Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017 • ISSN 1666-8987 • Nº 14.
325 • AÑO LV • ED 275
D i a r i o
El renacer de la anticresis como derecho real de garantía
a partir del Código Civil y Comercial
Sumario: I. Concepto. Art. 2212 del cód. civil y
comercial. – II. Naturaleza. – III. Aplicación práctica.
– IV. Constitución. – V. Derechos del acreedor anti-
cresista. – VI. Obligaciones del acreedor anticresista.
– VII. Oposición a terceros adquirentes del inmueble.
– VIII. Restitución del inmueble. – Bibliografía.
I encontrarse privado del derecho de percibir los frutos.
Concepto. Art. 2212 del cód. civil y comercial
La anticresis es el derecho real de garantía que recae
sobre cosas registrables individualizadas, cuya posesión se
entrega al acreedor o a un tercero designado por las partes,
a quien se autoriza a percibir los frutos para imputarlos a
una deuda.
La anticresis(1), pues, es un derecho real que recae so­
bre cosas registrables, de naturaleza mueble o inmueble, a
diferencia del Código Civil, donde recaía exclusivamente
sobre inmuebles; pasando la cosa al acreedor, tan solo en
cuanto a los frutos, que los percibe y los imputa a la deuda.
La crítica que le cabe al artículo es la misma que fuera
hecha con respec­to al usufructo, a la hipoteca y principal­
mente a la prenda, es decir, se hace mención del contrato
(que es un derecho personal) y, en este caso, a la anticresis
(que es un derecho real), más que a la relación real.
Y con respecto al anticresista, si es poseedor o tenedor,
que sí lo es por resultar titular de un derecho real y, como
nosotros conocemos la posesión, al resultar el contenido
de aquellos, no podemos negar, entonces, el atribuido ca­
rácter.
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra-
bajos publicados en El Derecho: Panorama actual de las garantías en
el derecho privado, por Leopoldo Peralta Mariscal, ED, 193-513; La
anticresis, por Gabriel De Reina Tartière, ED, 217-601; La anticresis, sus
posibilidades en un mercado actual, por Juan Manuel Peire, ED, 249-
707; Las garantías crediticias en el nuevo Código Civil y Comercial y
algunas referencias al derecho comparado para avizorar el porvenir,
por Miguel Eduardo Rubín, ED, 261-768; Derechos reales: publicidad
posesoria y publicidad registral. Relaciones. ¿Qué hay de nuevo an-
tiguo?, por H. Domingo C. Cura Grassi, ED, 267-395; Definición y
caracteres de los derechos reales en el Código Civil y Comercial, por
H. Domingo C. Cura Grassi, ED, 270-603; Derechos reales: publicidad
registral. Algunos interrogantes respecto a cuestiones de forma y fondo,
el Código Civil y Comercial y la ley 17.801, por H. Domingo C. Cura
Grassi, ED, 272-791. Todos los artículos citados pueden consultarse en
www.elderecho.com.ar.
(1) Señalamos que su nombre deriva de “anti” y “cresis” que sig-
nifican “contra” y “uso”, respectivamente, y ello es así atento a la
naturaleza de este derecho real, habida cuenta de resultar otro, y no el
propietario, quien percibe los frutos.
CONTENIDO
DOCTRINA
El renacer de la anticresis como derecho real de garantía a partir del Código Civil y Comercial, por Domingo C. Cura Grassi......................................................................... 1
De las medidas cautelares a la tutela anticautelar: breves consideraciones de un incipiente instituto tuitivo, por María Paula Mamberti.............................................................. 3
CUENTA Nº 13.547
JURISPRUDENCIA
Civil
Médico: Responsabilidad médica y de los establecimientos asistenciales: requisitos de configuración; culpa. Prueba: Carga de la prueba: relación de causalidad; falta de prue-
ba; historia clínica; imputaciones; rechazo (CNCiv., sala H, octubre 4-2017)........................................................................................................................................... 4
Provincia de Buenos Aires
CASA
ARG Derechos del Consumidor: Relación de consumo: acreditación; pagaré de consumo; ejecución; rechazo; requisitos de la LCD; carencia (C1ªCC San Isidro, sala III, octubre
C
10-2017)................................................................................................................................................................................................................................. 7
d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a
por Domingo C. Cura Grassi
Que pueda resultar un poseedor imperfecto respecto del
verdadero propietario de la cosa, quien vendría a ser el
poseedor perfecto, es otra cues­tión, pero resulta ser un po­
seedor al fin.
Es más, si no fuera poseedor no habría anticresis, si por
esta entende­mos, como así lo expresa el propio artículo,
que el deudor o un tercero por él pone en posesión de un
inmueble al acreedor y lo autoriza a percibir los frutos.
II
Naturaleza
De acuerdo con lo expresado en la nota al anterior art.
3239 del Código de Vélez(2), se ha puesto en duda la na­
turaleza de este derecho real sobre la base de que se trata
de un derecho sobre los frutos de la cosa, pero que no la
afecta.
Pero Vélez precisamente(3) combatía esta postura, ex­
presando que quienes así opinaban partían de la concep­
(2) Nota al art. 3239: “Cód. francés, artículo 2080. En el derecho
romano, el fin caracterís­tico de la anticresis era la compensación hasta
la debida concurrencia de los intereses y de los frutos. Toda vez que
el crédito no producía interés, y que el inmueble empeñado producía
frutos que eran percibidos por el acreedor para extinguir el principal,
no era anticresis, sino un contrato de prenda que no tenía nombre
particular.
Troplong y el juez Camoully se empeñan en demostrar que la anti-
cresis no da un derecho real porque no reposa en la cosa misma sino
en los frutos; el fundo no es tocado y penetrado por el contrato; los
frutos y no el inmueble son el asiento de esa prenda.
Troplong, ‘Anticresis’, n° 524, véase Revista de las Revistas, t. 15,
desde la p. 48. Estos escritores parten de un antecedente equivocado
de que hemos hablado antes de ahora, que en un fundo los frutos son
accesorios del terreno cuando en verdad los frutos y el terreno forman
una sola cosa. Por consiguiente, la prenda que se constituye por la
anticresis es sobre una parte de la propiedad inmueble, y no puede ne-
garse que hay una desmembración del derecho de propiedad, cuando
los frutos futuros de un inmueble se dan en prenda, en seguridad y para
pago de una deuda”.
(3) Nota al art. 2571: “L. 35, Título 28, Parte 3a y véase L. 16,
Título 2, Parte 3a. En los escritores del derecho, y en casi todos los
códigos, se encuentra como un principio, al tratar de la accesión, que
pertenecen al dueño de la cosa por derecho de accesión los frutos
naturales de ella, y todo lo que ella produce. Este es un grave error en
los principios o una confusión de estos, ¿en qué momento, pregunta
Marcadé, adquiero yo por accesión los frutos o productos de la co-
sa que es mía? No es sin duda cuando ellos se separan de la cosa
principal para tomar una existencia distinta, porque entonces habría
contradicción en los términos. Sería absurdo decir que una cosa viene
a ser mía por accesión, cuando ella se separa. Mis derechos sobre los
productos separados de la cosa que los ha producido no pueden ser
sino la continuación del derecho que yo tenía antes de su separación,
cuando estaban verdaderamente unidos a la cosa que los ha produci-
Director:
Guillermo F. Peyrano
Consejo de Redacción:
Gabriel Fernando Limodio
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari
Martín J. Acevedo Miño
NUEVO CÓDIGO CIVIL Y
COMERCIAL DE LA NACIÓN
Análisis doctrinarios,
comentarios y apostillas
ción francesa de que los frutos eran accesorios del inmue­
ble, cuando, en realidad, los frutos y el terreno forman
una sola cosa, de manera que, al afectar a sus frutos, el
derecho afecta a su propio inmueble, el cual, además, es
entregado al acreedor anticresista, que asume la calidad
de posee­dor legítimo, implicando las facultades que este
derecho real otorga sobre la cosa, una verdadera desmem­
bración del dominio de su propietario, habida cuenta de
En consecuencia, y atento a nuestra legislación de fon­
do, no cabe duda de que la anticresis es un derecho real
conforme con lo prescripto por los arts. 1887, inc. m), y
2212 del cód. civil y comercial.
Y ello, igualmente lo expresamos así porque en nues­
tro derecho los fru­tos(4) y el inmueble forman una misma
cosa.
La pretendida discusión, entonces, sí podría plantearse
en Francia(5), don­de se considera a los frutos como acceso­
rios del inmueble debido a que la anticresis, como dijimos,
reposa sobre los frutos y no sobre la cosa.
III
Aplicación práctica
No es un derecho real que se haya aplicado en nuestro
país como forma de garantir deudas. De ahí que criticá­
bamos la falta de privilegio dada por la ley al acreedor
anticresista.
do. No es ciertamente cuando las manzanas caen del árbol, cuando
las adquiero por accesión; ellas ya me pertenecían. Los frutos, como
las hojas, mientras están unidos, no son una cosa distinta del árbol. No
puedo decir que ante todo tengo la propiedad del árbol, y separada-
mente la propiedad de los frutos. Tengo simplemente la propiedad de
un árbol cargado de hojas y de frutos. No puedo entonces decir que
tengo primero un bien inmueble, el terreno en que está el árbol: un
primer bien mueble, que sería el árbol y después otros tantos bienes
muebles como frutos haya. No tengo sino un bien inmueble que son el
suelo y el árbol con todos sus frutos, los cuales forman un solo todo, un
solo y mismo objeto de mi propiedad. Pero pues que no tengo sino un
solo bien inmueble, que comprende indivisiblemente, el suelo, el árbol
y los frutos, y que después de la formación de estos frutos en ramas
del árbol, no tengo un bien nuevo, no hay por qué hablar de adquisi-
ción alguna. Nada he adquirido, no tengo en mi patrimonio una cosa
nueva. Conservo y continúo en tener lo único que tenía: luego no hay
adquisición de propiedad (sobre el art. 546)”. Pothier se empeña en
sostener que hay dos cosas distintas, el terreno y los frutos (“De la pro-
piedad”, n° 151).
(4) Recomendamos la lectura de la nota a los anteriores arts. 2329
y 2444 del Código de Vélez.
(5) En Francia, los frutos que produce una cosa pertenecen a su
dueño por accesión.
 2 Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017
Pocos son los casos que se conocían en la práctica, tan
solo nos viene a la memoria aquel celebrado en la ciudad
de Buenos Aires respecto de las recaudaciones del Cine
Ideal de la calle Suipacha, así como también algún que
otro caso con respecto a los ferrocarriles, v. gr., la refac­
ción que se realizó al inmueble donde actualmente funcio­
na Galerías Pacífico.
Afortunadamente, el Código Civil y Comercial le otor­
ga privilegio especial al acreedor anticresista en el art.
2582, inc. e), de ahí el título del presente ensayo, enten­
diendo que estamos frente a un renacer de este derecho
real de garantía.
No olvidemos que, a diferencia del otro derecho real
de garantía que es la hipoteca, donde el acreedor no tiene
la cosa, en la anticresis, en cambio, el acreedor está en
posesión de la cosa, con el beneficio inmediato que esa
circunstancia trae.
IV
Constitución
Requisitos
Entrega del inmueble al acreedor(6).
El constituyente debe ser propietario del inmueble o, al
menos, tener derecho a los frutos(7).
Debe formalizarse un contrato(8).
Forma de este derecho real
Si bien nosotros conocemos que la anticresis no requie­
re de la escritura pública y que solo queda perfecta entre
las partes por la entrega, no sin estar sujeta a formalidad
alguna, todo ello lo expresamos como “contrato real”.
Igual­mente, sabemos que, como “derecho real” que es,
para poder ser opuesta a terceros, debe estar formalizada
en escritura pública(9).
Prueba
En materia de prueba, este derecho real se rige por los
principios genera­les de la prueba, tanto en materia con­
tractual como en derechos reales(10).
Legitimación
La anticresis solo puede ser constituida por el propieta­
rio que tenga capacidad para disponer del inmueble.
El art. 2213 refiere que pueden constituir anticresis los
titulares de los derechos reales de dominio, condominio,
propiedad horizontal, superficie y usufructo.
Pensamos que el legislador olvidó incorporarla igual­
mente a los titulares de los Conjuntos Inmobiliarios.
Para aquellos que deseen profundizar en el tema, remi­
timos a lo expresado en nuestra obra Elementos de dere-
chos reales (Buenos Aires, Astrea, 2017).
Debe quedar igualmente en claro que la anticresis im­
porta un acto de disposición y no de administración(11),
atento a que se faculta al acreedor anticresista a retener en
pago de su crédito los frutos que el inmueble produjera,
para lo cual es necesario contar con poderes especiales
que así lo establezcan(12).
V ción, Barcelona, Librería de Juan Llordachs, 1880.
Derechos del acreedor anticresista
A diferencia del Código de Vélez, donde del art. 3245
resultaba: “El acreedor está autorizado a retener el inmue­
ble que le ha sido entregado en anticresis, hasta el pago
íntegro de su crédito principal y accesorio”. Ahora no ad­
(6) El anterior art. 3240 del Código de Vélez expresaba: “El contra-
to de anticresis solo queda perfecto entre las partes, por la entrega real
del inmueble, y no está sujeto a ninguna otra formalidad”.
(7) El anterior art. 3241 del cód. civil expresaba: “El anticresis solo
puede ser constituida por el propietario que tenga capacidad para
disponer del inmueble”.
(8) El anterior art. 3240 del Código de Vélez expresaba: “El contra-
to de anticresis solo queda perfecto entre las partes, por la entrega real
del inmueble, y no está sujeto a ninguna otra formalidad”.
(9) Conforme lo prescripto por los arts. 1892, 1893 del cód. civil y
comercial y ley 17.801, arts. 2° y 20.
(10) Aquí remitimos a nuestra opinión vertida en nuestra obra, Cu-
ra Grassi, Domingo C., Elementos de derechos reales, Buenos Aires,
Astrea, 2017, págs. 59/60, así como también, en materia de interpre-
tación de los contratos, remitimos a los anteriores arts. 217 y 218 del
cód. comercial derogado.
(11) Diferencia entre actos de administración y disposición, nota al
anterior art. 3244 del Código de Vélez.
(12) Conforme lo prescripto por el art. 375 del cód. civil y comer-
cial.
vertimos una norma similar del Código Civil y Comercial
que autorice al acreedor a retener la cosa.
Sin embargo, como ya lo adelantáramos aquí, el Códi­
go Civil y Comercial le otorga al acreedor anticresista un
privilegio especial de acuerdo con lo prescripto por el art.
2582, inc. e).
El acreedor está autorizado, entonces, a percibir los fru­
tos del inmue­ble, con el cargo de imputar su valor sobre lo
que le es debido, y dar cuenta al deudor.
Pensamos que las partes pueden, sin embargo, convenir
en que los frutos se compensen con los intereses, sea en su
totalidad o hasta determinada con­currencia.
Si nada hay convenido entre las partes sobre la compen­
sación de los frutos con los intereses, el acreedor debe,
en nuestra opinión, com­pensarlos y dar cuenta de ellos al
deudor.
Creemos que si el acreedor hiciere mejoras en el in­
mueble, deben serle satisfechas por el propietario hasta la
concurrencia del mayor valor que resultare tener la finca;
pero la suma debida por ese mayor valor no puede exceder
el importe de lo que el acreedor hubiere gastado de acuer­
do con lo prescripto por el art. 2217 del cód. civil y comer­
cial referido precisamente a gastos.
VI
Obligaciones del acreedor anticresista
El acreedor está obligado a cuidar el inmueble y pro­
veer su conservación, y no puede modificar el destino ni
realizar ningún cambio del que resulta que el deudor, des­
pués de pagarle la deuda, no puede explotar la cosa de la
manera en que antes lo hacía, todo conforme lo prescripto
por el art. 2216 del cód. civil y comercial.
El acreedor está también obligado a pagar las contribu­
ciones y las cargas del inmueble de acuerdo con lo pres­
cripto por el art. 2217 del cód. civil y comercial.
De la lectura de estos artículos, resulta entonces que el
acreedor anticresista tiene la obligación de conservar y ad­
ministrar el inmueble, pagar los impuestos y cargas, con­
servar los derechos del deudor sobre el inmueble y resti­
tuir el inmueble una vez extinguida la obligación.
Advertimos igualmente de la lectura del art. 2217, que
hace referencia a “inmuebles” cuando en realidad debió
decir “cosas registrables”, que son el objeto de la anticre­
sis si estamos a su definición en el art. 2212.
VII
Oposición a terceros adquirentes del inmueble(13)
En caso de que la cosa registral sobre la que recae el
derecho real de garantía sea objeto de transmisión a un
tercero, pensamos que el acreedor anticresista puede ha­
cer valer sus derechos constituidos por la anticresis con­
tra esos terceros adquirentes de la cosa, como contra los
acreedores quirografarios y los hipotecarios posteriores al
esta­blecimiento de la anticresis(14).
VIII
Restitución del inmueble
En nuestra opinión, el deudor no podrá pedir la restitu­
ción del inmueble dado en anticresis, sino después de la
extinción total de la deuda; no así el acreedor, quien podrá
restituirlo en cualquier tiempo y perseguir el pago de su
crédito por los medios legales, sin perjuicio de lo que se
hubiese estipulado en el contrato.
Se contemplan, pues, dos casos:
a) La restitución por el acreedor se puede hacer en cual­
quier momento y ello está bien por resultar un derecho
real de garantía de pago de su crédito, y si él desea resti­
(13) Para constituir o ceder derechos reales sobre inmuebles.
(14) Recomendamos la lectura de la nota al art. 3254 del anterior
Código de Vélez: “Aubry y Rau: § 438. Proudhon: Usufructo, t. 1,
nº 89 y sigs. Duranton: t. 18, n° 560. Zachariae: § 784, nota 8. Véase
Demante, n° 881. De otra manera, dependería del deudor destruir los
efectos legales anticresis, y no tendría este el carácter de prenda de la
deuda. Troplong: Anticresis, desde el n° 573, combate extensamente
la resolución que damos en el artículo respecto de los acreedores hi-
potecarios posteriores a la entrega del inmueble en anticresis, fundado
en lo que él cree un principio de que antes hemos hablado que el
anticresis no crea un derecho real sobre un inmueble. Ha necesitado de
toda su ciencia para dar una apariencia de razón a su singular opinión
muy diferente de la de casi todos los escritores de derecho. En el lugar
citado expone los argumentos que se propone destruir, pero, a nuestro
juicio, no ha alcanzado a hacerlo. Zachariae, en el lugar citado, con-
testa victoriosamente a todos los argumentos de Troplong”.
tuirlo porque, v. gr., le resulte onerosa la conservación del
inmueble, pues puede hacerlo en cualquier tiempo.
b) La restitución por el deudor no podrá hacerse sino
después de la extinción total de la deuda.
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VOCES: DERECHO CIVIL - CÓDIGOS - CÓDIGO CIVIL Y
COMERCIAL - DERECHOS REALES - HIPOTECA -
PRENDA - POSESIÓN - CONTRATOS

De las medidas cautelares a la tutela anticautelar:
breves consideraciones de un incipiente instituto tuitivo
Sumario: I. Introducción. – II. Las medidas anticau-
telares: objeto, presupuestos y alcances. – III. Reseña
jurisprudencial: recepción práctica. – IV. De la natura-
leza jurídica y sus implicancias. – V. Reflexiones finales.
I
Introducción
El presente trabajo abordará someramente ciertas cues­
tiones relativas a las llamadas “medidas anticautelares”,
como mecanismos de protección y prevención del abu­
so procesal. Tras encontrar el soporte doctrinario en las
primeras aproximaciones concebidas por Jorge W. Pe­
yrano, este instituto goza de recepción jurisprudencial,
abriendo un nuevo campo en materia de medidas caute­
lares. Bajo la premisa del principio de proporcionalidad
y razonabilidad, junto a la ya consagrada teoría del abu­
so del derecho y el deber de no dañar, incorporándose la
idea de la tutela preventiva –receptada expresamente en
el Código Civil y Comercial de la Nación–, estas medidas
constituyen una herramienta útil a la hora de proteger los
derechos de aquellos sujetos que se enfrentan a acreedores
que utilizan los instrumentos procesales con fines diversos
de los tenidos en miras al momento de su consagración.
A tales fines, se delinearán las principales característi­
cas de la tutela anticautelar, mencionándose ciertos pro­
nunciamientos judiciales –cuya lectura ha motivado el
análisis propuesto– en los cuales esta ha sido positivamen­
te acogida, señalando luego el disímil abordaje que puede
efectuarse sobre estas particulares medidas. Por último, se
brindarán algunas apreciaciones personales en cuanto a la
conveniencia de la observación de este instituto excepcio­
nal –como herramienta propia del activismo judicial– para
lograr que los procesos sean un campo de debate y resolu­
ción de conflictos en donde todas las partes encuentren un
adecuado resguardo.
II
Las medidas anticautelares: objeto, presupuestos
y alcances
Para abordar el tema relativo a las medidas anticautela­
res, es apropiado efectuar una sucinta mención a lo que se
conoce como “abuso de derecho” y, en particular, el “abu­
so procesal”. Es que, como veremos, este instrumento no
es más que una reacción al uso desmedido o ilegítimo de
las medidas cautelares y tiene una clara finalidad preven­
tiva: evitar que el abuso procesal cautelar se materialice.
Peyrano nos enseña que la medida anticautelar es
“una autosatisfactiva con orientación definida que puede
promover el posible destinatario de una cautelar abusiva,
por resultarle particularmente perjudicial para el giro de
sus negocios (sea en razón de una medida cautelar precisa,
sea porque la cautelar en cuestión compromete la libre
disposición de ciertos bienes) y ser fácil e idóneamente
reemplazable por otra precautoria”(1).
Al respecto, cabe recordar que el “abuso del derecho”,
antiguamente contemplado en el art. 1071 del cód. civil
y, actualmente, en el art. 10 del cód. civil y comercial, es
transversal a todo el derecho, y queda, por supuesto, in­
cluida la rama procesal. Es que abusar no es más que usar
excesiva, injusta o impropiamente algo(2) y, con ello, pa­
rece evidente que la norma procesal instrumental también
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes traba-
jos publicados en El Derecho: Las cautelares que no cautelan. Un aná-
lisis de la ley 26.854, por Carolina I. Guerra Bianciotti, EDA, 2013-
681; Acerca de la subsistencia temporaria de una cautelar en un pro-
ceso principal extinguido, por Jorge W. Peyrano, ED, 251-745; Tutela
cautelar, anticipatoria y autosatisfactiva en materia de familia, por Car-
los A. Carbone, ED, 253-594; La democratización de la justicia y la po-
testad cautelar, por Romina S. Moreno y Jorge A. Rojas, ED, 253-824;
Precisiones sobre las medidas anticautelares, por Jorge W. Peyrano, ED,
257-771; Medidas cautelares (ley 26.854) vs. dimensión convencional
del derecho procesal, por Carlos Enrique Llera, ED, 264-644. Todos los
artículos citados pueden consultarse en www.elderecho.com.ar.
(1) Peyrano, Jorge W., Precisiones sobre las medidas anticautelares,
ED, 257-771.
(2) Morea, Adrián O., La doctrina del abuso procesal en el derecho
argentino, Infojus, DACF120195, 2012.
Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017
por María Paula Mamberti
puede ser empleada desviando el propósito por el cual ha
sido llamada a nacer(3).
Sin perder de vista que las medidas cautelares velan por
la efectividad de una futura sentencia, en cuanto tienen
como finalidad asegurar la ejecución de una posible reso­
lución condenatoria, haciendo eco de los perjuicios que
acarrea el paso del tiempo en el proceso judicial, ya que
el transcurso de este puede tornar ilusorio cualquier reco­
nocimiento posterior de un derecho; no es menos cierto
que, en ciertos casos, esta herramienta puede ser utilizada
desmedidamente y provocar un daño injustificado en el
sujeto que debe soportarla –alcanza con mencionar como
ejemplo los menoscabos que conllevan las trabas de me­
didas que inhiben la total disponibilidad del patrimonio–.
En estas ocasiones, la tutela anticautelar se alza con el
objetivo de evitar que el empleo desproporcionado y alta­
mente gravoso de las cautelares pueda provocar un daño
sobre quienes recaen, que no deben soportarlo(4). Es decir,
frente al derecho de asegurar el crédito, se encuentra el
derecho del deudor de una disponibilidad limitada razona­
blemente.
Aquí, la actual legislación civil y comercial aporta un
punto fuerte en sustento de este instrumento, al introducir
la denominada “función preventiva”(5) como un verdadero
mecanismo precautorio cuyo norte es impedir que un daño
no justificado se produzca. Si dicha disposición la unimos
con la facultad que tiene el juez de sortear los gravámenes
innecesarios que la constitución de una medida pueda apa­
rejar(6) y el deber impuesto de prevenir todo acto contrario
al deber de lealtad, probidad y buena fe(7), surge la posi­
bilidad de concebir un instituto que permita solicitar que
un magistrado se pronuncie limitando la elección entre las
diversas medidas cautelares que tiene quien se cree titular
de un derecho determinado.
Pero, para que ello opere, es menester precisar los re­
quisitos que han de reunirse para que la petición anticau­
telar sea plausible. Siguiendo los lineamientos expuestos
por Peyrano, advertimos que –sumariamente– quien pre­
tenda valerse de esta tutela debe: I) acreditar prima facie
el riesgo de que se le trabe una medida cautelar abusiva y
excesiva, la denominada “situación de vulnerabilidad cau­
telar”, a través de la mora debitoris, configurándose, con
ello, la urgencia; II) demostrar el especial perjuicio de la
traba de una determinada medida o sobre bienes especí­
ficos, cumpliendo así el recaudo de la verosimilitud; III)
ofrecer contracautela para responder por eventuales me­
noscabos(8). Con esto, se evidencia que las exigencias son
las propias de cualquier medida autosatisfactiva, a las que
atañe adicionar la proposición de otros bienes que satisfa­
gan el interés del acreedor, en resguardo del principio de
equivalencia(9).
Ahora bien, corresponde efectuar ciertas aclaraciones
para vislumbrar mejor el contorno del instrumento proce­
sal estudiado.
Las medidas anticautelares se erigen como un meca­
nismo de defensa preventivo ante una fuerte y probable
posibilidad de que un abuso procesal se configure y solo
buscan mantener en su cauce la garantía preventiva del
acreedor, sin que se desborde por desproporcionada. Es­
to implica que operan de manera anticipada para que los
(3) Basta transcribir para su entendimiento lo dispuesto en el citado
art. 10 del cód. civil y comercial, en tanto dispone: “… Se considera tal
el que contraría los fines del ordenamiento jurídico o el que excede los
límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres…”.
(4) “Las medidas cautelares pretenden (…) procurar que la función
jurisdiccional pueda cumplirse esclareciendo la verdad del caso plan-
teado, para decidirlo conforme a derecho y ejecutar lo decidido, resta-
bleciendo el orden jurídico con el menor daño y menoscabo en los bie-
nes y en las personas” (conf. cita de Alterini, María E., en El embargo
como derecho real procesal, ED, 211-624).
(5) Ver art. 1710 y sigs. del cód. civil y comercial.
(6) Conf. arts. 204 del cód. procesal civil y comercial de la Nación
y cód. procesal civil y comercial bonaerense.
(7) Conf. arts. 34, inc. 5º, IV, del cód. procesal civil y comercial de la
Nación y 34, inc. 5º, d), del cód. procesal civil y comercial bonaerense.
(8) Trucco, Jorge O., La medida anticautelar, escudo contra la falta
de sentido común, ponencia presentada en el XXVIII Congreso Nacio-
nal de Derecho Procesal, San Salvador de Jujuy, 10 al 12 de septiem-
bre de 2015.
(9) Fiorenza, Alejandro A., La prevención del abuso cautelar, RCD
282/2014.
3
NOVEDADES 2017
Walter F. Krieger
Sergio S. Barocelli
COLECCIÓN CÓDIGO CIVIL
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Derecho del consumidor
Segunda edición
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SEGUNDA EDICIÓN
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perjuicios de la traba de una cautelar excesiva no lleguen
a producirse. Y allí radica un punto central porque, si bien
para decretar un resguardo precautorio se exige contracau­
tela(10), esta se estipula para resarcir los daños y perjuicios
ocasionados por una medida solicitada sin derecho(11). Es­
to último tiene un claro fin indemnizatorio de un menos­
cabo ya configurado, pero en el lapso del tiempo entre su
dictado y su impugnación –por sustitución, levantamiento
o impugnación– el deudor quedaría desprotegido.
Al mismo tiempo, este instituto contribuye al amparo
de otros principios básicos en el resguardo cautelar, a sa­
ber: la razonabilidad y la proporcionalidad de la medida.
Considerada la primera de ellas como la equivalencia de­
bida, en las particulares circunstancias del caso concreto,
entre los medios empleados y el fin perseguido, exhorta
un juicio concreto en cuanto a dicha correspondencia, de­
mandando un abordaje integral del asunto sometido a co­
nocimiento. Por su parte, la proporcionalidad se endereza
a la adecuación puntual entre la actividad dispuesta y el
efecto generado (concordancia entre la situación tutelable
y su medida de resguardo), orientado por la idea de evitar
que la utilización de las medidas cautelares puedan causar
perjuicios o restricciones no justificadas(12).
En consecuencia, no basta con que el medio sea ade­
cuado, sino que debe optarse, dentro de los que resulten
eficaces para alcanzar la protección cautelar, por el más
moderado y que brinde un mayor respeto a todos los dere­
chos involucrados –tanto del acreedor como del deudor–.
No debe olvidarse el carácter instrumental de la materia,
entendiendo que estos actos se justifican en cuanto a su
razonabilidad.
III
Reseña jurisprudencial: recepción práctica
Esta herramienta tuitiva constituye sin dudas un nove­
doso foco de atención, en tanto como instituto embrio­
nario aún queda mucho por explorar. Su marco teórico,
como se ha tratado de perfilar, sin dudas tiene fuertes en­
claves en la normativa fondal y procedimental vigente y
los principios imperantes en la materia. Ahora bien, en el
ámbito judicial, que ha sido, en un primer momento, lo
que ha motivado el objeto de la presente investigación, ya
se vislumbran exiguos pero interesantes pronunciamientos
que efectivizan la recepción de este, constituyendo con
ello valiosos cimientos para su posible implementación.
En el leading case “Centro de Chapas Rosario S.A.”(13),
el Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial
del distrito sexto de Rosario dictaminó que la API “no tra­
be inhibición general de bienes y/o embargo sobre cuentas
corrientes de la actora, derivada del expediente adminis­
trativo Nº 13302-0635876-2, si el crédito no excediere el
monto de $580.000, atento al grave perjuicio que la misma
importaría para la destinataria de la medida y a la existen­
cia de los bienes puestos a disposición a los fines de efec­
(10) Conf. arts. 119 del cód. procesal civil y comercial de la Na-
ción y cód. procesal civil y comercial bonaerense.
(11) Conf. arts. 208 del cód. procesal civil y comercial de la Na-
ción y 119 del cód. procesal civil y comercial bonaerense.
(12) Carranza Torres, Luis R., Razonabilidad y proporcionalidad en
el resguardo cautelar, ED, 270-48.
(13) Juzgado de Primera Instancia de Distrito en lo Civil y Comercial
de la Sexta Nominación de Rosario, prov. de Santa Fe, “Centro de
Chapas Rosario S.A. c. Administración Provincial de Impuestos - API s/
medida cautelar”, causa n° 6741/13, int. n° 3007/13.
 4 Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017
tivizar una eventual cautelar en su contra en virtud a tales
actuaciones”. Un aspecto que destacar fue lo concerniente
a la imposición de costas, ya que se resolvió imponerlas
en el orden causado por resultar la medida beneficiosa a
ambas partes.
Por su parte, el Superior Tribunal de la Provincia del
Chaco, en los autos “Ceshma S.A.”(14), resolvió que una
fundación opositora a la construcción de un centro co­
mercial se abstuviera de realizar cualquier acto u omisión
–comprendidas acciones judiciales– que pudiera pertur­
bar la ejecución del proyecto edilicio y urbanístico, por
contar este con la aprobación de los pertinentes organis­
mos administrativos de contralor.
Asimismo, en la causa “Banco de la Provincia de Bue­
nos Aires”(15), la Cámara de Apelaciones en lo Civil y Co­
mercial de Trenque Lauquen dispuso hacer lugar a la tute­
la anticautelar requerida por el coejecutado, difiriendo la
traba de medidas cautelares sobre las cuentas bancarias al
momento de la resolución de la excepción de falta de legi­
timación pasiva interpuesta, ya que, tras un análisis prima
facie, se concluyó que estas podían causar perjuicios o
gravámenes innecesarios.
Finalmente, en “EMSADE S.A.”(16), el Juzgado de Dis­
trito en lo Civil y Comercial de la Octava Nominación de
Santa Fe, en el marco del cumplimiento de un contrato
de mutuo, se expidió acerca de la utilidad del instituto
anticautelar; en el particular se pretendía evitar que una
medida cautelar abusiva o desproporcionada afectara el
desenvolvimiento financiero o el giro comercial de la acto­
ra y se ordenó la prohibición de solicitar la inhibición ge­
neral de bienes, previa constitución del pertinente seguro
de caución o garantía suficiente.
Como puede verse, aunque no numerosas, las decisio­
nes judiciales reseñadas reflejan una valiosa aceptación de
este mecanismo, el que puede aparejar la contención del
uso abusivo de las medidas cautelares, recordando que el
hecho de asistirle un derecho al acreedor de una posible
resolución favorable no habilita colocar al deudor en una
situación de suma gravedad injustificada.
IV
De la naturaleza jurídica y sus implicancias
Ya se ha precisado que esta herramienta procesal no tie­
ne una recepción positiva específica, sino que su ideario na­
ce de la interpretación doctrinaria y su acogida jurispruden­
cial. En este sentido, y como muchos institutos del derecho,
las discusiones en torno a su naturaleza jurídica no se ha­
llan zanjadas, siendo en particular relevante las consecuen­
cias jurídico-procedimentales que ellas conllevan. Veamos.
Concorde con los lineamientos trazados por Peyrano,
las medidas anticautelares son verdaderas medidas autosa-
tisfactivas que conceden “una tutela definitiva e irreversi­
ble, en una actuación autónoma que se agota en sí misma.
No es accesoria, ni está subordinada a otro proceso. Ella
se da en el marco de un proceso urgente, en el cual el ór­
gano jurisdiccional, al satisfacer la pretensión que le diera
nacimiento, cumple acabada y totalmente con su obliga­
ción pública de prestar el servicio de justicia, obligación
que también se extingue, en el caso, cerrándose el proceso
con aquella sentencia definitiva e irreversible y, por ende,
con autoridad de cosa juzgada”(17).
De lo antedicho se desprenden ciertas notas relevantes
que le otorgan una fisonomía propia a esta tutela, entre
ellas encontramos: I) que se trata de un proceso autónomo
autosatisfactivo; II) que no operan necesarios criterios de
conexidad en la competencia del juez interviniente y, al
decir del autor citado, “la competencia para conocer de una
anticautelar (concebida como un proceso autosatisfactivo
autónomo) estará, en principio, fijada por el domicilio del
requirente que es quien experimenta la urgencia que justi­
fica la promoción de la anticautelar del caso”(18); III) que la
tutela se dirige a la obtención de una resolución favorable
(14) STJ Chaco, “Ceshma S.A. c. Fundación Encuentro por la Vida,
Cultura y Democracia s/medida cautelar”, causa n° 1990/13-1-C,
sent. 2-6-14.
(15) CApel.CC Trenque Lauquen, “Banco de la Provincia de Buenos
Aires c. Hernández, Cristian-Transportadora Los Pinos II S.A. s/cobro
ejecutivo”, causa n° 89131, sent. 22-8-14.
(16) Juzgado de Distrito en lo Civil y Comercial 8ª Nominación
Santa Fe, “EMSADE S.A. y otros c. Guzzo, Marcelo Fabián s/medida
autosatisfactiva”, causa n° RCJ 786/17, sent. 2-11-16.
(17) C2ªCC La Plata, sala II, “Cruset, María José c. Telefónica de Ar-
gentina S.A. s/medidas cautelares”, causa n° 117922, sent. 2-12-16.
(18) Peyrano, Jorge W., Precisiones sobre las medidas..., cit., pág.
773.
que limite el campo de selección al acreedor de las diversas
medidas cautelares por trabar posibles y se agota en ella; y
IV) que no debe ser sustanciada, dictándose inaudita parte.
Sin embargo, Toribio Sosa entiende que las anticautela­
res constituyen casos de levantamiento o sustitución antici-
pados que, en esencia, responden a la mutabilidad propia de
cualquier cautelar(19), solo que son ejercidos con premura.
Agrega a su postura, asimismo, la noción de la previa
sustanciación con apoyatura en tres núcleos centrales: I)
la excepcional unilateralidad de las precautorias, que se
orienta a eludir que el futuro afectado pueda frustrar su
constitución, despojándose de bienes que operen como ga­
rantía suficientes, ya que es él mismo quien toma la ini­
ciativa; II) si el levantamiento o sustitución conforme las
previsiones procesales deben resolverse previo traslado,
mismo criterio es aplicable si esta petición se realiza pre­
ventivamente, y III) si el acreedor se notificase de la soli­
citud, no podría solicitar a otro juez la traba de la medida
que pretende evitarse, sin que dicho decisorio pueda ser
tachado de nulidad(20).
Por último, y como un lógico desprendimiento del crite­
rio adoptado, entiende que se trataría de “accesorios a la ac­
cesoriedad”, y esto porque acceden a una medida cautelar,
la cual, por su naturaleza, accede a un proceso principal(21).
Por ello, interpreta que las reglas de competencia aplicables
son las que determinan al juez competente en el principal.
Si bien estimo que la postura planteada por Peyrano
se ajusta en mejor medida al instituto bajo análisis, da­
do que el planteo por su posible afectado debe efectuarse
antes de la solicitud precautoria, no existiendo, a mi en­
tender, inconvenientes en realizarla antes de la iniciación
del proceso principal cuando la mora debitoris ya se halle
configurada; no puede negarse que el postulado de Sosa
respecto a la competencia del órgano no resulta irrazona­
ble. Sin perjuicio de ello, y en el punto indicado, ambas
corrientes podrían compatibilizarse en atención al estadio
procesal en que las partes –o futuras partes– se encuen­
tren: si no ha sido iniciado proceso alguno aún, no parece
imprudente plantear que las reglas de competencia se regi­
rán conforme las imperantes en cualquier medida autosa­
tisfactiva, pero, en caso de existir actuaciones judiciales ya
iniciadas, lo prudente sería formular dicha petición ante el
juez en donde aquellas tramiten.
V de la reclamante ni que el proceder de dichos profesionales
Reflexiones finales
No debe perderse de vista que, si bien las medidas cau­
telares se erigen en pos de la salvaguarda de los derechos
de quien las solicita, no por ello debe quitarse el total
amparo a quien se ve afectado por estas, este incipiente
instituto –dado que su aplicación práctica es exigua– a
las claras coopera con evitar, en casos concretos, el abu­
so procesal. La armonización de los diversos intereses en
juego debe ser un indiscutible objetivo a alcanzar en el
ámbito judicial, ya que solo así se respetará cabalmente la
manda constitucional de la tutela judicial efectiva (arts. 18
y 75, inc. 22, de la CN y 10 y 15 de la Constitución de la
Provincia de Buenos Aires), concordando con la función
preventiva que los magistrados son llamados a ejercer (art.
1710, cód. civil y comercial).
La protección de una de las partes no habilita la des­
protección de la otra, más cuando la tutela anticautelar no
se dirige a obstaculizar el aseguramiento de la sentencia
mediante el dictado de toda medida, sino a procurar que
dicha medida sea proporcional y razonable en vista de las
circunstancias de la causa, y adecuada para resguardar la
efectividad de la ejecución de una posible condena, pero
permitiendo el normal desenvolvimiento de la vida y ne­
gocios de quien estará obligado a cumplir sin ocasionarle
perjuicios injustificados o excesivos.
VOCES: DERECHO PROCESAL - PROCESO JUDICIAL - DE-
RECHO - CÓDIGOS - CÓDIGO CIVIL Y COMER-
CIAL - MEDIDAS CAUTELARES - JURISPRUDENCIA
(19) Conf. arts. 203 del cód. procesal civil y comercial de la Na-
ción y cód. procesal civil y comercial bonaerense.
(20) Sosa, Toribio E., Levantamiento o sustitución “anticipados” de
medida cautelar, ED, 257-701.
(21) “Las medidas cautelares tienen naturaleza instrumental y acce-
soria, pues no constituyen un fin en sí mismas y tienden a posibilitar el
cumplimiento de la sentencia definitiva a dictarse en el juicio principal
iniciado o a iniciarse, y su finalidad consiste en asegurar la eficacia de
la sentencia, mas no convertirse en tal” (CS, “Pou, Pedro c. Estado Na-
cional - Poder Legislativo s/medida cautelar autónoma” –del dictamen
de la Procuración General, al que remite la Corte Suprema–, causa
n° P. 718. XXXVII, sent. 9-3-04).
JURISPRUDENCIA
Médico:
Responsabilidad médica y de los estableci-
mientos asistenciales: requisitos de configura-
ción; culpa. Prueba: Carga de la prueba:
relación de causalidad; falta de prueba; histo-
ria clínica; imputaciones; rechazo.
1 – En materia de responsabilidad médica, resulta fundamental
la prueba de la culpa o negligencia del profesional, que a su
vez generará la del establecimiento asistencial. Aquel, a su vez,
podrá excusarla demostrando la culpa exclusiva de la víctima o
de un tercero o el caso fortuito, e inclusive la mera inexistencia
de negligencia de su parte, o prueba de su no culpa.
2 – Si bien es cierto que, en líneas generales, puede sostenerse
que quien alega el incumplimiento de su obligación por parte
del médico tiene a su cargo la prueba de que los servicios
profesionales se prestaron sin esa prudencia o diligencia, o
sea, que le corresponde al damnificado probar la relación de
causalidad entre la culpa médica y el perjuicio que se invoca,
no lo es menos que el médico debe probar que la prestación
brindada ha poseído la idoneidad necesaria y se ha realizado
con la diligencia y prudencia correspondientes, por lo cual
nada impide que pueda exigirse al profesional médico involu-
crado en la litis una amplia colaboración en la dilucidación
de los hechos.
3 – Dado que el plan de conducta que lleva adelante el médico
interviniente constituye la ejecución de la prestación princi-
pal a cargo del establecimiento asistencial, su inexacto cum-
plimiento comprometerá la responsabilidad de este último,
por lo cual solamente queda consolidada una vez acreditado
el incumplimiento de la obligación principal comprometida,
es decir, determinada la negligencia en el desarrollo del plan
de conducta debido.
4 – Cabe confirmar la sentencia que rechazó la demanda resar-
citoria incoada por la actora contra el policlínico y los mé-
dicos coaccionados, pues la prueba producida no ha logrado
acreditar que haya habido por parte del personal de dicho es-
tablecimiento asistencial una demora en la atención médica
no fuera el que las circunstancias exigían y mucho menos que
los episodios relatados en el escrito de inicio hayan obrado
a modo de nexo causal del nacimiento de la hija de la accio-
nante con los trastornos neurológicos evidenciados; máxime
si se tiene en cuenta lo dictaminado en los informes médicos
agregados en cuanto al correcto accionar de las médicas,
conforme el cuadro que presentó la accionante.
5 – Corresponde desestimar las imputaciones formuladas por
la actora a la historia clínica confeccionada por el personal
del nosocomio accionado, ya que la alegada falta de copias
del libro de ingreso de la accionante por la guardia gene-
ral mal puede generar certeza alguna respecto de la rela-
ción causal entre la supuesta demora en la atención médica
y el cuadro obstétrico devenido, con las consecuencias en
la salud de la accionante y su hija. Idéntico razonamiento
cabe efectuar con relación a la otra imputación referida a la
posterior inserción del horario de atención de la reclamante
en la guardia obstétrica, desde que no se acreditó que tal
circunstancia aparejara perjuicio alguno para dicha parte y
tampoco que, con ello, se probara el ingreso por guardia a la
hora señalada en el escrito de inicio. R.C.
59.678 – CNCiv., sala H, octubre 4-2017. – C., J. B. y otro c. Poli-
clínico Bancario y otros s/daños y perjuicios - resp. prof. médicos
y aux.
En Buenos Aires, a los 4 días del mes de octubre de
2017, hallándose reunidos los señores jueces integrantes
de la Sala H de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Civil, a los efectos de dictar sentencia en los autos: “C. J.
B. y otro c/ Policlínico Bancario y otros s/ daños y perjui­
cios - resp. prof. médicos y aux.”, y habiendo acordado
seguir en la deliberación y voto el orden de sorteo de estu­
dio, el Dr. Fajre dijo:
I. La sentencia de fs. 977/985 rechazó la demanda incoa­
da por M. S. L. de O., J. B. C., C. A. C., J. B. C. –hijo– y Á.
I. C., contra la Obra Social Bancaria Argentina, el Policlíni­
co Bancario y las médicas M. L. B. y M. B. P., con costas.
La decisión fue apelada por los demandantes y por el
Ministerio Público Tutelar.

A fs. 1021/1027 expresó agravios la parte actora, que
fueron respondidos a fs. 1029/1032 por la codemandada
B. A su turno, hizo lo propio la Sra. defensora de menores
de cámara, quien mantuvo y fundó el remedio promovido
en la anterior instancia (ver fs. 1035/1038).
II. Ante todo cabe señalar que, en cuanto al encuadre ju­
rídico que habrá de regir esta litis, atendiendo a la fecha en
que tuvo lugar el hecho que la generó, entiendo que resulta
de aplicación al caso lo dispuesto en la normativa conte­
nida en el Código Civil, hoy derogado, por aplicación de
lo establecido en el art. 7 del Código Civil y Comercial de
la Nación, actualmente vigente, sin perjuicio de señalar,
claro está, que a idéntica solución se arribaría aplicando
al caso las normas pertinentes de este último cuerpo legal.
III. Precisado lo anterior, diré que la cuestión que se
somete a decisión en esta instancia radica, precisamente,
en determinar si la actuación que le cupo a la Obra Social
Bancaria Argentina, así como al Policlínico Bancario y a
las médicas B. y B. P., fue la adecuada o bien si la alega­
da demora en la atención médica puede reputarse como
un hecho generador de responsabilidad de las accionadas,
conforme el cuadro de salud que presentó M. S. L. de O.
al dar a luz a su hija D. de los M. C. Es decir, si el accionar
de las demandadas pudo haber evitado el desenlace que
finalmente se produjo.
Se agravia la actora en cuanto sostiene que la anterior
sentenciante confundió la historia clínica secuestrada el 26
de abril de 2007 con las hojas del libro de guardia del Poli­
clínico Bancario; en tal sentido afirma que en el marco del
expediente sobre medidas preliminares, el Oficial de Jus­
ticia entregó fotocopias certificadas en las que se indicaba
que M. S. L. de O. había ingresado al nosocomio a las
22:15 horas, sin embargo tales documentos, que considera
prueba decisiva sobre la tardanza en la atención médica,
desaparecieron del Juzgado sin ningún tipo de explicación.
Entienden que yerra la a quo al determinar el objeto de
la acción, dado que no se persiguió la reparación por la
muerte de D. de los M. C. –quien al momento de iniciarse
las diligencias preliminares se hallaba aún con vida– si­
no que la pretensión debió enmarcarse dentro del resarci­
miento por la calidad en la sobrevida de la niña y su fami­
lia desde su nacimiento hasta su defunción. Señalan que
la juez de grado puso su mirada en una pretendida mala
praxis que habría ocurrido durante el parto, mientras que
es la demora en la atención médica el hecho acusado co­
mo generador de responsabilidad. Se agravian por la falta
de valoración del peritaje caligráfico, como así también
por desvirtuar las conclusiones del informe médico en lo
atinente a la mecánica de los sucesos del parto, en cuanto
aclara que el sufrimiento fetal de D. fue consecuencia de
la ruptura uterina previa al alumbramiento. Por último se
quejan por la falta de valoración de la conducta de la insti­
tución responsable de la mala praxis acusada.
III. [sic] Desde esta perspectiva entonces me abocaré
a tratar los agravios de la parte actora, no sin antes hacer
una síntesis de los hechos que se relatan en autos.
Así, refirió esa parte que el día 1º de octubre de 2004,
se encontraban los reclamantes en su hogar cuando antes
de las 22.00 horas, las contracciones que experimentaba la
Sra. L. de O. se hicieron más dolorosas y notó la pérdida
de líquido por los genitales externos. Atento ello, con 37
semanas y media de embarazo se trasladó junto a su espo­
so hacia el Policlínico Bancario, ingresando por guardia
antes de las 22:15 horas.
Sostuvo que se la recibió en la guardia general del no­
socomio, manifestando sufrir fuertes dolores en el abdo­
men sobre la cicatriz de las cesáreas anteriores –ya que sus
tres hijos fueron dados a luz de este modo– y haber roto
bolsa antes de las 22.00 horas. Allí se limitaron a consultar
los datos de rigor y antecedentes de la paciente sin contar
con atención médica hasta casi la medianoche, momento
en que un enfermero o auxiliar masculino que pasaba por
el pasillo donde se encontraba ubicado el matrimonio, ob­
servó el estado en que se hallaba la actora y solicitó se le
otorgue atención urgente.
Señaló que en la historia clínica no se dejó constancia de
la admisión de la paciente a la guardia general acontecido
a las 22:30 horas aproximadamente y ante el agravamiento
de los síntomas, a las 23:55 horas se produjo su ingreso a
la guardia de obstetricia, se le efectuó un segundo control
a las 00:05 horas –ya del 2 de octubre de 2004– sin que los
galenos tomaran medida alguna; fue recién al llevar a cabo
el tercer control y ante el aumento de dolor en hipogastrio
por rotura uterina que se decidió practicar la cesárea y dar
Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017
aviso a quirófano, neonatólogo y anestesista de guardia. A
las 0:40 horas nació D., con un peso de 3.560 kg, quien a
raíz del sufrimiento fetal grave experimentado padeció una
encefalopatía crónica con la que convivió hasta su falleci­
miento acaecido el 26 de junio de 2007 (ver historia clínica
de la niña agregada a fs. 602/949).
La Obra Social Bancaria Argentina, luego de efectuar
una negativa pormenorizada de los hechos relatados por
su contraria, sostuvo que se considera a la naturaleza de
la responsabilidad derivada de prestaciones médicas como
de origen contractual y de medios, correspondiendo a la
actora la prueba del incumplimiento contractual por parte
del galeno y/o de la entidad, mediante la cual se dé por
probada su culpa, circunstancia que no surge acreditada de
la presentación inicial.
A fs. 199 se decretó la rebeldía de la codemandada Po­
liclínico Bancario.
Por su parte, la médica M. L. B., quien se desempeñaba
como médica de guardia en la especialidad Obstetricia y
Ginecología de la Obra Social del Personal Bancario, se­
ñaló en su responde que exclusivamente puede referirse a
la asistencia de la reclamante dentro de ese servicio donde
ingresó a las 23:55 horas, conforme lo informó su contra­
ria al iniciar la demanda y se condice con las copias de la
historia clínica. Agregó que no existen constancias de aten­
ción de la paciente por la guardia obstétrica del nosocomio
antes de dicho horario. Recuerda que al ingresar al servicio
la actora presentó una gestación de término con anteceden­
te obstétrico de tres cesáreas previas, refirió haber tenido
contracciones uterinas por 7 horas antes del horario de la
primera atención obstétrica con pérdida de líquido amnió­
tico claro por genitales externos de dos horas de evolución;
se encontraba sin fiebre, con frecuencia cardíaca normal
y con franco cuadro de hipertensión arterial, edemas de
miembros inferiores y sobrepeso, lo que se define como un
cuadro de preeclampsia severa. Entiende que de acuerdo
con los controles obstétricos realizados, no se encontraron
elementos que hubieran ameritado pensar en un cuadro de
sufrimiento fetal. Al momento de indicar su internación
la paciente había sido adecuadamente informada y había
dado su conformidad para la práctica a realizar (cesárea
abdominal). Sostiene que la reclamante no concurrió para
ser asistida por el equipo obstétrico inmediatamente des­
pués de haber comenzado con las contracciones uterinas y
la rotura de bolsa y que la intensidad de tales contraccio­
nes fueron las causantes de la dehiscencia de la zona de la
cicatriz del útero. Tampoco obran constancias de controles
prenatales adecuados para su cuadro de preeclampsia.
A las 00:15 horas las condiciones obstétricas de la pa­
ciente cambiaron de manera intempestiva por aumento de
dolor en hipogastrio, constatándose signos de inminencia
de rotura uterina. En ese momento se avisó en forma ur­
gente a quirófano, anestesista y neonatólogo de guardia,
para adelantar la cesárea. Califica de falsa la afirmación
de la demandante en cuanto refiere que la paciente habría
ingresado a la guardia de obstetricia con un cuadro de in­
minente rotura uterina, dado que al momento de su inter­
nación y durante el control de las 00:05 horas el cuadro
que presentaba ameritaba la posibilidad de estabilizarla y
realizar los exámenes mínimos para la realización del acto
quirúrgico indicado. Las condiciones obstétricas variaron
en escasos minutos hacia un cuadro de emergencia que
ameritó su inmediata resolución. Al efectuar la cesárea
se constató la presencia de importante cantidad de sangre
en la cavidad abdominal (hemoperitoneo), producto de la
ruptura uterina. Debido a la rapidez con la que se proce­
dió, dicha pérdida de sangre no logró descompensar el
estado hemodinámico de la paciente; se encontraba el feto
casi fuera del útero al momento de la apertura abdominal,
a causa de la dehiscencia completa de la zona de las cica­
trices de las anteriores cesáreas.
La médica M. B. P. al contestar la demanda señaló que
al momento de los hechos se desempeñaba como residente
de segundo año de Tocoginecología del Policlínico Ban­
cario. Desconoció el relato de la reclamante acerca de su
permanencia en la guardia general del nosocomio y en tal
sentido sostuvo que las pacientes que cursan embarazo
de término y presentan contracciones no demoran más de
dos minutos en ser derivadas a la guardia de obstetricia,
ya que la misma cuenta con médicos de guardia activa.
Destacó que la actora colocó en cabeza de los profesiona­
les demandados la responsabilidad por el daño neurológi­
co de su hija, mientras que fue ella misma quien puso en
riesgo su propia vida y la de la niña con la demora en que
incurriera. Mencionó que si bien la paciente presentaba
5
NOVEDADES 2017
Maximiliano Cossari
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cifras tensionales elevadas, el feto no presentó signos de
compromiso. Siendo aproximadamente las 00:15 horas,
frente al incremento del cuadro doloroso de la paciente,
se decidió el pase urgente a quirófano para efectuar la ce­
sárea, que fue llevada a cabo por la Dra. B. como cirujana
y fueron ayudantes los Dres. B. (primer ayudante) y B. P.
(segunda ayudante).
IV. Sentado lo anterior, es preciso determinar, si tal co­
mo se indica en el escrito de inicio, y se reitera en los
agravios, existió una tardía atención a la Sra. L. de O. en
el sector de guardia general por parte de sus responsables,
que redundara en el nacimiento de D. con los trastornos
mencionados.
Sentado ello, diré que comparto la postura que pro­
clama que la obligación asumida por el médico no es de
resultado, sino de medios. No se compromete a sanar al
enfermo, sino solamente a atenderlo con prudencia y dili­
gencia, a proporcionarle todos los cuidados que conforme
a los conocimientos científicos que su título presume, son
conducentes al logro de la curación, la que no puede ase­
gurar (conf. Trigo Represas, Félix, “Responsabilidad civil
de los profesionales”, pág. 81). De hecho, el art. 20 de la
ley 17.132 prohíbe a los profesionales que ejerzan la medi­
cina anunciar o prometer la curación fijando plazos, anun­
ciar o prometer la conservación de la salud (incisos 1 y 2).
En materia de responsabilidad médica, resulta funda­
mental la prueba de la culpa o negligencia del profesional,
que a su vez generará la del establecimiento asistencial.
Aquél, a su vez, podrá excusarla demostrando la culpa
exclusiva de la víctima o de un tercero o el caso fortuito e
inclusive, la mera inexistencia de negligencia de su parte,
o prueba de su no culpa (conf. Highton, Elena, “Prueba
del daño por mala praxis médica”, en Revista de Derecho
de Daños, Nº 5, pág. 74).
En líneas generales, podría sostenerse que quien alega
el incumplimiento de su obligación por parte del médico,
tiene a su cargo la prueba de que los servicios profesiona­
les se prestaron sin esa prudencia o diligencia, o sea que le
corresponde al damnificado probar la relación de causali­
dad entre la culpa médica y el perjuicio que se invoca.
Sin embargo, no existe consenso en lo que hace a la
carga de la acreditación de la culpa, pues hay quienes sos­
tienen que probado el contrato y el daño por el accionan­
te, es el demandado quien debe demostrar acabadamente
su cumplimiento o sea la prueba de que cumplió con la
atención debida. Al médico le resultará mucho más fácil
intentar una demostración de una conducta acorde con lo
prometido, que al paciente convencer al juez acerca del
apartamiento de la conducta médica respecto de la presta­
ción emergente del negocio celebrado (conf. Mosset Itu­
rraspe, Jorge, “Responsabilidad civil del médico”, pág.
293; Lorenzetti, Ricardo, “Responsabilidad civil de los
médicos”, pág. 246).
En el mismo sentido se dijo que el médico debe probar,
no sólo que ha puesto los medios, sino que éstos han sido
suficientes y eficientes para obtener la curación de su pa­
ciente, lo cual si no se ha obtenido, no puede ser imputa­
ble a los mismos. Debe probar que la prestación brindada
ha poseído la idoneidad necesaria y se ha realizado con la
diligencia y prudencia correspondiente (conf. Riu, Jorge,
“Responsabilidad civil de los médicos”, pág. 86).
Siendo ello así, nada impide que pueda exigirse enton­
ces al profesional médico involucrado en la litis una am­
plia colaboración en la dilucidación de los hechos.
 6 Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017
Ahora bien, en nuestro sistema jurídico la culpa se apre­
cia en concreto, pero utilizando un tipo de comparación
abstracto, que es elástico, fluido y adecuado a cada situa­
ción particular. Por lo tanto, de acuerdo con el sistema ins­
tituido por el art. 512 del Código Civil, el juez debe atener­
se en principio a la naturaleza de la obligación o del hecho
y a las circunstancias de personas, tiempo y lugar, conside­
rando las condiciones personales del agente, al único efecto
de hacer mérito a la mayor o menor previsibilidad del daño
impuesto en el caso (conf. CNCiv., Sala G, 31 de agosto de
2007, Revista Gaceta de Paz, 11 de octubre de 2007).
La culpa de los médicos está gobernada por estas re­
glas, en relación con los arts. 902 y, en su caso, 909 del
Código Civil (conf. Bueres, Alberto, “Responsabilidad ci-
vil de los médicos”, págs. 212 y sgtes.). Comprende tres
fases: la negligencia, la imprudencia y la impericia. La
primera supone una conducta omisiva, el no tomar las de­
bidas precauciones en un evento cualquiera. La segunda
consiste en una acción de la que había que abstenerse o en
una acción que se ha realizado de manera inadecuada, pre­
cipitada o prematura. La tercera consiste en la incapacidad
técnica para el ejercicio de una función determinada, pro­
fesión o arte (conf. Mosset Iturraspe, op. cit., pág. 197).
De ahí que el plan de conducta que lleva adelante el
facultativo constituye, en realidad, la ejecución de la pres­
tación principal a cargo del establecimiento asistencial, ra­
zón por la cual su inexacto cumplimiento comprometerá la
responsabilidad de este último. Es allí donde adquiere rele­
vancia la culpa del médico en el desarrollo del plan de con­
ducta, pues dicho plan es lo debido por el ente asistencial,
y será este último quien responderá, en el marco del con­
trato, por su propio incumplimiento (Sáenz, Luis R. J., “La
responsabilidad de las clínicas, hospitales y demás estable­
cimientos asistenciales en el marco de la ley de defensa del
consumidor”, en Picasso, Sebastián - Vázquez Ferreyra,
Roberto A., Ley de Defensa del Consumidor. Comentada y
anotada, La Ley, Buenos Aires, 2011, t. III, ps. 626 y ss.).
Desde esta perspectiva, en el caso, la responsabilidad
del policlínico quedaría consolidada una vez acreditado el
incumplimiento de la obligación principal comprometida,
es decir, determinada la negligencia en el desarrollo del
plan de conducta debido (arts. 511, 512, 519 y concs. del
Código Civil).
V. Aplicando estas ideas al caso de autos, resulta que
la peritación médica es de una importancia prácticamente
decisiva, en tanto asesora sobre temas que normalmente
escapan a la formación profesional del juez (conf. High­
ton, Elena, “Prueba del daño por la mala praxis médica”,
en Revista de Derecho de Daños, Nº 5, pág. 63).
Se acentúa el significado de la pericia, que es evalua­
da según las reglas de la sana crítica. Cuanto mayor es
la particularidad del conocimiento, menor es la posibili­
dad de apartarse. Sin embargo, esa importancia no implica
aceptación lisa y llana. El juez no homologa la pericia, la
analiza, la examina, la aprecia con las bases que contiene
el art. 477 del Código Procesal (conf. Cipriano, Néstor A.,
“Prueba pericial en los juicios de responsabilidad médica
[Finalidad de la prueba judicial]”, en LL, 1995-C-623).
Desde esta perspectiva abordaré el análisis de la pe­
ritación médica que luce a fs. 430/436. Allí, el experto,
se refirió a los puntos de pericia propuestos por la actora
y las médicas demandadas. En tal sentido concluyó que
la causa que originó este lamentable cuadro obstétrico de
alta urgencia y con un grado de morbimortalidad materna
fetal elevada fue la ruptura uterina. Entre las condicio­
nes del embarazo de la paciente que surgen de la historia
clínica se evidencia que se trató de un embarazo con 3
cesáreas anteriores de 37.4 semanas contando con hiper­
tensión arterial e importantes edemas en miembros infe­
riores (preeclampsia). A su entender la complicación que
puede presentar una paciente con tales antecedentes, 2 ho­
ras de bolsa rota y 7 horas de contracciones uterinas es la
hemorragia a causa de la ruptura del útero a nivel de la
cicatriz. Al ser interrogado respecto de los causantes de la
rotura uterina de la Sra. L. de O., indicó que cabe pensar
que corresponde al tiempo que estuvo con contracciones
uterinas. No encuentra en la historia clínica de internación
datos que le hicieran sospechar de un sufrimiento fetal
previo, por lo que entiende que la depresión que presentó
la recién nacida fue a causa de la hemorragia materna que
determinó dicho cuadro. Por los datos recabados en autos
el motivo por el que se indicó hacer la cesárea fue el diag­
nóstico presuntivo de inminencia de rotura uterina. Desde
el momento de su internación a las 23:55 horas, opinó que
los profesionales actuaron correctamente y con idoneidad.
Ahora bien, es importante que al compulsar la prueba
ofrecida surge que de la copia del libro de guardia de obs­
tetricia (fs. 192/194) se encuentra un asiento de fecha 1 de
octubre de 2004, firmado por el médico M. B., que dice: L.
de O., 38 años Embarazo de 37,3 sem. + pérdida de líqui­
do por gen. ext., LF + , MF +, FCF 150 x ´, TV = normal,
DU 2/10/40, TC= cuello formado, 2 cm de dilatación, bol­
sa rota, luego una inscripción ilegible por estar superpues­
ta la firma del mencionado galeno, HIE, dolor en cicatriz.
Asimismo, advierto que de la hoja de internación
obrante a fs. 3 de la historia clínica perteneciente a la Sra.
L. de O. surge que se decidió su internación a las 23:55
horas a raíz del diagnóstico de embarazo de 37,4 semanas
+ triple cesárea anterior + bolsa rota + dolor leve en cica­
triz. A las 00:05 horas se encontró clínicamente estable;
es recién en el control de las 00:15 horas que la paciente
refiere aumento de dolor en hipogastrio. Se constataron
signos de inminencia de rotura uterina, se avisó urgente
a quirófano, anestesista y neonatólogo de guardia. De ahí
que sea factible presumir que los aludidos profesionales
no hayan podido advertir sino hasta este último control la
presencia de elementos que los hicieran suponer encon­
trarse frente a un cuadro de rotura uterina.
Luce a fs. 350/359 el informe del Colegio Médico de la
Provincia de Buenos Aires. En lo medular se destaca que la
actora padecía un cuadro de preeclampsia severa, se decidió
su internación a partir de presentar un embarazo de 37,4
semanas –considerado de término–, triple cesárea anterior,
bolsa rota y dolor leve en cicatriz. Allí se afirma que de
acuerdo a las constancias de la evolución de la paciente
posteriores a la internación, durante el control de las 00:05
horas se estaba realizando un chequeo integral materno fe­
tal hasta que en el control de las 00:15 horas la condición
obstétrica se agravó y fue indicada la cesárea de urgencia.
Es decir que de acuerdo a la constancia de evolución de las
00:05 horas, la paciente no había presentado un cuadro de
inminencia de rotura uterina. Estima que el lapso que medió
desde el ingreso a la paciente hasta la extracción fetal puede
considerarse como aceptablemente óptimo. Finalmente, los
profesionales que suscribieron el informe consideraron que
la médica B. se desempeñó de acuerdo a las circunstancias
de tiempo, modo, lugar y persona y a la lex artis.
VI. De acuerdo con lo dictaminado por el perito mé­
dico, así como al contenido del informe del Colegio de
Médicos de la Provincia de Buenos Aires, a mi modo de
ver, no existen en autos elementos que permitan que me
aparte de las mentadas conclusiones, y, mucho menos que
me hagan presumir un accionar negligente por parte de
las médicas codemandadas en la atención médica que le
dispensaran a la actora.
En efecto para así decidir he tenido especialmente en
cuenta que tanto los galenos firmantes de los aludidos in­
formes, han sido coincidentes y contundentes en sostener
que durante los dos primeros exámenes clínicos indicados
por la Dra. B., la actora no padecía aún un cuadro compa­
tible de ruptura uterina de urgente resolución quirúrgica,
de modo que es factible sostener que su accionar tuvo su
correlato con los datos semiológicos constatados en el li­
bro de atención de guardia y su diagnóstico fue correcto,
sin que guarde relación alguna con el potencial curso de
evolución del cuadro de la actora; máxime si se tiene en
cuenta que a partir de las complicaciones en la evolución
que sufrió al efectuarse el último control de las 00:15 ho­
ras, la médica ordenó practicar la cesárea con la rapidez y
urgencia necesarias para la resolución del caso.
VII. Ahora bien, es sabido que desde el punto de vista
estrictamente procesal, los litigantes deben probar los pre­
supuestos que invocan como fundamento de su pretensión,
defensa o excepción, y tal imposición no depende de la
condición de actor o demandado, sino de la situación en
que cada litigante se coloque dentro del proceso.
Esta idea que emerge del art. 377 del Código Procesal,
se relaciona con la carga de la prueba, si bien no debe per­
derse de vista que ella juega sólo en la formación lógica de
la sentencia cuando falta prueba, por insuficiente, incom­
pleta o por frustración de la actividad procesal de las partes.
Únicamente entonces se debe acudir a los principios sobre
la carga de la prueba, al verse el juzgador en la necesidad de
fijar quién deberá soportar las consecuencias que se produ­
cen cuando quien debía probar, no lo ha conseguido (conf.
Fenochietto-Arazi, ob. cit., Tomo 2, págs. 322 y sigs.).
La noción de la carga de la prueba ha sido diseñada
como una regla de juicio dirigida al juez, que le indica
cómo resolver frente a hechos insuficientemente probados,
a fin de evitar el “non liquet”. Indirectamente indica a cuál
de las partes le interesa la demostración y por lo tanto,
asume, el riesgo de la falta de evidencia (conf. Lorenzetti,
Ricardo, “Carga de la prueba en los procesos de daños”,
LL 1991-A-998).
Por ello, el citado art. 377 comienza diciendo que in­
cumbe la carga de la prueba a la parte que afirme la pre­
sencia de un hecho controvertido.
Se considera como tal aquel hecho conducente, perti­
nente, útil, que incide con suficiente importancia en el cur­
so de la litis, siendo su prueba necesaria porque dependiza
la verificación y convicción que el juez puede alcanzar
(conf. Gozaíni, Osvaldo, “El acceso a la justicia y el de­
recho de daños”, en Revista de Derecho de Daños-II, Ed.
Rubinzal-Culzoni, pág. 192).
Ocurre que en este proceso no hay más prueba que las
copias de la historia clínica acompañada, siendo que esa
orfandad probatoria situaba el “onus probandi” exclusiva­
mente del lado de los accionantes.
En síntesis, considero que con la prueba producida en
estos autos no se ha logrado acreditar los extremos en los
que la actora funda su reclamo, esto es, que haya habido
por parte del personal del policlínico una demora en la
atención médica de la reclamante y mucho menos que los
episodios relatados en el escrito de inicio hayan obrado a
modo de nexo causal del nacimiento de D. con los trastor­
nos que padeció.
VIII. Con relación a este último aspecto mencionado,
diré que con buen criterio se han señalado las dificultades
con las que tropieza el intérprete a la hora de establecer al­
go aparentemente tan simple como la relación de causali­
dad. Es que cuando se sale de la superficie y se va al fondo
de la cuestión, se advierte –como ocurre casi siempre con
las cosas simples– una enorme dificultad para precisar lo
que debe entenderse por causa de un daño. ¿Cuándo debe
considerarse que la acción o la omisión de una persona
han causado realmente un perjuicio? ¿Con qué criterio se
puede determinar esta circunstancia, necesaria para que el
perjuicio le pueda ser imputado jurídicamente a su autor?
La respuesta a estas preguntas constituye uno de los pro­
blemas más debatidos en derecho, desde hace casi cien
años (conf. Orgaz, Alfredo, El daño resarcible, pág. 56).
Por otra parte, nuestro Código Civil se ha enrolado en
la teoría de la causalidad adecuada, en virtud de la cual no
todas las condiciones son equivalentes ni conducen en la
práctica al mismo resultado. Lo que permite diferenciar
una causa de otra es lo que sucede en la generalidad de los
casos. La causa se descubre “en función de la posibilidad y
probabilidad de un resultado, atendiendo a lo que corrien­
temente acaece según lo indica la experiencia diaria en
orden al curso ordinario de los acontecimientos: id quod
plerum que accidit” (conf. Goldenberg, Isidoro, “La rela-
ción de causalidad en la responsabilidad civil”, pág. 23).
Según esta concepción, la relación de causalidad que
existe entre el daño ocasionado y el antecedente se da
cuando éste lo produce normalmente, conforme al curso
natural y ordinario de las cosas.
Para saber cuándo un hecho acontece regularmente,
se debe efectuar un juicio en abstracto, una prognosis, o
prognosis póstuma, prescindiendo de lo efectivamente su­
cedido y atendiendo a lo que usualmente ocurre y al grado
de previsión que cualquier hombre razonable podría haber
tenido por razón de su profesión o de cualquier otra cir­
cunstancia. La función del juez consiste precisamente en
realizar un pronóstico retrospectivo de probabilidad, pre­
guntándose si la acción que está juzgando era por sí sola
apta para provocar normalmente esa consecuencia (conf.
Yzquierdo Tolsada, Mariano, Responsabilidad civil con­
tractual y extracontractual, p. 237).
Las dificultades para probar la relación de causalidad
en los casos de responsabilidad médica hallan “su razón
de ser en que en el daño final que sufre un paciente suelen
converger múltiples factores que no deben ser imputados
en su totalidad al médico, en la medida que éste no los ha­
ya aportado. Obsérvese que, en primer lugar, nos encontra­
remos con el estado de salud del enfermo (previo a tomar
contacto con el profesional), quien se encuentra –en la ma­
yoría de los casos– afectado por un mal o enfermedad; en
segundo lugar, el paciente recibirá un tratamiento determi­
nado para combatir esa afección (v. gr. rayos, medicacio­
nes, intervenciones quirúrgicas, etc.) que pueden repercutir
de diferentes maneras sobre su estado de salud; finalmente,
aun debidamente diagnosticado y tratado por el médico, la
enfermedad que sufre el paciente puede continuar su evo­
lución hasta provocarle la muerte, sin que quepa efectuar

reproche alguno a la conducta del galeno” (conf. Calvo
Costa, Carlos A., “Responsabilidad médica. Causalidad
adecuada y daño: una sentencia justa”, LL, 2006-D, 69).
Así, se ha discutido si las predisposiciones de la vícti­
ma, es decir, su particular estado de propensión fisiológi­
ca, deben ser tenidas en consideración por el juzgador y de
qué manera. Por una parte, un principio fundamental en el
derecho de la reparación impone que ésta sea integral, pe­
ro por otra, una regla no menos constante limita los daños
y perjuicios únicamente a los causados por el agente agre­
sor (conf. Prevot, Juan Manuel, “El nexo de causalidad en
los casos de responsabilidad médica”, LL, 2005-D, 892,
con cita de obras francesas y norteamericanas).
En este sentido es claro que no ha llegado a acreditarse
la existencia de la relación causal entre la demora en la
atención de la Sra. L. de O. y el nacimiento de su hija D.
con los trastornos neurológicos evidenciados; máxime si
se tiene en cuenta lo dictaminado en los informes médicos
agregados, en cuanto al correcto accionar de las médicas,
conforme el cuadro que presentó la reclamante.
IX. Párrafo aparte merece el tratamiento de las imputa­
ciones que formula la actora con relación a las supuestas
irregularidades en que se habría incurrido al elaborar la
historia clínica.
Señala en primer término que no surge la presencia de
protocolo quirúrgico, tampoco quien ha sido el cirujano
que intervino en la operación, ni los ayudantes que lo asis­
tieron, el anestesista, ni cómo fue el procedimiento.
Sabido es que la historia clínica debe ser el fiel reflejo
de los pasos cronológicos seguidos por los facultativos y
sus auxiliares, y si bien las omisiones no autorizan por sí
solas a concluir que no se practicaron las medidas que las
reglas del arte exigían, no puede negarse la trascendencia
de una historia clínica que omite datos imprescindibles
para el seguimiento y evolución del paciente (CNCiv., sala
A, 20/10/2006, La Ley Online, ver voces: daños y perjui­
cios - responsabilidad médica - mala praxis médica - his­
toria clínica - apreciación de la prueba).
Sin embargo, las omisiones, ambigüedades, disconti­
nuidades, los claros o enmiendas que presente la historia
clínica de un paciente dan lugar a presunciones “hominis”
desfavorables al galeno, a quien incumbe la prueba ten­
diente a desvirtuarlas, la que debe apreciarse con criterio
riguroso, toda vez que la omisión de la historia clínica o
su imperfecta redacción privan al paciente de un crucial
elemento de juicio para determinar la culpa imputable al
médico (CNCiv., sala E, 06/11/2000, La Ley 2001-E, 853,
854, 855, J. Agrup., caso 16.067).
Ahora bien, establece el art. 163, inc. 5º del Código
Procesal que las presunciones no establecidas por ley
constituirán prueba cuando se funden en hechos reales y
probados y cuando por su número, precisión, gravedad y
concordancia, produjeren convicción según la naturaleza
del juicio, de conformidad con las reglas de la sana crítica.
Se trata de las llamadas presunciones judiciales o presun­
ciones “hominis”, en tanto las consecuencias jurídicas las
deduce el juez partiendo de la existencia de hechos reales y
probados. Se habla entonces de indicios, los que están repre­
sentados por todo rastro, vestigio, huella, circunstancia y, en
general, todo hecho debidamente comprobado, susceptible
de llevar por vía de inferencia al conocimiento de otro hecho
desconocido. El indicio es una circunstancia que por sí sola
no tiene valor alguno; en cambio, cuando se relaciona con
otras y siempre que sean graves, precisas y concordantes,
constituyen una presunción. Por lo tanto, la presunción es
la consecuencia que se obtiene por el establecimiento de ca­
racteres comunes en los hechos (conf. Fenochietto, Carlos,
“Código Procesal Civil y Comercial de la Nación-Comenta­
do, anotado y concordado”, Tomo I, págs. 592 y sigs.).
El valor probatorio de la presunción se basa en que los
hechos o indicios tomados como punto de partida por el
juez, se encuentren debidamente comprobados. En lo refe­
rente al “número” de presunciones como elemento a com­
putar para dotarlas de fuerza probatoria, debe entenderse
referida, no a aquéllas, sino a los hechos indiciarios sobre
los cuales se apoyan, ya que de conformidad con las reglas
de la sana crítica, una sola presunción, cuando reviste gra­
vedad y precisión, puede resultar suficiente para acreditar
la existencia de un hecho. La “gravedad” de la presunción
se vincula con su aptitud para generar un suficiente grado
Interior: Bahía Blanca: Notas Jurídicas: Tel. (0291) 4527524 / La Plata: Eliana Roca Tel. (011) 1522570080 / Mar del Plata: Jorge Rabini Tel./Fax (0223) 4893109 / Córdoba: Alveroni Libros Jurídicos (0351) 4217842
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Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017
de certeza, y no de mera probabilidad, acerca de la exis­
tencia del hecho que es objeto de prueba, pero para que
ello ocurra, debe ser “precisa”, lo que requiere no sólo
que entre los hechos probados y el deducido medie una
conexión directa, sino que además sean susceptibles de
interpretarse en un sentido único; finalmente, los indicios
deben ser concordantes, es decir no excluyentes y formar
por lo tanto entre sí un conjunto armonioso y coherente
(conf. Palacio, Lino E., Derecho Procesal Civil, 1999, Le­
xisNexis - Abeledo-Perrot, Lexis Nº 2508/003332).
Cuando las presunciones no están establecidas por la
ley, sólo constituirán prueba en tanto se funden en hechos
reales y probados y cuando por su número, precisión, gra­
vedad y concordancia lleven al ánimo del juez la razonable
convicción de la verdad del hecho o hechos controvertidos
conforme a las reglas de la sana crítica aunque no llegue a
producir prueba absoluta (conf. Morello, Sosa, Berizonce,
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, Tomo II-
C, págs. 69/70 y sus citas).
Desde esta óptica, no puedo menos que desestimar las
imputaciones formuladas a la historia clínica en este sen­
tido, ya que la alegada falta de copias del libro de ingreso
de la actora al nosocomio por la guardia general, mal pue­
de generar certeza alguna respecto de la relación causal
entre la supuesta demora en la atención médica y el cuadro
obstétrico devenido, con las consecuencias en la salud de
la accionante y su hija.
Idéntico razonamiento cabe efectuar con relación a la
otra imputación referida a la posterior inserción del hora­
rio de atención de la reclamante en la guardia obstétrica,
desde que no se acreditó que tal circunstancia aparejara
perjuicio alguno para la parte actora, y tampoco que con
ello se probara el ingreso por guardia a la hora señalada en
el escrito de inicio.
Por todo lo expuesto y luego de haber analizado la
prueba producida en autos y evaluado la misma a la luz
de la sana crítica, no puedo sino concluir que en el caso
no ha podido acreditarse que el proceder de las médicas
del Policlínico Bancario –B. y B. P.–, no fuera el que las
circunstancias exigían, ni que las imputaciones formula­
das a la historia clínica comporten una presunción clara en
contra del cuerpo médico que tenía la obligación de con­
feccionarla, por lo que no puede imputársele responsabili­
dad de ningún tipo al respecto, lo que me lleva a proponer
al acuerdo que se desestimen los agravios en examen y se
confirme la sentencia apelada.
X. Por todo lo expuesto, y para el caso de que mi voto
fuere compartido, propongo al acuerdo que se confirme la
sentencia apelada en todo cuanto decide y fuera objeto de
apelación y agravios, y se impongan las costas de alzada a
la actora vencida.
La Dra. Abreut de Begher y el Dr. Kiper por las consi­
deraciones expuestas por el Dr. Fajre adhieren al voto que
antecede.
Y Visto: lo deliberado y conclusiones establecidas en el
acuerdo transcripto precedentemente por unanimidad de
votos, el Tribunal decide:
I. Confirmar la sentencia apelada en todo cuanto decide
y fuera objeto de apelación y agravios e imponer las costas
de alzada a la actora vencida, de conformidad con lo dis­
puesto en el considerando X.
II. A los efectos de conocer en los recursos de apelación
deducidos contra los honorarios regulados a fs. 985/985
vta., es de señalar que en los supuestos de rechazo de
demanda debe computarse como monto del juicio el va­
lor íntegro de la pretensión (conf. Fallo Plenario “Multi­
flex S.A. c/ Consorcio de Propietarios Bartolomé Mitre
2257/59”, CNCiv. [en pleno], 30-09-1975, La Ley Colec­
ción Plenarios, pág. 509).
A tales efectos debe atenderse al capital reclamado en
la demanda que ha sido desestimada, no correspondiendo
incluir los intereses en la base del cálculo de los honorarios,
pues para que esto ocurra se requiere que hayan sido objeto
de reconocimiento en el fallo definitivo (confrontar en este
último aspecto art. 19 del Arancel y esta Sala en autos “Pre­
vención Aseguradora de Riesgos del Trabajo SA c. Medina
Juan José y otros s/cobro de sumas de dinero” del 27/09/11).
Asimismo, se tendrá en cuenta, la naturaleza del pro­
ceso y su resultado, etapas procesales cumplidas por cada
7
uno de los profesionales y el mérito de la labor profesional
apreciada por su calidad, eficacia y extensión, consideran­
do además lo dispuesto por los artículos 1, 6, 7, 9, 10, 19,
33, 37, 38 y concs. de la ley 21.839 –t.o. ley 24.432–.
En consecuencia, por no ser elevados se confirman los
honorarios regulados al Dr. Federico Edgardo Moroni, le­
trado patrocinante de la codemandada M. L. B., por su
actuación en las tres etapas del proceso.
Por no resultar elevados se confirman los honorarios
regulados a la Dra. Mónica Beatriz Nogueira letrada apo­
derada de la Obra Social Bancaria Argentina, por su actua­
ción en las tres etapas del proceso.
Previo a tratar los honorarios de los Dres. Mariana
Noemí Calero y Rubén Alfredo Segura, hágase saber que
deberá notificarse de la regulación de honorarios de fs.
985 vta., la primera letrada y proveerse la presentación del
letrado patrocinante de la parte actora de fs. 993.
III. En cuanto a los honorarios de los peritos, se tendrá
en consideración el monto del proceso conforme lo deci­
dido precedentemente, la entidad de las cuestiones some­
tidas a sus dictámenes, mérito, calidad y extensión de las
tareas, incidencia en la decisión final del litigio y propor­
cionalidad que debe guardar con los estipendios regulados
a favor de los profesionales que actuaron durante toda la
tramitación de la causa (art. 478 del CPCC).
Por lo antes expuesto, por resultar equitativos se con­
firman los honorarios regulados a los peritos: médico Dr.
Oscar Nievas y calígrafa Jimena María Beltrán.
Previo a tratar los honorarios de la perito psicóloga Lic.
Estela Rosa Elbert, hágase saber que deberá notificarse de
la regulación de honorarios de fs. 985 vta.
IV. En cuanto a los honorarios de la mediadora, esta Sa­
la entiende, que a los fines de establecer los honorarios de
los mediadores corresponde aplicar la escala arancelaria
vigente al momento de la regulación (cfr. autos “Brascon,
Martha Grizet Clementina c. Almafuerte S.A. s/ds. y ps.”,
del 25/10/2013, Exp. 6618/2007).
En consecuencia, teniendo en cuenta lo dispuesto por
el Decreto 2536/2015 Anexo I, art. 2º, inc. g) –según Dec.
767/2016–, por no resultar elevados se confirma la retribu­
ción de la Dra. Marta Noemí Simoni.
V. Por las tareas realizadas en esta instancia que culmi­
naron en la presente sentencia, regúlanse los honorarios
del Dr. Federico Edgardo Moroni en la suma de pesos ...
($...) (art. 14 del Arancel). Regístrese, comuníquese a la
Dirección de Comunicación Pública, dependiente de la de
la CSJN (conf. Ac. 15/13), notifíquese y oportunamente
devuélvase. – José B. Fajre. – Liliana Abreut de Begher. –
Claudio M. Kiper.
Derechos del Consumidor:
Relación de consumo: acreditación; pagaré
de consumo; ejecución; rechazo; requisitos
de la LCD; carencia.
1 – Puesto que del contrato agregado a autos por la actora
–préstamo personal con destino de los fondos para “fiesta
hija”– resulta acreditada la relación de consumo entre las
partes vinculada al pagaré que se ejecuta, suscripto por el
ejecutado en favor de la entidad bancaria accionante, cabe
EDICTOS
CITACIONES CIUDADANÍA
El Juzgado Nacional en lo Civil nº El Juzgado Nacional de Primera Ins-
17, a cargo del Dr. Eugenio Ricardo tancia en lo Civil y Comercial Federal
Labeau, Secretaría Unica a cargo Nº 7, a cargo del Dr. Javier Pico Te-
del Dr. La Blanca Iglesias Osvaldo A, rrero, Secretaría nº 14, a mi cargo,
sito en Av. De los Inmigrantes 1950 sito en Libertad 731, 6º piso de la
Piso 5º de la Ciudad Autónoma de CABA, comunica que la Sra. LINDO
Buenos Aires, en autos caratulados CARRERA LILY AURORA, con DNI Nº
“Ferrate Carlos Ernesto c/Lucero 94057080, nacido el 21/11/1975
Nelly Josefina y Otros S/ Daños y en Huacho, Chancay, República del
Perjuicios Expediente 30210/2012” Perú, ha solicitado la declaración de la
cita a los eventuales herederos del ciudadanía argentina. Cualquier per-
Sr. CARLOS ERNESTO FERRATE a fin sona que tuviere conocimiento de al-
de que comparezca/n a estar a de- gún acontecimiento que pudiere obstar
recho en el plazo de diez días bajo a dicha concesión, deberá hacer sa-
apercibimiento de lo dispuesto por ber su oposición fundada al Juzgado.
el art. 53 inc. 5) del Cód. Procesal. El presente se publica a los efectos del
El presente edicto deberá publicarse Art. 11 de la ley 346. Publíquese por
por dos días en el diario El Derecho. dos días dentro de un plazo de quince
Buenos Aires, 28 Agosto de 2017. días. Buenos Aires, 1 de diciembre de
Osvaldo La Blanca Iglesias, sec. 2017. Carlos G. Mallo, sec. fed.
I. 7-12-17. V. 11-12-17 322 I. 11-12-17. V. 12-12-17 6324

D i a r i o d e D o c t r i n a
revocar la sentencia que consideró que dicho título no es un
pagaré de consumo y que, por ende, no eran aplicables las
normas de protección a los consumidores y usuarios.
2 – Cabe hacer lugar a la excepción planteada por el consu-
midor ejecutado y declararse la inhabilidad del título que
se ejecuta (art. 542, inc. 4º, cód. procesal civil y comercial),
pues, al ser este último un pagaré de consumo, debió reunir
los requisitos establecidos en el art. 36 de la LDC –v. gr.
descripción del bien o servicio objeto de la compra, precio
de contado, monto financiado, tasa de interés efectiva anual,
costo financiero total, cantidad, periodicidad y monto de los
pagos a realizar, gastos, seguros y adicionales si los hubiere–,
por lo cual, al carecer de estos, no tiene las condiciones in-
dispensables para obligar al demandado. R.C.
59.679 – C1ªCC San Isidro, sala III, octubre 10-2017. – Banco Pata-
gonia S.A. c. G., A. s/cobro ejecutivo.
En la ciudad de San Isidro, a los 10 días del mes de
octubre de dos mil diecisiete, se reúnen en Acuerdo los
señores Jueces de la Sala Tercera de la Excma. Cámara
Primera de Apelación en lo Civil y Comercial del Depar­
tamento Judicial San Isidro, Doctores María Irupé Soláns
y María Fernanda Nuevo, para dictar sentencia interlocu­
toria en los términos del art. 36 de la ley 5827 en el jui­
cio: “Banco Patagonia S.A. c/ G., A. s/ Cobro Ejecutivo”
–Causa nº SI44266/2014–; practicado el sorteo pertinente
(arts. 168 de la Constitución de la Provincia de Buenos
Aires y 263 del Código Procesal), resultó que la votación
debía tener lugar en el siguiente orden: Soláns y Nuevo,
resolviéndose plantear y votar las siguientes cuestiones:
1) ¿Se ajusta a derecho la sentencia apelada?
2) ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar?
A la primera cuestión la Sra. Juez doctora Soláns dijo:
I. La resolución recurrida
La sentencia de fs. 49/51 rechazó el planteo de nulidad
y la excepción de inhabilidad de título articulados por el
demandado a fs. 27/35, y mandó llevar adelante la ejecu­
ción hasta tanto la parte ejecutada, A. G., haga al Banco
Patagonia S.A. íntegro pago del capital nominal reclama­
do de $ 24.473,22 con más sus correspondientes intereses.
II. La articulación recursiva
La ejecutada apela y expresa agravios a fs. 54/60, los
que fueron contestados a fs. 65/66.
III. Los agravios
III.1) Se agravia el recurrente porque el Sr. Juez a quo
no consideró demostrada la existencia de una relación de
consumo entre las partes la que no puede desconocerse en
razón de que la entidad bancaria es proveedora de servi­
cios, y la demandada consumidora. Sostiene que al menos
cabe inferirla en base a la calidad de las partes.
Dice que la existencia de un pagaré de consumo supone
la preexistencia de un contrato de mutuo en el que la enti­
dad bancaria reviste el carácter de mutuante y el mutuario
es consumidor, motivo por el cual solicita se apliquen las
normas de protección a los consumidores y usuarios y se
interprete la relación conforme a los principios aplicables
en la materia.
III.2) Por último, en relación a los pagos que denun­
ció la ejecutante, plantea que los argumentos del Juzgador
para rechazarlos –imposibilidad de analizar la causa de la
obligación e inexistencia de prueba pericial contable– re­
sultan contradictorios.
IV. El análisis de la resolución recurrida en
función de los agravios expresados
IV.1) Para resolver como lo hizo, el magistrado de gra­
do tuvo en cuenta que en el caso el ejecutado no logró
demostrar la existencia de una relación de consumo.
Sin embargo, de los términos de las presentaciones de
la accionada, como así también del contrato agregado a
fs. 64 por la actora –préstamo personal de fecha 30 de ma­
yo de 2103, por $25.700, con destino de los fondos para
“fiesta hija”–, resulta acreditada la relación de consumo
entre las partes vinculada al pagaré que se ejecuta, suscrip­
Buenos Aires, lunes 11 de diciembre de 2017
y J u r i s p r u d e n c i a
to por el ejecutado en favor de la entidad bancaria accio­
nante, en la misma fecha que el contrato de fs. 64, por el
mismo monto y con iguales intereses a los pactados en el
préstamo (fs. 7, arts. 266, 384 CPCC; 3 ley 24.240; 1092,
1093 y 1094 CCyC; 18 CN).
De allí que en función de los elementos ahora disponi­
bles, la realidad del carácter del vínculo que unió a las partes
(de consumo) aparece demostrada, razón por la cual corres­
ponde revocar la resolución apelada (art. 260, 272 CPCC).
V.II) [sic] En razón de lo expuesto en el apartado an­
terior, corresponde analizar los fundamentos planteados
oportunamente por quien resultó vencedor en la instancia
de origen, pues los mismos quedan implícitamente someti­
dos al tribunal de apelación como consecuencia del recurso
interpuesto por la otra parte, y también las defensas esgri­
midas por el ejecutado –dado el modo en que se resolvió la
cuestión en la instancia de origen– (doct. art. 273 CPCC;
Ibáñez Frocham, “Tratado de los recursos en el proceso
civil”, 4ª ed., pág. 169; en igual sentido Azpelicueta-Tes­
sone, “La Alzada. Poderes y Deberes”, Librería Editora
Platense, Bs. As. 1993, p. 171; causas SI-5725-DDO, r.i.
381/17 de Sala II; SI-47692-16 r.i. 286/17 de Sala IIIª).
El ejecutado opuso al progreso de la ejecución promo­
vida por el banco accionante, excepción de inhabilidad
de título contemplada en el art. 542 inc. 4º del CPCC, por
entender esencialmente que no contiene los recaudos for­
males a los fines de no vulnerar el principio constitucional
de defensa en juicio.
La excepción de inhabilidad de título no sólo proce­
de cuando se refiere a las formas extrínsecas del docu­
mento que se pretende ejecutar, sino también en aquellos
casos en que el documento acompañado no encuadre en
la enumeración legal, o cuando quien se presenta como
ejecutante no sea el titular del derecho que invoca, o la
persona a quien se ejecuta no sea la obligada al pago, es
decir, en definitiva, cuando está ausente la legitimación
sustancial activa o pasiva (conf. Morello..., “Códigos...”,
Tº VI-1, págs. 386 y 388; Fenochietto-Arazi, “Código Pro­
cesal Comentado”, Tº 2, pág. 745; causas 109.840 del 8-7-
2010 RSI: 228/2010; SI-14387-2010, r.i. 404/11; causa
nº B-9202-0, r.i. 307/13 del 1/08/2013 de Sala IIIª).
La aptitud de ser parte en un proceso concreto, denomi­
nada por el derecho procesal legitimatio ad causam, cons­
tituye un requisito subjetivo de la pretensión en cuanto
supone la titularidad activa o pasiva de la relación jurídica
sustancial, de ahí la afirmación de que la persona legitima­
da en un determinado proceso es aquella revestida por la
ley para discutir el objeto sobre el que versa el litigio. Ap­
titud esta que viene determinada por la posición respecto
de la pretensión procesal, de tal modo que sólo las perso­
nas que se encuentran en cierta relación con la acción pue­
den ser parte en el pleito en que ésta se deduce (SCBA B
65480 RSD-282-16, S 19/10/2016; SCBA B 61204 RSI-
750-16 I 14/09/2016, conf. causa C 118.896 S 20/04/2016;
causas 106.683 y 106.688 del 2-6-09 RSD 51/09, 111.070
r.i. 88/11 de Sala III).
Conforme los extremos antes referidos, la pretensión
del banco actor consiste en el cobro por vía ejecutiva del
cartular acompañado, contra el suscriptor A. G.
El pagaré, título valor abstracto por cuyo intermedio
una persona (librador) promete incondicionalmente pagar
cierta suma de dinero a otra (tomador) en lugar y fecha
que se indique (Novellino, Ejecución de títulos ejecutivos
y ejecuciones especiales, Ed. La Rocca, Bs. As. 1997, p.
91), requiere no sólo de la firma de librador para que naz­
ca la obligación que lleva inserta, sino que además es ne­
cesario un acuerdo de voluntades entre el que se pretende
obligar cambiariamente firmando el título y la persona que
acepta recibir el documento, ya sea como medio de pago,
para facilitarlo o garantizarlo. Es decir que, si el cartular
una vez firmado, no es entregado a una persona y recibida
por ésta, no nace obligación alguna, pues faltaría en ella
el sujeto activo (conf. Luis Eugenio Ubilla Grandi, Teoría
General de la letra de cambio y el pagaré en la ley 18.092,
Ed. Jurídica de Chile, Santiago de Chile, 1990, p. 21; arts.
1137 CCiv., 957 CCyC).
Nº 14.325 AÑO LV
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Así, no puede ignorarse el acuerdo que presupone la
ejecutabilidad del cartular.
A ello cabe agregar, considerando que en el caso el su­
jeto activo es una entidad bancaria y el emisor un consu­
midor, que la contratación entre entidades financieras y
particulares consumidores debe reunir los requisitos esta­
blecidos en el art. 36 de la LDC (v. gr. descripción del bien
o servicio objeto de la compra, precio de contado, monto
financiado, tasa de interés efectiva anual, costo financiero
total, cantidad, periodicidad y monto de los pagos a reali­
zar, gastos, seguros y adicionales si los hubiere).
Por el contrario, el pagaré, conforme el Decreto Ley
5965/1963, sólo debe reunir los requisitos enunciados en
el art. 101 de dicho decreto (cláusula “a la orden” o la
denominación del título inserta en el texto del mismo, pro­
mesa pura y simple de pagar una suma determinada, plazo
y lugar del pago, nombre de aquél al cual o a cuya orden
debe efectuarse el pago, indicación del lugar y de la fecha
en que el vale o el pagaré han sido firmados; y la firma del
suscriptor).
Ello así, resulta evidente que el acuerdo que el pagaré
que se pretende ejecutar importa en el caso (obligación
del particular consumidor de pago a favor del banco que
prestó el dinero para la fiesta de la hija), carece de las
condiciones exigidas por la ley protectoria del consumidor
–de orden público–, por lo que el documento carece de
las condiciones indispensables para obligar al demandado
(arts. 1, 2, 3, 36, 65 y cc. de la ley 24.240; 1092, 1093,
1094, 1095 CCyC; 18 y 28 CN).
Por tal razón, debe hacerse lugar a la excepción plan­
teada por el ejecutado y declararse la inhabilidad del título
que se ejecuta (art. 542 inc. 4º CPCC).
IV.2) [sic] Por lo demás, toda vez que la nulidad con­
templada por el artículo 36 de la LCQ, no ha sido la pre­
tensión del presente proceso, que no ha mediado recon­
vención o acumulación al respecto y que ello excede el
marco del juicio ejecutivo, teniendo en cuenta que a fin de
determinar la existencia o no de un vicio que tache de nulo
al vínculo contractual que une a la entidad bancaria con
el ejecutado, se requiere del marco de debate adecuado
(nulidad dependiente de juzgamiento), y por tanto objeto
de una acción previa reclamada por la parte interesada que
dé acabada oportunidad a la contraria de defenderse de
tal cuestión por la vía pertinente (arts. 1037, 1038, 1044,
1045, 1046, 1048 y cc. del CCiv., 387, 388, 1384, 1408 y
cc. CCyC, doct. art. 18 de la CN; 272, 330 del CPCC), la
misma no ha de ser analizada.
Por las razones expuestas, voto por la negativa.
A la misma cuestión la Sra. Juez Dra. Nuevo, por igua­
les consideraciones votó en el mismo sentido.
A la segunda cuestión, la Dra. Soláns dijo:
En atención al resultado que arroja la votación anterior,
corresponde revocar la resolución recurrida y hacer lugar
a la excepción de inhabilidad de título planteada por el
ejecutado, con costas a la ejecutante vencida (arts. 68, 69,
274 y 556 CPCC).
La Sra. Juez Dra. Nuevo, votó en igual sentido.
Por ello, en virtud de las conclusiones obtenidas en el
Acuerdo que antecede y de los fundamentos expuestos en
el mismo, se revoca la resolución recurrida y se hace lugar
a la excepción de inhabilidad de título planteada por el
ejecutado. Las costas se imponen a la actora perdidosa
(arts. 68, 69, 274 del CPCC), a cuyo fin, en atención al
mérito, extensión, e importancia de las tareas desarrolla­
das por las doctoras Alba María Prósperi (Tº XI – Fº 356
CASI), apoderada de la parte actora y Paola Ciommo (Tº
VI – Fº 405 CALM), patrocinante de la ejecutada, se fijan
sus honorarios en la sumas de ... pesos respectivamente
(arts. 21, 22, 26, 27 y cc. D/Ley 8904/77). Por la labor
habida ante esta Alzada, se regulan los estipendios de las
Dras. Ciommo y Prósperi, en las sumas de ... pesos res­
pectivamente (arts. 274 CPCC, 31 D. Ley 8904).
Regístrese y devuélvase. – María I. Soláns. – María F.
Nuevo (Sec.: Ana M. Breuer).