JUSTICIA ESPECIALIZADA - EL PROCESO UNICO

La actividad judicial del Estado, que comprende la jurisdiccional se regula por el

derecho procesal que según CLARIÁ OLMEDO " ... es la ciencia que estudia un
conjunto sistemático de principios y de normas referentes a la actividad judicial
que mediante el proceso cumplen los órganos predispuestos del Estado y demás
intervinientes para la efectiva realización del derecho sustantiva"
La actividad jurisdiccional del Estado, respecto a los niños niñas y adolescentes,
se regula por el derecho procesal. Que resulta especial por su pretensión de
expresar las nuevas concepciones respecto a dicho estamento social"; y que
por ese motivo, se ubica dentro de un sistema jurídico de protección cuyo
natural destinatario son la infancia y la adolescencia que se constituyen en "fin
superior de interés general y de orden público” Se trata de brindarles
protección integral y este afán le confiere especial relevancia al órgano
jurisdiccional como es sabido la función encargada al órgano jurisdiccional se
cumple a través del proceso. Oswaldo Alfredo Gozaíni, refiriéndose al moderno
derecho procesal señala que sin renunciar a su rol netamente adjetivo otorgando
la posibilidad de una justicia funcional, eficaz y solidaria.
Siendo ésta la concepción general el accionar jurisdiccional en el derecho
procesal de menores " ... no precisa ni participa de las características del proceso
dispositivo, ya que el interés particular del menor queda subsumido en el interés
general del Estado"
Pues bien, un derecho procesal de esta naturaleza no puede ser más que un
derecho procesal garantista en la medida que desarrolla y realiza los principios
y garantías contenidos en la Constitución y que resguardan y defienden la
dignidad y derechos fundamentales del hombre frente al poder, expresado éste
último en el Estado.
Conforme a lo dicho el Código de los Niños y Adolescentes (CNA, Ley 27337)
ha diseñado vías procedimentales propias, concordantes con la pretensión de
administrar una justicia especial para la infancia y la adolescencia, tanto en el
ámbito civil como en el penal. Es que, según el decir del profesor de la
Universidad de Saariand, Saarbrucken, Alemania, Alessandro Baratta, “A partir
de la aprobación de la Convención de Naciones Unidas sobre los Derechos del
Niño, estamos asistiendo a un proceso sin precedentes, de reforma de la
legislación para la infancia y la adolescencia en cada uno de los países que han
ratificado la convención.
En este sentido, una de dichas vías procedimentales, destinada exclusivamente
al conocimiento de causas de naturaleza civil, es la del Proceso Unico, contenida
en el Título I del Libro Cuarto (Administración de Justicia Especializada en el
Niño y el Adolescente) del Código materia de comentario.
Esta vía procedimental es por su naturaleza un pro- ceso de conocimiento mucho
más complejo, por ejemplo, que el Proceso Sumarísimo contenido en el Código
Procesal Civil, pues a diferencia de éste, se puede ampliar o modificar la
demanda antes de que sea notificada (Art. 166 CNA), ofrecer medios probatorios
extemporáneos (Art. 167), el Juez podrá actuar medios probatorios de oficio en
cualquier estado del proceso (Art. 17 4 CNA) y, además, en segunda instancia
las partes, excepcionalmente, podrán alegar hechos nuevos ocurridos después
del postulatorio (Art. 179 CNA). Esto implica ofrecer medios probatorios a fin de
acreditar dichas alegaciones, lo que a su vez nos conduce a la necesidad de
actuar dichos medios probatorios en una Audiencia especial.
Es evidente que, en el marco de la pretensión estatal de administrar una justicia
especializada, cuyo fundamento dimana del reconocimiento del menor como
sujeto de derechos y por lo tanto se orienta a hacer realidad el principio de
igualdad ante la Ley.
En este sentido, el Derecho Procesal de Menores va más allá que el proceso
común pues la obligación del Juez de Familia de conducir, organizar y
desarrollar el debido proceso (Art. 136 CNA) va escoltada por la obligación de,
también, aplicar el principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente (Art,
IX del Título Preliminar CNA), así como apreciar los casos en que estén
involucrados niños o adolescentes como problemas humanos (Art, X del Título
Preliminar CNA); principios estos que estructuran un mecanismo que le da
una connotación especial al proceso, pues no solamente constituye el tamiz a
través del cual el Juez interpreta y aplica las instituciones procesales y el
derecho sustantivo, sino que ésta connotación especial se transmite también a
lo que debamos entender cómo debido proceso en los asuntos del niño y del
adolescente.
Pues bien, a través del Proceso Unico el Juez de Familia va a resolver asuntos
correspondientes a (Art. 160 CNA):
Suspensión, pérdida o restitución de la Patria Potestad; Tenencia;
Régimen de Visitas;
Adopción;
Alimentos; y,
Protección de los intereses difusos e individuales que atañen al niño y al
adolescente
1. Postulación del proceso
Pues bien, como todo proceso contencioso, el que nos ocupa se iniciará con la
presentación de una Demanda, que constituye la forma en que se ejercita el
derecho de acción. Antes de proseguir debemos precisar que conforme al
artículo 182 del CNA todos los asuntos que deban conocerse a través de la vía
del Proceso Unico se regirán supletoriamente por lo dispuesto en el Código Civil
y en el Código Procesal Civil.
La demanda deberá contener los requisitos y anexos que se precisan en los
artículos 424 y 425 del Código Procesal Civil (Art. 164 CNA).
2. Calificación - inadmisibilidad o improcedencia
El órgano jurisdiccional va a calificar la demanda (Art 165 CNA). Así, podrá
calificarla en forma positiva o en forma negativa. Si la califica negativamente la
va a declarar inadmisible o improcedente.
Si la califica de inadmisible (Art. 426 del CPC) será porque esta demanda:
 no contiene los requisitos legales; es decir falta algunos de los requisitos
que establece el artículo 424 del Código Procesal Civil.
 no se acompañan los anexos exigidos por la Ley. Por ejemplo, el
demandante o la demandante no ha presentado copia simple de su DNI que, de
acuerdo al Código Procesal Civil, es un anexo.
 el petitorio es incompleto o impreciso, por ejemplo, se demanda el
desalojo y no se precisa si es por resolución de contrato, conclusión de
arrendamiento, ocupación precaria, etc.
 la vía procedimental propuesta no corresponde a la naturaleza del
petitorio o al valor de éste, salvo que la Ley permita su adaptación; por ejemplo,
se interpone una demanda de Tenencia y se señala como vía procedimental la
del proceso sumarísimo.
Si la califica de Improcedente y será porque:
 el demandante carece evidentemente de legitimidad para obrar, por
ejemplo, no existe vínculo jurídico alguno con el demandante;
 el demandante carece manifiestamente de interés para obrar; por
ejemplo, no se ha agotado un mecanismo extraprocesal acordado por las partes,
como cursar una carta notarial con cierto tiempo de anticipación, etc.;
 se ha producido la caducidad del derecho; es decir el derecho se ha
extinguido;
 el Juez carece de competencia, por ejemplo, una demanda de variación
de tenencia se presenta ante un Juez Civil;
 no existe conexión lógica entre los hechos y el petitorio, por ejemplo, se
demanda alimentos y la fundamentación de hechos se refiere a una situación
ajena al petitorio;
 el petitorio es jurídica o físicamente imposible; por ejemplo, se demanda
la limitación de la Patria Potestad, siendo que el CNA ha derogado tácitamente
las normas correspondientes del Código Civil y solamente contempla los casos
de suspensión, extinción o pérdida y restitución de la Patria Potestad.
El caso es que conforme al artículo 165 CNA, el Juez podrá declarar Inadmisible
o Improcedente la Demanda de conformidad con lo establecido en los artículos
426 y 427 del Código Procesal Civil, si la declara Inadmisible deberá precisar en
el Auto en que así resuelve, en que consiste la omisión y conceder un plazo para
que el interesado, subsane dicha omisión. Al respecto consideramos que
conforme al artículo 182 del CNA deberá aplicarse el último párrafo del artículo
426 CPC por lo que dicho plazo no deberá ser mayor de diez días, bajo
apercibimiento en caso de no cumplir con lo ordenado de ser rechazada la
Demanda y ordenarse el archivo del expediente.
Si se declara Improcedente la Demanda la consecuencia va a ser la que
establece el penúltimo párrafo del artículo 427 del Código Procesal Civil; es decir
el Juez fundamentará su decisión y devolverá los anexos.
APELACION. - El artículo 178 CNA establece que la resolución que declara
inadmisible o improcedente la demanda y la Sentencia es apelable con efecto
suspensivo, dentro de los tres días de notificada.
A diferencia de la norma genérica que no dice nada respecto a la posible
impugnación de la Resolución que declara inadmisible la Demanda, pero que
tampoco la prohíbe (Art. 426 CPC), lo que da a entender que en caso de ser
apelada el recurso sería concedido sin efecto suspensivo; y, a diferencia,
también, del artículo 551 CPC, en cuyo segundo párrafo y refiriéndose al Proceso
Sumarísimo se prescribe que dicha resolución es inimpugnable: el CNA señala
expresamente que sí es apelable la resolución que declara inadmisible la
Demanda.
3. Traslado de la demanda
En el caso de ser admitida la Demanda el Juez dará por ofrecidos los medios
probatorios, puesto que la Demanda tiene que ser recaudada con medios
probatorios, y se correrá traslado al demandado (se le notificará la Demanda),
por un plazo de cinco días a partir del día siguiente de recepcionada dicha
notificación.
INTERVENCION DEL FISCAL DE FAMILIA. - Al mismo tiempo la Demanda
deberá ser puesta en conocimiento del Fiscal de Familia. En este proceso el
Fiscal de Familia interviene fundamentalmente como dictaminador, pero además
como representante y defensor del gran interés social que se concentra en los
asuntos judiciales que involucran a niños y adolescentes.
El demandado podrá contestar la Demanda dentro del plazo de cinco días
mencionado líneas arriba. Es importante precisar que el demandado solo se
limitará a contestar la Demanda, para lo cual deberá ceñirse a la norma que
prescribe el artículo 442 del Código Procesal Civil; y, si bien el CNA le permite
hacer uso de Cuestiones Probatorias, Excepciones y Defensas Previas, éstas
deberán ser promovidas al inicio de la Audiencia (Art. 1 71 CNA)
CUESTIONES PROBATORIAS. - Respecto a las Cuestiones Probatorias
debemos señalar que éstas conforme a los artículos 242, 243 y 301 constituyen
las tachas y oposiciones a través de las cuales el interesado CUESTIONARA los
medios probatorios ofrecidos por el oponente. En este sentido, podrá
interponerse tacha contra los testigos y documentos. Asimismo, podrá
formularse Oposición a la actuación de una declaración de parte, a una
exhibición, a una pericia o a una inspección judicial.
El artículo 169 CNA prescribe que las tachas u oposiciones que se formulen
deben acreditarse con medios probatorios y actuarse durante la Audiencia Unica.
Es indudable que igual requisito deberá cumplir la absolución de dichas tachas
u oposiciones.
Hay un punto que debe ser resuelto y es el que se refiere a la clase de medios
probatorios que deberán acompañarse a las Tachas u Oposiciones. Respecto al
Proceso Sumarísimo el artículo 553 CPC señala que las Tachas u Oposiciones
solo se acreditan con medios proba- torios de actuación inmediata.
EXCEPCIONES.- En cuanto a las Excepciones debemos señalar que el
demandado podrá hacer uso de las que contempla el artículo 446 CPC; es
decir: Incompetencia, Incapacidad del demandante o de su representante;
representación defectuosa o insuficiente del demandante o del demandado;
Oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda; Falta de
agotamiento de la vía administrativa; Falta de legitimidad para obrar del
demandante o del demandado; Litispendencia; Cosa Juzgada; Desistimiento
de la Pretensión; Conclusión del Proceso por conciliación o transacción;
Caducidad; Prescripción extintiva; y, Convenio Arbitral.
Las excepciones constituyen medios de defensa que, de ser declaradas
fundadas, algunas de ellas determinarán la conclusión del proceso y otras
simplemente la suspensión del mismo (Art. 451 CPC) y el consiguiente
señalamiento de un plazo dentro del cual deberá el demandante subsanar el
defecto o la insuficiencia denunciados a través de las mismas.
DEFENSAS PREVIAS. A las Defensas Previas, con- forme al artículo 456 CPC,
podemos definirlas como el tiempo o el acto previsto como antecedente para el
ejercicio del derecho de acción; lo que significa que cualquier mecanismo que
tenga dichas características y que esté regulado por una norma de derecho
material (Art. 455 CPC), aplicable a un determinado caso concreto, podrá ser
utilizado como Defensa Previa.
4. Audiencia única
Contestada la demanda o ‘transcurrido el término para su contestación el Juez
fijará una fecha inaplazable para la realización. de la Audiencia Unica: la cual
se actuará, bajo responsabilidad, dentro de los diez días siguientes de recibida
la demanda, con intervención del Fiscal de Familia (Art. 170 CNA).
TRAMITE DE LAS TACHAS U OPOSICIONES... Es al inicio de la Audiencia,
antes de que el Juez sanee el proceso, cuando podrán promoverse Tachas u
Oposiciones, excepciones y defensas previas, que serán absueltas por el
demandante (Art. 171 CNA).
Las tachas u oposiciones deberán ser interpuestas al inicio de la Audiencia, en
forma verbal, ofreciéndose los medios probatorios correspondientes (Art.169
CNA). Inmediatamente el Juez correrá traslado de dicha tacha u oposición a la
otra parte a fin de que la absuelva; acto que se realizará, también, en forma oral
y ofreciéndose los medios probatorios correspondientes.
Luego de absuelto el traslado de las tachas u oposiciones se suspenderá este
trámite y se esperará hasta que el Juez admita los medios probatorios, momento
en el que se actuará la tacha u oposición interpuesta contra alguno de dichos
medios probatorios y se resolverá; pudiendo esta resolución ser apelada sin
efecto suspensivo. Es indudable que la cuestión probatoria inter- puesta contra
algún medio probatorio que fue rechazado por el Juez, queda sin efecto.
TRAMITE DE LAS EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS. Las excepciones
y las defensas previas, igual que las tachas u oposiciones, serán propuestas
verbalmente acompañadas de medios probatorios. El juez correrá tras- lado de
las mismas a la otra parte y con la absolución o sin ella procederá a actuar los
medios probatorios y concluida su actuación las resolverá. Si se declara fundada
una excepción que da por concluido el proceso, o una defensa previa, podrán
ser apeladas y este recurso será concedido con efecto suspensivo.
Si se declara fundada una excepción que no da por concluido el proceso o la
excepción o la defensa previa son declaradas infundadas, la resolución
correspondiente podrá ser apelada sin efecto suspensivo y con la calidad de
diferida.
5. Saneamiento y conciliación
El caso es que, si el Juez encuentra infundadas las excepciones o defensas
previas, declarará saneado el proceso y seguidamente invocará a las partes a
resolver conciliatoriamente la situación del niño o adolescente. Si hay
conciliación y ésta no lesiona los intereses del niño o adolescente, se dejará
constancia en acta; la cual tendrá el mismo efecto que una Sentencia.
6. Puntos controvertidos
Si no hay conciliación el Juez fijará los puntos controvertidos y determinará los
que serán materia. de prueba. (Art. 173 CNA)
Entendemos por puntos controvertidos aquellos hechos sobre los cuales existe
discrepancia entre las partes. Al respecto el inc. 2 del Art. 442 CPC establece
que el demandado al contestar la demanda, entre otras cosas, debe
pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda. El
silencio, la respuesta evasiva o la negativa genérica pueden ser apreciados por
el Juez como reconocimiento de verdad de los hechos alegados.
El Art.190 CPC se refiere a los hechos no controvertidos, imposibles o que sean
notorios o de pública evidencia, a los hechos afirmados por una de las partes y
admitidos por la otra en la contestación de la demanda, de la reconvención o en
la audiencia de fijación de puntos controvertidos; los hechos que la ley presume
sin admitir prueba en contrario y el derecho nacional.
Lo expuesto constituye la regla que el Juez va a aplicar para fijar los puntos
controvertidos. En este sentido punto controvertido no podría ser alguno de los
hechos contenidos en los numerales que acabamos de mencionar; pero sí podrá
tener la calidad de punto controvertido aquel hecho en torno al cual discrepan
las partes y, además, según el criterio del Juez, es relevante para resolver el
proceso. Por lo tanto, el Juez va afijar los puntos controvertidos y determinará
los que serán materia de prueba (Art. 173 CNA)
7. Admisión de medios probatorios
Seguidamente el Juez va a admitir los medios probatorios ofrecidos en los actos
postulatorios (demanda, contestación). Tal como ya se ha explicado, los medios
proba torios que admita el Juez estarán determinados por los puntos
controvertidos que según el criterio del juzgador deberán ser materia de prueba,
de tal manera que rechazará aquellas pruebas que considere inadmisibles,
impertinentes o inútiles.
Es importante destacar que, en la Sentencia, funda- mentalmente, el Juez
deberá pronunciarse respecto de cada uno de los puntos controvertidos, pues
de otra forma dicha resolución devendrá en nula (inc. 4, Art. 122 CPC). No cabe
duda, entonces, de la importancia de los puntos controvertidos para la decisión
del proceso. Del pronuncia- miento que emita respecto de cada punto
controvertido dependerá que declare fundada o infundada la demanda. A todo
esto, debe agregarse que el Juez fijará los puntos controvertidos contando con
la colaboración de los abogados, lo que da idea de la trascendencia de la
intervención del letrado y de la necesidad de que éste acuda a la Audiencia
preparado.
8. Actuación de Medios, Probatorios de cuestiones probatorias
A continuación, procederá a actuar, ahora sí, los me- dios probatorios de las
tachas u oposiciones que se hayan propuesto. Se entiende que únicamente de
las cuestiones probatorias propuestas contra medios probatorios admitidos por
el Juez, puesto que las interpuestas contra los que han sido rechazados,
simplemente quedan sin efecto.
Concluida la actuación de los medios probatorios mencionados el Juez
procederá a resolver las tachas u oposiciones, declarándolas fundadas o
infundadas. En ambos casos la parte interesada podrá interponer Apelación, la
cual será concedida sin efecto suspensivo y con la calidad de diferida.
9. Actuación de Medios Probatorios e informe oral
Por lo tanto, serán actuados solamente los medios probatorios que hayan
resultado indemnes al cuestionamiento realizado a través de las cuestiones
probatorias. Actuados los medios probatorios las partes dispondrán de cinco
minutos para que en la misma audiencia expresen oralmente sus alegatos. Los
abogados informarán sobre cuestiones de derecho y las partes podrán informar
sobre cuestiones de hecho; y con esto concluye la Audiencia Unica.
10. Remisión al Fiscal de Familia y sentencia
A continuación, el Juez remitirá el expediente al Fiscal de Familia para que en el
término de 48 horas emita dictamen. Devueltos los actuados al juzgado, el Juez
en igual término expedirá Sentencia pronunciándose sobre todos los puntos
controvertidos.
11. Obligación de escuchar al Niño o Adolescente
Es importante destacar que al actuar los medios probatorios, el Art. 173 CNA
comentado prescribe que el Juez deberá, también, escuchar al niño o
adolescente. El sustento de esta disposición se encuentra en él Art. 85 CNA,
según el cual el Juez especializado debe escuchar la opinión del niño y tomar en
cuenta la del adolescente. Pero a la vez esta disposición constituye trasunto de
la Convención de los Derechos del Niño, para la cual el niño o adolescente es
un sujeto de derechos.
Frente a la Sentencia únicamente cabe apelar y como ya se dijo el plazo para
hacerlo es de tres días, a partir del día siguiente de notificada dicha resolución.
El caso es que, concedida la apelación, el auxiliar jurisdiccional, bajo
responsabilidad, enviará el expediente a la Sala de Familia dentro de segundo
día de concedida la apelación y la adhesión en su caso (Art. 1 79 CNA).
Respecto a la adhesión debemos señalar que esta implica la posibilidad de
utilizar la apelación interpuesta por la otra parte como vía para formular la propia
cuando no se utilizó el plazo que comúnmente establece la Ley.
habiéndose notificado el concesorio de la apelación la otra parte dispone de un
día para adherirse a dicha apelación, lo que significa que tiene que precisar el
error de hecho o de derecho, la naturaleza del agravio y fundamentarlo,
adjuntando además la tasa correspondiente. El plazo para adherirse a la
apelación, puesto que el artículo 1 79 del CNA en su primer párrafo señala que
el expediente subirá a la Sala de Familia dentro del segundo día de concedida la
apelación y la adhesión en su caso.
La misma norma señala que solo excepcionalmente la partes podrá alegar
hechos nuevos. Esto presupone la necesidad de probar dichos hechos nuevos,
lo que significa que si la Sala admite los hechos nuevos alegados tendrá que
señalar fecha y hora para una Audiencia especial en la que deberá actuarse los
medios probatorios destinados a acreditar tales hechos nuevos.
Conforme a la regla general dicha audiencia será dirigida por el vocal menos
antiguo. Solo después de actuada la audiencia especial, podrá señalarse fecha
y hora para la vista de la causa; acto en el que los abogados podrán informar
oralmente y las partes también, sobre cuestiones de hecho.
Dentro de los tres días siguientes a la vista de la causa la Sala resol verá y frente
a tal decisión, podrá interponerse Recurso de Casación; el cual nos conducirá a
la Sala Civil de la Corte Suprema. En este caso es de aplicación supletoria lo
dispuesto en el Código Procesal Civil.