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AMPARO DIRECTO EN REVISIN 908/2006. QUEJOSO: **********. PONENTE: MINISTRA OLGA SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS.

SECRETARIO: HERIBERTO PREZ REYES. S N T E S I S: I


Autoridad Responsable: Primera Sala Regional Familiar de Toluca del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico. Acto Reclamado: Sentencia definitiva dictada el 8 de febrero de 2006. Sentido del fallo recurrido: Neg el amparo solicitado. Recurrente: El quejoso. El proyecto consulta: En las consideraciones: 1. Que fue interpuesto oportunamente el recurso. 2. Que resultan infundados e inoperantes los agravios

Inoperantes, porque no obstante se cuestiona que se hizo una indebida interpretacin, en realidad se trata de un tema de aplicacin de la Constitucin, ms que de una interpretacin de su contenido y alcances, a travs de un mtodo histrico, sistemtico o gentico-teleolgico. En efecto, los numerales 103 y 107, fraccin III, inciso a) constitucionales sealan la obligatoriedad de agotar los recursos ordinarios establecidos en las leyes en contra de las violaciones procesales, antes de hacerlos valer ante el Tribunal Colegiado, cuando conjuntamente impugne la sentencia definitiva. Dicha regla tiene una excepcin, que es la relativa a que en amparos contra sentencias dictadas en controversias sobre acciones del estado civil o que afecten al orden y a la estabilidad de la familia (como en el caso); no sern exigibles esos requisitos; es decir, no es obligatorio agotar los recursos ordinarios.

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Y tan aplic dicha regla el Tribunal Colegiado, que por ello, con independencia que el entonces apelante los hizo valer como agravios en su recurso en contra de la sentencia de primer grado, los cuales fueron desestimados por el Tribunal de alzada, en la sentencia de amparo se analizaron los conceptos de violacin a travs de los que controvirti las supuestas violaciones de carcter procesal (admisin de la prueba pericial en gentica y apercibimiento hecho al quejoso) y los declar infundados, tal y como qued precisado en prrafos precedentes.
Por otra, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin sostuvo, en la tesis aislada P. LXXVII/99, de rubro: "TRATADOS INTERNACIONALES. SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES FEDERALES Y EN UN SEGUNDO PLANO RESPECTO DE LA CONSTITUCIN FEDERAL.", al interpretar el artculo 133 de la Constitucin Federal, en relacin con la supremaca de las leyes, que los tratados internacionales se encuentran en un segundo plano, inmediatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima del derecho federal y del local; criterio que fue reiterado por

el propio Tribunal Pleno, en sesin del da trece de febrero del ao en curso, al resolver el amparo en revisin 120/2002, que adems dio origen a las siguientes tesis: SUPREMACA CONSTITUCIONAL Y LEY SUPREMA DE LA UNIN. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL y TRATADOS INTERNACIONALES. SON PARTE INTEGRANTE DE LA LEY SUPREMA DE LA UNIN Y SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES GENERALES, FEDERALES Y LOCALES. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL. De manera que si en mil
novecientos ochenta y nueve, Mxico ratific en sede internacional la Convencin sobre los Derechos del Nio y la Cmara de Senadores del Congreso de la Unin la aprob el diecinueve de junio de mil novecientos noventa, en decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin de treinta y uno de julio de ese ao, se concluye que dicha Convencin, tiene supremaca sobre las leyes federales y estatales, en el caso concreto sobre el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico. Por otra parte, la Convencin sobre los Derechos del Nio, suscrita y ratificada por el Estado Mexicano, -por lo que forma parte de nuestro sistema jurdico como una norma de derecho positivo vigente-, establece que los tribunales en todas las medidas que tomen concernientes a los nios, se atender primordialmente el inters superior del nio; que tendrn derecho desde que nacen a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a
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sus padres, situacin que se establece en los artculos 3, 7 y 8 de la referida Convencin. En concordancia con lo anterior, la Ley para la Proteccin de los Nios, Nias y Adolescentes, vigente a partir del treinta de mayo de dos mil, la cual es de orden pblico, de inters social y de observancia obligatoria en toda la Repblica, dispone en su artculo 3, que la proteccin de los derechos de nias, nios y adolescentes, tiene como objetivo asegurarles un desarrollo pleno e integral, lo que implica la oportunidad de formarse fsica, mental, emocional, social y moralmente en condiciones de igualdad; que son principios rectores de la proteccin de los derechos de nias, nios y adolescentes: El del inters superior de la infancia. Uno de los derechos fundamentales de las nias y nios que establece la ley en comento, es el derecho a su identidad, el cual en trminos del artculo 22, del mismo ordenamiento legal dispone que el derecho a la identidad est compuesto por tener un nombre y los apellidos de los padres desde que nazca, tener una nacionalidad y conocer su filiacin y su origen; por ello, el hecho de que el menor tenga la certeza de quin es su progenitor, constituye un principio de orden pblico y hace parte del ncleo esencial del derecho fundamental a la personalidad jurdica. La importancia de ese derecho fundamental a la identidad no slo radica en la posibilidad de conocer el nombre de sus padres y origen gentico, sino que, a partir de ese conocimiento, puede derivarse el derecho del menor, constitucionalmente establecido (artculo 4), de que sus ascendientes satisfagan sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento, para su desarrollo integral. Todo lo anterior permite concluir que no nicamente nuestra Ley Fundamental, sino que en diversas normas internacionales y otras de derecho interno que la desarrollan, se consagra el principio del inters superior de la niez.

En ese orden de ideas tenemos que, lo que el recurrente alega en uno de sus agravios es que, la actora en el juicio natural no exhibi el cuestionario correspondiente en el que se precisen los puntos objetos del dictamen para el desahogo de la prueba pericial y que se le debe de dar vista a la contraria para que en el trmino de tres das adicione el cuestionario y designe perito de su parte, como lo disponen los artculos 1.307 y 1.308 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Mxico y que por ello no se cumplen con las garantas de seguridad jurdica y legalidad; argumentos que deben desestimarse, toda vez que, no podemos
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desconocer que la prueba idnea para acreditar la paternidad, lo es la prueba pericial en materia de gentica (ADN) y en el caso, an ante la existencia de esas omisiones o irregularidades del procedimiento, lo cierto es que, en trminos del artculo 1.251 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, el juzgador tiene la facultad de decretar, en todo tiempo, en cualquier juicio, la prctica, repeticin o ampliacin de cualquier diligencia probatoria, siempre que la estime necesaria y sea conducente para el conocimiento de la verdad sobre los puntos controvertidos. As, en toda contienda judicial sobre paternidad, en que se vean involucrados derechos inherentes a los menores, el juzgador debe resolver atendiendo a un principio bsico, en el inters superior del nio. Idntica situacin ocurre en relacin al argumento (violacin procesal) de que el juzgador se extralimit en el juicio natural al apercibir al demandado de tener por ciertas las afirmaciones de la actora, si no compareca al desahogo de la prueba pericial de mrito. Lo anterior porque, debe reiterarse que el juzgador vlidamente, en atencin al principio del inters superior del nio (previsto en la Carta Magna, Convencin sobre los Derechos del Nio y Ley para la Proteccin de los Nias, Nios y Adolescentes), efectu el apercibimiento, ya que la menor tiene derecho a conocer a su padres, circunstancia que derivar en el derecho de la infante a percibir de sus ascendientes la satisfaccin de sus necesidades y a obtener as una vida digna que permita su desarrollo. Por tanto, no puede considerarse que el Tribunal Colegiado haya hecho una incorrecta interpretacin del artculo 133 constitucional, en relacin a la Convencin sobre los Derechos del Nio, pues ante todo resolvi tomando en cuenta el inters superior del nio, principio reconocido en el artculo 4 de nuestra Carta Magna; por consiguiente no puede considerarse que el tratado internacional de mrito sea contrario a la Constitucin Federal, pues ste est de acuerdo con la misma; adems, esta Primera Sala no advierte que el contenido de la Convencin ria con los principios de seguridad jurdica y legalidad que aduce el quejoso. Finalmente se declaran inoperantes los argumentos a travs de los cuales pretende, por una parte, insistir que si impugn el
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apercibimiento que se le hizo y, por otra, controvertir la falta de suplencia de la queja, pues en los trminos indicados, constituyen cuestiones de legalidad y no de constitucionalidad relacionado con el tratado internacional impugnado, por lo que es una cuestin ajena a la litis constitucional planteada en la presente revisin. Adems, y en relacin al segundo argumento, si bien esta Primera Sala mediante criterio jurisprudencial 191/2005, ha sostenido que tratndose de menores de edad procede la suplencia de la queja, en toda su amplitud, sin que obste la naturaleza de los derechos cuestionados ni el carcter del promovente, lo cierto es que, lo que pretende el recurrente, fue materia propia de las prestaciones reclamadas al entonces demandado, respecto de la cual existi pronunciamiento expreso del a quo. En efecto, una de las prestaciones reclamadas por la actora en su demanda inicial fue la custodia de la menor, y el juzgador de primera instancia ya se pronunci al respecto, pues estim que lo ms favorable a los intereses de la nia era conceder la custodia a la madre, con quien viva, por considerarla como la persona ms capacitada para atenderla con eficacia, esmero y cuidados necesarios, en trminos del artculo 4.228 fraccin II, inciso a), del Cdigo Civil, en cuyo caso el recurrente tuvo a su alcance los medios legales para impugnar esa determinacin, pues se le dio intervencin al juicio natural en torno a la custodia demandada y no lo hizo, simplemente neg su paternidad y se neg a practicarse la prueba pericial en comento, luego entonces, por el motivo indicado no existe deficiencia de la queja que suplir; adems, la suplencia en s, oper en beneficio del menor, ya que aplicndose por una parte el tratado internacional y por otra, la circunstancia que los menores tienen derecho a conocer su origen gentico, aplicando para ello una tesis aislada de este Mximo Tribunal (para sustentar la presuncin de paternidad ante la negativa a someterse a la practica de prueba pericial), como la legislacin local, que en nada se contrapone con el referido Convenio, resolvi el asunto, tomando en cuenta ante todo, el inters superior del menor.
En los puntos resolutivos: PRIMERO.- Se confirma la sentencia recurrida.

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SEGUNDO.- La Justicia de la Unin no ampara ni protege a **********, contra los actos y autoridades precisados en el resultando primero de esta ejecutoria. Tesis de jurisprudencia que se citan:

JUICIOS DE PATERNIDAD. EN LOS CASOS EN QUE A PESAR DE LA IMPOSICIN DE MEDIDAS DE APREMIO LOS PRESUNTOS ASCENDIENTES SE NIEGAN A PRACTICARSE LA PRUEBA PERICIAL EN MATERIA DE GENTICA (ADN), OPERA LA PRESUNCIN DE LA FILIACIN CONTROVERTIDA (LEGISLACIONES DE NUEVO LEN Y DEL ESTADO DE MXICO).
SUPREMACA CONSTITUCIONAL Y ORDEN JERRQUICO NORMATIVO, PRINCIPIOS DE. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL QUE LOS CONTIENE. MENORES DE EDAD O INCAPACES. PROCEDE LA SUPLENCIA DE LA QUEJA, EN TODA SU AMPLITUD, SIN QUE OBSTE LA NATURALEZA DE LOS DERECHOS CUESTIONADOS NI EL CARCTER DEL PROMOVENTE. Tesis aisladas que se citan: TRATADOS INTERNACIONALES. SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES FEDERALES Y EN UN SEGUNDO PLANO RESPECTO DE LA CONSTITUCIN FEDERAL. SUPREMACA CONSTITUCIONAL Y LEY SUPREMA DE LA UNIN. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL. TRATADOS INTERNACIONALES. SON PARTE INTEGRANTE DE LA LEY SUPREMA DE LA UNIN Y SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES GENERALES, FEDERALES Y LOCALES. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL. PRUEBA PERICIAL EN GENTICA MOLECULAR DEL CIDO DESOXIRRIBONUCLEICO (ADN). ANTE LA POSIBILIDAD DE LOS PRESUNTOS PADRES DE NEGARSE AL DESAHOGO DE DICHA PROBANZA, SE PRESUMIR SU PATERNIDAD SALVO PRUEBA EN CONTRARIO (ARTCULO 5, APARTADO B), INCISO III, DE LA LEY DE LOS DERECHOS DE LAS NIAS Y NIOS EN EL DISTRITO FEDERAL).

HPR-MTMZ.
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PONENTE: MINISTRA OLGA SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS. SECRETARIO: HERIBERTO PREZ REYES.

Mxico, Distrito Federal. Acuerdo de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, correspondiente al da dieciocho de abril de dos mil siete.

V I S T O S; y R E S U L T A N D O: PRIMERO.- Por escrito recibido el siete de marzo de dos mil seis, por la Primera Sala Regional Familiar de Toluca del Poder Judicial del Estado de Mxico, **********, por su propio derecho, solicit el amparo y proteccin de la Justicia Federal en contra de la autoridad y por el acto que a continuacin se indican: Autoridad responsable: Primera Sala Regional Familiar de Toluca del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Mxico. Acto reclamado: Sentencia de ocho de febrero de dos mil seis, dentro de los autos del toca de apelacin 48/2006, deducida del expediente nmero 918/2005, relativo a la controversia de orden familiar sobre reconocimiento de paternidad. SEGUNDO.- La parte quejosa seal como garantas violadas las contenidas en los artculos 14 y 16 de la Constitucin

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Federal, narr los antecedentes del caso y expres los conceptos de violacin que estim pertinentes. TERCERO.- Por auto de veintinueve de marzo de mil seis, el Presidente del Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, a quien correspondi conocer del asunto, admiti la demanda de garantas y orden su registro con el nmero A. D. 269/2006; seguidos los trmites de ley, dict resolucin el veinticuatro de abril de dos mil seis, en la que resolvi negar el amparo al quejoso. CUARTO.- Inconforme con la anterior sentencia, el quejoso interpuso recurso de revisin, mediante escrito dirigido al Tribunal Colegiado de referencia, presentado en la oficina de correos del lugar donde reside, el quince de mayo de dos mil seis. En acuerdo de veintids del mismo mes y ao, el Presidente del Tribunal Colegiado del conocimiento, remiti el expediente a este Alto Tribunal, situacin que realiz mediante oficio 3542 de esa misma fecha. Por acuerdo de treinta de mayo de dos mil seis, el Presidente de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, determin que el Tribunal Pleno no era legalmente competente para conocer del presente asunto, por lo que orden remitirlo a la Primera Sala, en donde su Presidente, en diverso acuerdo de cinco de junio del ao en cita, admiti el recurso de revisin, el cual qued registrado con el nmero 908/2006; asimismo, turn el asunto a la Ministra Olga Snchez Cordero de Garca Villegas
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para que elaborara el proyecto de resolucin respectivo y dio vista al Procurador General de la Repblica. El Agente del Ministerio Pblico de la Federacin, no formul pedimento alguno. En sesin de trece de octubre de dos mil seis, esta Primera Sala determin enviar el asunto al Pleno de este Alto Tribunal al considerar que no slo se planteaba la inconstitucionalidad de la Convencin de los Derechos de los Nios, sino que tambin exista planteamiento sobre jerarqua de los tratados internacionales, tema respecto del cual tena que pronunciarse el Alto Tribunal. Por determinacin de trece de febrero de dos mil siete, el Tribunal Pleno al resolver el amparo en revisin 120/2002, indic que en dicho asunto solamente existira pronunciamiento sobre el tema de la jerarqua de los tratados y una vez determinado el criterio que deba regir, orden devolver todos los asuntos que sobre ese tema haba en el Pleno a cada una de las Salas de esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin, para que stas resolvieran cada asunto.

C O N S I D E R A N D O: PRIMERO.- Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, es competente para conocer del presente asunto, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 107, fraccin IX, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
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Mexicanos; 84, fraccin II, de la Ley de Amparo; y 21, fraccin XI, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin; en relacin con el Punto Primero del Acuerdo Plenario 5/1999, y con el Punto Cuarto del Acuerdo General 5/2001, del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, toda vez que el recurso fue interpuesto en contra de una sentencia pronunciada por un Tribunal Colegiado en materia civil (familiar) en un juicio de amparo directo, en la que se controvierte la interpretacin de los artculo 107 y 133 de la Constitucin Federal, as como la jerarqua de la Convencin sobre los Derechos del Nio frente a una ley local. El recurso de revisin fue interpuesto

SEGUNDO.-

oportunamente, toda vez que la sentencia recurrida se notific a la recurrente el mircoles veintisis de abril de dos mil seis, surti efectos al da siguiente y el trmino de diez das a que se refiere el artculo 86 de la Ley de Amparo, transcurri del viernes veintiocho al lunes quince de mayo, descontando los das veintinueve y treinta de abril; seis, siete, trece y catorce de mayo, por ser sbados y domingos, as como el primero y cinco de mayo del mismo ao por ser inhbiles, por lo que si el escrito en que se contiene el recurso de revisin se deposit en la oficina de correos del municipio de Jiquipilco, Estado de Mxico, lugar de residencia del quejoso, el lunes quince de mayo de ese mismo ao (segn se advierte de la pieza postal que obra en autos a fojas 77 del presente toca), resulta oportuna su interposicin. TERCERO.- El quejoso expres dos agravios, en los cuales seal:
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1.- La resolucin que se impugna, viola en mi perjuicio lo dispuesto por los artculos 103, 107 fraccin III, parte in fine del inciso a, 133, y consecuentemente los artculos 14 y 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos

Mexicanos, toda vez que como se desprende del considerando V de la resolucin combatida

anteriormente transcrita y a cuyo texto me remito en obvio de repeticiones, los magistrados que emiten la resolucin ahora combatida, en todo momento pretenden establecer, despus de hacer una supuesta interpretacin de los preceptos constitucionales, es decir de los artculos 103 y 107, es notorio y obvio que la interpretacin que realizan de ellos resulta ser errnea, parcial e incluso incompleta, pues se limitan a establecer y entrar al estudio constitucional de la jerarqua de los Tratados Internacionales con relacin a la constitucin que nos rige, arribando a la

conclusin de que, los Tratados Internacionales son la fuente del derecho internacional y que se encuentran por encima del derecho federal y por debajo de la Constitucin, y que cualquier

dispositivo derivado de ley local o federal es inatendible si se contrapone a disposiciones de tratados internacionales, negando el amparo y proteccin de la justicia federal, con el nico argumento de proteger el INTERS SUPERIOR DEL
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NIO, derivado de la Convencin sobre los Derechos del Nio, y de sus artculos 3, 7, 9, 12, 18, 19, 20 y 27, haciendo una incorrecta interpretacin del artculo 133 Constitucional, pero lo ms aberrante resulta cuando realiza la interpretacin del artculo 107 Constitucional, que obra a fojas 45 de la resolucin y que ha quedado anteriormente transcrita, cuando refiere que el artculo 107 Constitucional establece que todas las

controversias de que habla el artculo 103 se sujetarn a los procedimientos y formas del orden jurdico que determine la ley, pero no concluye lo que literalmente expresa tal precepto y que se encuentra contenido en la fraccin III, inciso A del mismo, en el sentido de que dice: conforme a las bases siguientes: --- III.-Cuando se reclamen actos de tribunales judiciales, administrativos o del trabajo, el amparo slo proceder en los casos siguientes: (Reformado mediante decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 25 de octubre de 1967).--- a) Contra sentencias definitivas o laudos y resoluciones que pongan fin al juicio, respecto de las cuales no procesa ningn recurso ordinario por el que puedan ser modificados o reformados, ya sea que la violacin se cometa en ellos o que, cometida durante el procedimiento, afecte a las defensas del quejoso, trascendiendo al resultado del fallo; siempre que en materia civil haya sido impugnada la violacin en el curso del
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procedimiento

mediante

el

recurso

ordinario

establecido por la ley e invocada como agravio en la segunda instancia, si se cometi en la primera. Estos requisitos no sern exigibles en el amparo contra sentencias dictadas en controversias sobre acciones del estado civil o que afecten al orden y a la estabilidad de la familia;--- Como es de verse tal resolucin se aparta no solo de una interpretacin jurdica de un precepto constitucional, sino que se conduce de manera parcial y arbitraria, en el sentido de que se aparta del principio de legalidad y seguridad jurdica, al pretender privarme del derecho de ser odo y vencido en juicio, del principio de celeridad procesal, y seguridad en el proceso, consagrado en el artculo 14

Constitucional, pues si bien es cierto que un Tratado Internacional se encuentra por encima de una legislacin federal, como en este caso sera el Cdigo Civil Federal o incluso la Ley de Amparo, no menos cierto es que la Constitucin y las garantas individuales consagradas en ella, se encuentran por encima de cualquier tratado internacional, y en este caso, debe prevalecer el principio de

seguridad jurdica, de legalidad y de celeridad procesal as como el de defensa ante cualquier derecho contenido de un tratado internacional, como en el caso particular, y en consecuencia debe CONCEDERSE EL AMPARO Y PROTECCIN DE LA JUSTICIA FEDERAL.--- 2.- Por otro lado es inexacto
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que no haya motivo o materia que suplir como deficiencia de la queja, como errneamente se afirma en la resolucin combatida en la parte in fine del considerando quinto, se debe escuchar a la menor, para los efectos incluso, de nombrarle un tutor interino en trminos de ley y en el inters superior del nio, puesto que el caso particular se me est demandando la guarda y custodia de la menor y siendo as las cosas, se debe escuchar a la menor a travs de un tutor interino, en virtud de que no existe constancia en autos de declaracin judicial del ejercicio de la patria potestad respecto de la menor, debindole otorgar al agente del Ministerio Pblico la intervencin que le compete, por lo que la parte in fine del considerando QUINTO, viola en mi perjuicio los artculos 14 y 16 Constitucionales, as como 76 bis, fraccin VI de la Ley de Amparo, al dejar de aplicar tal dispositivo legal, al afirmar que al ser ineficaces los conceptos de violacin y no advertir deficiencia de la queja que suplir, en trminos del artculo 76 bis, fraccin VI de la Ley de Amparo, se procede a negar el amparo solicitado, cuando s debi suplirse la deficiencia de la queja para los efectos de REPOSICIN DEL PROCEDIMIENTO en trminos de la Jurisprudencia contenida bajo el rubro GUARDA Y CUSTODIA DE MENORES, ELEMENTOS QUE DEBE CONTENER LA PRUEBA PERICIAL EN EL PROCEDIMIENTO DE. LEGISLACIN DEL
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ESTADO DE MXICO. Del tenor literal siguiente: GUARDA Y CUSTODIA DE MENORES, ELEMENTOS QUE DEBE CONTENER LA PRUEBA PERICIAL EN EL PROCEDIMIENTO DE. LEGISLACIN DEL

ESTADO DE MXICO.- (se transcribe).. CUARTO.- Para una mejor comprensin del asunto, se estima necesario narrar algunos hechos que se encuentran acreditados en autos: 1.- **********, por su propio derecho y en representacin de su menor hija ********** (nacida el **********), demand de **********, entre otras prestaciones, el reconocimiento de paternidad de la citada menor, respecto de la cual ejerca la patria potestad, por ser su madre, como consecuencia de lo anterior, la fijacin de una pensin alimenticia y la custodia de la menor; ofreci, entre otras probanzas, la pericial en materia de gentica humana a cargo del demandado, a efecto de acreditar la paternidad demandada. 2.- Admitida que fue la demanda, sta fue contestada oportunamente por el demandado, quien opuso las excepciones y defensas que estim pertinentes, negando los hechos y el reclamo de las prestaciones que se le hicieron. 3.- Ya en periodo de ofrecimiento de pruebas, por auto de dos de septiembre de dos mil cinco, se acord el escrito por el cual la actora ofreci diversas probanzas, entre ellas, la identificada con el nmero 9, consistente en la prueba pericial en
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materia de gentica humana, indicndose el nombre del perito sealado por la actora, que la practicara la misma, quien acept el cargo. 4.- El demandado objet la anterior probanza, ya que manifest que de su ofrecimiento no se desprendan los puntos objeto del dictamen; que no se exhibi el cuestionario a que se refiere el artculo 1.307 del Cdigo adjetivo; que se admiti incorrectamente dicha probanza, ya que al no exhibirse el cuestionario al que se sujetara el perito, no debi admitirse tal probanza, pues lo deja en estado de indefensin, pues se le requiri que adicionara el cuestionario, sin embargo ste no exista porque no se exhibi. 5.- Por auto de nueve de septiembre del citado ao, el juez le indic que, no se tomaba en consideracin su objecin porque no se trataba de una prueba documental. 6.- Por auto de catorce de septiembre de dos mil cinco, se sealaron las once horas con treinta minutos del veintitrs de septiembre para el desahogo de la citada pericial, consistente en la toma de muestras al demandado, y se le apercibi que si no se presentaba a la diligencia correspondiente se tendran por ciertos los hechos que la actora pretenda acreditar con la misma; apercibimiento que en la parte que interesa seala:

uno de los aspectos procesales de mayor relevancia y que con mayor cuidado debe observar el Juzgador en aquellos procedimientos que de
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manera directa o indirecta trascienden hacia los menores, lo es la admisin de las pruebas que las partes ofrecen en el juicio, pues a fin de velar por ese supremo inters del menor, el Juez se encuentra facultado incluso en la obligacin de recabar oficiosamente las pruebas que sean

necesarias a fin de establecer aquello que resulte de mayor conveniencia inters, para a preservar practicar ese las

supuesto

llegando

diligencias que considere necesarias para el conocimiento de la verdad de los derechos del menor que se controvierten en el juicio, por lo que la suscrita con base en lo anteriormente sealado se encuentra facultada para ordenar la prctica y recepcin de la prueba pericial en materia de gentica, ya que la misma no va en contra de la ley, la moral o de las buenas costumbres a favor del INTERS SUPREMO DE UN MENOR, mxime que como ya se dijo nuestra carta fundamental

reconoce como de inters pblico y supremo el grado de ser establecido como derecho

constitucional el bienestar de los menores, que incluso de acuerdo a lo previsto en la Convencin Sobre los Derechos del Nio y a La ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, el ejercicio de dicho bienestar no podr bajo ninguna circunstancia quedar

condicionada a intereses legales de los adultos, tambin debe decirse que es de ORDEN PBLICO
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que se resuelva sobre la PATERNIDAD QUE ALEGA LA PARTE ACTORA por tratarse de una cuestin en que la sociedad finca su inters, es decir, que la resolucin sobre las controversias en que se ventilan derechos de un menor son de orden pblico, principalmente en este tipo de asuntos en el que con el resultado del juicio y en el caso de que la sentencia fuese favorable a la parte actora, resultara beneficiado el inters del menor, pues contara con un padre judicialmente declarado, quien a su vez tendra los derechos y obligaciones que derivan de la patria potestad inherente a la calidad del progenitor, en virtud de lo cual el menor tendra derecho a percibir alimentos, a que su padre le otorgue un nombre y con ello una entidad especfica, a que se le proporcionen los medios necesarios para su educacin, salud, vivienda, esparcimiento, as como a la convivencia con su padre, con sus abuelos y con la familia paterna y en especial a que se constituya la figura paterna que es indispensable para su sano desarrollo mental y afectivo, bajo estas condiciones, se apercibe al demandado, que en caso de no comparecer sin justa causa u oponerse al desahogo de la toma de muestras, se tendrn por probados los hechos que la actora pretende acreditar con dicha probanza, salvo prueba en contrario..

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7.- Por escrito presentado el veintids de septiembre siguiente, el demandado manifest su inconformidad con el apercibimiento que se le hizo a travs del auto de catorce de septiembre, aduciendo que no era su voluntad someterse a la prueba de gentica humana. 8.- Llegado el da y la hora para el desahogo de la prueba pericial (once horas del veintitrs de septiembre de dos mil cuatro), ********** no se present, por lo que el Juzgado realiz una certificacin judicial en la que seal que la diligencia de la toma de muestras no se llevaba acabo por inasistencia del demandado para su desahogo. 9.- Por auto de veintitrs de septiembre siguiente se tuvieron por hechas sus manifestaciones relativas a su oposicin a desahogo de la prueba pericial, para los efectos legales correspondientes. 10.Mediante escrito de veintitrs de septiembre,

presentado a las doce cincuenta y seis horas, el demandado interpuso recurso de apelacin en contra del auto de catorce de septiembre. 11.- Por auto de veintisis de septiembre, con fundamento en los artculos 1.362 y 1.378 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, se neg la admisin del recurso antes citado en atencin a que no era apelable.

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12.- Mediante auto de veintisis de septiembre, y a peticin de la actora, el Juzgado hizo efectivo el apercibimiento hecho al demandado, al tener por precluido el derecho de ste para comparecer por lo que haca al reconocimiento de la paternidad y se indic adems, que tal cuestin sera materia de la sentencia definitiva. 13.- Con fecha nueve de diciembre de dos mil cinco el Juez natural dict sentencia en la que, en la parte correspondiente se seal: Por su parte el demandado neg los hechos, oponiendo la defensa genrica SINE ACTIONE AGIS; las excepciones y defensas que se

desprenden de la contestacin y la de falta de accin de la actora.--- Al efecto, no puede desconocerse el acto natural o biolgico como lo fue el nacimiento de la menor **********; ya que se trata de un ser humano, en cuyo bienestar tiene inters la sociedad y el estado; por tal motivo, debe atenderse a la premisa fundamental de la

Convencin sobre los derechos del nio, la cual, como ha quedado sealado en su artculo 3 refiere que en todas las medidas concernientes a los nios y nias, los tribunales atendern de manera primordial al inters superior del menor,

comprometindose a asegurarle la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar.--Tratado que resulta de observancia obligatoria para
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el Estado Mexicano, en trminos del artculo 133 de la Constitucin General de la Repblica, al ser firmado por el Presidente de la Repblica y aprobado por la Cmara de Senadores, y que a su vez fue publicado en el Diario Oficial de la Federacin de veinticinco de enero de mil

novecientos noventa y uno.--- Asimismo cabe destacar la supremaca de los tratados frente a la legislacin local. Posicin que ha sido adoptada por las diversas teoras asumidas por los

principales constitucionalistas mexicanos, las que plantean la supremaca de los tratados frente a la legislacin local.--- Lo anterior, con apoyo en la tesis P.L.XXVII/99, del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en la pgina 46, del Tomo X, correspondiente al mes de noviembre de mil novecientos noventa y nueve, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, cuyo rubro es el siguiente: TRATADOS INTERNACIONALES. SE UBICAN

JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES FEDERALES Y EN UN SEGUNDO PLANO

RESPECTO DE LA CONSTITUCIN FEDERAL.--En tal virtud, y una vez analizadas y valoradas todas y cada una de las constancias de autos, con valor probatorio pleno, de conformidad con el artculo 1.359 del Cdigo de Procedimientos Civiles vigente en el Estado de Mxico, la suscrita llega a la plena conviccin de que la accin interpuesta es
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procedente, por las razones siguientes: --- Con la pericial en materia de gentica, a la cual se le concede valor probatorio pleno en trminos de lo establecido en el artculo 1.359 del Cdigo adjetivo civil en consulta, en virtud de la contumacia del demandado al no acudir al desahogo de la misma para la realizacin del estudio correspondiente, no obstante haber se sido le apercibido por que de no la

presentarse

tendra

reconocida

paternidad de la menor **********.--- Por lo que al no haberse impugnado tal apercibimiento, su rebelda provoca que se por haga confeso efectivo de la el mismo,

tenindosele

paternidad

reclamada.--- Sirviendo de apoyo a lo anterior considerado la tesis siguiente: PATERNIDAD. RECONOCIMIENTO DE HIJO NACIDO FUERA DE MATRIMONIO.- Si bien es cierto que existen medios para acreditar la paternidad de un hijo nacido fuera de matrimonio, no menos verdad es que cuando se actualiza la contumacia del demandado por no acudir al desahogo de las pruebas como la pericial en gentica molecular para el desarrollo del estudio correspondiente, no obstante haber sido apercibido que de no presentarse sin causa justificada se tendran por ciertas en su contra las afirmaciones de la actora, salvo prueba en contrario, sin haber impugnado dicho apercibimiento, su sola rebelda provoca que ste se haga efectivo en trminos del artculo 287 del Cdigo de Procedimientos Civiles
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para el Distrito Federal, tenindosele por confeso de la paternidad de hijo reclamada, mxime cuando el reo se desiste de las pruebas ofrecidas para demostrar su inocencia, incluso de la confesional a cargo de la actora.---Consultable en el Semanario Judicial de la Federacin. Novena poca. Tomo X. Diciembre 1999. Tribunales Colegiados. Pg. 51.--Ahora bien, adminiculndose con la testimonial a cargo de ********** y **********, quienes respondieron de manera acorde y contestes al referir que conocen a la actora y al ahora demandado, que saben que stos tuvieron una relacin de noviazgo; que las partes en el presente asunto procrearon a una hija; que saben que la seora ********** y el seor ********** procrearon a **********.--- Al no haber sido destruida tal presuncin con prueba en contrario que la desestime, sta adquiere la eficacia suficiente para acreditar los hechos que se pretendieron probar en juicio; sin que sea

obstculo a la anterior la circunstancia de que al contestar la demanda la parte demandada hubiera negado los hechos en que se apoy tal pretensin; puesto que la contumacia del demandado al no acudir al desahogo de la pericial referida, es demostrativa de la intencin de eludir el resultado de la misma, lo que en su caso es fundamental para dilucidar la presente controversia.--- En efecto, aunque el demandado ofreci pruebas, con ellas no desvirta el reconocimiento de la paternidad que se
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hizo efectivo al no acudir ste al desahogo de la pericial multicitada.. 14.- Inconforme con la anterior sentencia, el demandado interpuso recurso de apelacin, en la que hizo valer violaciones procesales, pues controvirti los autos de dos y catorce de septiembre de dos mil cuatro; el primero, por haberse admitido la prueba pericial en gentica humana, no obstante la actora omiti exhibir el cuestionario correspondiente y el segundo, porque ese auto no se encontraba fundado y motivado, pues el juez se extralimit al hacerle el apercibimiento correspondiente, consistente en que si no se presentaba a la diligencia de toma de muestras para el desahogo de la prueba pericial en materia de gentica humana, se tendran por ciertos los hechos que la actora pretenda acreditar con la misma. 15.- La Sala Regional Familiar, en su sentencia de ocho de febrero de dos mil seis, determin no entrar al estudio de las violaciones procesales, bajo el argumento de que en contra de la sentencia definitiva no podan resolver sobre las mismas porque para ello estaban los recursos correspondientes y por otra parte, que el auto en que se admiti la probanza pericial no fue impugnado oportunamente a travs del recurso idneo y sera ilegal que en apelacin en contra de la sentencia definitiva se analizara el mismo. 16.- Inconforme con la anterior sentencia, el demandado promovi juicio de amparo directo, en el cual hizo valer dos conceptos de violacin:
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En el primero controvirti la violacin procesal consistente en, la indebida admisin de la prueba pericial en materia de gentica humana, no obstante no exhibi el cuestionario correspondiente, por lo que el quejoso no pudo adicionar el cuestionario correspondiente y que adems, el juez ilegalmente se extralimit al apercibirlo en que, si no se presentaba a la diligencia al desahogo de la citada prueba pericial, se tendran por ciertos los hechos que la actora pretenda acreditar con la misma. En el segundo seal que, existieron notorias violaciones al procedimiento, porque el auto a travs del cual se le apercibi nunca estuvo fundado y motivado, adems de que el juez se extralimit al ordenar ese apercibimiento, que disminuy su libertad y derechos al imponrsele determinada conducta en contra de su voluntad, lo que afecta su esfera jurdica, adems de que no encuentra sustento jurdico, por lo que no se respetaron los principios rectores del proceso; que s impugn el auto a travs del cual se le apercibi, pero que no se admiti porque no era apelable y que adems se seal fecha para el desahogo de esa probanza, cuando se encontraba corriendo el trmino para poder impugnar el auto de apercibimiento; que ante esa situacin promovi juicio de amparo indirecto, pero se desech de plano, ya que se determin que, no pueden ser considerados como actos de imposible reparacin, aqullos que tengan como consecuencia una afectacin de derechos de naturaleza adjetiva o procesal, pues los efectos de ese tipo de violaciones, son meramente formales y desaparecen si el afectado obtiene sentencia favorable; que por ello s existi impugnacin sobre esos puntos,
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pero por cuestiones de forma y no de fondo, no fue admitida y por tanto no fue resuelta. 17.- Por sentencia de veinticuatro de abril de dos mil seis, el Tribunal Colegiado neg el amparo solicitado; resolucin que constituye la materia del presente amparo directo en revisin. Las consideraciones esenciales de ese fallo fueron las siguientes: Los dos motivos de inconformidad encuadran como una violacin procesal (admisin de la prueba pericial en gentica y apercibimiento hecho al quejoso) y se ubican en el supuesto del artculo 159, fraccin III de la ley de Amparo, por cuestionarse la forma de desahogo de una prueba. A continuacin se researon los antecedentes del asunto (ya precisados con antelacin en los puntos 1 a 12). Tomando en consideracin que el juicio versa sobre la determinacin de la paternidad, es relevante hacer las siguientes precisiones: Que el derecho de familia es un conjunto de normas jurdicas destinadas a regir la conducta de los miembros del grupo familiar entre s, creando las relaciones conyugales, constituidas por un sistema de derechos y obligaciones, poderes, facultades y deberes entre consortes y parientes. El derecho de familia se ocupa de la proteccin de los menores a travs del ejercicio de la patria potestad, considerada
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como una institucin protectora de la persona y bienes de los hijos menores de edad, no emancipados que nace de la filiacin; su objeto corresponde en primer trminos a los progenitores (padre y madre del menor). Que en el artculo 4 constitucional se establecen diversas garantas del orden personal y social a favor de los menores, como el de que los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentos, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral, que los ascendientes, tutores y custodias tienen el deber de preservar esos derechos; que el Estado proveer lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos y otorgar facilidades a los particulares para que se coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niez. Mxico es parte integrante de la Convencin sobre los Derechos del Nio y en el prembulo de este instrumento internacional resalta, como puntos esenciales: la igualdad de derechos para todos los miembros de la familia humana; la dignidad y el valor de la persona humana; la promocin del progreso y elevacin de los niveles de vida dentro de un marco de libertad; el derecho de la infancia a tener cuidados y asistencia especiales por su falta de madurez tanto fsica como mental; la proteccin de la familia como grupo en el cual la niez crece y se desarrolla; el reconocimiento de la persona humana en su niez, su necesidad de crecer en un ambiente familiar de felicidad, amor y comprensin para lograr un desarrollo pleno y armonioso; la preparacin de la niez para una vida independiente con espritu
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de paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdad y solidaridad; la toma de conciencia de las condiciones especialmente difciles en las que viven muchos nios y nias en el mundo, y la importancia de las tradiciones. Los artculos 1 a 41 de la citada Convencin enuncian los siguientes derechos para la niez: a un sano desarrollo psicofsico; el derecho a la identidad, que incluye el derecho al nombre y a la nacionalidad; el derecho a una atencin especial en consideracin a sus propios intereses calificados de superiores en todas las instancias judiciales, administrativas o de bienestar social; el derecho a dar su opinin y que sta sea tomada en cuenta en todos los asuntos que le afecten, incluyendo los de carcter judicial y administrativo; el derecho a la no discriminacin; el derecho a vivir en familia, que incluye la incorporacin plena a una nueva familia a travs de la adopcin; el derecho a ser protegido contra peligros fsicos o mentales, contra el descuido, el abuso sexual, la explotacin, el uso de drogas y enervantes o el secuestro y la trata; el derecho a que se le proporcionen los cuidados alternativos adecuados en caso de desamparo familiar; el derecho a una educacin, trato y cuidados especiales en caso de impedimento psicofsico o cuando hayan sido vctimas de maltrato; el derecho a disfrutar del ms alto nivel posible de salud; el derecho a la enseanza primaria y a una educacin que respete su dignidad y los prepare para la vida en un espritu de comprensin, paz y tolerancia; el derecho al descanso; al juego y a las actividades culturales y artsticas; el derecho a disfrutar libremente de su cultura, religin o idioma, entre otros.
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Que de dicha Convencin destacan los artculos 3, 7, 9, 12, 18, 19, 20 y 27 (los cuales se transcribieron), que constrien a los tribunales judiciales a velar en forma preponderante por el inters superior del nio. Como efecto inmediato de esta Convencin, aparece en el sistema jurdico mexicano el concepto del inters superior de la niez, el cual implica que en todo momento las polticas, acciones y toma de decisiones relacionadas con esta etapa de la vida humana, tendrn que realizarse de tal manera que, en primer trmino, se busque el beneficio directo del nio o nia a quien van dirigidas. De esta manera, las instituciones familiares heredadas desde el derecho romano vuelven a sufrir una transformacin acercndose ms hacia la niez y alejndose ms de los intereses de los adultos. En este panorama, la aparicin del concepto inters superior de la niez, supedita, con mayor claridad los derechos que las personas adultas pudieran tener sobre un nio o nia, al deber de atenderlos y cuidarlos, buscando siempre el mayor beneficio posible para ellos, como un imperativo de la comunidad hacia las personas que ejercen la patria potestad; con ello, la funcin social es ahora explcitamente de orden pblico e inters social. Que por disposicin expresa del artculo 133 constitucional, los tribunales judiciales al resolver sobre controversias que
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incidan sobre los derechos de los nios, tienen la obligacin de atender las anteriores disposiciones, ya que se reconoce a los tratados como la fuente nica del derecho internacional y en el caso la Convencin es Ley Suprema de toda la Nacin porque satisface los requisitos de forma y fondo, ya que por lo que hace a la forma, fue celebrado por el Presidente de la Repblica y aprobado por el senado y, por lo que hace al requisito de fondo, la Convencin constitucional. Que la Convencin sobre los Derechos del Nio se ubica jerrquicamente por encima de las leyes federales y en un segundo plano respecto de la Constitucin Federal, atento a la tesis del Tribunal Pleno de rubro: TRATADOS INTERNACIONALES. SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES FEDERALES Y EN UN SEGUNDO PLANO RESPECTO DE LA CONSTITUCIN FEDERAL. Cuando se vean involucrados derechos inherentes a los menores, debe resolverse atendiendo al inters superior del nio. El artculo 107 constitucional establece que todas las contiendas que habla el 103, se sujetarn a los procedimientos y formas del orden jurdico que determine la ley y que los motivos de inconformidad encuadran en la fraccin III del artculo 159 la Ley de Amparo, por lo que en trminos del artculo 158 de la propia ley, resolver las violaciones procedimentales que dice, se cometieron en su contra. internacional est adecuada con el texto

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En el primer concepto de violacin y en relacin a la violacin de las garantas contenidas en los artculos 14 y 16 constitucionales y especialmente los numerales 1.307 y 1.359 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, que sealan que al ofrecerse la pericial debe exhibirse el cuestionario correspondiente, es infundado debido a que aun cuando al ofrecerse la pericial se debe exhibir el cuestionario respectivo en el que se precisen los puntos objetos del dictamen y que se le debe de dar vista a la contraria para que en el trmino de tres das adicione el cuestionario y designe perito de su parte, en atencin al inters superior del nio y debido a que se est investigando la paternidad de una menor y la prueba idnea para determinarla es la que versa sobre materia gentica, de conformidad con lo previsto por el artculo 1.251, del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, por lo que la admisin de la misma en atencin al inters superior del nio es adecuada, resultando por ello que los argumentos expresados al respecto resultan infundados; debindose anotar que la Sala responsable al dar contestacin a los agravios que se formularon al respecto de la admisin de la prueba de que se trata, en forma correcta dej de estudiarla en atencin a la finalidad que tiene el recurso de apelacin es el anlisis de la sentencia de primer grado, no as las violaciones procesales. Tambin se alega que una vez admitida la citada prueba, de manera ilegal se le apercibi con tener por ciertas las afirmaciones de la actora si no compareca a su desahogo, con lo que el juez se extralimit en sus funciones; argumentos que son infundados porque la toma de muestras se encuentra apegado a
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derecho, ya que el artculo 1.124 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, le otorga al juzgador la posibilidad de tomar diversas medidas para hacer cumplir sus determinaciones, estableciendo una serie de medios de apremio a los cuales no se limitan las facultades de las autoridades jurisdiccionales, las cuales para investigar la paternidad de la menor en el caso de que se trata, con apoyo en el convenio internacional precisado con anterioridad cuenta con una serie de facultades en atencin precisamente al inters superior de la menor. Apoyando su determinacin en la siguiente tesis de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, cuyo texto seala: PRUEBA PERICIAL EN GENTICA MOLECULAR DEL CIDO DESOXIRRIBONUCLEICO (ADN). ANTE LA POSIBILIDAD DE LOS PRESUNTOS PADRES DE NEGARSE AL DESAHOGO DE DICHA PROBANZA, SE PRESUMIR SU PATERNIDAD SALVO PRUEBA EN CONTRARIO (ARTCULO 5, APARTADO B), INCISO III, DE LA LEY DE LOS DERECHOS DE LAS NIAS Y NIOS EN EL DISTRITO FEDERAL). En el segundo concepto de violacin se indica que la sentencia reclamada es violatoria de las garantas contenidas en los artculos 14 y 16 constitucionales y el 1.359 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, destacando en este ltimo numeral un sistema de libre valoracin de la prueba; argumento infundado, ya que precisamente al establecer el precepto en cita un sistema de libre apreciacin de la prueba, al existir el apercibimiento de que en caso de que no concurriera a la
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diligencia de toma de muestras para el desahogo de la prueba en gentica, se tendran por ciertos los hechos salvo prueba en contrario, en forma adecuada se tuvo por acreditada la paternidad del demandado respecto de la menor **********. Que tambin es infundado su argumento en el sentido de que el juzgador se extralimit al hacer el apercibimiento y obligarlo en contra de su voluntad emitiendo un auto que no cuenta con sustento legal, ello en atencin al inters superior del nio, vlidamente se efectu el apercibimiento al que alude el quejoso, ya que la menor de acuerdo con el Convenio mencionado con anterioridad, tiene derecho a la identidad, adems que la investigacin de la paternidad de conformidad con lo previsto por el artculo 4.175, del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico (sic), est autorizada cuando haya sido concebido durante el tiempo en el que la madre hizo vida marital con el presunto padre, por lo cual aun cuando el demandado neg la existencia de dichas relaciones, al afirmar su contraria, la existencia de las mismas, exista la presuncin a favor de la menor, respecto de la paternidad que se le imputaba al demandado, quien no obstante el apercibimiento que exista en su contra no concurri a la toma de muestras respectiva. Es tambin ineficaz el argumento en el que cuestiona que s impugn las violaciones procesales; ello porque en nada incide en el resultado del fallo, ya que la admisin de la prueba y el apercibimiento indicadas. fueron adecuados, por las razones antes

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As, vlidamente en atencin al inters superior del nio, se admiti la prueba en gentica, ya que la menor tiene derecho a la identidad y por ello aun cuando no se haya acompaado el cuestionario para su desahogo ni se haya adicionado el mismo, resulta adecuado su desahogo en cualquier momento. Por consiguiente, contrario a lo afirmado por el quejoso, el acto reclamado si est debidamente fundado y motivado, razn por la que neg el amparo, al no advertirse deficiencia de la queja que suplir, en trminos del artculo 76, bis de la Ley de Amparo. Los agravios del quejoso en esencia son los siguientes:
En el primero seala que la resolucin recurrida viola los

artculos 103, 107 fraccin III, parte in fine del inciso a, 133, y consecuentemente los artculos 14 y 16 constitucionales, por hacerse una errnea, parcial e incompleta interpretacin, ya que con
el argumento de proteger el inters superior del nio, derivado de

diversos numerales de la Convencin sobre los Derechos del Nio, tratado internacional que si bien se encuentra por debajo de la Constitucin y por encima de cualquier dispositivo derivado de una ley federal o local, la Constitucin y las garantas individuales consagradas en ella, se encuentran por encima de cualquier tratado internacional, y en este caso, debe prevalecer los principios de seguridad jurdica, de legalidad y de celeridad procesal. Que se realiza una incorrecta interpretacin del artculo 107 Constitucional, ya que ste establece que todas las controversias
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de que habla el artculo 103 se sujetarn a los procedimientos y formas del orden jurdico que determine la ley, pero no acata lo que seala tal precepto en la fraccin III, inciso a), referente a que no exige agotar los recursos ordinarios relativos a violaciones procesales cuando en amparo directo se impugnen sentencias dictadas en controversias sobre acciones del estado civil o que afecten al orden y la estabilidad de la familia, con lo que dice, se aparta del principio de legalidad y seguridad jurdica, al pretender privarle del derecho de ser odo y vencido en juicio, del principio de celeridad procesal, y seguridad en el proceso. En el segundo manifiesta, que es inexacto que no haya motivo de deficiencia de la queja que suplir, ya que se debe escuchar a la menor para nombrarle un tutor interino en inters superior del nio y se le debe dar intervencin al Ministerio Pblico; que por ello debi suplirse la deficiencia para reponer el procedimiento. QUINTO.- Son infundados e inoperantes los agravios. El recurrente pretende controvertir la incorrecta

interpretacin y aplicacin de los artculos 103 y 107 fraccin III, inciso a) constitucionales, por lo que lo que dice se violaron los principios de legalidad, seguridad jurdica y celeridad procesal. Son inoperantes esos argumentos, porque no obstante se cuestiona que se hizo una indebida interpretacin, en realidad se trata de un tema de aplicacin de la Constitucin, ms que de

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una interpretacin de su contenido y alcances, a travs de un mtodo histrico, sistemtico o gentico-teleolgico En efecto, los numerales cuestionados sealan la

obligatoriedad de agotar los recursos ordinarios establecidos en las leyes en contra de las violaciones procesales, antes de hacerlos valer ante el Tribunal Colegiado, cuando conjuntamente impugne la sentencia definitiva. Dicha regla tiene una excepcin, que es la relativa a que en amparos contra sentencias dictadas en controversias sobre acciones del estado civil o que afecten al orden y a la estabilidad de la familia (como en el caso); no sern exigibles esos requisitos; es decir, no es obligatorio agotar los recursos ordinarios. Y tan aplic dicha regla el Tribunal Colegiado, que por ello, con independencia que el entonces apelante los hizo valer como agravios en su recurso en contra de la sentencia de primer grado, los cuales fueron desestimados por el Tribunal de alzada, en la sentencia de amparo se analizaron los conceptos de violacin a travs de los que controvirti las supuestas violaciones de carcter procesal (admisin de la prueba pericial en gentica y apercibimiento hecho al quejoso) y los declar infundados, tal y como qued precisado en prrafos precedentes. Por otra parte, el recurrente plantea que la Convencin sobre los Derechos del Nio, no puede estar por encima de las garantas consagras en la Constitucin Federal. Al respecto cabe sealar en primer trmino que, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin sostuvo, en la tesis
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aislada P. LXXVII/99, publicada en las pginas 46, 47 y 48 del Tomo X, noviembre de mil novecientos noventa y nueve, Novena poca del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, de rubro: "TRATADOS INTERNACIONALES. POR ENCIMA DE SE LAS UBICAN LEYES JERRQUICAMENTE

FEDERALES Y EN UN SEGUNDO PLANO RESPECTO DE LA CONSTITUCIN FEDERAL.", al interpretar el artculo 133 de la Constitucin Federal, en relacin con la supremaca de las leyes, que los tratados internacionales se encuentran en un segundo plano, inmediatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima del derecho federal y del local; criterio que fue reiterado por el propio Tribunal Pleno, en sesin del da trece de febrero del ao en curso, al resolver el amparo en revisin 120/2002, que adems dio origen a las siguientes tesis, pendientes de publicarse:

TESIS AISLADA NM. VIII/2007

SUPREMACA

CONSTITUCIONAL

LEY

SUPREMA DE LA UNIN. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL. A partir de la interpretacin del precepto citado, si aceptamos que las Leyes del Congreso de la Unin a las que aqul se refiere corresponden, no a las leyes federales sino a aqullas que inciden en todos los rdenes jurdicos parciales que integran al Estado Mexicano y cuya emisin deriva de clusulas constitucionales que constrien al legislador para dictarlas, el principio de supremaca
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constitucional implcito en el texto del artculo en cita claramente se traduce en que la Constitucin General de la Repblica, las leyes generales del Congreso de la Unin y los tratados internacionales que estn de acuerdo con ella, constituyen la Ley Suprema de la Unin, esto es, conforman un orden jurdico superior, de carcter nacional, en el cual la Constitucin se ubica en la cspide y, por debajo de ella los tratados internacionales y las leyes generales.

TESIS AISLADA NM. IX/2007

TRATADOS

INTERNACIONALES.

SON

PARTE

INTEGRANTE DE LA LEY SUPREMA DE LA UNIN Y SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES GENERALES, FEDERALES Y LOCALES. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL. La interpretacin sistemtica del artculo 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos permite identificar la existencia de un orden jurdico superior, de carcter nacional, integrado por la Constitucin Federal, los tratados internacionales y las leyes generales. Asimismo, a partir de dicha

interpretacin, armonizada con los principios de derecho internacional as dispersos con en las el texto y

constitucional,

como

normas

premisas fundamentales de esa rama del derecho,


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se concluye que los tratados internacionales se ubican jerrquicamente abajo de la Constitucin Federal y por encima de las leyes generales, federales y locales, en la medida en que el Estado Mexicano al suscribirlos, de conformidad con lo dispuesto en la Convencin de Viena Sobre el Derecho de los Tratados entre los Estados y Organizaciones Organizaciones Internacionales Internacionales y, o entre adems,

atendiendo al principio fundamental de derecho internacional consuetudinario pacta sunt

servanda, contrae libremente obligaciones frente a la comunidad internacional que no pueden ser desconocidas invocando normas de derecho

interno y cuyo incumplimiento supone, por lo dems, una responsabilidad de carcter

internacional..
Amparo en revisin 120/2002.- Mc. Cain Mxico, Sociedad Annima de Capital Variable.- 13 de febrero de 2007.- Mayora de seis votos.Ponente: Sergio Salvador Aguirre Anguiano.- Secretarios: Andrea Zambrana Castaeda, Rafael Coello Cetina, Malkah Nobigrot Kleinman y Maura A. Sanabria Martnez.

De esa manera, si en mil novecientos ochenta y nueve, Mxico ratific en sede internacional la Convencin sobre los Derechos del Nio y la Cmara de Senadores del Congreso de la Unin la aprob el diecinueve de junio de mil novecientos noventa, en decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin de treinta y uno de julio de ese ao, signada por el Ejecutivo Federal y publicada en el Diario Oficial de la Federacin de veinticinco de enero de mil novecientos noventa y uno, se

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concluye que dicha Convencin, se ubica debajo de la Constitucin Federal, pero tiene supremaca sobre las leyes federales y estatales, en el caso concreto sobre el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico. Una de las consecuencias de la suscripcin del anterior tratado o convencin por parte del gobierno mexicano, fue la iniciativa de reforma y adicin al artculo 4 de la Constitucin Federal, relativa al tema de declarar los derechos fundamentales de los nios y establecer la obligacin de los ascendientes a preservar tales derechos; reforma y adicin aprobada y publicada en el Diario Oficial de la Federacin del siete de abril de dos mil, vigente a partir del da siguiente, cuyo texto en sus prrafos sexto, sptimo y octavo establece:

Artculo 4 [] Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral. Los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar estos derechos. El Estado proveer lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos. El Estado otorgar facilidades a los particulares para que coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niez..
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A partir de la reforma y adicin, constitucionalmente se establecen diversas garantas y derechos de orden personal y social a favor de los menores. Por su parte, la Convencin sobre los Derechos del Nio, la cual, se reitera, fue suscrita y ratificada por el Estado Mexicano, por lo que en trminos del artculo 133, Constitucional forma parte de nuestro sistema jurdico, como una norma de derecho positivo vigente, establece que las autoridades administrativas, los tribunales o los rganos legislativos en todas las medidas que tomen concernientes a los nios, se atender primordialmente el inters superior del nio; que tendrn derecho desde que nacen a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres, situacin que se establece en los artculos 3 y 7 de la referida Convencin, que a la letra dicen:

Artculo 3 1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. 2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con
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ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. 3 Los Estados Partes se asegurarn de que las instituciones, servicios y establecimientos

encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las normas establecidas por las autoridades materia de competentes, seguridad, especialmente sanidad, nmero en y

competencia de su personal, as como en relacin con la existencia de una supervisin adecuada.

Artculo 7 1. El nio ser inscrito inmediatamente despus de su nacimiento y tendr derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos. 2. Los Estados Partes velarn por la aplicacin de estos derechos de conformidad con su legislacin nacional y las obligaciones que hayan contrado en virtud de los instrumentos internacionales

pertinentes en esta esfera, sobre todo cuando el nio resultara de otro modo aptrida.. Adems en su artculo 8 se seala que, los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley, sin injerencias ilcitas; finalmente, agrega que cuando un nio sea privado ilegalmente
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de alguno de los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados Partes debern prestar la asistencia y proteccin debidas con miras a reestablecer rpidamente su identidad. El concepto de inters superior del nio, ha sido interpretado por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (cuya competencia acept el Estado Mexicano el veinticuatro de marzo de mil novecientos ochenta y uno al ratificar la Convencin Interamericana de Derechos Humanos y cuyos criterios, por tanto, son obligatorios) de la siguiente manera:

2. Que la expresin inters superior del nio, consagrada en el artculo 3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, implica que el desarrollo de ste y el ejercicio pleno de sus derechos deben ser considerados como criterios rectores para la elaboracin de normas y la aplicacin de stas en todos los rdenes relativos a la vida del nio.. (Opinin Consultiva OC-17/2002, de veintiocho de agosto de dos mil dos, solicitada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, pgina 85, prrafo final). En concordancia con lo anterior, se emiti la Ley para la Proteccin de los Nias, Nios y Adolescentes, publicada el veintinueve de mayo de dos mil, en el Diario Oficial de la Federacin, vigente a partir del treinta de mayo del mismo ao, ley reglamentaria del prrafo sexto del artculo 4 constitucional en materia de proteccin de los derechos de las nias y los nios,
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segn se advierte de la parte relativa de la exposicin de motivos que seala:

CMARA DE ORIGEN: DIPUTADOS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Mxico, D. F., a 17 de abril del ao 2000 INICIATIVA DE DIPUTADOS (GRUPOS

PARLAMENTARIOS DEL PRI, PAN, PRD). Con el fin de contribuir a que en toda la Repblica Mexicana se cumpla la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio (CDN) de conformidad con lo establecido en el artculo 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos

Mexicanos, el 15 de diciembre de 1999, la LVII Legislatura del Congreso de la Unin aprob la reforma del prrafo sexto del artculo 4

Constitucional y el 8 de marzo de 2000, la Comisin Permanente del Congreso de la Unin hizo la declaracin en los trminos del artculo 135 Constitucional, en el cual se hace reconocimiento expreso de que las nias, los nios, las y los adolescentes, como personas que son, tienen derechos humanos. Para dar continuidad a la reforma, se propone esta Iniciativa de Ley reglamentaria del prrafo sexto del artculo 4 constitucional en materia de proteccin de los derechos de las nias, los nios, las y los adolescentes, mediante el cual se pretende sentar
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la base de lo que se ha propuesto como la refundacin, para comenzar en el plano legislativo, de un derecho de la infancia basado en la garanta de sus derechos.. Ley que, en trminos de su artculo 1, es de orden pblico, de inters social y de observancia obligatoria en toda la Repblica; en su artculo 3 dispone que, la proteccin de los derechos de nias, nios y adolescentes, tiene como objetivo asegurarles un desarrollo pleno e integral, lo que implica la oportunidad de formarse fsica, mental, emocional, social y moralmente en condiciones de igualdad; que son principios rectores de la proteccin de los derechos de nias, nios y adolescentes entre otros: el del inters superior de la infancia y el de la tutela plena e igualitaria de los derechos humanos y de las garantas constitucionales. El ltimo prrafo del numeral 4 de la misma ley establece que, la aplicacin de esa ley atender al respecto del principio de inters superior de la infancia, as como al de las garantas y los derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. En su artculo 6 seala que, a falta de disposicin expresa en la Constitucin, en esa ley federal o en los tratados internacionales en los trminos del artculo 133 de la Constitucin, se estar a los principios generales que deriven de dichos ordenamientos y a falta de stos, a los principios generales del derecho.

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En trminos del artculo 7, corresponde a las autoridades o instancias federales, estatales y municipales en el mbito de sus atribuciones, la de asegurar a nias, nios y adolescentes la proteccin y el ejercicio de sus derechos y la toma de medidas necesarias para su bienestar tomando en cuenta los derechos y deberes de sus padres. Uno de los derechos fundamentales de las nias y nios que establece la ley en comento, es el derecho a su identidad. Al respecto el artculo 22, dispone en sus tres primeros incisos que, el derecho a la identidad est compuesto por tener un nombre y los apellidos de los padres desde que nazca, tener una nacionalidad y conocer su filiacin y su origen, salvo en el caso que las leyes lo prohban. De esta manera se tiene que, el estado civil comporta un atributo propio de la persona, inherente y consubstancial al derecho de la personalidad jurdica y al nombre que, en el caso de los menores, reviste el carcter de derecho fundamental. Por ello, el hecho de que el menor tenga la certeza de quin es su progenitor, constituye un principio de orden pblico y hace parte del ncleo esencial del derecho fundamental a la personalidad jurdica. La importancia de ese derecho fundamental a la identidad no slo radica en la posibilidad de solicitar y recibir informacin
sobre su origen, sobre la identidad de sus padres y a conocer su origen gentico, sino que, a partir de ese conocimiento, puede
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derivarse en primer lugar, el derecho del menor a tener una nacionalidad y, por otra parte, el derecho 4), del de menor, sus constitucionalmente establecido (artculo que

ascendientes satisfagan sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento, para su desarrollo integral. Este derecho a la obtencin de los satisfactores bsicos para lograr el desarrollo implica que las condiciones de vida deben ser lo suficientemente buenas para que el menor crezca sana y armoniosamente, garantizndose as su pleno desarrollo. Todo lo anterior, permite concluir que los derechos de los menores han sido adoptados no slo en el plano del derecho internacional, sino que han sido integrados a nuestra Carta Magna, aunque de manera muy genrica, gracias a la adicin realizada al artculo 4 constitucional. En acatamiento a lo previsto por el referido numeral, la federacin y diversas entidades federativas han promulgado varias leyes tendientes a establecer normas que garanticen respeto a los derechos fundamentales de las nias y nios, entre los que se cuenta obviamente, el relativo a la identidad, entre ellas estn la Ley para la Proteccin de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes. Adems existen otras de derecho interno, en que se consagra el principio de que debe garantizarse el derecho del menor a conocer su filiacin, esto es, la identidad de sus ascendentes, toda vez que de esta circunstancia se deriva el derecho del infante a percibir de sus ascendientes la satisfaccin de sus necesidades y a obtener as una vida digna que permita su desarrollo.

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A manera de mero ejemplo y slo por citar una legislacin local que desarrolla el tema tratado, se puede mencionar a la Ley de los Derechos de las Nias y Nios en el Distrito Federal, en donde en su artculo 4 se establece que, son principios rectores en la observancia, interpretacin y aplicacin de esa Ley, los siguientes: I. El Inters Superior de las nias y nios. Este principio implica dar prioridad al bienestar de las nias y nios ante cualquier otro inters que vaya en su perjuicio Su artculo 5, inciso B), puntos I, II y III, seala que las nias y nios del Distrito Federal, tienen entre otros, derecho a la identidad, tomando como base el conjunto de atributos y derechos de la personalidad conforme a lo previsto en la legislacin civil; a ser registrados despus de su nacimiento, con un nombre y apellidos propios, de conformidad con lo establecido en la legislacin civil y; a solicitar y recibir informacin sobre su origen, sobre la identidad de sus padres y a conocer su origen gentico. En ese orden de ideas tenemos que, lo que el recurrente alega en uno de sus agravios es que, la actora en el juicio natural no exhibi el cuestionario correspondiente en el que se precisen los puntos objetos del dictamen para el desahogo de la prueba pericial y que se le debe de dar vista a la contraria para que en el trmino de tres das adicione el cuestionario y designe perito de su parte, como lo disponen los artculos 1.307 y 1.308 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Mxico y que por ello no se cumplen con las garantas de seguridad jurdica y legalidad; argumentos que deben desestimarse, toda vez que, no podemos desconocer que la prueba idnea para acreditar la paternidad, lo
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es la prueba pericial en materia de gentica (ADN) y en el caso, an ante la existencia de esas omisiones o irregularidades del procedimiento, lo cierto es que, en trminos del artculo 1.251 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Mxico, el juzgador tiene la facultad de decretar, en todo tiempo, en cualquier juicio, la prctica, repeticin o ampliacin de cualquier diligencia probatoria, siempre que la estime necesaria y sea conducente para el conocimiento de la verdad sobre los puntos controvertidos. Sin que sea bice para concluir lo anterior, el hecho de que el numeral en comento, en su parte final seale que en la prctica de las diligencias indicadas, el Juez obrar como estime procedente para obtener el mejor resultado de ellas, sin lesionar los derechos de las partes, procurando en todo su igualdad y justo equilibrio; lo anterior tomando en consideracin que en el caso concreto, estamos ante una situacin en que se est investigando la paternidad de un menor, es decir est en juego el inters superior de un nio, inters constitucionalmente protegido y ello siempre implica dar prioridad al bienestar del menor ante cualquier otro inters que vaya en su perjuicio. Por tanto, tal y como lo sostuvo el juez natural y reiter el Tribunal Colegiado al negar el amparo, an ante esa irregularidad u omisin procesal y en inters superior de la menor y su derecho de conocer su filiacin y los derechos inherentes al mismo, vlidamente se admiti la misma, pues contrario a lo que sostiene el recurrente, en trminos no slo de la Convencin sobre los Derechos del Nio (tratado internacional, como qued precisado,
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de mayor jerarqua que el cdigo adjetivo local estatal), sino tambin de la Ley para la Proteccin de los Nias, Nios y Adolescentes, ante todo debe buscarse el bienestar del menor, es decir, el inters superior del nio, principio acorde con lo previsto en el artculo 4 constitucional; incluso an de oficio y en suplencia de la queja, ante la omisin de la actora, el juzgador puede desahogar esa probanza, ello se reitera, siempre buscando el inters superior del nio. As, en toda contienda judicial sobre paternidad, en que se vean involucrados derechos inherentes a los menores, el juzgador debe resolver atendiendo a un principio bsico, en el inters superior del nio. Idntica situacin ocurre en relacin al argumento (violacin procesal) de que el juzgador se extralimit en el juicio natural al apercibir al demandado de tener por ciertas las afirmaciones de la actora, si no compareca al desahogo de la prueba pericial de mrito. Lo anterior porque, debe reiterarse que el juzgador vlidamente, en atencin al principio del inters superior del nio (previsto en la Carta Magna, Convencin sobre los Derechos del Nio y Ley para la Proteccin de los Nias, Nios y Adolescentes), efectu el apercibimiento, ya que la menor tiene derecho a conocer a su padres, circunstancia que derivar en el derecho de la infante a percibir de sus ascendientes la satisfaccin de sus necesidades y a obtener as una vida digna que permita su desarrollo.

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Adems cabe precisar que, al resolverse en sesin de dieciocho de octubre de dos mil seis, la contradiccin de tesis 154/2005-PS, esta Primera Sala seal que en el Estado de Mxico es correcto el apercibimiento de presuncin en el sentido de que, ante la negativa u oposicin del demandado para realizarse el estudio gentico, se tendrn por ciertos los hechos que se pretendan probar por conducto del aludido medio probatorio. La parte conducente de la resolucin en comento seala lo siguiente:

la legislacin del Estado de Mxico, si bien no lo precisa mediante una norma expresa, debe recordarse que, como ya se seal, los jueces se encuentran facultados amn de para disipar toda disputa, silencio, oscuridad o

manifestarse

insuficiencia de ley, con la aplicacin debida de los principios generales del derecho, toda vez que bajo ninguna circunstancia podrn dejar de resolver ninguna controversia suscitada y tampoco podran permitir que los derechos del menor a conocer su identidad quedaran al arbitrio de la contraparte para asistir o no a la prueba pericial de ADN que, en ocasiones, puede ser el medio de conviccin ms importante del procedimiento. As, prevaleciendo en igualdad de

circunstancias, tanto los derechos fundamentales del infante como los del demandado y, sin interesar el hecho de presenciarse una laguna de ley respecto del desahogo de la prueba pericial en
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materia de gentica (ADN) en la legislacin del Estado de Mxico, debe resolverse la cuestin relativa a la negativa del demandado, atendiendo a la interpretacin extensiva y analgica de la ley, atendiendo a los fines de la institucin de que se trata, o sea, a los fines que se persiguen con la referida prueba, como ha quedado expuesto con anterioridad. De esta manera, esta Primera Sala considera que para resolver esa laguna legal, se deben aplicar, por analoga, las disposiciones

concernientes a los principios reguladores de la confesin ficta y del reconocimiento de

documentos, en su caso, las cuales se contienen en los artculos 1.287 y 2.44 del Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Mxico (confesin ficta y reconocimiento de documentos). De acuerdo con estos preceptos, se tendr por confesa a la parte citada a absolver posiciones cuando se niegue a declarar o no comparezca a la diligencia sin justa causa. Asimismo, cuando se cite a una persona a reconocer un documento y no comparece, se le tendr por reconocido. Estas disposiciones son aplicables, por

analoga como se ha dicho, en el caso que nos ocupa, ya que ante la negativa u oposicin del demandado para realizarse el estudio gentico, se tendrn por ciertos los hechos que se pretendan probar por conducto del aludido medio probatorio,
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pues como se ha dicho, lo contrario llevara a dejar el inters superior del nio a merced de la voluntad del presunto progenitor. Esto es as, pues ante la negativa del demandado para someterse a dicha prueba y atendiendo al inters superior del nio y a su derecho fundamental de conocer su origen, lo procedente es apercibir al demandado en el sentido de que en caso de oposicin o de que se niegue a realizar el estudio gentico correspondiente, se tendrn por ciertos los hechos que se pretendan acreditar con ese medio de conviccin, salvo prueba en contrario, es decir, la conducta omisa del demandado generara una presuncin juris tantum respecto de la paternidad del actor, presuncin que, por tanto, admitira prueba en contrario. Esto implica que el juzgador deber

considerar, en estos casos, esa prueba como si se tratara de una confesin ficta y como tal, deber valorarla al momento de dictar la resolucin correspondiente. Debe quedar claro que, como sucede con cualquier prueba ficta, esta presuncin derivada de la omisin del demandado de realizarse la prueba de ADN debe estar adminiculada con otros medios de prueba para que stas, en su conjunto, tengan eficacia para acreditar la paternidad. De otra manera, si no existiera alguna prueba que

robusteciera la pericial en comento, o hubiera alguna en contrario, la presuncin mencionada no


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sera suficiente para tener por cierta la relacin paterno-filial. Adems de todo lo mencionado, precisamente por el grado de certeza de la prueba de que se habla (que como ya se seal alcanza un 99.99% respecto de la paternidad), es justificable que se genere esa presuncin de filiacin que servir como un indicio de que existe la relacin de parentesco entre el actor y el demandado, ante la negativa de ste para practicarse la prueba. Entonces, tanto en el caso de la legislacin del Estado de Mxico como en la de Nuevo Len, ante la negativa u oposicin del presunto padre para practicarse la prueba pericial de ADN, la

consecuencia jurdica ser que se presumir la relacin paterno-filial, salvo prueba en contrario.. Las anteriores consideraciones dieron origen, entre otras a la siguiente tesis de jurisprudencia: Novena poca Instancia: Primera Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXV, Marzo de 2007 Tesis: 1a./J. 101/2006 Pgina: 111 JUICIOS DE PATERNIDAD. EN LOS CASOS EN QUE A PESAR DE LA IMPOSICIN DE MEDIDAS DE APREMIO LOS PRESUNTOS ASCENDIENTES SE NIEGAN A PRACTICARSE LA PRUEBA PERICIAL
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EN MATERIA DE GENTICA (ADN), OPERA LA PRESUNCIN DE LA FILIACIN CONTROVERTIDA (LEGISLACIONES DE NUEVO LEN Y DEL ESTADO DE MXICO). Conforme a los artculos 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos

Mexicanos; 3o., 6o., 7o. y 8o. de la Convencin sobre los Derechos del Nio; y 22 de la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, los menores tienen derecho a conocer su identidad, y la importancia de ese derecho fundamental no slo radica en la

posibilidad de que conozcan su origen biolgico (ascendencia), sino en que de ese conocimiento deriva el derecho del menor, constitucionalmente establecido, de que sus ascendientes satisfagan sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento, para su desarrollo integral, adems de que puede implicar el derecho a una nacionalidad determinada. Por otra parte, los Cdigos de Procedimientos Civiles del Estado de Nuevo Len y del Estado de Mxico establecen medidas de apremio a travs de las cuales los Jueces y Magistrados pueden lograr que sus determinaciones se cumplan. As, cuando en un juicio de paternidad se ordena el desahogo de la prueba pericial en materia de gentica (ADN) y el presunto ascendiente se niega a que se le practique, es constitucional que se le apliquen dichas medidas para que se cumpla la
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determinacin del juzgador, pero si a pesar de esas medidas no se logra vencer la negativa del demandado para la realizacin de la prueba, esto no significa que se deje a merced de la voluntad del presunto ascendiente el inters superior del menor, y que dicha negativa u oposicin para la prctica de la prueba quede sin consecuencia alguna, ya que en todo caso debe operar la presuncin de la filiacin controvertida porque, por una parte, el artculo 190 bis V del Cdigo de Procedimientos Civiles de Nuevo Len as lo seala expresamente y, por otra, aunque la legislacin del Estado de Mxico no precisa esa circunstancia en una norma expresa, atendiendo al inters superior del nio y de una interpretacin extensiva y analgica de los artculos 1.287 y 2.44 del Cdigo Procesal Civil de esa entidad federativa, que establecen los

supuestos de confesin ficta y reconocimiento de documentos, se concluye que ante la negativa del presunto ascendiente a practicarse la mencionada prueba, debe operar la presuncin de la filiacin, salvo prueba en contrario, pues como se ha dicho, considerarlo de otra manera llevara a dejar el inters superior del nio a merced de la voluntad del presunto progenitor y no se respetara su derecho fundamental a conocer su identidad. En ese orden de ideas, no puede considerarse que el Tribunal Colegiado haya hecho una incorrecta interpretacin del
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artculo 133 constitucional, en relacin a la Convencin sobre los Derechos del Nio, pues ante todo resolvi tomando en cuenta el inters superior del nio, principio reconocido en el artculo 4 de nuestra Carta Magna; por consiguiente no puede considerarse que el tratado internacional de mrito sea contrario a la Constitucin Federal, pues ste est de acuerdo con la misma; adems, esta Primera Sala no advierte que el contenido de la Convencin ria con los principios de seguridad jurdica y legalidad que aduce el quejoso. En apoy a lo anterior, se invoca la siguiente tesis jurisprudencial de esta Primera Sala, que seala: Novena poca Instancia: Primera Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XX, Octubre de 2004 Tesis: 1a./J. 80/2004 Pgina: 264 SUPREMACA JERRQUICO CONSTITUCIONAL NORMATIVO, DEL Y ORDEN DE. 133

PRINCIPIOS ARTCULO

INTERPRETACIN

CONSTITUCIONAL QUE LOS CONTIENE. En el mencionado precepto constitucional no se

consagra garanta individual alguna, sino que se establecen los principios de supremaca

constitucional y jerarqua normativa, por los cuales la Constitucin Federal y las leyes que de ella emanen, as como los tratados celebrados con potencias extranjeras, hechos por el presidente de la Repblica con aprobacin del Senado,

constituyen la Ley Suprema de toda la Unin,


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debiendo los Jueces de cada Estado arreglarse a dichos ordenamientos, a pesar de las

disposiciones en contrario que pudiera haber en las Constituciones o en las leyes locales, pues independientemente de que conforme a lo

dispuesto en el artculo 40 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, los Estados que constituyen la Repblica son libres y soberanos, dicha libertad y soberana se refiere a los asuntos concernientes a su rgimen interno, en tanto no se vulnere el Pacto Federal, porque deben permanecer en unin con la Federacin segn los principios de la Ley Fundamental, por lo que debern sujetar su gobierno, en el ejercicio de sus funciones, a los mandatos de la Carta Magna, de manera que si las leyes expedidas por las Legislaturas de los Estados resultan contrarias a los preceptos constitucionales, deben predominar las disposiciones del Cdigo Supremo y no las de esas leyes ordinarias, aun cuando procedan de acuerdo con la Constitucin Local correspondiente, pero sin que ello entrae a favor de las autoridades que ejercen funciones facultades materialmente de control

jurisdiccionales,

constitucional que les permitan desconocer las leyes emanadas del Congreso Local

correspondiente, pues el artculo 133 constitucional debe ser interpretado a la luz del rgimen previsto por la propia Carta Magna para ese efecto..
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Tambin resulta aplicable la tesis jurisprudencial 195/2005, emitida por esta Sala, de rubro: MENORES DE EDAD O INCAPACES. PROCEDE LA SUPLENCIA DE LA QUEJA, EN TODA SU AMPLITUD, SIN QUE OBSTE LA NATURALEZA DE LOS DERECHOS CUESTIONADOS NI EL CARCTER DEL PROMOVENTE, en cuyo texto se seala que, "considerando la teleologa de las normas referidas a la suplencia de la queja, a los criterios emitidos por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, as como a los compromisos internacionales suscritos por el Estado mexicano, que buscan proteger en toda su amplitud los intereses de menores de edad e incapaces, aplicando siempre en su beneficio la suplencia de la deficiencia de la queja, la que debe operar desde la demanda (el escrito) hasta la ejecucin de sentencia, incluyendo omisiones en la demanda, insuficiencia de conceptos de violacin y de agravios, recabacin oficiosa de pruebas, esto es, en todos los actos que integran el desarrollo del juicio, para con ello lograr el bienestar del menor de edad o del incapaz. Finalmente deben declararse inoperantes los argumentos a travs de los cuales pretende, por una parte, insistir que si impugn el apercibimiento que se le hizo y, por otra, controvertir la falta de suplencia de la queja, pues en los trminos indicados, constituyen cuestiones de legalidad y no de constitucionalidad relacionado con el tratado internacional impugnado, por lo que es una cuestin ajena a la litis constitucional planteada en la presente revisin.

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Adems, y en relacin al segundo argumento, si bien esta Primera Sala mediante criterio jurisprudencial 191/2005, ha sostenido que tratndose de menores de edad procede la suplencia de la queja, en toda su amplitud, sin que obste la naturaleza de los derechos cuestionados ni el carcter del promovente, lo cierto es que, lo que pretende el recurrente, fue materia propia de las prestaciones reclamadas al entonces demandado, respecto de la cual existi pronunciamiento expreso de a quo. La jurisprudencia de mrito seala lo siguiente: Novena poca Instancia: Primera Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XXIII, Mayo de 2006 Tesis: 1a./J. 191/2005 Pgina: 167 MENORES DE EDAD O INCAPACES. PROCEDE LA SUPLENCIA DE LA QUEJA, EN TODA SU

AMPLITUD, SIN QUE OBSTE LA NATURALEZA DE LOS DERECHOS CUESTIONADOS NI EL

CARCTER DEL PROMOVENTE. La suplencia de la queja es una institucin cuya observancia deben respetar los Jueces y Magistrados Federales; suplencia que debe ser total, es decir, no se limita a una sola instancia, ni a conceptos de violacin y agravios, pues el alcance de la misma comprende desde el escrito inicial de demanda de garantas, hasta el periodo de ejecucin de la sentencia en
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caso de concederse el amparo. Dicha suplencia opera invariablemente cuando est de por medio, directa o indirectamente, la afectacin de la esfera jurdica de un menor de edad o de un incapaz, sin que para ello sea determinante la naturaleza de los derechos familiares que estn en controversia o el carcter de quin o quines promuevan el juicio de amparo o, en su caso, el recurso de revisin, ello atendiendo a la circunstancia de que el inters jurdico en las controversias susceptibles de afectar a la familia y en especial a menores e incapaces, no corresponde exclusivamente a los padres, sino a la sociedad, quien tiene inters en que la situacin de los hijos quede definida para asegurar la proteccin del inters superior del menor de edad o del incapaz. Se afirma lo anterior, considerando la teleologa de las normas referidas a la suplencia de la queja, a los criterios emitidos por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, as como a los compromisos internacionales suscritos por el Estado mexicano, que buscan proteger en toda su amplitud los intereses de menores de edad e incapaces, aplicando siempre en su beneficio la suplencia de la deficiencia de la queja, la que debe operar desde la demanda (el escrito) hasta la ejecucin de sentencia, incluyendo omisiones en la demanda, insuficiencia de conceptos de violacin y de agravios, recabacin oficiosa de pruebas, esto es, en todos los actos que integran el desarrollo del
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juicio, para con ello lograr el bienestar del menor de edad o del incapaz.. En efecto, una de las prestaciones reclamadas por la actora en su demanda inicial fue la custodia de la menor, y el juzgador de primera instancia ya se pronunci al respecto, pues estim que lo ms favorable a los intereses de la nia era conceder la custodia a la madre, con quien viva, por considerarla como la persona ms capacitada para atenderla con eficacia, esmero y cuidados necesarios, en trminos del artculo 4.228 fraccin II, inciso a), del Cdigo Civil, en cuyo caso el recurrente tuvo a su alcance los medios legales para impugnar esa determinacin, pues se le dio intervencin al juicio natural en torno a la custodia demandada y no lo hizo, simplemente neg su paternidad y se neg a practicarse la prueba pericial en comento, luego entonces, por el motivo indicado no existe deficiencia de la queja que suplir; adems, la suplencia en s, oper en beneficio del menor, ya que aplicndose por una parte el tratado internacional y por otra, la circunstancia que los menores tienen derecho a conocer su origen gentico, aplicando para ello una tesis aislada de este Mximo Tribunal (para sustentar la presuncin de paternidad ante la negativa a someterse a la practica de prueba pericial), como la legislacin local, que en nada se contrapone con el referido Convenio, resolvi el asunto, tomando en cuenta ante todo, el inters superior del menor. La tesis de referencia es la siguiente: Novena poca Instancia: Primera Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: XXIII, Enero de 2006
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Tesis: 1a. CCXVII/2005 Pgina: 736 PRUEBA PERICIAL EN GENTICA MOLECULAR DEL CIDO DESOXIRRIBONUCLEICO (ADN). ANTE LA POSIBILIDAD DE LOS PRESUNTOS PADRES DE NEGARSE AL DESAHOGO DE DICHA PROBANZA, SE PRESUMIR SU PATERNIDAD SALVO PRUEBA EN CONTRARIO (ARTCULO 5, APARTADO B), INCISO III, DE LA LEY DE LOS DERECHOS DE LAS NIAS Y NIOS EN EL DISTRITO FEDERAL). El artculo 5, apartado B), inciso III, de la Ley de los Derechos de las Nias y Nios en el Distrito Federal, que establece que las nias y nios tienen el derecho a la identidad, certeza jurdica y familia, y a solicitar y recibir informacin sobre su origen, sobre la identidad de sus padres y a conocer su origen gentico, se traduce en el derecho de los menores a solicitar en juicio, la prueba pericial en gentica molecular del cido desoxirribonucleico (ADN), de sus presuntos progenitores. Lo anterior no implica que dicho artculo autorice la prctica de la citada probanza de manera forzada y contra la voluntad de los mismos, porque el precepto no establece la correlativa obligacin de los supuestos padres a someterse a la prctica de la citada prueba pericial, de manera que stos, en todo momento, pueden negarse a que dicha probanza se lleve a cabo, en cuyo caso, en trminos del artculo 382 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, la
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paternidad y la maternidad, segn sea el caso, se presumir, salvo prueba en contrario..


Amparo en revisin 1166/2005. Jos Martn Roiz Rodrguez. 16 de noviembre de 2005. Cinco votos. Ponente: Sergio A. Valls Hernndez. Secretario: Joaqun Cisneros Snchez.

Por lo expuesto y fundado, se resuelve: PRIMERO.- Se confirma la sentencia recurrida. SEGUNDO.- La Justicia de la Unin no ampara ni protege a **********, contra los actos y autoridades precisados en el resultando primero de esta ejecutoria. Notifquese; con testimonio de esta resolucin, vuelvan los autos al Tribunal Colegiado de Circuito de su origen y, en su oportunidad, archvese el toca como asunto concluido. As lo resolvi la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por unanimidad de cuatro votos de los seores Ministros: Sergio A. Valls Hernndez, Juan N. Silva Meza, Olga Snchez Cordero de Garca Villegas (Ponente) y Presidente Jos Ramn Cosso Daz, quien manifest que formular voto concurrente. Ausente el Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo. Firman el Presidente de la Sala y la Ministra Ponente con el Secretario de Acuerdos que autoriza y da fe.

PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA.

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MINISTRO JOS RAMN COSSO DAZ.

PONENTE.

MINISTRA OLGA SNCHEZ CORDERO DE GARCA VILLEGAS.

SECRETARIO DE ACUERDOS DE LA PRIMERA SALA.

LIC. FRANCISCO OCTAVIO ESCUDERO CONTRERAS.

HPR-MTMZ.

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VOTO CONCURRENTE QUE FORMULA EL MINISTRO JOS RAMN COSSO DAZ EN RELACIN CON EL AMPARO DIRECTO EN REVISIN 908/2006.

En sesin de dieciocho de abril de dos mil siete, la Primera Sala resolvi este Amparo Directo en con Revisin la donde de se hacen tratados consideraciones relacionadas jerarqua

internacionales en el orden jurdico mexicano. Estas consideraciones siguen el precedente establecido por el Tribunal Pleno al resolver el Amparo en Revisin 120/2002, que dio origen a las recientes tesis aisladas en materia de jerarqua de tratados internacionales 1 . Sin embargo, en los asuntos que resolvi el Pleno, de donde surgieron estas tesis, no en se hace referencia de alguna a instrumentos Los internacionales materia derechos fundamentales.

instrumentos que se analizaban en este asunto eran relativos a la materia comercial y el precedente mismo hace la salvedad acerca de los instrumentos primeramente mencionados 2 .

Tesis aislada VIII/2007, SUPREMACA CONSTITUCIONAL Y LEY SUPREMA DE LA UNIN. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL; IX/2007, TRATADOS INTERNACIONALES. SON PARTE INTEGRANTE DE LA LEY SUPREMA DE LA UNIN Y SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES GENERALES, FEDERALES Y LOCALES. INTEREPRETACIN DEL ARTCULO 133 CONSTITUCIONAL. 2 El texto de la resolucin del A.R. 120/2002 dice: En las condiciones relatadas, es posible concluir que, en trminos del artculo 133 constitucional, los tratados internacionales, al ser parte de la Ley Suprema de toda la Unin, se ubican jerrquicamente por encima de las leyes federales y, por otra parte, atendiendo a las consideraciones de derecho internacional que sern desarrolladas a continuacin, tambin por encima de las leyes generales; en el entendido de que esta Suprema Corte no se ha pronunciado respecto a la jerarqua de aquellos tratados internacionales cuyo contenido est referido a derechos humanos, caso en el cual, pudiera aceptarse que la jerarqua de stos corresponda a la de la Constitucin Federal misma, al concebirse dichos instrumentos internacionales como una extensin de lo previsto por sta.

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De este modo, me parece que los precedentes utilizados en la resolucin de la Sala no son directamente aplicables para resolver la litis planteada en el asunto al que se refiere este voto, sino que requieren de consideraciones especficas por referirse a la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio. En este sentido, considero que los instrumentos internacionales en materia de derechos fundamentales suscritos por el Estado Mexicano no deben ser equiparados a los instrumentos internacionales incorporados a derecho interno en otras materias, y en este voto desarrollo las razones que me llevan a esa conclusin. Debo aclarar que lo anterior es complementario a mi falta de coincidencia con las consideraciones hechas en los precedentes del Pleno acerca de la jerarqua de los tratados en materias distintas a los derechos fundamentales, cuyas razones expres en el voto particular formulado en el Amparo en Revisin 120/2002 3 . I. Los tratados e instrumentos en materia de derechos humanos tienen una naturaleza jurdica distinta a aquellos que se refieren a la materia comercial, doble tributacin o, en general, a otras materias. Esto es as, ya que si bien los instrumentos internacionales generan, por regla, obligaciones para el Estado en relacin con los dems Estados de la comunidad internacional dependiendo de la naturaleza bilateral o multilateral del instrumento, los instrumentos de derechos fundamentales se encuentran orientados, ms que a establecer un equilibrio de intereses entre Estados, a garantizar derechos y libertades del ser humano.

En donde sostuve que es equvoco considerar a los tratados internacionales por encima de las leyes federales y locales en un pretendido orden nacional.

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Los tratados modernos sobre derechos fundamentales no son tratados multilaterales de tipo tradicional, concluidos en funcin de un intercambio recproco de derechos, para el beneficio mutuo de los Estados contratantes. Su objeto y fin son la proteccin de los derechos fundamentales de los seres humanos, independientemente de su nacionalidad, tanto frente a su propio Estado como frente a los otros Estados contratantes. De este modo, al aprobar los tratados sobre derechos humanos, los Estados se someten a un orden legal dentro del cual asumen varias obligaciones, no en relacin con otros Estados sino hacia los individuos bajo su imperio. Ese carcter distinto de los tratados de derechos humanos ha sido sostenido por la Corte Interamericana de Derechos Humanos desde sus primeras opiniones consultivas: Otros Tratados Objeto de la Funcin Consultiva de la Corte (artculo 64 Convencin Americana sobre Derechos Humanos), Opinin Consultiva OC-1/82 del veinticuatro de septiembre de mil novecientos ochenta y dos; El Efecto de las Reservas sobre la Entrada en Vigencia de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-2/82 del veinticuatro de septiembre de mil novecientos ochenta y dos; as como en diversos casos contenciosos: Caso del Tribunal Constitucional vs. Per, Competencia, Sentencia de veinticuatro de septiembre de mil novecientos noventa y nueve; Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala, Sentencia de diecinueve de noviembre de mil novecientos noventa y nueve; Caso de la Masacre de Mapiripn vs. Colombia, Sentencia de quince de septiembre de dos mil cinco. Asimismo, el carcter especial de estos tratados ha sido reconocido por la Comisin Europea de Derechos Humanos cuando declar que las obligaciones asumidas por las Altas Partes Contratantes en la
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Convencin [Europea] son esencialmente de carcter objetivo, diseadas para proteger los derechos fundamentales de los seres humanos de violaciones de parte de las Altas Partes Contratantes en vez de crear derechos subjetivos y recprocos entre las Altas Partes Contratantes (Caso Austria vs. Italia, No. 788/60 4 ). Ideas similares acerca de la naturaleza de los tratados humanitarios modernos han sido sustentadas por la Corte Internacional de Justicia en su Opinin Consultiva Reservas a la Convencin sobre la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio 5 ; tambin estn contenidas en la propia Convencin de Viena, particularmente en el artculo 60.5 6 . II. Adems de la distinta relacin entre los obligados por la firma, ratificacin o adhesin de un tratado de derechos humanos y los beneficiarios finales del mismo, el contenido de estos tratados es compatible con la parte dogmtica de toda Constitucin moderna, al establecer derechos y libertades individuales o colectivos que no hacen ms que reafirmar o incluso ampliar los derechos y garantas que tienen los ciudadanos dentro del Estado. En el continente americano, la compatibilidad del contenido de diversos tratados de derechos humanos con la parte dogmtica de la Constitucin se refleja de manera formal en algunos casos, otorgndoles a esos instrumentos la misma jerarqua que la norma
Cfr. Austria vs. Italy, Application No. 788/60, European Yearbook of Human Rights, 1961, vol. 4, pg. 140. 5 Cfr. Advisory Opinion on Reservations to the Convention on the Prevention and Punishment of the Crime of Genocide,1951 International Court of Justice. 15. 6 Vase en general E. Schwelb, "The Law of Treaties and Human Rights", 16 Archiv des Volkerrechts (1973), pg. 1, reproducido en Toward World Order and Human Dignity (W.M. Reisman & B. Weston, eds. 1976, pg. 262.
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suprema, o la posibilidad de modificacin directa de los contenidos constitucionales, tales son los casos de la Constitucin de Colombia (artculo 93), la Constitucin de Guatemala (artculo 46), la Constitucin de Venezuela (artculo 23), la Constitucin de la Repblica de Argentina (artculo 75 inciso 22), la Constitucin de Nicaragua (artculo 46). En el caso de Mxico, dicha compatibilidad deriva en principio de la importancia que los derechos fundamentales tienen en la Constitucin mexicana como se refleja en el propio texto Constitucional (artculo 1, primer prrafo, y 15, ltima parte), as como de la intencin que se busc por el Constituyente de mil novecientos diecisiete para que los habitantes de la Repblica contaran con la proteccin de lo que ellos denominaban derechos naturales del hombre. Esto, si bien no les otorga a los instrumentos en cuestin una jerarqua distinta por la materia a la que se refieren, claramente modifica la orientacin mediante la que nos acercamos a su interpretacin de las relaciones materiales con las dems normas del orden jurdico nacional. As, resulta ilustrativo el Diario de Debates del Constituyente de mil novecientos diecisiete, en la 8 sesin ordinaria, celebrada el once de diciembre de mil novecientos diecisis, en la que fue aprobado el artculo 1 de la Constitucin, se seal que ste contiene dos principios capitales cuya enunciacin debe justamente preceder a la enumeracin de los derechos que el pueblo reconoce como naturales del hombre, y por eso encomienda al poder pblico que los proteja de una manera especial, como que son la base de las instituciones sociales. El primero de esos principios, es que la autoridad debe garantizar el goce de los derechos naturales a todos los habitantes de la Repblica. El segundo, es que no se debe restringir ni modificar la

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proteccin concedida a esos derechos, sino con arreglo a la misma Constitucin. De lo ah sealado por los diputados constituyentes se advierte que: 1) se reconoci la importancia de los derechos fundamentales; 2) se encomend al poder pblico la proteccin de estos de manera especial, es decir, distinta a la del resto del texto constitucional; 3) el goce de los derechos fundamentales no era slo para los ciudadanos, sino para los habitantes de la Repblica, lo cual es enteramente compatible con lo que establecen los modernos tratados de derechos humanos; y 4) no se deba de restringir la proteccin a esos derechos fundamentales ni modificar su proteccin especial-, dejando y autorizando por tanto la posibilidad de su ampliacin en cuanto a contenido como a proteccin siempre y cuando se haga con arreglo a lo establecido en la propia Constitucin (artculos 15; 76, fraccin I; 89, fraccin X, y 133). Estimo que an cuando no se considerara compatible la Constitucin con los tratados de derechos humanos, ni se considerara que stos por su objeto y fin se encuentran en el mismo nivel a efectos de interpretacin y aplicacin, es indudable que, por tratarse de derechos fundamentales del individuo, deben tener una interpretacin que asegure que stos sern garantizados y respetados en el territorio del Estado. Al ser los tratados de derechos fundamentales, como ya lo sealbamos, instrumentos jurdicos que buscan garantizar el goce de derechos y libertades del ser humano, difcilmente podran oponerse a la intencin que plasm el Constituyente y al texto mismo de la Constitucin, an en aquellos casos que la Norma Suprema establece restricciones especficas que pudieran considerarse insuperables,
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pues en estos casos, tomando en cuenta los derechos que protegen, esas restricciones deben ser interpretadas de manera progresiva con los tiempos y las condiciones de vida actuales. La interpretacin progresiva de los derechos fundamentales y eliminacin de sus restricciones no es contraria a la Constitucin; como ejemplo podemos mencionar que el propio Congreso Constituyente, al aprobar el dictamen del artculo 22, en su 39 sesin ordinaria, celebrada el doce de enero de mil novecientos diecisiete al establecer la pena de muerte, seal que sta desaparecera con el progreso de la razn, la dulcificacin de las costumbres y el desarrollo de la reforma penitenciaria. De este modo, como es de conocimiento general, en el ao de dos mil cinco despus de no ser aplicada varios aos, la pena de muerte fue eliminada del texto Constitucional y con ello, fueron retiradas las reservas que sobre ese tema haba hecho el Estado mexicano en todos los tratados de derechos humanos a los que se haba adherido o haba ratificado y que prohiban esa prctica. Por todo lo anterior, en el caso de existir una genuina antinomia entre normas en materia de derechos fundamentales, debe operar el principio pro homine, que se refiere a la prevalencia de una norma sobre otra por su mayor proteccin de los derechos fundamentales, independientemente de su ubicacin en el entramado jurdico. Este criterio interpretativo impone acudir a la norma ms amplia, o bien, a la interpretacin ms restringida, segn sea el caso, cuando se trate de establecer protecciones o restricciones a los derechos fundamentales. Por ello, se trata de un principio que coincide con uno

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de los rasgos esenciales de los derechos fundamentales: su aplicacin ms favorable a la persona humana 7 . De esta manera, el principio pro homine obliga a que una norma que protege derechos humanos con mayor amplitud, prevalezca sobre una norma con disposiciones mas restrictivas; que las normas de un tratado, en la medida en que su contenido enriquezca las disposiciones de una norma constitucional que contenga derechos fundamentales, deban prevalecer en el orden jurdico interno, o viceversa, es decir, que si en una ley determinado derecho fundamental est consagrado con un alcance mayor que el establecido por las normas internacionales, ser aqulla la que prevalecer. Este principio, finalmente, permite establecer que, ante eventuales interpretaciones distintas de una misma norma, se debe optar por aquella que conduzca a una mejor proteccin de los derechos fundamentales, descartando as las que restrinjan o limiten su ejercicio. III. Es claro que la diferencia interpretativa que se genera por la aplicacin del principio pro homine en relacin con las dems normas del ordenamiento, podra carecer de sentido si los tratados son superiores a las leyes federales y locales o aun a las generales en trminos de los establecido por la resolucin del Amparo en Revisin 120/2002. Asimismo carece de sentido la insinuacin de la resolucin mencionada de que los tratados de derechos humanos podran ser
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Este tribunal constitucional ha adoptado el principio de proteccin a la persona, lo que es evidente en las decisiones de Temixco (CC. 31/07); as como en las consideraciones de las Acciones de Inconstitucionalidad 33/2005 y 10/2009.

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considerados como una extensin de la Constitucin misma si, como lo es para la mayora, los tratados en general son superiores a todas las dems leyes ordinarias del ordenamiento jurdico 8 . Sin embargo, esta consideracin cobra sentido si entendemos la relacin de los tratados con las leyes como normas de la misma jerarqua. Mientras que en la aplicacin de tratados en general la disyuntiva se reducira a un problema de mbitos de aplicabilidad y de aplicacin del principio de lex posterior derogat priori; en el caso de los instrumentos de derechos humanos la norma que resultara aplicable sera la ms favorable al individuo, desplazando a la otra interna o internacional dependiendo del caso. Esto implica el examen del contenido de las normas en conflicto para la determinacin de cul de ellas es la que resulta aplicable; recordemos que los instrumentos internacionales relacionados con los derechos fundamentales establecen un piso mnimo de proteccin, pero eso en ningn momento es obstculo para que las normas internas establezcan una proteccin ms amplia 9 . As, la decisin de establecer una relacin de jerarqua entre normas de derecho interno e instrumentos internacionales ratificados por el Estado mexicano, en lugar de establecer una relacin de mbitos de aplicabilidad y prevalencia en la aplicacin de normas ms beneficiosas al individuo en el caso de derechos fundamentales, socava los incentivos del Estado y, ms importante, de sus partes integrantes, para desarrollar de modo progresivo el mbito de proteccin interno ms all de lo establecido internacionalmente, lo cual pareciera contraproducente y an contradictorio con el espritu
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La nica posible diferencia es la posible consideracin acerca de que los tratados de derechos humanos pudieran ser un parmetro directo de constitucionalidad de las normas con las que entraran en contradiccin. Aun cuando el resultado tendra que ser el mismo que el de los tratados en otras materias, existiran diferencias procesales importantes ya que se convertiran en competencia originaria de la Suprema Corte de Justicia al ser un problema de constitucionalidad.

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progresivo del cuerpo normativo internacional relacionado con la proteccin de la persona. De cualquier modo, es claro que el precedente del Tribunal Pleno no es aplicable de manera directa al asunto particular que nos ocupa y me parece que debieron haberse desarrollado las consideraciones conducentes. As, las razones que expreso en este voto son complementarias de mi posicin externada en el voto particular emitido en el Amparo en Revisin 120/2002, y establecen la consistencia de dicha posicin en relacin con el tema especfico.

_________________________________ Ministro Jos Ramn Cosso Daz

_________________________________ Secretario de Acuerdos de la Primera Sala Lic. Francisco Octavio Escudero Contreras

Esto es debido a su naturaleza de instrumentos consensuales entre varios estados.

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