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EL DERECHO DE DEFENSA DE LOS TESTIGOS EN EL


PROCESO PENAL
Augusto Medina Otaz 1,2

Abogado

I. INTRODUCCIN
El presente artculo analiza un tema muy poco estudiado, referido al derecho de
defensa que deben de gozar los testigos en un proceso penal.
Seguramente muchos de los abogados que lean este artculo, compartirn conmigo
que cuando un testigo acude a brindar su declaracin testimonial en un proceso
judicial penal no le permiten participar con abogado en la diligencia. Esta
apreciacin no slo se produce en los Juzgados Penales sino tambin en las Salas
Penales de la Corte Superior de Lima. Presumo que en las dems Distrito Judiciales
del pas ocurre lo mismo.
Es bien cierto que la sola presencia de un abogado en la diligencia no indica que se
cumple con el derecho de defensa y en ese sentido ya advirti la Corte
Constitucional Colombiana: La mera presencia de un abogado defensor no necesariamente
significa que el derecho al que se hace referencia (defensa tcnica) se hizo efectivo en esta diligencia; si
al abogado no se le permite conocer el sumario, este asesor no puede cumplir con su tarea, por mas
calificado y experimentado que sea 3. Esta situacin nos permite vislumbrar que el
derecho de defensa es un mecanismo para frenar todos los abusos o excesos del
poder.
La Concepcin del Estado de Derecho y del Estado Democrtico obliga en lo posible
a poner el Derecho Penal al servicio del ciudadano, lo que puede verse como fuente de ciertos lmites
1

Representante del Colegio de Abogados Penal Internacional en el Per; miembro de la Comisin de


Derechos Humanos y de Derecho Internacional Humanitario del CAL 205, 2006 y 2007; conferencista
en el Centro de Derecho Internacional Humanitario de las Fuerzas Armadas, docente de la Escuela
Militar de Chorrillos (2007), Expositor en Bogota - Colombia con ocasin del Congreso organizado por
los familiares de las victimas, con el tema de Juicios Pendientes de Desaparicin Forzada y violacin a
los DDHH en el Per, Maestra de Derecho Constitucional en la PUCP y Maestra de Derecho Laboral
y Seguridad Social en la Universidad Nacional de San Marcos..
2

A Meche y Jusfral, quienes me brindan su inmenso cario.


La Sentencia del Tribunal Constitucional Colombiano, T 432 de 1997 se encuentra recogido en el
libro Luis Reyna Alfaro. La Prueba, Reforma del Proceso Penaol y Derechos Fundamentales. Jurista
Editores. Primera edicion marzo 2007. d Pag. 137
3

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que hoy se asocian al respeto de principios como los de dignidad humana, igual y participacin del
ciudadano. 4 El testigo no puede ser visto como una simple prueba en el proceso
judicial 5, sino de primar la calidad de persona humana con la dignidad que reconoce
el estado de derecho, para evitar la utilizacin arbitraria del poder publico, consistente en el
avasallamiento de la persona y de sus derechos fundamentales. 6
El derecho de defensa, constituye un derecho fundamental del que gozan todas las
personas sin excepcin que acuden al llamado ante una autoridad el estado, para
defender sus intereses y pretensiones. Si se niega el derecho a los testigos, no nos
encontramos ante una restriccin del derecho, sino ante una supresin o suspensin
del derecho que esta prohibida por el ordenamiento jurdico. En tal caso si pone
lmites al derecho de defensa de los testigos que otro bien de mayor valor se protege
sacrificando el derecho de los testigos. Al respecto Samuel Abad considera que los
derechos pueden estar sujetos a determinados limites, ya sea expresamente fijados por la
Constitucin o derivados implcitamente de ella como consecuencia de la necesidad de preservar otros
derechos fundamentales u otros bienes constitucionalmente protegidos con los cuales podra estar en
conflicto. 7
De una revisin del Cdigo de Procedimientos Penales y del Cdigo Procesal Penal,
no existe un reconocimiento normativo del derecho de defensa a favor de los
testigos. No hemos encontrado jurisprudencia vinculado al tema de la indefensin
del testigo en la va penal. 8
El artculo 34 del Cdigo de Procedimientos Penales (C. de P.P.) establece que la
declaracin de los testigos () deber actuarse obligatoriamente en presencia de la persona que
desempea el Ministerio Pblico, obviando la participacin de un abogado defensor.
Pareciera que el derecho de defensa del testigo queda relevado con la sola presencia
4

Libro Homenaje al Profesor Ral Pea Cabrera. Tomo I. Ara Editores 2006. Pag. 65
Gonzales Gomez Mendoza, sostiene que la prueba testimonial consiste en la atestiguacin oral, vlida
narrativamente, hecha ante la autoridad competente que investiga o juzga, producida sobre aquello que
es inherente al thema probandum, con sujecin a la prescripcin procesal pertinente, por una persona
natural sin impediento natural ni legal, citada o concurrente de mutuo propio, distante de la persona del
imputado o del agraviado.
6
Estudios Penales. Libro Homenaje al Profesor Luis Alberto Bramont Arias. Edicin San Marcos.
Edicin 2003. Pag. 728
7
Samuel Abad. Lmites y Respeto al Contenido Esencial de los Derechos Fundamentales. Revista
Themis 21. 1999. Pag. 14
8
Aqu podemos observar incluso en la va extra penal (Comercial) se reconoce el derecho de defensa de
las partes del proceso esto es demandante y demandado, pero no se dice nada referente al testigo que
interviene en el proceso. Exp.1448 -2005 del 13.12.2005. Corte Superior, Primera Sala Civil Subespecialidad
Comercial. El juez como director del proceso goza -entre otras- de la facultad de ordenar los actos procesales necesarios para
el debido esclarecimiento de los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes, pudiendo incluso
disponer la actuacin de pruebas de oficio, la confrontacin entre testigos, entre peritos y entre stos, aqullos y las partes y
entre stas mismas, para lograr la finalidad de los medios probatorios. Todo ello a efectos de resolver en justicia el conflicto
de intereses o eliminar la incertidumbre jurdica planteada.
5

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del Ministerio Publico o en otras palabras el derecho de defensa del testigo esta
implcito en la participacin del Ministerio Publico. Sin embargo debemos indicar
que el artculo 250 de la Constitucin de 1979 tenia entre las facultades del
Ministerio Publico la defensa de los ciudadanos, sin embargo esa facultad ya no
se mantiene en el artculo 159 de la Constitucin de 1993, habiendo sido traslado
esa facultad a la Defensora del Pueblo en su articulo 162 de la actual Constitucin.
El artculo 170 prrafo 6, del Cdigo Procesal Penal, seala que durante la
declaracin judicial del testigo No son admisibles las preguntas capciosas,
sugestivas o impertinentes. El Fiscal o el Juez, segn la etapa procesal que
corresponda, las rechazar, de oficio o a pedido de algn sujeto procesal.
Puede apreciarse que el Juez y Fiscal asumen la defensa del testigo cuando esta
posibilidad podra corresponder al abogado defensor del testigo.
El testigo muchas veces por un comportamiento incorrecto dentro del proceso,
puede pasar de testigo a inculpado, basta con revisar el artculo 142 inciso 2 del
Cdigo de Procedimientos Penales: El testigo incurre en responsabilidad penal si
falta a la verdad. Entonces otra razn ms para permitir al testigo el derecho de
defensa.
Considero que el testigo tiene derechos intrnsicos que debe hacer valer en el
proceso penal para que no se abuse de su posicin.
Primeramente estableceremos en el presente artculo la participacin del testigo y
cual es su objeto en el Cdigo Procesal Penal (CPP). Luego sealaremos cual es la
extensin del derecho de defensa, para finalmente establecer que vinculacin existe
entre uno y otro.
II.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS TESTIGOS EN EL
PROCESO PENAL
II. a).- El testigo en el proceso penal.
Testigo es la persona fsica que, sin ser parte en el proceso, es llamada a declarar,
segn su experiencia personal, acerca de la existencia y naturaleza de unos hechos
conocidos con anterioridad al proceso.
Segn Cesar San Martn, testigo es la persona que hace un relato libre y mediato de
hechos relacionados con la investigacin del delito o de hechos coetneos o
subsiguientes a los acontecimientos delictuosos. Cuatro son los elementos referidos
al testigo a) es una persona fsica; b) a quin se le ha citado para el proceso penal; c).

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A decir lo que sepa acerca del objeto de aquel; y d) con fin de establecer una prueba,
esto es con el fin de suministrar elementos de prueba. 9
Para Arsenio Or Guardia, el testigo es la persona fsica que aporta su relato al
proceso sobre los hechos u objeto del proceso, sin ser parte de l. Lo hace en tanto
observador directo o indirecto.10
Gonzales Gomez Mendoza, sostiene que el testigo es una persona natural sin
impediento natural ni legal, citada o concurrente de mutuo propio, distante de la
persona del imputado o del agraviado. 11
El testigo no ha participado en el delito, sino conoce algn hecho generado antes,
durante y despus del delito.
En algunos casos se permite que el testigo pueda ser tambin el agraviado. En la
figura jurdica del artculo 96 del Cdigo Procesal Penal se fundan dos posiciones el
de actor civil y el de testigo: La intervencin del agraviado como actor civil no
lo exime del deber de declarar como testigo en las actuaciones de la
investigacin y del juicio oral. En ese caso parece que queda claro el derecho a
la defensa, por cuanto la declaracin testimonial puede poner en peligro su
pretensin de actor civil.
En el artculo 143 del Cdigo Procesal Penal (CPP) se aprecian que existe igualdad
normativa para recepcionar las declaraciones testimoniales y la declaracin del
agraviado. La declaracin preventiva de la parte agraviada es facultativa, salvo mandato
del Juez, o solicitud del Ministerio Pblico o del encausado, caso en el cual ser examinada en
la misma forma que los testigos. Similar normativa encontramos en el artculo
171 inciso 5 del CPP. Para la declaracin del agraviado, rigen las mismas reglas prescritas
para los testigos.
Podemos ver que el testigo segn las circunstancias, puede tener intereses en calidad
de agraviado. Pero a su vez tambin puede convertirse en inculpado, si nos
atenemos al artculo 118 inciso 1 del CPP: Cuando se requiera juramento, se recibir segn
las creencias de quien lo hace, despus de instruirlo sobre la sancin que se hara acreedor por
la comisin del delito contra la Administracin de Justicia. El declarante
prometer decir la verdad en todo cuanto sepa y se le pregunte.

Cesar San Martn. Derecho Procesal Penal. Grijley. Segunda Edicin 2003. pag. 545.
10
Arsenio Ore Guardia. Manual Derecho Procesal Penal. 2da.Edicin 1999. Editora Alternativas.
pag. 456
11
Pedro Angulo Arana. El Interrogatorio de Testigos en el Nuevo Cdigo Procesal Penal. Dialogo Con
la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica. Primera Edicin julio 2007. pag. 142.

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II.b). Definicin de la declaracin testimonial y alcances


La declaracin testimonial es aquella basada en el relato de un tercero sobre hechos
relacionados con el delito investigado. El testimonio se define como toda
manifestacin oral o escrita hecha por el testigo dentro del proceso, destinada a dar
fe sobre el hecho investigado. 12
Consiste en la atestiguacin oral, valida, narrativamente hecha ante la autoridad
competente que investiga o juzga, producida sobre aquello que es inherente al thema
probandum, con sujecin a la prescripcin procesal pertinente. 13
En principio y en atencin al artculo 166 del Cdigo Procesal Penal, el testigo debe
dar su testimonio sobre hechos: Contenido de la declaracin.- 1. La declaracin del testigo
versa sobre lo percibido en relacin con los hechos objeto de prueba.
Tambin existen los testigos indirectos 14, quienes no han visto directamente los
hechos del delito, pero tienen referencias por haber recibido la informacin de una
persona que si estuvo en el escenario. Da cuenta de este aspecto el artculo 166 del
CPP: 2. Si el conocimiento del testigo es indirecto o se trata de un testigo de referencia 15,
debe sealar el momento, lugar, las personas y medios por los cuales lo obtuvo () Si dicho
testigo se niega a proporcionar la identidad de esa persona, su testimonio (de
referencia) no podr ser utilizado.

12

Arsenio Ore Guardia. Manual Derecho Procesal Penal. 2da.Edicin 1999. Editora Alternativas. pag.
456
13
Pedro Angulo Arana. El Interrogatorio de Testigos en el Nuevo Cdigo Procesal Penal. Dialogo Con
la Jurisprudencia. Gaceta Jurdica. Primera Edicin julio 2007. pag. 143.
14
Cuando el juicio versa sobre delincuencia organizada, es muy frecuente la presencia de este tipo
prueba testimonial, ya que constituye uno de los actos de prueba que los Jueces pueden tener en
consideracin para fundar la condena, pues no se excluye su validez y eficacia. Sin embargo, la prueba
testifical indirecta no puede llegar a desplazar o sustituir totalmente a la prueba testifical directa, salvo en
el caso de prueba sumarial anticipada o de imposibilidad material de comparecencia del testigo
presencial a la llamada del juicio oral, pues cuando existan testigos presenciales de los hechos el rgano
judicial debe orlos directamente en vez de llamar a declarar a quienes oyeron de ellos. Esta doctrina
tiene su antecedente en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, que ha declarado
como contraria a lo dispuesto en el art. 6 del convenio Europeo de Derechos Humanos, la sustitucin
del testigo directo por el indirecto sin causa legtima que justifique la inasistencia de aqul al juicio oral. (
Victor Burgos Marios. El Proceso Penal Peruano Una investigacin sobre su Constitucionalidad.
http://sisbib.unmsm.edu.pe/BibVirtual/Tesis/Human/Burgos_M_V/Cap4_2.htm)
15

ARTCULO 158 del Cdigo Procesal Penal. Valoracin de los testimonios de referencia.-2.
En los supuestos de testigos de referencia, declaracin de arrepentidos o colaboradores y situaciones
anlogas, slo con otras pruebas que corroboren sus testimonios se podr imponer al imputado una
medida coercitiva o dictar en su contra sentencia condenatoria.

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No todo testimonio ser valedero para el proceso penal, por cuanto el artculo 352
inciso 5 b) del Cdigo Procesal Penal exige que el acto probatorio propuesto sea
pertinente, conducente y til (...) El pedido de actuacin de una testimonial (...)
especificar el punto que ser materia de interrogatorio (...)
II. c).- Quienes pueden declarar como testigos
Por norma general, todos estn obligados a concurrir ante el llamado de la
autoridad, previa citacin, y a declarar oralmente cuando supiesen sobre los hechos,
en virtud del deber genrico que toda persona tiene de prestar auxilio a la
Administracin de Justicia 16.
Veamos el artculo 162 del Cdigo Procesal Penal expresa una norma general 17 con
dos excepciones: Capacidad para rendir testimonio.- 1. Toda persona es, en principio, hbil
para prestar testimonio, excepto el inhbil por razones naturales o el impedido por
la Ley.
Las excepciones de inhabilitacin para testificar provienen de dos razones:
Por razones naturales o impedimento por Ley.
II.c-1).- Inhabilitacin de testimonios por razones naturales
La inhabilidad natural puede estar determinada por deficiencias fsicas o psquicas
que obstaculizan o limitan las condiciones de percepcin, o en todo caso que
imposibilitan la transmisin de las percepciones de manera inteligible y del modo
previsto en la ley. 18
El testigo debe tener una idoneidad fsica o psquica, la misma en algunos casos
requiere su probanza mediante pericia. Segn el artculo 162 CPP la Capacidad
para valorar el testimonio es necesario verificar la idoneidad fsica o psquica del testigo, se
16

Cesar San Martn. Derecho Procesal Penal. Grijley. Segunda Edicin 2003. pag. 545.
El cdigo de Procedimientos Penales tiene similar acepcin general: Artculo 138 C de PP
.- El juez instructor citar como testigos: 1 A las personas sealadas en la denuncia del Ministerio
Pblico, o de la parte agraviada, o en el atestado policial, como conocedores del delito o de las
circunstancias que precedieron, acompaaron o siguieron a su comisin; 2 A las personas que el
inculpado designe como tiles a su defensa, as como a las que especialmente ofrezca con el objeto
de demostrar su probidad y buena conducta. El nmero de los testigos comprendidos en estos dos
incisos ser limitado por el juez, segn su criterio, al necesario para esclarecer los hechos que crea
indispensables. El juez. adems, deber citar a todas las personas que suponga pueden suministrar
datos tiles para la instruccin.
18
Arsenio Ore Guardia. Manual Derecho Procesal Penal. 2da.Edicin 1999. Editora Alternativas. Pag.
457
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realizarn las indagaciones necesarias y, en especial, la realizacin de las pericias que


correspondan.
El testimonio de menores y los que adolecen de alguna anomala psquica son
recepcionados en el proceso judicial con ciertas limitaciones especiales 19. En estos
casos el artculo 170 inciso 2, del CPP prescribe que No se exige juramento o
promesa de honor cuando declaran () menores de edad, los que presentan
alguna anomala psquica o alteraciones en la percepcin que no puedan tener
un real alcance de su testimonio o de sus efectos.
Similar contenido encontramos en el artculo 171 inciso 3 del Cdigo Procesal Penal.
Cuando deba recibirse testimonio de menores () que hayan resultado vctimas de hechos
que las han afectado psicolgicamente, se podr disponer su recepcin en privado.
() Igualmente, permitir la asistencia de un familiar del testigo.

El testigo con alguna limitacin para expresarse puede declarar con el apoyo de un
intrprete, establece el artculo 171 inciso 1, del CPP: Si el testigo es mudo, sordo o sordo
mudo, o cuando no hable el castellano, declarar por medio de intrprete.
II. c 2).- Los testigos impedidos por Ley
Los impedimentos de ley son de carcter funcional o procesal, segn afecten a los
funcionarios judiciales, fiscales, secretarios, personal tcnico, administrativo y
auxiliar que conocen de un mismo proceso.20
Los jueces no pueden ser testigos si antes han intervenido como juzgadores
en una causa que les toco resolver, asi establece el artculo 53 del CPP.21
Los testigos podrn abstenerse a declarar en causas en que estn
involucrados familiares 22 dentro del cuarto grado de consanguinidad o
19

El Cdigo de Procedimientos Penales seala similar disposicin. Artculo 142.- () 2 los menores
de dieciocho aos y personas a quienes, por falta de desarrollo o por decadencia mental, se les
consideren en un estado intelectual inferior al normal. El Juez explicar a todo testigo que incurre en
responsabilidad penal si falta a la verdad.
20
Arsenio Ore Guardia. Manual Derecho Procesal Penal. 2da.Edicin 1999. Editora Alternativas. pag.
457.
21
Similar norma existe en el Cdigo de Procedimientos Penales. Artculo 29.- Los jueces en el
procedimiento penal pueden ser recusados por el inculpado o por la parte civil, en los casos
siguientes:1.- Si resultan agraviados por el hecho punible; 2.- Si han presenciado el acto delictuoso y les
corresponde declarar como testigos; ()7.- Cuando hayan intervenido en la instruccin como jueces
inferiores, o desempeado el Ministerio Pblico, o intervenido como peritos o testigos, o por haber sido
defensores del inculpado o del agraviado.
22
El Cdigo de Procedimientos Penales tiene similar configuracin en el artculo 141.-No podrn ser
obligados a declarar: () 2 El cnyuge del inculpado, sus ascendientes, descendientes,

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segundo de afinidad a tenor del artculo 165 inciso 1del CPP: Podrn
abstenerse de rendir testimonio el cnyuge del imputado, los parientes dentro del cuarto
grado de consanguinidad o segundo de afinidad.() Todos ellos sern advertidos,
antes de la diligencia, del derecho que les asiste para rehusar a prestar
testimonio en todo o en parte.
II. d).- Personas a quienes se les garantiza mantener reserva de la
informacin que tienen.
El testigo goza del derecho a no revelar a los informantes cuando los testigos
laboran en los sistemas de inteligencia:
Articulo 163. Obligaciones del testigo.()
3. El testigo polica, militar o miembro de los sistemas de inteligencia del
Estado no puede ser obligado a revelar los nombres de sus informantes.
Respecto de los temas considerados secretos de estado existe cierta limitacin para
conocer la informacin en sede judicial. En dichos casos el testigo, pedir al Juez
que tramite dicha habilitacin ante el Ministerio de Sector que corresponda esa
informacin:
ARTCULO 165 CPP. Abstencin para rendir testimonio.()
2. Debern abstenerse de declarar, con las precisiones que se detallarn,
quienes segn la Ley deban guardar secreto profesional o de Estado:
()
b) Los funcionarios y servidores pblicos si conocen de un secreto de
Estado, esto es, de una informacin clasificada como secreta o reservada,
tienen la obligacin de comunicrselo a la autoridad que los cite. En estos
casos se suspender la diligencia y se solicitar informacin al Ministro del
Sector (...) precise si (...) se encuentra dentro de los alcances de las
excepciones (...)
Los profesionales 23 estn premunidos de una garanta que les resguarda el secreto
profesional y que a su vez les releva de testimoniar sobre un asunto que han
conocido por razones profesionales:
hermanos y hermanos polticos. Las personas comprendidas en estos incisos sern advertidas del
derecho que les asiste para rehusar la declaracin, en todo o en parte.
23
El Cdigo de Procedimientos Penales contiene similar disposicin: Artculo 141.- No podrn ser
obligados a declarar: 1 Los eclesisticos, abogados, mdicos. notarios y obstetrices, respecto de los
secretos que se les hubiera confiado en el ejercicio de su profesin; () Las personas comprendidas

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ARTCULO 165 CPP Abstencin para rendir testimonio.()


2. Debern abstenerse de declarar, con las precisiones que se detallarn,
quienes segn la Ley deban guardar secreto profesional o de Estado:
a) Los vinculados por el secreto profesional no podrn ser obligados
a declarar sobre lo conocido por razn del ejercicio de su profesin
() Entre ellos se encuentran los abogados (...) u otros profesionales
dispensados por Ley expresa.
Sin embargo, estas personas, con excepcin de ministros de
cultos religiosos, no podrn negar su testimonio cuando sean
liberadas por el interesado del deber de guardar secreto.
II. e).- Los testigos y la auto incriminacin
La colaboracin de un testigo tiene obviamente lmites los mismos que se
encuentran fijados por Ley. Si la declaracin testimonial puede incriminarlo al
mismo testigo, no estar obligado a declarar en proceso judicial:
ARTCULO IX CPP. Derecho de Defensa.()
2. Nadie puede ser obligado o inducido a declarar o a reconocer
culpabilidad contra s mismo, contra su cnyuge, o sus parientes dentro del
cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.
ARTCULO 163 CPP. Obligaciones del testigo.()
2. El testigo no puede ser obligado a declarar sobre hechos de los cuales
podra surgir su responsabilidad penal. El testigo tendr el mismo derecho
cuando, por su declaracin, pudiere incriminar a alguna de las personas
mencionadas en el numeral 1) del artculo 165.
ARTCULO 170 CPP Desarrollo del interrogatorio.1.- () Deber tambin ser advertido de que no est obligado a responder
a las preguntas de las cuales pueda surgir su responsabilidad penal.
II. f).- Testimonio por condiciones funcionales y personales especiales
en estos incisos sern advertidas del derecho que les asiste para rehusar la declaracin, en todo o en
parte

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Los altos funcionarios del estado tienen determinadas prerrogativas para declarar,
especialmente el lugar donde deben de brindar su testimonial:
ARTCULO 167 CPP. Testimonio de Altos Dignatarios.- 1. El Presidente
de la Repblica, Presidente del Consejo de Ministros, Congresistas, Ministros
de Estado, () declararn, a su eleccin, en su domicilio o en su
despacho.
Si la diligencia es de un acto de reconocimiento, nicamente algunos altos
funcionarios del estado tienen cierta consideracin:
ARTCULO 167 CPP. Testimonio de Altos Dignatarios
()
2. Se proceder en la forma ordinaria, salvo el caso de los Presidentes de los
Poderes del Estado y del Presidente del Consejo de Ministros, cuando el Juez
considere indispensable su comparecencia para ejecutar un acto de
reconocimiento, de confrontacin o por otra necesidad.
La Ley procesal penal ha establecido tambin un mecanismo propio para los
diplomticos de pases amigos acreditados en el Per:
ARTCULO 168 CCP. Testimonio de Miembros del Cuerpo Diplomtico.(...) se les recibir su testimonio (...) mediante informe escrito. (...) se les
enviar, por conducto del Ministro de Relaciones Exteriores, el texto del
interrogatorio que ser absuelto bajo juramento o promesa de decir verdad.
Los testigos que residen en fuera de la jurisdiccin del Juzgado y tienen algn
impedimento fundado para acudir a la sede del Juzgado goza de facilidades a fin de
brindar su testimonio desde su residencia; tambin se puede hacer uso de la
tecnologa para que mediante la videoconferencia pueda lograrse en tiempo real el
testimonio:
ARTCULO 169 CPP. () 1. Si el testigo no reside en el lugar o cerca de
donde debe prestar testimonio, siempre que resulte imposible conseguir su
traslado al Despacho judicial, se podr disponer su declaracin por
exhorto. De ser posible, y con preferencia, podr utilizarse el medio
tecnolgico ms apropiado, como la videoconferencia o filmacin de su
declaracin, a la que podrn asistir o intervenir, segn el caso, el Fiscal y los
abogados de las partes.
Si el testigo se hallar en el extranjero se recurre a las normas de cooperacin judicial
internacional, que se encuentra normado en los tratados y convenios

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internacionales. De ser posible tambin se recurre a la videoconferencia o mediante


exhorto que se tramita ante el Cnsul Peruano del pas donde se encuentra el
testigo:
ARTCULO 169 CPP. Testigos residentes fuera del lugar o en el extranjero.
()
2. Si el testigo se halla en el extranjero se proceder conforme a lo dispuesto
por las normas sobre cooperacin judicial internacional. En estos casos,
de ser posible, se utilizar el mtodo de viodeoconferencia o el de filmacin
de la declaracin, con intervencin si corresponde- del cnsul o de otro
funcionario especialmente habilitado al efecto.
II. g).- Declaraciones de testigos por razones personales especiales
El testigo enfermo, con alguna limitacin o viaje inminente, tiene facilidades para no
entorpecer su vida diaria y su programa:
ARTCULO 171 CPP. Testimonios especiales.
()
2. El testigo enfermo o imposible de comparecer ser examinado en el
lugar donde se encuentra. En caso de peligro de muerte o de viaje
inminente, si no es posible aplicar las reglas de prueba anticipada, se le
tomar declaracin de inmediato.
ARTCULO 242 CPP. Supuesto de prueba anticipada.-1() a) Testimonial y
examen del perito, cuando se requiera examinarlos con urgencia () por
enfermedad u otro grave impedimento (), o que han sido expuestos a
violencia, amenaza, ofertas o promesa de dinero u otra utilidad para que no
declaren o lo hagan falsamente

El testimonio de aquellas personas que han resultado victimas del mismo delito:
ARTCULO 171 CPP Testimonios especiales.
()
3. Cuando deba recibirse testimonio de () personas que hayan resultado
vctimas de hechos que las han afectado psicolgicamente, se podr disponer
su recepcin en privado. () Igualmente, permitir la asistencia de un
familiar del testigo.

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II. h).- Las opiniones de los testigos o nicamente revelacin de los hechos
vistos y odos.
Lo que la ley exige al testigo es que declare lo percibido; no le esta permitido
expresar los conceptos u opiniones que personalmente tenga sobre los hechos y
responsabilidades, pero existe excepciones:
ARTCULO 166 CPP. Contenido de la declaracin
()
3. No se admite al testigo expresar los conceptos u opiniones que
personalmente tenga sobre los hechos y responsabilidades, salvo cuando se
trata de un testigo tcnico.
ARTCULO 172 CPP. Procedencia.()
3. No regirn las reglas de la prueba pericial para quien declare sobre hechos
o circunstancias que conoci espontneamente aunque utilice para informar
las aptitudes especiales que posee en una ciencia arte o tcnica. En este
caso regirn las reglas de la prueba testimonial.
II. i).- El testimonial puede ocasionarle ciertos peligros cuando se trata de
confrontar con los autores o hechos del delito, adems responsabilidades:
Considero que el careo 24 entre los testigos y el imputado y el agraviado, resulta
fundamental a la hora de afirmar la declaracin testimonial, pero a su vez es someter
a un riesgo al testigo, no slo del imputado, sino del Juez, Fiscal, terceros civiles, etc.
Si el imputado puede a traves de su abogado realizar las preguntas que considere al
testigo, no puede ser que el testigo no goce de similar derecho para ser asesorado en
su declaracin:
ARTCULO 182 CPP.- Procedencia.- 1. Cuando entre lo declarado por el
imputado y lo declarado por otro imputado, testigo o el agraviado surjan
contradicciones importantes, cuyo esclarecimiento requiera or a ambos, se
realizar el careo.
24

El Cdigo de Procedimientos Penales sealan similares normas: Artculo 130. - El Ministerio Pblico
o el inculpado puede pedir una confrontacin con los testigos que designe y que ya hayan prestado su
declaracin. El juez instructor ordenar la confrontacin, salvo que existiesen fundados motivos para
denegarla. Artculo 131.- El juez instructor podr, de oficio, ordenar la confrontacin del inculpado con
uno o ms de los testigos.

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2. De igual manera procede el careo entre agraviados o entre testigos o


stos con los
primeros.
El testigo puede ser confrontado con las personas involucradas pero tambin con
determinadas cosas:
ARTCULO 171 Testimonios especiales.
()
4. Cuando se requiere que el testigo reconozca a una persona o cosa,
debe describirla antes de serle presentada. Luego relatar, con la mayor
aproximacin posible, el lugar, el tiempo, el estado y dems circunstancias en
que se hallaba la persona o cosa cuando se realiz el hecho.
La declaracin testimonial puede ocasionarle un perjuicio con los involucrados en el
delito, por lo que la Ley Procesal Penal establece precauciones importantes:
ARTCULO 170 Desarrollo del interrogatorio.()
4. Acto seguido se preguntar al testigo su nombre, apellido (). Si teme
por su integridad podr indicar su domicilio en forma reservada, lo que se
har constar en el acta. En este ltimo caso, se dispondr la prohibicin de
la divulgacin en cualquier forma, de su identidad o de antecedentes
que condujeren a ella.
Al testigo se le exige determinadas obligaciones:
ARTCULO 170 Desarrollo del interrogatorio.()
5. A continuacin se le interrogar sobre los hechos que conozca (...) se le
interrogar sobre toda circunstancia til para valorar su testimonio. Se
procura la claridad y objetividad del testigo (...)

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II. j).- El testigo puede ser llevado compulsivamente para que contribuya con
el proceso penal pero a su turno no existe derecho amplios en su favor en el
proceso penal
Si el testigo es llevado compulsivamente 25 por la fuerza publica para que declare
sobre un hecho de un delito, lo lgico que es que se le brinde las facilidades de
contar con un abogado para que defiendan su inters y no se complique su
situacin:
ARTCULO 164 Citacin y conduccin compulsiva.()
3. Si el testigo no se presenta a la primera citacin se le har comparecer
compulsivamente por la fuerza pblica.
El testigo tiene obligaciones que cumplir con el proceso penal e incluso genera
responsabilidades cuando se niega o lo hace falsamente:
ARTCULO 170 CPP. Desarrollo del interrogatorio.- 1. Antes de comenzar
la declaracin, el testigo ser instruido acerca de sus obligaciones y de la
responsabilidad por su incumplimiento 26, y prestar juramento o
promesa de honor de decir la verdad, segn sus creencias.
II. k).- Conclusin preliminar
Puede apreciarse de las normas hasta aqu esbozadas que los testigos, tienen una
serie prerrogativas, excepciones, obligaciones, impedimentos, tratos especiales,
derechos personales que deben hacer valer antes de brindar su testimonial; y en
consecuencia es vlido para el mismo desarrollo correcto del proceso penal se le
conceda el derecho a la defensa, del que goza el imputado y en menor medida el
agraviado. No para defenderse de un cargo sino para hacer valer su derechos, que
no son pocos.

25

El Cdigo de Procedimientos Penales tiene similar normativa: Artculo 139.- El juez sealar da y
hora para la comparecencia del testigo, bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza publica.

26

Similar norma tambin se encuentra en el artculo 142 Cdigo de Procedimientos Penales. () 2


() El Juez explicar a todo testigo que incurre en responsabilidad penal si falta a la verdad.

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III. -DERECHO DE DEFENSA


III. a).- El derecho de defensa en la normativa nacional e internacional.
La Constitucin Poltica Per en sus artculos 139, Incisos 14 y 16, reconocen el
derecho de defensa como un principio y derecho de la funcin jurisdiccional. Nadie
puede ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Asimismo,
establece el derecho a la defensa gratuita para las personas de escasos recursos y
para todos, en los casos que la ley seala.
El ejercicio del derecho de defensa, de especial relevancia en el proceso penal, tiene
una doble dimensin: una material, referida al derecho del imputado de ejercer su
propia defensa desde el mismo instante en que toma conocimiento de que se le
atribuye la comisin de determinado hecho delictivo; y otra formal, que supone el
derecho a una defensa tcnica; esto es, al asesoramiento y patrocinio de un abogado
defensor durante todo el tiempo que dure el proceso. Ambas dimensiones del
derecho de defensa forman parte del contenido constitucionalmente protegido del
derecho en referencia. En ambos casos, se garantiza el derecho a no ser postrado a
un estado de indefensin.27
El artculo IX del CPP, establece dos formas de cmo conceder el derecho de
defensa. Por un lado contratando a un abogado de su preferencia, y de no hacerlo el
estado asume tal rol proveyendo la defensa. Es decir que en ningn caso, el
imputado deja de tener abogado que le ilustre sobre sus derechos y como ejercerlos
ellos:
ARTCULO IX CPP. Derecho de Defensa.- 1. Toda persona tiene derecho
inviolable e irrestricto a que se le informe de sus derechos, a que se le
comunique de inmediato y detalladamente la imputacin formulada en
su contra, y a ser asistida por un Abogado Defensor de su eleccin o, en su
caso, por un abogado de oficio (...)
El derecho de defensa incluye un tiempo adecuado para conocer los cargos y a su
vez prepare su defensa para levantar las acusaciones, aminorarlos o cualquier otra
defensa:
ARTCULO IX CPP. Derecho de Defensa.() Tambin tiene derecho a que se le conceda un tiempo razonable para
que prepare su defensa; a ejercer su autodefensa material; a intervenir, en
plena igualdad, en la actividad probatoria; y, en las condiciones previstas por
la Ley, a utilizar los medios de prueba pertinentes. El ejercicio del derecho

27

Sentencia del Tribunal Constitucional. Expediente EXP. N. 6260-2005-PHC/TC del 12.09.05

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de defensa se extiende a todo estado y grado del procedimiento, en la


forma y oportunidad que la ley seala.
El derecho a interrogar testigos constituye un elemento esencial del derecho a la
prueba, el mismo que es contenido implcito del derecho al debido proceso,
reconocido en el artculo 139.3 de la Constitucin. 28 Sin embargo no existe
reconocimiento a favor del testigo para ser asesorado ante las preguntas del abogado
del imputado:
ARTCULO 84 CPP. El Abogado Defensor goza de todos los derechos que
la Ley le confiere para el ejercicio de su profesin, especialmente de los
siguientes:
()
2. Interrogar directamente a su defendido, as como a los dems procesados,
testigos y peritos.
III. b). El derecho de defensa de la persona jurdica
La persona jurdica tambin tiene garantizado el derecho a la defensa:
ARTCULO 93 CPP. Derechos y garantas.- 1. La persona jurdica
incorporada en el proceso penal, en lo concerniente a la defensa de sus
derechos e intereses legtimos, goza de todos los derechos y garantas que
este Cdigo concede al imputado.
III. c).- El derecho de defensa del tercero civil
El imputado y el tercero civil gozan del derecho a la defensa claramente sealada en
el Cdigo Procesal penal:
ARTCULO 113 CPP. () 1. El tercero civil, en lo concerniente a la
defensa de sus intereses patrimoniales goza de todos los derechos y garantas
que este Cdigo concede al imputado.
III. d).- Primaca del derecho de defensa del imputado
La Convencin Interamericana de Derechos Humanos artculo 8; el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, artculo 14 y el Cdigo Procesal Penal
artculo 84, han establecido facultades de la defensa para que tenga una
28

Sentencia del expediente N 1808-2003-HC/TC, publicada el 14 de octubre del 2003

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participacin activa durante el proceso penal (a travs de sus conocimientos,


participando en todas las diligencias, aportando pruebas, incorporando
conocimientos de otras especialidades al proceso, etc) el mismo que aplaudimos y
consideramos que la defensa debe ser central mas an cuando existe un enorme
porcentaje de error judicial y una morosidad que ha sumido al Poder Judicial en
desprestigio enorme.
El abogado defensor debe participar no slo defendiendo al imputado, sino requiere
tambin su concurso el agraviado y el testigo.
III. e).- Derecho de defensa del agraviado
El derecho de defensa del agraviado que le otorga el Cdigo Procesal Penal no es
tan amplio como lo expuesto para el imputado:
ARTCULO IX. Derecho de Defensa.()
3. El proceso penal garantiza, tambin, el ejercicio de los derechos de
informacin y de participacin procesal a la persona agraviada o perjudicada
por el delito. La autoridad pblica est obligada a velar por su proteccin y a
brindarle un trato acorde con su condicin.
Sin embargo, en contraste con esta posicin tenue del Cdigo Procesal Penal, la
Corte Interamericana de Derechos Humanos concluyo que existi una afectacin al
derecho de defensa puesto que las victimas no pudieron contar con asistencia
legal desde la fecha de su detencin hasta su declaracin ante la DINCOTE,
cuando se les nombro un defensor de oficio. La Corte tambin constato que los
abogados defensores tuvieron obstculos para entrevistarse privadamente con sus
defendidos.29
III. f).- Conclusin preliminar
El derecho de defensa no slo debe servir para defenderse de los cargos que se
levantan contra una persona; y en ese sentido es correcta su aplicacin a favor del
tercero civil y de la persona jurdica involucrada en el delito. Igual trato debe
merecer el agraviado que pretende defender su pretensin. Pero consideramos que
el testigo por ser una persona ajena al delito y que tiene la misin de colaborar con
la justicia no puede quedar en abandono del derecho de defensa.
29

Sentencia de la Corte Interamericana del 30 de mayo de 1999. caso Castillo Petruzzi. Prrafos 146 y
148. Recogido de la Constitucin Comentada II. Gaceta Jurdica. Diciembre 2005.pag. 586.

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No se trata de restringir las amplias facultades que tiene el imputado sobre todo en
el sistema acusatorio, sino mas bien ampliar el derecho a los dems sujetos
procesales estn vinculados al delito no.
Considero que la Ley Orgnica del Poder Judicial, en sus artculos 284 y 293
contiene una normativa interesante que puede fcilmente ser de utilidad para
sustentar el derecho de defensa del testigo, por cuanto reconoce el derecho que
tiene toda persona a ser patrocinada por el abogado de su libre eleccin, quien a su
vez tiene derecho a defender o prestar asesoramiento a sus patrocinados ante las
autoridades judiciales, parlamentarias, polticas, administrativas, policiales y militares
y ante las entidades o corporaciones de derecho privado y ninguna autoridad puede
impedir este ejercicio, bajo responsabilidad.
En el mismo sentido se orienta el artculo 14 30 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos y el artculo 8 31 de la Convencin Interamericana de Derechos
30

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Artculo 14. 1. Todas las personas son iguales
ante los tribunales y cortes de justicia. Toda persona tendr derecho a ser oda pblicamente y con
las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la
ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la
determinacin de sus derechos u obligaciones de carcter civil. La prensa y el pblico podrn ser
excluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden pblico o seguridad
nacional en una sociedad democrtica, o cuando lo exija el inters de la vida privada de las partes o, en la
medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por circunstancias especiales del asunto
la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia; pero toda sentencia en materia penal o
contenciosa ser pblica, excepto en los casos en que el inters de menores de edad exija lo contrario, o
en las acusaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores. 2. Toda persona acusada
de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad
conforme a la ley.. 3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendr derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantas mnimas: a) A ser informada sin demora, en un idioma que
comprenda y en forma detallada, de la naturaleza y causas de la acusacin formulada contra ella; b) A
disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa y a comunicarse con
un defensor de su eleccin; c) A ser juzgado sin dilaciones indebidas; d) A hallarse presente en el
proceso y a defenderse personalmente o ser asistida por un defensor de su eleccin; a ser informada, si
no tuviera defensor, del derecho que le asiste a tenerlo, y, siempre que el inters de la justicia lo exija, a
que se le nombre defensor de oficio, gratuitamente, si careciere de medios suficientes para pagarlo; e) A
interrogar o hacer interrogar a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia de los testigos de
descargo y que stos sean interrogados en las mismas condiciones que los testigos de cargo; f) A ser
asistida gratuitamente por un intrprete, si no comprende o no habla el idioma empleado en el tribunal;
g) A no ser obligada a declarar contra s misma ni a confesarse culpable. 4. En el procedimiento aplicable
a los menores de edad a efectos penales se tendr en cuenta esta circunstancia y la importancia de
estimular su readaptacin social. 5. Toda persona declarada culpable de un delito tendr derecho a que el
fallo condenatorio y la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a
lo prescrito por la ley. 6. Cuando una sentencia condenatoria firme haya sido ulteriormente revocada, o
el condenado haya sido indultado por haberse producido o descubierto un hecho plenamente probatorio
de la comisin de un error judicial, la persona que haya sufrido una pena como resultado de tal sentencia
deber ser

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Humanos que faculta el derecho de defensa en la (...) substanciacin de cualquier


acusacin de carcter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus
derechos u obligaciones de carcter civil. (...)
Considero que resulta saludable tambin el Anteproyecto de Ley de Reforma de la
constitucin 32, cuyo articulo 1 inciso 26 reconoce el derecho de defensa de todas
las personas sin excepcin, desde que son citadas, sin indicar que tipo de citacin es:
judicial, administrativa, extrajudicial, en calidad de inculpado, testigo, agraviado, etc.
Es decir el derecho de defensa, con una manifestacin amplia y sin ninguna
limitacin:
Artculo 1. Derechos de la persona
Toda persona tiene derecho ()
26.- Al debido proceso. En consecuencia ()

indemnizada, conforme a la ley, a menos que se demuestre que le es imputable en todo o en parte el
no haberse revelado oportunamente el hecho desconocido. 7. Nadie podr ser juzgado ni
sancionado por un delito por el cual haya sido ya condenado o absuelto por una sentencia firme de
acuerdo con la ley y el procedimiento penal de cada pas.
31
Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Artculo 8. Garantas Judiciales
1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo
razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o
para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carcter.
2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se
establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantas mnimas:
a. derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no
comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal;
b. comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada;
c. concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa;
d. derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su
eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor;
e. derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado
o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare
defensor dentro del plazo establecido por la ley;
f. derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la
comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos;
g. derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y
h. derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior.
3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los
mismos hechos.
5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la
justicia.
32 Anteproyecto de Ley de Reforma de la constitucin, elaborada por el Congreso de la Repblica
en el 2002. pag. 149.