan por tener un efecto vertical, esto es que los tribu- Rota Romana. A todos van mis mejores y más sinceros deseos esposos; y al mismo tiempo podemos reconocer cómo esta
nales inferiores deberán seguir los lineamientos de aquellas para el año judicial que inauguramos hoy. sinergia fuese un don precioso del Espíritu para las primeras
y expresar con suficientes razones el criterio propuesto por La sociedad en la que vivimos está cada vez más seculariza- comunidades cristianas. Pidamos, por lo tanto, al Espíritu Santo
tratarse de nuestro Máximo Tribunal e interprete último de la da y no favorece el crecimiento de la fe, con la consecuencia que hoy también dé a la Iglesia sacerdotes que puedan apre-
Constitución. de que a los fieles católicos les resulta difícil dar testimonio de ciar y valorar los carismas de los esposos con una fe fuerte y
Teniendo en cuenta el efecto vertical de las sentencias de la un estilo de vida que corresponda al Evangelio, también por lo un espíritu apostólico como Aquila y Priscila.
Corte, esta podría haber dictado una sentencia contundente que se refiere al sacramento del matrimonio. En este contexto, La atención pastoral constante y permanente de la Iglesia
en la materia a la cual los jueces inferiores deberían tener el es necesario que la Iglesia, en todas sus articulaciones, actúe por el bien del matrimonio y de la familia requiere ser reali-
“deber moral” de seguir, requiriendo un argumento sumamente en armonía para proporcionar el apoyo espiritual y pastoral zada a través de los diversos medios pastorales: el acerca-
sólido para apartarse. adecuado. En el ministerio diario al servicio del matrimonio miento a la palabra de Dios, especialmente a través de la
De otra parte, el peligro de las sentencias exhortativas se cristiano, experimentáis dos pilares fundamentales no solo de lectio divina, los encuentros catequéticos, la implicación en la
pone de manifiesto cuando no se acatan dichas decisiones y la teología y del derecho matrimonial canónico, sino también, celebración de los sacramentos, especialmente la eucaristía,
se ve en juego el poder institucional de la Corte. Basta hacer e incluso antes, de la esencia misma de la Iglesia de Cristo: la el coloquio y la dirección espiritual, la participación en los
referencia a que en la actualidad aproximadamente la mitad unidad y la fidelidad. En efecto, estos dos bienes matrimonia- grupos familiares y en el servicio caritativo, para desarrollar la
de las provincias cuentan con un protocolo de aborto no puni- les, antes de ser, todavía más, para ser obligaciones jurídicas confrontación con otras familias y la apertura a las necesida-
ble (algunos de ellos con matices no contemplados en el fallo), de cada unión conyugal en Cristo, deben ser epifanía de la fe des de los más desfavorecidos.
mientras que el resto de las provincias simplemente no acata- bautismal. Por otro lado, los esposos que viven su matrimonio en uni-
ron la decisión. Para que se contraiga válidamente, el matrimonio requiere dad generosa y con amor fiel, sosteniéndose mutuamente con
que se establezca en cada uno de los novios una unidad y la gracia del Señor y con el apoyo necesario de la comunidad
(8) Ídem. armonía plenas con el otro, de modo que, a través del inter- eclesial, representan, a su vez, una preciosa ayuda pastoral
18 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

para la Iglesia. De hecho, ofrecen a todos un ejemplo de amor el contenido y el valor de la opción que se le presenta y según margen de la sociedad, sin la posibilidad de participar en
verdadero y se convierten en testigos y cooperadores de la la cual se busca realizar colectivamente el bien de la ciudad, un proyecto para el futuro. En cambio, cuando la política se
fecundidad de la Iglesia misma. En verdad, muchos cónyuges de la nación, de la humanidad”(3). traduce, concretamente, en un estímulo de los jóvenes talentos
cristianos son un sermón silencioso para todos, un sermón “de En efecto, la función y la responsabilidad política consti- y de las vocaciones que quieren realizarse, la paz se propaga
día laborable”, diría, de todos los días, y, desafortunadamen- tuyen un desafío permanente para todos los que reciben el en las conciencias y sobre los rostros. Se llega a una confianza
te, hay que constatar que una pareja que vive junta durante mandato de servir a su país, de proteger a cuantos viven en dinámica, que significa “yo confío en ti y creo contigo” en la
tantos años no es noticia –es triste esto–, mientras que los es- él y de trabajar a fin de crear las condiciones para un futuro posibilidad de trabajar juntos por el bien común. La política
cándalos, las separaciones y los divorcios son noticia. (Ver digno y justo. La política, si se lleva a cabo en el respeto fun- favorece la paz si se realiza, por lo tanto, reconociendo los
Homilía en S. Marta, viernes 18 de mayo de 2018). damental de la vida, la libertad y la dignidad de las personas, carismas y las capacidades de cada persona. “¿Hay acaso al-
Los cónyuges que viven en unidad y en fidelidad reflejan puede convertirse verdaderamente en una forma eminente de go más bello que una mano tendida? Esta ha sido querida por
bien la imagen y la semejanza de Dios. Esta es la buena la caridad. Dios para dar y recibir. Dios no la ha querido para que mate
noticia: que la fidelidad es posible, porque es un don, tanto (cf. Gn 4,1ss) o haga sufrir, sino para que cuide y ayude a
3. Caridad y virtudes humanas para una política al servicio de
en los cónyuges como en los presbíteros. Esta es la noticia vivir. Junto con el corazón y la mente, también la mano puede
los derechos humanos y de la paz
que también debería hacer más fuerte y más consolador el hacerse un instrumento de diálogo”(6).
minis­terio fiel y completo del amor evangélico de los obispos El papa Benedicto XVI recordaba que “todo cristiano está Cada uno puede aportar su propia piedra para la cons-
y sacerdotes; como el amor y la fidelidad conyugal de los llamado a esta caridad, según su vocación y sus posibilidades trucción de la casa común. La auténtica vida política, fundada
cónyuges Aquila y Priscila fueron de gran consuelo para Pa- de incidir en la pólis. (…) El compromiso por el bien común, en el derecho y en un diálogo leal entre los protagonistas, se
blo y Apolo. cuando está inspirado por la caridad, tiene una valencia su- renueva con la convicción de que cada mujer, cada hombre
Estimados prelados auditores, renuevo mi agradecimiento perior al compromiso meramente secular y político. (…) La y cada generación encierran en sí mismos una promesa que
a cada uno de vosotros por el bien que hacéis al pueblo de acción del hombre sobre la tierra, cuando está inspirada y puede liberar nuevas energías relacionales, intelectuales, cul-
Dios, sirviendo a la justicia a través de vuestras sentencias sustentada por la caridad, contribuye a la edificación de esa turales y espirituales. Una confianza de ese tipo nunca es fácil
que, además de la importancia en sí del juicio para las partes ciudad de Dios universal hacia la cual avanza la historia de de realizar porque las relaciones humanas son complejas. En
interesadas, contribuyen a interpretar correctamente el derecho la familia humana”(4). Es un programa con el que pueden particular, vivimos en estos tiempos en un clima de desconfian-
matrimonial. Este derecho se pone al servicio de la salus ani- estar de acuerdo todos los políticos, de cualquier procedencia za que echa sus raíces en el miedo al otro o al extraño, en la
marum y de la fe de los cónyuges. Por lo tanto, se entiende la cultural o religiosa, que deseen trabajar juntos por el bien ansiedad de perder beneficios personales y, lamentablemente,
referencia puntual de las sentencias de la Rota a los principios de la familia humana, practicando aquellas virtudes humanas se manifiesta también a nivel político, a través de actitudes de
de la doctrina católica, con respecto a la idea natural del ma- que son la base de una buena acción política: la justicia, la clausura o nacionalismos que ponen en cuestión la fraternidad
trimonio, con sus obligaciones y derechos relativos, y más aún equidad, el respeto mutuo, la sinceridad, la honestidad, la que tanto necesita nuestro mundo globalizado. Hoy más que
con respecto a su realidad sacramental. fidelidad. nunca, nuestras sociedades necesitan “artesanos de la paz”
Gracias de todo corazón por vuestro trabajo. Invoco sobre A este respecto, merece la pena recordar las “bienaven- que puedan ser auténticos mensajeros y testigos de Dios Padre
él la ayuda divina y os imparto de todo corazón mi bendición turanzas del político”, propuestas por el cardenal vietnamita que quiere el bien y la felicidad de la familia humana.
apostólica. Y, por favor, no os olvidéis de rezar por mí. Gracias. François-Xavier Nguyen van Thuan, fallecido en el año 2002,
6. No a la guerra ni a la estrategia del miedo
y que fue un fiel testigo del Evangelio:
Boletín de la Oficina de Prensa de la Santa Sede
Sala Clementina “Bienaventurado el político que tiene una alta consideración Cien años después del fin de la Primera Guerra Mundial,
29 de enero de 2019 y una profunda conciencia de su papel. y con el recuerdo de los jóvenes caídos durante aquellos
Bienaventurado el político cuya persona refleja credibilidad. ­combates y las poblaciones civiles devastadas, conocemos
VOCES: MATRIMONIO - ABOGADO - FAMILIA - IGLESIA Bienaventurado el político que trabaja por el bien común y mejor que nunca la terrible enseñanza de las guerras fratrici-
CATÓLICA - DERECHO CONSTITUCIONAL - CUL- no por su propio interés. das, es decir que la paz jamás puede reducirse al simple equi-
TO - PERSONA - JUSTICIA Bienaventurado el político que permanece fielmente coherente. librio de la fuerza y el miedo. Mantener al otro bajo amenaza
Bienaventurado el político que realiza la unidad. significa reducirlo al estado de objeto y negarle la dignidad.
Bienaventurado el político que está comprometido en llevar Es la razón por la que reafirmamos que el incremento de la
Mensaje del santo padre Francisco a cabo un cambio radical. intimidación, así como la proliferación incontrolada de las
para la celebración de la Bienaventurado el político que sabe escuchar. ­armas, son contrarios a la moral y a la búsqueda de una
52ª Jornada Mundial de la Paz(*) Bienaventurado el político que no tiene miedo”(5). verdadera concordia. El terror ejercido sobre las personas
La buena política está al servicio de la paz Cada renovación de las funciones electivas, cada cita elec- más vulne­rables contribuye al exilio de poblaciones enteras en
toral, cada etapa de la vida pública es una oportunidad para busca de una tierra de paz. No son aceptables los discursos
1. “Paz a esta casa” volver a la fuente y a los puntos de referencia que inspiran la políticos que tienden a culpabilizar a los migrantes de todos
Jesús, al enviar a sus discípulos en misión, les dijo: “Cuando justicia y el derecho. Estamos convencidos de que la buena los males y a privar a los pobres de la esperanza. En cam-
entréis en una casa, decid primero: ‘Paz a esta casa’. Y si allí política está al servicio de la paz; respeta y promueve los dere- bio, cabe subrayar que la paz se basa en el respeto de cada
hay gente de paz, descansará sobre ellos vuestra paz; si no, chos humanos fundamentales, que son igualmente deberes recí- persona, independientemente de su historia, en el respeto del
volverá a vosotros” (Lc 10,5-6). procos, de modo que se cree entre las generaciones presentes derecho y del bien común, de la creación que nos ha sido
Dar la paz está en el centro de la misión de los discípulos y futuras un vínculo de confianza y gratitud. confiada y de la riqueza moral transmitida por las generacio-
de Cristo. Y este ofrecimiento está dirigido a todos los hombres nes pasadas.
4. Los vicios de la política
y mujeres que esperan la paz en medio de las tragedias y Asimismo, nuestro pensamiento se dirige de modo particular
la violencia de la historia humana(1). La “casa” mencionada En la política, desgraciadamente, junto a las virtudes no a los niños que viven en las zonas de conflicto, y a todos los
por Jesús es cada familia, cada comunidad, cada país, cada faltan los vicios, debidos tanto a la ineptitud personal como a que se esfuerzan para que sus vidas y sus derechos sean pro-
continente, con sus características propias y con su historia; distorsiones en el ambiente y en las instituciones. Es evidente tegidos. En el mundo, uno de cada seis niños sufre a causa de
es sobre todo cada persona, sin distinción ni discriminación. para todos que los vicios de la vida política restan credibili- la violencia de la guerra y de sus consecuencias, e incluso es
También es nuestra “casa común”: el planeta en el que Dios dad a los sistemas en los que ella se ejercita, así como a la reclutado para convertirse en soldado o rehén de grupos arma-
nos ha colocado para vivir y al que estamos llamados a cuidar autoridad, a las decisiones y a las acciones de las personas dos. El testimonio de cuantos se comprometen en la defensa de
con interés. que se dedican a ella. Estos vicios, que socavan el ideal de la dignidad y el respeto de los niños es sumamente precioso
Por lo tanto, este es también mi deseo al comienzo del nue- una democracia auténtica, son la vergüenza de la vida pública para el futuro de la humanidad.
vo año: “Paz a esta casa”. y ponen en peligro la paz social: la corrupción –en sus múlti-
7. Un gran proyecto de paz
ples formas de apropiación indebida de bienes públicos o de
2. El desafío de una buena política aprovechamiento de las personas–, la negación del derecho, el Celebramos en estos días los setenta años de la Declara-
La paz es como la esperanza de la que habla el poeta incum­plimiento de las normas comunitarias, el enriquecimiento ción Universal de los Derechos Humanos, que fue adoptada
Charles Péguy(2); es como una flor frágil que trata de florecer ilegal, la justificación del poder mediante la fuerza o con el después del segundo conflicto mundial. Recordamos a este res-
entre las piedras de la violencia. Sabemos bien que la búsque- pretexto arbitrario de la “razón de Estado”, la tendencia a pecto la observación del papa san Juan XXIII: “Cuando en
da de poder a cualquier precio lleva al abuso y a la injusticia. perpetuarse en el poder, la xenofobia y el racismo, el rechazo un hombre surge la conciencia de los propios derechos, es
La política es un vehículo fundamental para edificar la ciuda- al cuidado de la Tierra, la explotación ilimitada de los recursos necesario que aflore también la de las propias obligaciones;
danía y la actividad del hombre, pero cuando aquellos que se naturales por un beneficio inmediato, el desprecio de los que de forma que aquel que posee determinados derechos tiene
dedican a ella no la viven como un servicio a la comunidad se han visto obligados a ir al exilio. asimismo, como expresión de su dignidad, la obligación de
humana, puede convertirse en un instrumento de opresión, mar- exigirlos, mientras los demás tienen el deber de reconocerlos y
5. La buena política promueve la participación de los jóvenes
ginación e incluso de destrucción. respetarlos”(7).
y la confianza en el otro
Dice Jesús: “Quien quiera ser el primero, que sea el último La paz, en efecto, es fruto de un gran proyecto político que
de todos y el servidor de todos” (Mc 9,35). Como subrayaba Cuando el ejercicio del poder político apunta únicamente se funda en la responsabilidad recíproca y la interdependencia
el papa san Pablo VI: “Tomar en serio la política en sus diver- a proteger los intereses de ciertos individuos privilegiados, el de los seres humanos, pero es también un desafío que exige
sos niveles –local, regional, nacional y mundial– es afirmar el futuro está en peligro y los jóvenes pueden sentirse tentados ser acogido día tras día. La paz es una conversión del corazón
deber de cada persona, de toda persona, de conocer cuál es por la desconfianza, porque se ven condenados a quedar al y del alma, y es fácil reconocer tres dimensiones inseparables
de esta paz interior y comunitaria:

(*) 1 de enero de 2019. (3) Carta apostólica Octogesima adveniens (14-5-71), 46.
(1) Cf. Lc 2,14: “Gloria a Dios en el cielo, y en la tierra paz a los (4) Carta encíclica Caritas in veritate (29-6-09), 7. (6) Benedicto XVI, Discurso a las Autoridades de Benín (Cotonou,
hombres de buena voluntad”. (5) Cf. Discurso en la exposición-congreso “Civitas” de Padua: 19-11-11).
(2) Cf. Le Porche du mystère de la deuxième vertu, Paris, 1986. “30giorni” (2002), 5. (7) Carta encíclica Pacem in terris (11-4-63), 44.
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 19

– la paz con nosotros mismos, rechazando la intransigen- que, históricamente, también en nuestra patria, ha inspirado y Matrimonio, familia y educación
cia, la ira, la impaciencia y –como aconsejaba san Francisco sostenido el ideario comunista.
12. Respecto al art. 68 del Anteproyecto de Constitución en
de Sales– teniendo “un poco de dulzura consigo mismo”, para 6. Lo absoluto de tal afirmación que aparece en el texto
el que se proponía la definición de matrimonio como “la unión
ofrecer “un poco de dulzura a los demás”; constitucional excluye el ejercicio efectivo del derecho a la plu-
entre dos personas” y dada la incidencia e importancia para
– la paz con el otro: el familiar, el amigo, el extranjero, el ralidad de pensamiento acerca del hombre y del ordenamiento
el futuro de la familia, de la sociedad y de la educación de las
pobre, el que sufre…; atreviéndose al encuentro y escuchando de la sociedad. La pluralidad debe ser salvaguardada por la
nuevas generaciones, es natural que este artículo fuera el que
el mensaje que lleva consigo; Constitución, tal como ella misma expresa en el art. 1°(3) al
más interés despertara en nuestra población y el que más pro-
– la paz con la creación, redescubriendo la grandeza del citar a José Martí: “Con todos y para el bien de todos”(4). Esta
posiciones recibiera en el proceso de consulta popular previo a
don de Dios y la parte de responsabilidad que corresponde a convicción los obispos cubanos la expresamos en la Circular
la redacción del nuevo texto constitucional(8).
cada uno de nosotros, como habitantes del mundo, ciudada- del 21-11-1891: “El cristiano no puede ser obligado a someter-
13. La mayoría de las intervenciones del pueblo iban dirigi-
nos y artífices del futuro. se a una concepción de la realidad que no corresponda a su
das a mantener la definición de matrimonio como “la unión de
La política de la paz –que conoce bien y se hace cargo de conciencia humana iluminada por la fe”(5).
un hombre y una mujer” como fundamento de la familia, tal co-
las fragilidades humanas– puede recurrir siempre al espíritu 7. De acuerdo con lo anteriormente dicho acerca de una
mo ha sido concebida a lo largo de nuestra cultura e historia,
del Magníficat que María, Madre de Cristo salvador y Reina ideología única en orden a la realización personal y social que
en palabras de José Martí: “El amor es la adhesión ardorosa
de la paz, canta en nombre de todos los hombres: “Su miseri- sirve de fundamento e inspiración al texto constitucional y a to-
e incondicional que un individuo de un sexo siente respecto a
cordia llega a sus fieles de generación en generación. Él hace da la legislación posterior, cabe recordar la afirmación de José
un individuo del otro. La diferencia de sexos es no solo su cua-
proezas con su brazo: dispersa a los soberbios de corazón, Martí que ya expusimos en nuestro mensaje del pasado 24 de
lidad, sino su esencia característica”(9).
derriba del trono a los poderosos y enaltece a los humildes; octubre: “Una Constitución es una ley viva y práctica que no
14. El texto constitucional propuesto a referendo, en lo re-
(…) acordándose de la misericordia como lo había prometido puede construirse con elementos ideológicos”(6).
ferente al matrimonio, no ha tenido en cuenta la opinión ma-
a nuestros padres en favor de Abrahán y su descendencia por
El Estado laico yoritaria de la población. Si bien en el nuevo texto se ha eli-
siempre” (Lc 1, 50-55).
minado la definición de “matrimonio como la unión entre dos
8. Los obispos vemos con agrado que en el art. 15 se agre-
Francisco personas”, lo cual apreciamos, sin embargo, en los arts. 81 y
Vaticano, 8 de diciembre de 2018 gara la afirmación “El Estado cubano es laico”, es decir, que
82 del texto actual, se abre el camino para que en el futuro se
respeta el derecho que tiene cada persona a creer, vivir y
VOCES: DERECHO CONSTITUCIONAL - CULTO - PERSO-
reconozca como matrimonio la unión de personas del mismo
manifestar los valores que corresponden a su fe, esto es, la
NA - IGLESIA CATÓLICA - DERECHO - DERECHO sexo con todas sus prerrogativas.
aceptación de la pluralidad. Sin embargo, esta afirmación
POLÍTICO - ECONOMÍA - FILOSOFÍA DEL DERE- 15. Según la definición de familia que aparece en los ar-
no corresponde con lo expresado en el Preámbulo del texto
CHO - DERECHOS HUMANOS - DERECHO INTER- tículos citados se introduce la posibilidad real de que, en las
constitucional, al presentar el carácter absoluto de la ideología
NACIONAL PÚBLICO - ESTADO leyes complementarias posteriores, no se respete el sentir y la
marxista-leninista.
voluntad expresada mayoritariamente por nuestro pueblo, la
9. Por tal motivo, es bueno recordar que la libertad de prac-
cual ha defendido la institución del matrimonio como la unión
ticar la religión propia no es la simple libertad de tener creen-
entre un hombre y una mujer.
Mensaje de los obispos católicos cubanos en re- cias religiosas, sino la libertad de cada persona a vivir confor-
16. Por lo anteriormente expresado, lamentamos que no
lación con la nueva Constitución de la República me a su fe y de expresarla públicamente, teniendo por límite el
ha habido cambio sustancial en lo referente al matrimonio y a
de Cuba que será sometida a referendo respeto al otro.
la familia con lo propuesto en el Anteproyecto debatido en la
10. A su vez, “en nuestro caso concreto, esta libertad im-
“Cada uno puede aportar su propia piedra para la consulta popular, pues al presentar en la Asamblea Nacional
plica, además, el reconocimiento jurídico de la Iglesia y de
construcción de la casa común. La auténtica vida política, el nuevo texto y sin ser cuestionado por ningún otro diputado
su identidad y misión propias, lo que incluye la posibilidad
fundada en el derecho y en un diálogo leal entre los prota- se dijo que “respecto a los sujetos del matrimonio se utiliza el
gonistas, se renueva con la convicción de que cada mujer, de dar a conocer su enseñanza moral de acuerdo al Evange-
concepto de cónyuges, construcción jurídica que hace alusión
cada hombre y cada generación encierran en sí mismos una lio, de acceder de modo sistemático a los medios de comu-
a las personas que han formalizado el vínculo matrimonial
promesa que puede liberar nuevas energías relacionales, nicación, la libertad de enseñanza y de evangelización, de
y que en modo alguno limita la posibilidad de que personas
intelectuales, culturales y espirituales”. construir edificios y de adquirir y poseer bienes adecuados
del mismo género puedan acceder al matrimonio como for-
Mensaje del papa Francisco, para su actividad; la libertad de asociarse para fines no solo
Jornada Mundial de la Paz, 2019.
ma de reconocimiento jurídico de la unión que han deseado
estrictamente religiosos, sino también educativos, culturales, de
construir”(10).
salud y caritativos”(7). Aspectos estos que no han sido lo sufi-
Queridos hermanos: 17. Habiéndose comprobado que nuestro pueblo, en una
cientemente explícitos en el texto constitucional.
1. Como es sabido el próximo 24 de febrero el texto para porción significativamente alta, valora el matrimonio y la fami-
11. También constatamos respecto a la objeción de concien-
una nueva Constitución de la República de Cuba será someti- lia según el orden natural, es necesario que este deseo no se
cia que no se expresa que la preservación del derecho de unos
do al pueblo para que lo confirme o no. Durante el proceso de vea frustrado, ni en el presente ni en el futuro, con la introduc-
no implique el violentar el derecho y la conciencia de otros.
consulta los obispos cubanos emitimos un mensaje, el pasado ción de formas jurídicas que no respondan a lo que el pueblo
mes de octubre, exponiendo algunas consideraciones con el expresó en la consulta popular que se hizo.
fin de esclarecer la conciencia y ayudar al ejercicio libre y (3) Constitución de la República: Título I, Fundamentos Políticos; 18. Recordamos lo que dijimos en el mensaje de octubre
responsable del derecho que tiene cada cubano de ejercer su Capítulo I, Principios Fundamentales. pasado: “La enseñanza de la Iglesia siempre ha sido clara: El
(4) Martí, José, Con todos y para el bien de todos, discurso pronun-
voto.
ciado por José Martí en el Liceo Cubano en Tampa el 26-11-1891.
2. Dada la importancia que tiene la Constitución para el (5) Circular de los Obispos de Cuba, Sobre la posible admisión de (8) Cf. Informe del Secretario del Consejo de Estado a la Asamblea
futuro de nuestro pueblo, hoy, nuevamente con el propósito los creyentes en el PCC, n° 8. Nacional del Poder Popular, Granma, 18-12-18.
de dar a conocer a nuestros fieles y a las personas que han (6) Martí, José, Carta de New York, 23 de mayo 1882, en Obras (9) Martí, José, Cuadernos de apuntes, en Obras completas, edición
solicitado el parecer de la Iglesia, sentimos la necesidad de Completas, t. IX, págs. 307 y 308. 1975, t. 21, pág. 114.
(7) Mensaje Pastoral de los Obispos…, cit., n° 16. (10) No hay retrocesos, Granma, 27-12-18.
expresar el resultado de nuestra reflexión sobre el texto que ha
sido aprobado por la Asamblea Nacional del Poder Popular.
3. A su vez, nos parece necesario resaltar que “la Consti-
tución en cuanto ley fundamental se aplica por igual a todos NOVEDADES 2019
los ciudadanos e instituciones sin importar la índole de los
mismos”(1). Así pues, el objetivo de la Constitución es salva-
guardar y garantizar el ejercicio de los derechos y deberes
de cada ciudadano sin discriminación alguna y respetando su ALEJANDRO ALBERTO FIORENZA
dignidad, como es reconocido por el derecho internacional.
4. Los obispos católicos de Cuba hemos querido con este
COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL
mensaje, sin que así agotemos otros aspectos de la Constitu-
ción, priorizar cuatro temas: la exclusión de otras formas de LA FUNCIÓN RESARCITORIA
realización plena del ser humano diferentes a las del socialis-
mo y del comunismo, la recta comprensión de un Estado laico,
DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
la visión integral del matrimonio y la familia y la economía al
servicio del bien común. El Derecho
La sustentación ideológica de la Constitución
2018
502 páginas
5. En el Preámbulo(2) del texto propuesto a referendo ha
sido añadida, como novedad, la afirmación: “Solo en el socia-
ISBN 978-987-3790-82-9
lismo y en el comunismo el ser humano alcanza su dignidad
plena”, excluyendo así otras visiones sobre el hombre, la socie-
dad y el universo que no asumen la ideología marxista-leninista
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(1) Mensaje Pastoral de los Obispos Católicos de Cuba, 24-10-18,
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(2) Preámbulo del texto constitucional, párrafo: Convencidos …
20 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

amor recíproco y complementario entre el hombre y la mujer los controles bacteriológicos que resulten menester adoptando
fundamenta la vocación al matrimonio y a la familia, esta- también en su análisis, además de Escherichia coli –con mues- FICHAS BIBLIOGRÁFICAS
bleciendo una unidad que no puede equipararse a ninguna tras de <5–, la bacteria Enterococco y explicitando los resulta- PAULINA CHIACCHIERA
otra”(11). dos no solo de modo geométrico sino también la varianza de
19. En este contexto valoramos que la Constitución, en su las medidas”. Transfuguismo legislativo (Comentario crítico)
art. 84, reconozca “la responsabilidad y funciones esenciales PASO: La Legislatura dispuso la eliminación de las PASO y el Rubinzal-Culzoni
de la familia en la formación integral de las nuevas generacio- acortamiento de los plazos electorales: bastará un llamado de 2017
nes en los valores morales, éticos y cívicos”, pero, al mismo 90 días previos para la realización de la elección provincial. 312 páginas
tiempo, no aparece que “la familia tiene una función original Audiencia Pública
e insustituible en la educación de los hijos”(12), lo cual coincide Elecciones I. Primeras palabras, doble advertencia
con la Declaración de los Derechos Humanos cuando dice que • Mediante el decreto 7/19, el Gobierno provincial realizó Tengo un libro. Aquí, en frente mío. Un libro de calidad.
“los padres tendrán derecho preferente a escoger el tipo de la convocatoria al pueblo de la provincia de Río Negro para Se trata de un volumen sobre “transfuguismo legislativo”, con
educación que habrán de darle a sus hijos”(13). que, en elecciones generales a realizarse el próximo día 7 de especial énfasis en los registros parlamentarios de la República
abril, proceda a elegir gobernador y vicegobernador de la Argentina. Este es un texto que reúne el trabajo fecundo de la
La economía al servicio del bien común
provincia de Río Negro, 46 legisladores provinciales titulares tesis doctoral de la Dra. Paulina Chiacchiera, quien, entre otras
20. Y como cuarto aspecto hemos querido tener en cuenta, y 46 suplentes. virtudes, es una muy destacada docente de Derecho Constitu-
como ya lo expresamos en nuestro anterior mensaje: “El princi- • Dicho decreto determinó también la no simultaneidad de cional y una consolidada experta en derecho público.
pio de la Doctrina Social de la Iglesia que reconoce el destino la realización de los comicios provinciales con las elecciones Por mi formación, naturalmente, este es un texto que me
universal de los bienes y la función social de la propiedad municipales, de acuerdo a lo establecido en los arts. 225 y interesa. Y en efecto, se trata de una investigación cuyos conte-
para lograr el desarrollo integral de la persona, la familia 229 del Título XI de la ley electoral O 2431. nidos son importantes desde el punto de vista político y consti-
y el bien común, por ello, nos complace que el Proyecto de • El gobierno dispuso prestar el servicio electoral para la tucional. Y además es un texto lleno de matices. Es un trabajo
Constitución también reconozca la propiedad privada, aunque realización de elecciones municipales el 23 de junio de 2019. riguroso con variadas posibilidades de lectura. Me llama la
siempre se deberá tener en cuenta que los límites de cualquier • El Tribunal Electoral Provincial publicó las convocatorias a atención y valoro muy especialmente la aptitud de la autora en
propiedad deben estar solamente condicionados por el princi- elecciones municipales en Pomona, Darwin y Campo Grande proponernos una mirada sensible a la política y atenta al juego
pio descrito anteriormente. En este campo, consideramos que para el 14 de abril próximo. En el caso de Pomona se llama a agonal de sus protagonistas. No hay registros, en mi conoci-
lo expuesto con relación a la inversión extranjera debe ser elección de intendente, dos concejales titulares y dos conceja- miento al menos, de un libro tan logrado en la materia.
extendido al ciudadano cubano sustentado esto en la igualdad les suplente; tres miembros titulares del Tribunal de Cuentas y En efecto, más allá de trabajos parciales o monografías
de todos los cubanos en sus derechos, deberes y oportunida- tres miembros suplentes del Tribunal de Cuentas. En Darwin la muy concentradas en el plano doméstico de referencia, qui-
des sin discriminación alguna”(14). convocatoria es para elegir un intendente, un concejal titular, zás la obra de Chiacchiera puede tener comparación con el
un concejal suplente y tres revisores de cuentas municipales seminal libro de Gonzalo Arruego Rodríguez –Representación
Conclusiones
titulares. Todos los mandatos son por cuatro años. En Campo política y derecho fundamental, Madrid, Centro de Estudios
21. Exhortamos a que cada ciudadano, con su voto respon- Grande se elegirán cinco concejales titulares y misma cantidad Políticos y Constitucionales, 2005–. Pero entre ambos hay dife-
sable y desde su conciencia, contribuya a la edificación de de suplentes, y tres revisores de cuentas titulares y otros tantos rencias claras. El libro de Arruego es un libro sobre derechos
una sociedad en la que todos los cubanos nos sintamos respe- suplentes. fundamentales que está precedido de una mirada teórica sobre
tados en nuestros derechos y, al mismo tiempo, construyamos los fundamentos de la representación política(1). El de Chiac-
Provincia del Neuquén
una vida digna y próspera con la participación de todos sin chiera, en cambio, no nos ofrece ese marco teórico, en mi opi-
exclusión. Elecciones nión necesario. Esta es la única crítica sustantiva y sobre ella
22. Estas intenciones las encomendamos a la Virgen de la • A través del decreto 2208/10 el PEP convocó para el he de referirme más adelante. Más allá de ello, la ambición
Caridad, Madre de todos los cubanos, e imploramos la bendi- 10 de marzo de 2019 la renovación de mandatos de autori- expositiva del libro de Paulina Chiacchiera es claramente más
ción de Dios sobre nuestra querida patria. dades provinciales y municipales y comisiones de fomento. La importante que cualquier otra que conozca. Es que excediendo
Dionisio García Ibáñez (arzobispo de Santiago de Cuba); convocatoria a municipios, comisiones de fomento y comisio- los límites de la lectura dogmático-jurídica, la investigación de
Juan de la Caridad García Rodríguez (arzobispo de La nes municipales comprende: Aluminé, Andacolo, Añelo, Buta la nombrada propone una exploración del fenómeno. Para po-
Habana); Wilfredo Pino Estévez (arzobispo de Cama- Ranquil, Las Lajas, Las Ovejas, Loncopué, Mariano Moreno, der lidiar pragmáticamente con esta patología –de malas– de
güey); Emilio Aranguren Echeverría (obispo de Hol- Picún Leufú, Piedra del Águila, Senillosa, Vista Alegre, Villa El prácticas legislativas, la autora se pone a desarmar incentivos
guín, presidente de la COCC); Arturo González Ama- Chocón y Villa Pehuenia. Se agregaron Bajada del Agrio, Ba- normativos y a explorar alternativas de diseño constitucional y
dor (obispo de Santa Clara, vicepresidente de la COCC); rrancas, Caviahue-Copahue, El Cholar, El Huecú, Huinganco, legal.
Manuel Hilario de Céspedes y García-Menocal (obis- Las Coloradas, Los Miches, Taquimilán y Tricao Malal. El decre- Ahora paso a formular una doble advertencia para todo
po de Matanzas); Jorge Enrique Serpa Pérez (obispo de to incluyó las siguientes comisiones de fomento: Aguada San el universo potencial de lectores del libro. Esta está dirigida
Pinar del Río); Álvaro Beyra Luarca (obispo de Baya- Roque, Covunco Abajo, Coyuco-Cochico, Chorriaca, El Sauce, tanto a quienes conocen como a quienes no conocen a Paulina
mo-Manzanillo); Domingo Oropesa Lorente (obispo de Guañacos, Los Catutos, Los Chihuidos, Manzano Amargo, Oc- Chiacchiera. En primer término, más allá de la información y
Cienfuegos); Juan Gabriel Díaz Ruiz (obispo de Ciego de tavio Pico, Paso Aguerre, Pilo Lil, Quili Malal, Ramón Castro, reflexión contenidos en sus páginas, quienes conocen a la au-
Ávila); Silvano Pedroso Montalvo (obispo de Guantá-
Santo Tomás, Sauzal Bonito, Varvarco, Invernada Vieja, Villa tora deberían asumir una certeza preliminar adicional. Esta es
namo-Baracoa); Juan de Dios Hernández Ruiz SJ (obis-
Curi Leuvú, Villa El Nahueve, Villa del Puente Picún Leufú y que, amén de la información, la mecánica rigurosidad de una
po auxiliar de La Habana, secretario General de la COCC)
Villa Traful. mente entrenada e inteligente como la de Paulina Chiacchiera
La Habana, 2 de febrero de 2019 • Chos Malal dispuso su realización el 10 febrero de 2019, les está ofreciendo por descontado otro legado adicional. Esto
Fiesta de la Presentación del Señor ya que su COM establece que las elecciones locales se deben es, quienes conocemos a Paulina, tal vez, podemos atrevernos
VOCES: DERECHO CONSTITUCIONAL - ESTADO EX- realizar cuatro semanas antes del comicio para elegir autorida- a intuir –o podemos llegar a sospechar– el probable descono-
TRANJERO - DERECHO POLÍTICO - ECONOMÍA des provinciales. cimiento de algún detalle. Quizás, el soslayo eventual de algún
- FAMILIA - MATRIMONIO - EDUCACIÓN - CUL- • Nueve listas se presentaron para la disputa de la gober- tema o, por qué no, el firme rechazo a alguna vía de investi-
TO - IGLESIA CATÓLICA - POLÍTICAS SOCIALES nación. gación. Eso puede pasar con la obra de cualquier consagrado
- ELECCIONES Acción de Amparo: La justicia civil rechazó la presentación académico. Lo que se debe dar por descontado, en cambio, es
de la Defensoría del Pueblo de la Ciudad de Neuquén para otra cosa.
frenar el inicio de las obras de la avenida de Los Ríos. En Quienes tenemos el gusto de conocer a Paulina no podemos
(11) Mensaje Pastoral de los Obispos…, cit., n° 19.
(12) Concilio Vaticano II, Declaración sobre la Educación Cristiana aquella se alertó sobre el impacto ambiental negativo que pasar por alto un dato muy significativo desde el punto de vista
de la juventud n° 3 tendría la traza sobre el Área Natural Protegida Parque Nor- jurídico-científico: que es casi imposible que un texto de su
(13) Art. 26, inc. 3°. te. Además, se dijo, el trazado de la nueva arteria pretende autoría nos lleve a divagar o a patinar en vaguedades y que
(14) Mensaje Pastoral de los Obispos…, cit., n° 21. pasar por tierras que pertenecen a la Universidad Nacional
del Comahue sin contar con el visto bueno de sus autorida-
(1) Con relación a la doctrina del Tribunal Constitucional español
des. La jueza civil consideró que las pruebas aportadas no afirma Arruego Rodríguez: “…  Los ciudadanos que ostentaban la ca-
son suficientes para acreditar un daño ambiental. La medida pacidad de sufragio no lo hacían como titulares de un derecho ina-
NOVEDADES DE DERECHO CONSTITUCIONAL PROVINCIAL cautelar cayó en el Juzgado Civil 1 para frenar las obras que lienable, sino como consecuencia de una función pública conferida
Producidas en la Región Norpatagónica unirán la avenida Argentina desde la plaza de las Banderas por la Nación en la forma más conveniente; es decir, conforme la
organización de la representación política más adecuada a la imagen
hasta la Autovía Norte. Su titular, quien habilitó la feria para liberal de la unidad colectiva”. Unas páginas más adelante agrega:
Provincia de Río Negro
resolver la presentación, respondió que “los elementos de jui- “… El sufragio deja de ser una función instrumentalizada con relación
Acción de Amparo: cio presentados por la amparista son insuficientes. No surgen a determinados fines y ejercida en nombre y por cuenta del soberano,
• La jueza federal de Viedma intimó a los gobernadores a prima facie acreditados los requisitos para la procedencia y se convierte en un derecho fundamental de participación política
esencialmente vinculado a la existencia de la comunidad política”. Fi-
de Buenos Aires y Río Negro para que ambas provincias pre- cautelar”.
nalmente, en otra parte del libro el autor sostiene: “… Peculiaridad de
senten antes de la temporada de verano un pormenorizado la Constitución española es convertir ese concepto democratizado de
Armando Mario MÁrquez
análisis del estado del río Negro, que deberán elaborar los representación en objeto de derecho fundamental. Es decir, el derecho
respectivos organismos de competencia, sobre la contami- VOCES: DERECHO CONSTITUCIONAL - AMPARO - DE- fundamental cuya titularidad ostentan los individuos que integran el
nación del curso de agua. Ordenó “incrementar en forma RECHO AMBIENTAL - RECURSOS NATURALES sustrato del colectivo soberano, impone un conjunto de servidumbres
a los procesos de representación política sin daño a la categoría”. Ver
inmediata durante toda la temporada estival –de modo de - ELECCIONES - PARTIDOS POLÍTICOS - DEFEN- Arruego Rodríguez, Gonzalo, Representación política y derecho funda-
garantizar efectivamente que el uso recreacional del río Ne- SOR DEL PUEBLO - UNIVERSIDADES - OBRAS PÚ- mental, Madrid, Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, 2005,
gro (contacto directo) no ponga en riesgo a la población–, BLICAS - PROVINCIAS - MUNICIPALIDADES págs. 81, 86 y 141.
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 21

nos ciegue con oscuros desarrollos. Ni mucho menos que su pueden encontrar vinculados una variada gama de enunciados
pluma nos enrede o que nos haga perdernos en razonamientos de diversa estirpe. Por caso, es interesante agudizar el campo NOVEDADES 2018
débiles o infundados. Claro que no, eso no puede pasar. Y visual para poder captar el horizonte normativo y, tal vez, pue-
no puede/debe pasar, precisamente, porque esa claridad de de ser conveniente ampliar la lente hasta alcanzar a percibir
ideas está siempre adornada por la inquebrantable honestidad enunciados predictivos. La verosímil suerte y continuidad del COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
intelectual de Paulina Chiacchiera. fenómeno parece estar atada a la inexistencia o a la falta de
En segundo término, si fuera el caso de que el lector todavía funcionamiento de mecanismos republicanos de control. Natu- Marcelo Eduardo Urbaneja
no conoce a Paulina Chiacchiera –pero de todos modos se ralmente, su proyección depende del marco jurídico y axiológi- PROPIEDAD HORIZONTAL
trata de un lector atento, preocupado; familiarizado con la co de ponderación que la razón práctica pueda proponer en
tópica del libro–, en tal hipótesis, casi inexorablemente, va a un momento y lugar dados. Segunda edición
encontrarse situado en un cómodo lugar de lectura y reflexión. Con relación a nuestra propia experiencia, entiendo que El Derecho
la autora ha acertado en su diagnóstico. Y aquí, la caladura 2018
Notará que escarbando por debajo de los sinuosos grafismos
216 páginas
que articulan el trabajo de investigación doctoral de la nom- de los hechos ha sido presentada de manera notable. Recos-
ISBN 978-987-3790-72-0
brada es posible advertir cómo asoma la talla paciente de tada en la lección que deja la observación, entonces, Pauli-
horas y horas de estudio. Podrá ciertamente percibir los perfi- na Chiacchiera sostiene que en nuestro país el transfuguismo
les de ideas que han sido esculpidos con paciencia y atención es un fenómeno tolerado. Creo que tiene razón y me parece
casi artesanal. Aquí hay mucho trabajo y dedicación. Que no que los datos y las razones que el libro resume son suficien- Venta telefónica: (11) 4349-0200, in. 1177
queden dudas sobre esto. temente plausibles como para predicar la negatividad de su Compra online: ventas@elderecho.com.ar
En consecuencia, por lo expuesto, si en la grupa del saber reiteración. Confrontado el transfuguismo sobre el tamiz de la www.elderecho.com.ar
montamos las alforjas que, por un lado, cargan la sumatoria Constitución y nuestro sistema de leyes, no puede haber otra
de claridad y rigurosidad de pensamiento y, por el otro, hones- conclusión sensata. Vale decir, más allá de toda contingencia, puede revelarnos la arquitectura oculta de esquema inconfesa-
tidad intelectual más trabajo duro, no es difícil adivinar cuál es sobre el factum del transfuguismo acaecido y tolerado –como do de intercambios de favores, los cuales invariablemente son
el destino al que se nos invita. Estoy diciendo el camino y el nos dice la autora–, en su recurrencia, se repite un fenómeno negativos para el partido, bloque o el interés público. Atento a
destino al que este libro nos propone llevar. Y este no es otro políticamente negativo y jurídicamente inconstitucional. estos acuerdos elaborados con autoridades o agentes externos
que un viaje entretenido e intensamente enriquecedor. Un viaje al Poder Legislativo, en su consumación sinalagmática, se pre-
III. Contenidos
de ida hacia el interior profundo del conocimiento. cipita un giro en la labor parlamentaria del agente tránsfuga
III.1. Aspectos específicos de la primera parte quien, de tal suerte, ve asegurada –inconfesadas– ventajas
II. Aspectos generales: la investigación, el libro privadas.
La autora tiene el gran acierto de posicionar al lector de Una vez establecida, prima facie, la mala naturaleza del
Transfuguismo legislativo es un libro bien pensado. Ahora
frente a la inmensidad del problema. El ritmo del texto es ágil, transfuguismo –percibidos también sus efectos negativos–, la
bien, salvo la apelación a aportes multidisciplinarios, el libro
por eso, eventuales prejuicios superficiales que los lectores pu- pregunta inteligente –y urgente– obviamente es la siguiente:
no presenta los puntos de partida metodológicos escogidos por
dieran tener van a verse seguramente desbaratados con el ¿Qué hacer para evitarlo? Y a partir de una conexión práctica
su autora. De todos modos, mi sospecha es que no ha habido
correr de las páginas. Paulina Chiacchiera ha sabido abrir el de sentido, las soluciones pueden ser variadas. Según contex-
un compromiso metodológico ni teórico consciente o incons-
espectro de su investigación para ir retratando los diversos to, a veces eficaces, otras veces no tanto. Por caso, desde la
ciente que tenga que ser explicado. Vale decir, la específica
nombres; para resumir las diferentes percepciones que el fe- sanción de un código de honor para los integrantes de una
determinación del objeto de investigación releva de mayores
nómeno encuentra en la literatura específica y en el derecho asamblea legislativa a otras abiertamente más represivas. Por
protocolos. Está claro que no hay una mirada deconstructivista,
constitucional comparado. Asimismo, advirtiendo el carácter ejemplo, podría ocurrírsenos que el linchamiento en plaza pú-
ni una funcionalista o estructuralista homogénea. Aunque sí
corrosivo y degradante que invariablemente tiene la práctica blica o el castigo por azotes –que algún trasnochado no des-
se aprecia una consistente formación dogmática y una sólida
del transfuguismo, la autora presenta una miscelánea de herra- cartaría–, sin duda, podrían llegar a constituir una alternativa
aptitud para desarrollar comentarios y reflexiones sobre la pla-
mientas para lidiar con este. El libro tiene la virtud de sintetizar eficaz, aunque, inevitablemente también, se tratarían de opcio-
taforma concreta de los hechos históricos.
en un sobrio cuadro analítico un esquema de móviles e incen- nes jurídica y moralmente inadmisibles.
Es patente, además, que la mirada de Paulina Chiacchiera
tivos que pueden ser útiles para atacar su potencial irrupción. Pues bien, en esta inteligencia, en diversas partes del libro,
es la de una experta en derecho público con sólida formación
No es lo mismo transfuguismo que indisciplina partidaria. Paulina Chiacchiera va identificando un arsenal conveniente
en derecho constitucional. Una mirada entrenada en la tarea
Claro que no. Y tal como lo explica más adelante, tampoco de incentivos y mecanismos de corrección. Lo hace con una
dogmática de desentrañar contenidos legales y relaciones nor-
hay ecuación posible entre cambio de grupo y transfuguismo. inequívoca intención, que es lisa y llanamente la impugnación
mativas sobre aspectos fácticamente relevantes o de fuste jurídi-
Ello es plausible y está bien que el texto insista en esta obser- abierta al transfuguismo. Y así, la autora va desentrañando un
cos. Claramente, entonces, se aprecia una perspectiva realista
vación. Y está bien, además, porque conviene estar alertas esquema concreto de medidas que podrían permitir generar
de cuño más bien politológica que atentamente está empeñada
al contingente hecho excepcional por el cual alguna indisci- anticuerpos institucionales contra las malas prácticas asociadas
en discernir y analizar las huellas de los comportamientos insti-
plina partidaria, algún corrimiento desde la trinchera política al oportunismo, la deslealtad y el fraude político. Un concier-
tucionales e individuales más o menos recurrentes. Una prolija
parlamentaria podría eventualmente encontrar algún rango de to de potenciales medidas contra esta forma de corrupción.
selección de tablas y figuras, dentro de ese plan, simplifican y
justificación. En otras palabras, antes de calificar el “pase”, En un rango muy amplio, tal lo dicho, las medidas pueden ir
ayudan a ordenar las meticulosas observaciones de la autora.
es conveniente explorar cuáles han sido los móviles de la mi- desde la quita de la banca, la suspensión o la imposición de
Por otra parte, el libro tiene una adecuada y amplia selec-
gración. Naturalmente, entonces, hay que evitar la anancás- restricciones a la actividad legislativa. El transfuguismo puede
ción bibliográfica de respaldo. Exhibe información específica y
tica implicación por la que toda indisciplina con corrimiento ser enfrentado también por medio del diseño de tipos penales,
referencias en la web; todo lo cual permite fácilmente expandir
equivale a mala práctica y, de ahí, que todo transfuguismo se sanciones económicas o con restricciones electorales para que
el estudio de las fuentes que tratan el citado fenómeno. Como funde en esa genérica mala práctica. el tránsfuga no pueda acceder a futuras candidaturas. Singu-
si fuera poco, la autora no reprime su instinto pedagógico Para evitar estos riesgos, Paulina Chiacchiera proporciona larmente y en su caso –tal como sucede en la reglamentación
cuando en el epígrafe de cada capítulo del libro nos acicala la al lector una adecuada descripción de la anatomía interna y interna de los partidos–, es factible que una sanción interna o
mente con una miscelánea sutil de citas(2). de la fisiología dinámica del transfuguismo. Exhibiendo osten- la desafiliación podría llegar a operar también como una ame-
Ahora bien, pasemos a los contenidos del libro. Este está sibles habilidades pedagógicas, el texto recorre desde lo más naza eficaz para controlar el fenómeno.
dividido en dos partes (seis capítulos en total) que están co- elemental hasta los más sofisticados aspectos relevantes de De tal suerte, con sensatez e inteligencia, el libro va cons-
rrectamente conectados y ensamblados. La obra, por un lado, diferenciación analítica en ciernes. Por ejemplo, aclara quién truyendo una completa plataforma de información y observa-
comprende una introducción, luego, en sendos capítulos, una es sujeto activo y quién sujeto pasivo. Identifica los elementos ciones muy útiles. En efecto, el texto permite acceder a una
parte con nociones generales más una síntesis sobre el derecho (objetivo, subjetivo y temporal) y llama también la atención so- síntesis dogmática y comparativa que, prolijamente recopilada
comparado. Por otro lado, la segunda parte está especialmen- bre el sentido vectorial de los cambios entre los focos “gobier- en notable esfuerzo de detalle, permite al lector ponderar me-
te dedicada al transfuguismo legislativo en la República Argen- no” y “oposición”. En el otro extremo, el libro distingue modos jor fortalezas y debilidades de la mayoría de los sistemas de
tina. En esta segunda parte –en mi opinión la más lograda–, de vinculación al interior de los llamados grupos parlamenta- remedios antitránsfugas. ¿Qué más nos dicen esas observacio-
bajo una ajustada percepción constitucional, la obra condensa rios. A lo largo de este acápite, de paso, Paulina Chiacchiera nes y datos? Indican también que, a menudo, los mecanismos
en otros sucesivos cuatro capítulos el análisis doméstico del propone otros recursos taxonómicos para mejor comprender dispuestos parecen más placebos que un auténtico cuadro de
transfuguismo legislativo. Lo hace en sus nudos de problemas, diversas clases de transfuguismo. Con solvencia argumental, remedios.
casos y en la ponderación concreta de potenciales medidas en este sentido, son introducidas herramientas analíticas para De manera que la investigación nos ofrece un pormenori-
correctivas para atacar las malas prácticas y sus negativas con- explorar los “factores explicativos” en referencia a categorías zado detalle de amenazas punitivas contra el tránsfuga. Tal
secuencias. Finalmente, Paulina Chiacchiera sintetiza un cuerpo y paradigmas externos al fenómeno. Por último, se suminis- detalle tiene por referencia una atinada selección extraída de
concreto de conclusiones perfectamente derivadas de sus re- tra un esquema cerrado sobre los diversos tipos de “efectos” la legislación y la jurisprudencia comparadas. En efecto, ad-
flexiones precedentes. En efecto, en forma didáctica, el libro esperables ante el acaecimiento concreto de la migración ministradas en intensidad y cantidad, las citadas amenazas
sintetiza 17 observaciones, opiniones personales y propuestas ­tránsfuga. van desde la suspensión o las restricciones electorales hasta
que, comprensivamente, atrapan las conclusiones de la autora. el reemplazo o el impedimento para que el tránsfuga pueda
III.2. Sobre medidas antitránsfugas
II.1. Núcleo de problemas y preguntas centrales sumarse a otro bloque. Paulina Chiacchiera, ex hipothesi, en
Paulina Chiacchiera hace patente una sospecha fundada: consecuencia, va explorando con rigurosidad la lógica de los
Con relación al transfuguismo, una narrativa exigente obli- denuncia el verosímil vínculo entre esquemas consolidados de diversos resortes normativos comparados que han venido ja-
ga al autor (y al lector) a recorrer diversos atajos por los que se corrupción y transfuguismo. Comparto esa idea. Los efectos lonando la legislación constitucional e infraconstitucional de
(2) Por ejemplo, nótese en la pág. 7. Ahí se destaca la cita de Don
permanentes de esta práctica raramente se encuentran limita- asambleas, congresos o parlamentos en el mundo. La informa-
Francisco Rubio Llorente, para mí, altamente pertinente y ciertamente dos a la avivada aislada o a la ventaja táctica de un repre- ción comparada revela antecedentes tan disímiles como los de
sutil. sentante inescrupuloso. Un mapa completo de su proyección España, Israel, Portugal, Namibia, Brasil, Panamá, Nueva Ze-
22 Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019

landa, Perú, Colombia, Filipinas, Serbia o la India. Todo ello, distorsivo –muy a menudo fraudulento, sino corrupto–. Un fenó- firmamento, en el que las preguntas más amplias y difíciles
claro está, sin soslayar el análisis sobre la realidad argentina. meno que mina la legitimidad del Congreso. tienen sus raíces. De nuevo, no hay opción. Hay que lidiar con
Desde la legislación –federal o provincial– hasta la doctrina de Naturalmente, una vez implementado el sistema electoral los mismos interrogantes que propone la autora. Me refiero
la Cámara Nacional Electoral y los repertorios más logrados d’Hondt –para la Cámara de Diputados– y a partir de la apli- a preguntas tales como ¿a quién pertenece la banca?; ¿qué
en el derecho público provincial. cación del sistema mayoritario de lista incompleta –para la Cá- votan los electores? o ¿qué es lo que representan los represen-
En síntesis, como nos lo enseña la experiencia propia y mara de Senadores–-, inexorablemente, no debería haber otra tantes?
comparada, la rémora y los resortes ocultos del transfuguismo recomposición cuantitativa de un bloque partidario a menos
IV.1.1. La dimensión técnico-constitucional del problema
son variados y de difícil regulación. De todos modos, está cla- que un nuevo resultado electoral así lo determine. Cuando la
ro, nunca viene mal estar alerta de algunas precauciones adi- mecánica funcional del sistema se desfigura por un evento no Por definición, todo problema –si en verdad es problema–,
cionales a tener en cuenta. En efecto, sea cual fuere el modelo previsto normativamente, es factible que se termine producien- debe tener solución. Ahora, en la especie, ¿es el vínculo entre
de referencia escogido, cualquiera que sea la opción correc- do la alienación de todos los mecanismos simbólicos de buena problema y solución un vínculo objetivable? ¿Qué habría que
tiva o cualquiera que fuere el tenor de la amenaza normativa fe y confianza cívicos. Todo ello, cierto es, sin soslayar que, hacer si nos enterásemos de que no hay solución posible? Si
propuesta, sin lugar a excepción alguna, lo concreto es que como consecuencia del hecho tránsfuga, puede también verse fuera factible, tal vez, una alternativa, podría ser fraccionar la
siempre habrá que tener precauciones en materia de “debido fulminada la misma ficción político-constitucional en torno a la enunciación de sus términos. Multiplicar los perfiles del proble-
proceso”. Resulta también imprescindible estar atentos ante la soberanía popular. ma. Otra, más radical, sería disolverlo. Vale decir, hacer que
específica magnitud de los efectos directos, indirectos y remo- En esta inteligencia, el análisis normativo de la autora sobre ya no sea un problema. En cualquiera de ambas hipótesis, ¿no
tos que tales medidas pudieran traer consigo. el papel que le corresponde a los partidos políticos en nuestro sería acaso sensato pensar cada transfuguismo a partir del
En resumidas cuentas, la marcha en la lucha contra el trans- sistema político es muy logrado. Lo mismo corresponde decir marco específico de normas?, ¿dentro de los concretos presu-
fuguismo parece tener un camino cierto. Este libro nos pone en sobre las reflexiones condensadas en el libro sobre el sentido puestos del diseño institucional?
ruta. Sobre esa dirección habría que pensar, en cada sistema y valor del derecho al sufragio. Apoyada en una cuidadosa La historia enseña que en los primeros parlamentos u órga-
en concreto, qué dispositivo y cuáles potenciales sanciones lectura de jurisprudencia pertinente, tanto con relación a las nos de representación los asientos de los representantes esta-
pueden mejor desincentivar las malas prácticas de eventuales preferencias políticas de los electores como con respecto a los ban asignados por clases. La figura individual del represen-
tránsfugas oportunistas. Pero claro, la lógica del diseño ins- efectos del transfuguismo en las instituciones de gobierno, el tante, por lo tanto, tenía escasa consideración. Con el tiempo,
talada en amenazas legales debe estar, a su vez, inscripta texto desarrolla un riguroso examen de todas las aristas invo- episódicamente, eso fue cambiando. La teoría democrática y
en un marco sistémico apropiado. La tarea representativa y lucradas. Aspectos tales como la condición de sujetos funda- republicana fue acompañando este proceso. Y de tanto en
la actividad parlamentaria están en juego. Allí, en el juego mentales, la doble función de tamiz ideológico y de promotor tanto, nos hemos visto atribulados por fenómenos de difícil
político con propios y extraños, la libertad de conciencia del de potenciales elencos de gobierno que tienen los partidos reducción práctica. En mi opinión, los casos de transfuguismo
legislador puede quedar sometida por imperio de la disciplina políticos (respaldada por la lectura del art. 38, CN) están aquí suelen ser parte de ello. Cuando las demandas de representa-
partidaria. Luego, este marco debe obligarnos a pensar que el medulosamente tratados por la autora. tividad de los electores frente a las exigencias de unidad del
remedio no debe ser peor que la enfermedad o que los costos Por último, tras un prolijo examen en los registros de labor objeto de representación entran en tensión, a no dudarlo, la
de su implementación no deberían ser más gravosos que los parlamentaria, se identifican casos, pertenencias partidarias, valoración genérica del transfuguismo puede resultar una tarea
beneficios perseguidos. En mi opinión, la autora comprende género de los involucrados, año legislativo y jurisdicciones pro- indescifrable.
acabadamente este desafío. vinciales afectadas por el transfuguismo. Se da cuenta de 33 Si la banca efectivamente le pertenece al partido, a partir
casos en la Cámara de Diputados y 9 casos en el Senado de de allí, a no dudarlo, pueden desprenderse toda una serie
IV. Tras la huella de nuestros tránsfugas
la Nación. En otra contundente muestra de calidad expositiva, dinámica de consecuencias que, obviamente, impactan en el
En la segunda parte del libro, Paulina Chiacchiera incursio- el libro nos ofrece una detallada síntesis tanto de las regulacio- inevitable reproche al transfuguismo. Si, en cambio, la banca
na en los avatares del transfuguismo vernáculo. Lo hace entra- nes como de la doctrina judicial a nivel subnacional. perteneciere al legislador, en tal caso, solo muy incidentalmen-
mando la dimensión del “diseño” sobre las situaciones concre- te puede haber sanción contra la migración tránsfuga.
IV.1. Respuestas pendientes
tas que han tenido lugar en ambas Cámaras del Congreso. Para dar fundamento a sus certezas con relación al trans-
Sus observaciones, de paso, explican con autoridad la suerte Paulina Chiacchiera propone un menú de preguntas tan im- fuguismo –sus causas y efectos–, entonces el texto no puede
corrida por el transfuguismo dentro del llamado constituciona- portantes como concretas. De entre ellas, por ejemplo, ¿qué evitar alternar con este dilema básico. Y para lidiar con este
lismo subnacional. Tampoco escapa a su curiosidad la doctrina votamos cuando votamos? Lógicamente, este interrogante, co- dilema, el libro debe vérselas con las preguntas apuntadas
judicial y académica nacional que han abordado el fenómeno. mo otros de esta índole, están planteados aun cuando la/s renglones arriba. Esas que la autora no puede ni quiere eludir,
En mi opinión, por caso, resultan impecables las referencias y respuesta/s se encuentre/n en una dimensión epistémica no dicho sea de paso. Preguntas complejas, por cierto. Interrogan-
reseñas de los casos “Bakirdjián” y “Lorenzo Borocotó”. visitada por la investigación. tes cuya espesura está perfectamente reconocida en el libro.
Recuérdese: el transfuguismo –aun tolerado en los hechos– En efecto, aun cuando el texto adecuadamente propone un Pero aquí, en mi opinión, por primera vez, el lector atento pue-
es constitucionalmente inadmisible. Y lo es, precisamente, por- marco crítico-normativo, me parece que esta potente luz no de perder la firme guía de Paulina Chiacchiera.
que la fuga o migración de un legislador desde su bloque de alcanza a iluminar los fundamentos y razones metanormativos Tal lo dicho, entonces, la visita a la dimensión metadogmáti-
pertenencia importa siempre un desmembramiento de los me- por el cual estas valiosas y correctas intuiciones podrían lle-
ca del problema resulta una estación insoslayable en el análisis
canismos representativos que nuestra carta magna ha sabido gar a mostrarse mejor expuestas. En concreto, no se percibe
del transfuguismo. La autora logra aclarar términos y alcanza a
establecer. Con robustos argumentos, en este sentido, el texto relación específica con los modos y fundamentos de repre-
plantar respuestas con solvente determinación y autoridad. Esto
explica cómo el transfuguismo inexorablemente hace mella en sentación política dentro de la teoría republicana, ni tampoco
es así. Por ejemplo, Paulina Chiacchiera en esta tarea tiene ra-
la estructura de representación y afecta el sistema de parti- se presta atención a las competitivas teorías del mandato.
zón cuando dice que no hay cobertura jurídica para el transfu-
dos reivindicados por la Constitución. La autora firmemente Dada la jerarquía del libro, ello hubiera sido conveniente.
guismo en nuestro país. Y a propósito de ello, de paso, resulta
comulga con estas ideas, sobre las cuales yo también estoy de En consecuencia, aun cuando sobre el mapa casi perfecto de
muy ilustrativa toda la reseña de propuestas que el libro recopi-
acuerdo. Luego, el texto no tiene problemas en explicar cómo problemas el texto también propone un concierto de remedios
la en su parte final. Y que quede claro, esa síntesis no solo está
pueden verse minados los cimientos que sostienen los presu- idóneos, la verdad es que las grandes preguntas que acer-
pensada para corregir ex post, sino que, más inteligentemente,
puestos de legitimidad democrática de los poderes superiores tadamente la autora propone nunca llegan a tener acabada
es un compendio de propuestas de “diseño” para evitar, o al
del Estado. Es evidente, en este contexto, que cualquier pirueta respuesta. Y de nuevo, ¿a quién le pertenece la banca? Y de
menos para desincentivar, la consumación y la consolidación
de algún representante desde un lado del hemiciclo hacia otro nuevo: este tipo de interrogantes, en mi opinión, solo están
del transfuguismo(3).
no solo trae consigo una alteración aritmética de los resultados analizados dentro de los estrechos márgenes que prohíjan los
Ahora bien, como el libro nos advierte –Nino tenía esa con-
electorales, sino que ha de tener efectos más o menos perma- enunciados dogmáticos.
vicción–, una cosa es afirmar que el transfuguismo está afuera
nentes también sobre el juego dialéctico de mayoría y minorías Más allá de ello, un arsenal analítico está a la mano del
del horizonte jurídico-constitucional de nuestro sistema de leyes
al interior del Poder más político del Estado. lector. Paulina Chiacchiera generosamente nos lo da. De todos
y cosa distinta es llegar a sostener que el legislador tránsfuga
Tanto la Cámara de Diputados como la Cámara de Sena- modos –y aquí, de paso, es donde puede mejor percibirse el
debe perder la banca. Tal como nos lo advierte la autora, una
dores han padecido la mala práctica del transfuguismo. Es que único punto significado de discrepancia–, la autora no se sirve
cosa es la transgresión ética o la deslealtad política y otra cosa
sobre el conocimiento concreto del dato estadístico que el acto de todos los beneficios que su investigación ofrece. Porque,
distinta es atreverse a reprimir –desposeer– a un legislador de
eleccionario deja, la estática asignación de espacios de poder claro, sí estoy de acuerdo con su observación de que frente
su banca. No es lo mismo la crítica académica, social o moral
es clave de bóveda en los mecanismos de funcionamiento par- al fenómeno del transfuguismo es necesario prestar especial
que el sometimiento liso y llano del representante a un proceso
lamentario. Es que al haber tenido conocimiento previo sobre atención a la elección del sistema electoral de base. Natural-
político o legal de destitución dominado por sanciones que
cómo ha de ser la asignación de espacios de poder al interior mente que debe ser así. De todos modos, esta advertencia se
invariablemente impactan en la integración y funcionamiento
del Congreso Nacional, lo que el transfuguismo provoca es queda corta. Esto es, debe ser más comprensiva y ambiciosa.
del cuerpo legislativo.
algo más que una alteración numérica en la dinámica de ejer- Para combatir el transfuguismo es importante ser conscientes
Mi intuición es que, sin pensar los fundamentos teóricos
cicio de la tarea parlamentaria. Con cada migración entre un no solo de los términos del sistema electoral –y el sistema de
de la representación y sin ponderar las competitivas teorías
partido o bloque hacia otro, lo que tiene lugar no es otra cosa partidos–; la verdad es que hay que estar alertas a todo el
del mandato, resulta muy difícil argumentar acerca de quién
que el desbaratamiento liso y llano de la lógica funcional que ensamble de normas e instituciones que informan los funda-
debe ser el titular de la banca. Naturalmente, si con antela-
el constituyente supo discernir para mayorías y minorías. El mentos de la representación política en el Estado. Es esencial
transfuguismo impacta sobre las relaciones internas del poder comprender y honrar los presupuestos teóricos y prácticos de ción no está claro de quién es la banca, resulta una quime-
y, en función de los saldos de la competencia electoral, sobre su funcionamiento. Más aún, es imprescindible estar vigilantes ra justificar la sanción al legislador tránsfuga. Tal como hube
los mecanismos de responsabilidad del parlamento. Como bien con relación a cualquier elemento lateral que pudiere enturbiar de apuntar, ¿no es acaso relevante para este debate elucidar
intuye la autora, cuando todos los participantes son conscientes la carga de legitimidad del sistema. si la representación política ha sido concebida en claves de
sobre cuáles han sido los presupuestos y cuál es la “fórmula El transfuguismo, su evaluación, la suerte de sus efectos en (3) Por caso, es muy interesante la referencia a la propuesta de
electoral” que determina el rango de potenciales recompensas el interior de las estructuras de representación en el parlamen- Mario Midón acerca de la necesidad de regular la revocatoria para
poselectorales, está claro, el acto tránsfuga es un fenómeno to, en pocas palabras, no pueden verse independizados del estos casos.
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 23

“autorización”?(4). Con el objeto de discernir el dilema de la en temas parlamentarios. De aquí en más, quienes específica- a los menos favorecidos, a quienes se ven privados de lo más
titularidad de la banca, ¿no es acaso imprescindible tener en mente estudien el fenómeno, que quede claro, no podrán evitar básico”.
claro cuál es la naturaleza y función del mandato y del vínculo estar de acuerdo o en desacuerdo con Paulina Chiacchiera. Y El Papa evidenció en su mensaje que “los retos de la huma-
establecido? Mi impresión es que sin recorrer estos caminos eso es toda una marca. La cantidad y calidad de observacio- nidad en la hora presente revisten tal complejidad que exigen
resulta muy arriesgado castigar el transfuguismo y definir qué nes y comentarios condensados en estas páginas, la verdad la suma de ideas, la unidad de esfuerzos, la complementa-
medidas deben ser tomadas ante su recurrencia. sea dicho, no permite otra conclusión. riedad de perspectivas, a la vez que la renuncia al egoísmo
De manera que no basta con la relación de citas de autori- El objetivo de este comentario, al fin y al cabo, estuvo con- excluyente y al protagonismo pernicioso. De esta manera se
dad para proponer un mapa de respuestas equivalentes. Creo formado bajo un doble propósito o intención. Por un lado, des- tomarán decisiones acertadas y se pondrán unas bases sóli-
que eso puede ayudar, aunque no alcanza. ¿Qué razones cribir una síntesis apretada de los contenidos de la obra. Por das para edificar una sociedad justa e inclusiva, donde nadie
justifican la penalización o desposesión de la banca si pre- otro, proporcionar un aporte crítico sobre esos contenidos. La quede atrás. Una sociedad que sitúe a la persona humana y
viamente no he logrado establecer condiciones objetivas de calidad de la escritura me obligó a un esfuerzo para intentar sus derechos fundamentales en el centro, sin dejarse arrastrar
mediación en la actividad?; ¿cuáles son los apoyos epistémico- empardar el desafío. Espero que este comentario pueda, ade- por intereses cuestionables que solo enriquecen a unos pocos,
normativos o conceptuales que autorizan a un observador a más, revelar la alegría que esta tarea me ha provocado. Sería lamentablemente siempre a los mismos. Será esta también la
decir que la banca pertenece al pueblo o al partido o al le- muy gratificante también que las ideas aquí ensayadas –como vía para procurar que las generaciones venideras encuentren
gislador? No es suficiente alinearnos detrás de Chiacchiera, las contenidas en la obra– puedan ser valoradas como parte un mundo armónico y sin rencillas, con los recursos necesarios
Vanossi o Midón; o detrás de Bidart Campos, Armagnague, de una comunidad dialógica de ciudadanía comprometida con para disfrutar de una vida digna y en plenitud”.
Ferreyra o Gelli. Mi opinión es que, antes que una economía el servicio público y las buenas prácticas políticas en el país. Aunque la tierra tiene recursos para todos, tanto en canti-
de consecuencias, cualquier opción en este sentido necesita un Felicitaciones a la Dra. Paulina Chiacchiera. Felicitaciones por- dad como en calidad, recordó el Santo Padre, una multitud
riguroso conocimiento de las condiciones teóricas de existencia que ha dejado a la literatura constitucional argentina un texto ingente de personas padece hambre y es cruelmente fustigada
del órgano Congreso. La implícita densidad teórico-pragmática académico de formidable factura. por la pobreza. “Para erradicar estas lacras, bastaría eliminar
que subyace a tales alternativas es realmente muy compleja, y injusticias e inequidades y poner en su lugar políticas previso-
Pablo Riberi
la autora bien lo sabe. Y si bien, atrevida e inteligentemente, ras y de largo alcance, medidas eficaces y coordinadas, de
toma partido y consolida una respetable posición, mi impre- VOCES: PARTIDOS POLÍTICOS - CONSTITUCIÓN NACIO- modo que a nadie falte el pan cotidiano ni carezca de aque-
sión, empero, es que los argumentos aquí no alcanzan a cubrir NAL - ESTADO NACIONAL - DERECHO POLÍTICO llos medios que son precisos para existir”.
todo el universo de hipótesis imaginables. - DEMOCRACIA - LEY - FILOSOFÍA DEL DERE- El pontífice subrayó que “el agua es primordial y, sin embar-
En la trama del transfuguismo hay profundidad teórica y CHO - PODER LEGISLATIVO - DERECHO CONSTI- go, por desgracia, no todos tienen acceso a ella, por lo que
mucha historia. Al menos desde el mismo instante en que Rous- TUCIONAL - CONGRESO NACIONAL - DERECHO es perentorio que se distribuya mejor y se gestione de forma
seau arremetió con su demoledora crítica contra el modelo COMPARADO sostenible y racional. Como también es ineludible el cuidado
representativo. O desde que el diputado Touret hablara en y protección del medio ambiente, custodiando su belleza, pre-
favor del mandato representativo (1791) o, si se quiere, desde servando la copiosa variedad de los ecosistemas, cultivando
que Martin van Buren ayudara a perfilar el contenido moderno NOTICIAS los campos con esmero, sin avidez, sin ocasionarles daños
de los partidos políticos. Esto es así, complejo, difícil. Y en El Papa pidió una mejor distribución del agua irreversibles”.
los hechos siempre ha sido controversial. Desde las primeras de forma sostenible y racional VOCES: IGLESIA CATÓLICA - ORGANISMOS INTERNA-
decisiones que la asamblea revolucionaria francesa tuvo que
Ciudad del Vaticano, 13 diciembre 2018 (AICA): “A la tie- CIONALES - ECONOMÍA - DERECHO AMBIENTAL
tomar para establecer la ficción de la soberanía de la Nación
rra hay que tratarla con ternura, para no causarle heridas, - DERECHO CONSTITUCIONAL - RECURSOS NA-
y la independencia de los representantes; o desde que la tarea
para no arruinar la obra que salió de las manos del Creador. TURALES
vicaria del representante pasó a estar definitivamente desco-
nectada del llamado mandato imperativo. En efecto, desde Cuando esto no se lleva a cabo, la tierra deja de ser fuente
entonces, los lazos y vínculos con expectativas, plataformas de vida para la familia humana”, dijo el papa Francisco en EDICTOS
electorales y marco ideológico se han ido poniendo más o el mensaje enviado hoy a los participantes en la Jornada de
CIUDADANÍA El Juzgado Nacional de Primera
menos laxos. Y en tales condiciones de ejercicio, ante tales Estudio “Agua, agricultura y alimentación: construyamos el ma- Instancia en Io Civil y Comercial Fe-
El Juzgado Nacional de Primera Ins-
presupuestos teóricos, que no queden dudas, resulta muy difícil ñana”, organizada por la FAO en la Escuela Técnica Superior tancia en Io Civil y Comercial Federal deral N° 7, a cargo del Dr. Javier
N° 5, Secretaría N° 10, sito en Liber- Pico Terrero, Secretaría Nº 14, a mi
identificar el fraude. Y si no es sencillo ponernos de acuerdo de Ingeniería Agronómica, Alimentaria y de Biosistemas de la cargo, sito en Libertad 731, 6° pi-
tad 731 piso 10° de Capital Federal,
Universidad Politécnica de Madrid, España, en el que advierte so de CABA, comunica que la Sra.
sobre la naturaleza de la trampa, resulta lógicamente también hace saber que JAVIER ALONSO DEL
MARIA GRACIELA ROJAS PINTO,
sobre “el cúmulo de males y miserias” que acarrea el descuido VILLAR PINEDA, DNI N° 95.497.791
azaroso justificar el reproche político o jurídico contra el legis- de nacionalidad Venezolana y de con DNI N° 93.065.619, nacido
de la Creación. el 12/02/1965 en Asunción, Repú-
lador tránsfuga. ocupación ingeniero, ha iniciado los
blica del Paraguay ha solicitado la
trámites tendientes a la obtención de
En consecuencia, el libro podría haber ampliado el rango Francisco añadió que “esto es lo que ocurre en no pocas la Ciudadanía Argentina. Cualquier declaración de la ciudadanía argen-
regiones de nuestro planeta, donde el agua está contaminada, tina. Cualquier persona que tuviere
de reflexiones para abajo –no solo hacia los costados–. Tam- persona que tuviere conocimiento
conocimiento de algún acontecimien-
de algún acontecimiento que pudie-
poco hubiera sido mala idea haber, al menos, señalado el se acumulan las basuras, la deforestación avanza, el aire está re obstar a dicha concesión, deberá to que pudiere obstar a dicha conce-
sión, deberá hacer saber su oposi-
camino de la problematización de la cuestión para ulteriores viciado y el suelo acidificado. Todo ello genera un cúmulo hacer saber su oposición fundada al
ción fundada al Juzgado. El presente
Juzgado. Publíquese por dos veces,
desarrollos. Porque, insisto, en mi opinión, no basta con de- nocivo de males y miserias, que también encontramos cuando en el lapso de quince días. Buenos se publica a los efectos del Art. 11
de la ley 346. Publíquese por dos
nunciar la concepción “patrimonialista” ni resulta suficiente con los alimentos se desperdician y no se comparten; por eso es Aires, 14 de diciembre de 2018. M.
días dentro de un plazo de quince
Andrea Salamendy, sec.
apelar a la abstracta noción del Pueblo –dueño exclusivo del imprescindible educar a los niños y a los jóvenes a nutrirse días. Buenos Aires, 26 de diciembre
I. 19-2-19. V. 20-2-19 226 de 2018. Carlos G. Mallo, sec. fed.
Poder y forjador absoluto de las instituciones del Estado–. La sanamente, no simplemente a comer. El nutrirse correctamente
El Juzgado Nacional de Primera Ins- I. 19-2-19. V. 20-2-19 227
abstracción conceptual del sustantivo “pueblo”, por otra parte, comporta conocer el valor de los alimentos, desengancharse tancia en lo Civil y Comercial Federal
CONCURSOS
opera como un comodín que permite castigar o justificar las ra- del consumismo frenético y compulsivo y hacer de la mesa un Nº 3, interinamente a cargo del Dr.
José Luis Cassinerio, Secretaría Nº 6, El Juzgado Nacional de Primera
zones del transfuguismo según el polo desde el cual se lo mire. lugar de encuentro y fraternidad, y no solo el espacio para la a cargo de la Dra. María Florencia Instancia en Io Comercial Nro. 4 a
Esto es, por la retórica del compromiso con el pueblo, por lo ostentación, el despilfarro o las veleidades”. Millara, sito en Libertad 731, piso cargo del Dr. Héctor Hugo Vitale,
4to., de esta ciudad, hace saber que Secretaría Nro. 8 a mi cargo, sito
cual el tránsfuga suele justificar su salto olímpico. “Pido a Dios Padre –expresó el Santo Padre– que todos los SANDRA MILENA TORTELLO MAR- en Av. Roque S. Peña 1211, Piso 1°
que participan en esa importante Jornada salgan de ella con TINEZ, D.N.I. Nº 94.782.971, de de CABA, en autos caratulados “LA
De tal suerte, en términos prácticos, en rigor de verdad, la nacionalidad colombiana ha solicita- ASTURIANA S.A.I.C. s/Concurso
pregunta siempre se precipita en forma dilemática. Vale decir, una renovada voluntad de hacer de la tierra la casa común do la declaración de la “Ciudadanía Preventivo” (Expte. Nº 27276/2018)
que a todos nos acoge, un hogar de puertas abiertas, un ám- Argentina”. Cualquier persona que que el 10/12/18 se ha procedido a
o bien la banca pertenece al legislador o bien pertenece al conozca algún impedimento para la la apertura del concurso preventivo
partido/bloque (o al indescifrable grupo de electores que hubo bito de comunión y beneficiosa convivencia. De esta forma, concesión de dicho beneficio podrá de LA ASTURIANA S.A.I.C., CUIT N°
hacerlo saber a través del Ministerio 30-50251588-4 con domicilio en la
de elegirle). ¿Qué hacemos entonces cuando el hecho nos sor- el porvenir estará colmado de luz y podrá ser encarado por Público, dentro del plazo de quince calle Arenales 2673, Piso 1°, CABA,
prende? Porque si no hay representación por autorización, si todos con confianza e ilusión, como fruto granado de un pre- días. Publíquese por dos días. Buenos señalando hasta el día 17/04/2019
Aires, 13 de febrero de 2019. María para que Ios acreedores por causa
renunciamos al mandato imperativo, en forma total o parcial, sente sereno y rico en semillas de virtud y esperanza”. Florencia Millara, sec. fed. o título anterior a la presentación en
la banca pertenece al legislador. Y si la banca le pertenece, Sobre la temática de la Jornada, el Santo Padre dijo que le I. 20-2-19. V. 21-2-19 228
concurso preventivo acaecida con
fecha 07/11/2018 formulen al sín-
entonces, resulta muy difícil limitar o corregir el transfuguismo. hizo recordar al salmista, que reconoce, agradecido, que “el El Juzgado Nacional de Primera Ins- dico Rodríguez Sergio Marcelino,
Señor nos dará la lluvia y nuestra tierra dará su cosecha” y en tancia en lo Civil y Comercial Federal con domicilio en Cañada de Gómez
V. Epílogo Nº 8, secretaría Nº 15, sito en Liber- 4438, CABA, el pedido de verifica-
otro momento, el profeta Isaías compara la palabra de Dios tad 731 7º Piso de esta ciudad, infor- ción de sus créditos en el horario de
Esta es una investigación de envergadura cuyos aportes con el agua de lluvia que empapa la tierra, haciéndola germi- ma que CLAUDIA PATRICIA SERRUDO 12 a 18 hs. La sindicatura presenta-
LLANQUIPACHA de nacionalidad rá los informes previstos en los artí-
dogmáticos, comparados y teóricos merecen máxima atención nar “para que dé semilla al que siembra y pan al que come”. BOLIVIANA con DNI 95.403.321 culos 35 y 39 de la ley concursal los
del lector. Me atrevo a decir, incluso, que esta es una obra La sabiduría bíblica, señaló el papa Francisco, veía un es- ha iniciado los trámites tendientes a días 03/06/2019 y 02/08/2019
obtener la ciudadanía argentina. Por respectivamente. La audiencia infor-
imprescindible tanto para diletantes como para especialistas trecho vínculo entre estos elementos y los interpretaba desde ello cualquier persona que tuviere co- mativa se llevará a cabo en la sede
la óptica del agradecimiento, nunca desde la voracidad o la nocimiento de algún acontecimiento del Tribunal el día 05/02/2020 a
(4) A propósito de esta distinción (representación por “asimilación” que estimara podría obstar a dicha las 10 hs. Publíquese por cinco días
explotación. “La fe y la experiencia de las personas creyentes concesión, deberá hacerlo saber a en el Boletín Oficial, en el diario El
vs representación por “autorización”) ver en el capítulo tercero de la este Juzgado. Publíquese por dos Derecho y en el diario “Río Negro”.
primera parte del libro de mi autoría. Cfr.: Riberi, Pablo, Teoría de la
les lleva a este reconocimiento, que se transforma para no-
días. Buenos Aires, 30 de octubre de Buenos Aires, 20 de diciembre de
representación política –Crisis y desafíos del Estado contemporáneo–, sotros en una acuciante llamada a la responsabilidad, a no 2018. Felipe J. Cortés Funes, sec. 2018. Ignacio M. Galmarini, sec.
Rubinzal-Culzoni, 2014, pág. 157 y sigs. quedar atrapados en cálculos mezquinos que impidan ayudar I. 20-2-19. V. 21-2-19 229 I. 19-2-19. V. 25-2-19 225

Interior: Bahía Blanca: Notas Jurídicas: Tel. (0291) 4527524 / La Plata: Eliana Roca Tel. (011) 1522570080 / Mar del Plata: Jorge Rabini Tel./Fax (0223) 4893109 / Córdoba: Alveroni Libros Jurídicos (0351) 4217842
Mendoza, San Juan, San Luis: José Graffigna Tel. (0261) 1534849616 / S. S. Jujuy: Librería Universitaria Tel./Fax (0388) 4237963 / San Miguel de Tucumán: Bibliotex Tel. (0381) 4217089
Noreste: Jorge Thea Tel. (011) 1564660335 / Patagonia: Nelson Ramírez Tel. (011) 1564629553
Buenos Aires, miércoles 20 de febrero de 2019 Nº 14.575 AÑO LVII

Primer Director: Jorge S. Fornieles (1961 - 1978)


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41 por algunas leyes restrictivas sobre libertad religiosa y ata- portantes del magistrado, que es un interlocutor privilegiado
Informe Open Doors: 4305 cristianos fueron ques a iglesias en Daguestán y Chechenia. para los órganos legislativos del Estado precisamente para el
asesinados en 2018 conocimiento directo de la vida de los ciudadanos.
Presiones de parientes o persecución del poder político
Washington (Estados Unidos) 17 enero 2019 (AICA): La Justicia para determinar la verdad
asociación internacional Open Doors (Puertas Abiertas), que En distintos países la persecución puede tener a distintos
monitorea la situación de los cristianos perseguidos en el mun- actores: a veces son los familiares y amigos o compañeros de En un mundo desbordante de información, donde la verdad
do, difundió hoy, 17 de enero, en la Heritage Foundation en trabajo o vecinos; otras veces son líderes comunales y tribales, es a menudo falsificada, “hay que ser el primero en afirmar
Washington DC, los datos referidos al 2018. El informe revela servicios de seguridad, autoridades locales e incluso de parte la superioridad de la realidad sobre la idea”, dijo Francisco,
que 4305 personas en todo el mundo fueron asesinadas en del sistema judicial y el mismo Gobierno del país. citando su exhortación apostólica Evangelii gaudium sobre el
anuncio del Evangelio en el mundo actual, y subrayó las la-
2018 por ser cristianas, 1847 iglesias fueron atacadas, 3150 Mujeres cristianas en Pakistán
gunas legislativas entre “la verdad que es” y “la idea que se
cristianos fueron detenidos y son 245 millones los cristianos
Las mujeres cristianas se enfrentan a mayor persecución en elabora”.
que sufren persecución religiosa.
el ámbito de la familia y la comunidad local, mientras que
El presidente de Open Doors USA, David Curry, brindó Lagunas legislativas
los hombres sufren más a manos de las autoridades o de los
una actualización de las condiciones en que se encuentran
extremistas. El Papa recordó que los jueces encuentran mil dificultades
los cristianos víctimas de las persecuciones en sus lugares de
Además, la persecución sobre la mujer se caracteriza por en su servicio diario, obstaculizadas por la falta de recursos
­orígenes.
actos de violencia sexual, violaciones y matrimonios forzosos, para el mantenimiento de las estructuras y la contratación de
Asimismo, indicó que las acciones del islamismo radical por
mientras que los hombres son a menudo objeto de detenciones personal, por la creciente complejidad de las situaciones jurí-
cuestiones religiosas y nacionalistas continúa en Asia Central.
sin juicio previo o de asesinatos. dicas, por la superabundancia de leyes, por el conflicto entre
Pero advirtió que sorprende en la lista la aparición de nuevos
Sobre Europa, el presidente de Puertas Abiertas alertó diferentes leyes, antiguas y recientes, nacionales y suprana-
países.
sobre un cambio de ideología que está conduciendo a un cionales. A estos obstáculos, observó, se añaden las lagunas
Los diez países que lideran la lista en donde se registra
“secularismo agresivo” contrario a los valores judeocristianos legislativas.
mayor persecución a los cristianos es en ese orden la siguiente:
tradicionales que está provocando un aumento de la perse- Lagunas legislativas en algunas cuestiones importantes, in-
Corea del Norte; Afganistán; Somalia; Libia; Pakistán; Sudán;
cución religiosa en Europa aunque no llegue a niveles altos, cluidas las relacionadas con el comienzo y el final de la vida,
Eritrea; Yemen; Irán; India.
consideró. el derecho de familia y la compleja realidad de los inmigran-
Las dramáticas cifras, en constante aumento, que surgen de
tes. Estos asuntos críticos requieren que el magistrado asuma
la investigación efectuada por Puertas Abiertas constituyen la VOCES: PERSONA - IGLESIA CATÓLICA - FILOSOFÍA DEL
una responsabilidad que va más allá de sus deberes normales,
lista “negra” de 50 países –de los 150 monitoreados– donde DERECHO - DERECHOS HUMANOS - ORGANIS-
y que observe los acontecimientos y se pronuncie sobre ellos
los creyentes cristianos son más oprimidos, acosados, discri- MOS INTERNACIONALES - CULTO - DERECHO
con mayor precisión.
minados, sometidos a abusos y violencia hasta que son ase- CONSTITUCIONAL - DERECHO INTERNACIONAL
sinados, condicionados en la vida privada y pública, a causa PÚBLICO - EXTRANJEROS Justicia en el respeto de la dignidad
de sus creencias religiosas. En total, 35 países asiáticos, 15
Al hacer justicia se toca la carne viva de la gente y de las
africanos y 2 latinoamericanos.
personas más débiles, recordó el Papa. De ahí que el veredicto
Persecuciones “extremas” en 11 países Jueces: respeten la dignidad de la persona de un tribunal puede ser un alivio o un consuelo, al igual que
y juzguen con mirada de bondad también puede herir o discriminar. En su manera de adminis-
A la cabeza de la lista de las naciones más antiliberales en trar la justicia, el magistrado siempre debe tratar de respetar la
términos de religión está confirmado Corea del Norte, donde Ciudad del Vaticano, 9 febrero 2019 (AICA): El papa Fran-
dignidad de cada persona, con una mirada de bondad, casi
se estima que entre 50 y 70 mil cristianos siguen detenidos en cisco recibió esta mañana a los miembros de la Asociación
misericordiosa, que favorezca la búsqueda de la verdad de
campos de trabajo. Luego están Afganistán y Somalia, debido Nacional de Magistrados, que participaron en la Universidad
una manera más auténtica.
a las sociedades islámicas radicalizadas y a la inestabilidad La Sapienza, de Roma, de un encuentro de dos días sobre el
política endémica, y luego Libia, Pakistán, Sudán, Eritrea, Ye- tema “Nuestra historia, mirando hacia el futuro”. Tras destacar Los magistrados son modelos para los ciudadanos
men, Irán, India y Siria. la celebración de los 110 años de existencia de esta institu-
Francisco concluyó destacando que el elevado afán moral,
ción, el Santo Padre centró su reflexión sobre el valor funda-
Autoritarismo, nacionalismo y radicalismo islámico expresado con claridad en su Código Ético, anima siempre su
mental de la justicia para el equilibrio de una sociedad.
acción, porque son mucho más que funcionarios, y afirmó que
Hace cinco años solo Corea del Norte caía en esta catego- La justicia es una “virtud cardinal” los jueces son modelos para todos los ciudadanos, en especial
ría, signo de un creciente clima de persecución en muchas zo- para los jóvenes. Modelos que incluso han dado su vida por su
nas del planeta, debido principalmente al autoritarismo estatal, “La justicia –les dijo el Papa–, es una virtud cardinal, por-
fidelidad al valor primario de la justicia.
al aumento de la opresión islámica y al auge del nacionalismo que indica la justa dirección, mientras que sin justicia toda
religioso, especialmente el hinduismo en la India y el budismo la vida social permanece paralizada”. Mientras la promoción VOCES: DERECHOS HUMANOS - IGLESIA CATÓLICA -
en Myanmar, pero también a la oposición comunista y posco- de los valores constitucionales, la vigilancia sobre las reglas DERECHO CONSTITUCIONAL - CULTO - PERSO-
munista en China y Vietnam y a la intolerancia social hacia democráticas y el servicio al bien común son los deberes im- NA - JUSTICIA - PODER JUDICIAL
los miembros de las iglesias que desafían la corrupción y los
cárteles de la droga, en México y Colombia y, de nuevo, en
las zonas rurales, por motivos de antagonismo tribal. NOVEDADES 2019
Nigeria, masacre de cristianos
Entre los continentes con mayor riesgo de muerte se encuen-
tra África, donde en un solo país, Nigeria, se concentra la LUIS MARÍA CATERINA (coord.)
mayor parte de los asesinatos de cristianos, hasta 3731 el año
pasado. Y la situación también empeora en el norte, en Libia, PROCESOS HISTÓRICOS
Argelia, Egipto, Túnez, Marruecos y en el Cuerno de África, en
Etiopía y Eritrea. DE LA ARGENTINA
India, ataques y agresiones diarias DESDE 1942 HASTA LA ACTUALIDAD
En Asia, uno de cada tres cristianos puede ser definido
El Derecho
como perseguido. China, que se sitúa en el puesto 27 de la
lista y en el primer lugar por el número de encarcelamientos, 2018
y la India, que ocupa el 9º lugar, se distinguen por las leyes 560 páginas
anticonversión aprobadas en ocho países, de modo que no ISBN 978-987-3790-80-5
pasa un día sin que un cristiano o una iglesia sean atacados
en este país.
En Medio Oriente, la situación en Siria y Yemen está em-
peorando. En Asia Central, Uzbekistán y Turkmenistán han ata- Venta telefónica: (11) 4349-0200, int. 1177
cado iglesias y han impedido que los cristianos se reúnan. La Compra online: ventas@elderecho.com.ar
lista también incluye a la Federación Rusa, que ocupa el puesto www.elderecho.com.ar