Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt

Derecho Penal – Parte Especial (Mario Garrido Montt) ii. Secundarias:

- Auxilio al suicidio
- Naturaleza y características de la parte especial: - Homicidio en riña: se discute que sea distinta del homicidio simple.
- La parte general se regla por el Libro I del CP (sin epígrafe)
Objeto de estos delitos: proteger la vida plena o independiente, es decir, la
- La parte especial se regla en los libros II (crímenes y simples delitos y
vida de la persona después de nacida. No se regula en este título el aborto,
sus penas) y III (sin epígrafe, pero referido a las faltas)
que ampara la vida dependiente o en formación.
A. DELITOS CONTRA LAS PERSONAS.
1. HOMICIDIO SIMPLE: ART 391 Nº 2
- Libro II Título VIII: “Crímenes y simples delitos contra las personas”.
i. Concepto: muerte que una persona causa a otra sin que concurran
Se divide en ocho párrafos:
las circunstancias propias del parricidio, infanticidio u homicidio
1º Del Homicidio
calificado.
2º Del Infanticidio
- Figura base (sus elementos integran las otras formas de homicidio) y
3º Del Duelo
residual (se llega a el por exclusión de las figuras agravadas y
4º Lesiones corporales
privilegiadas)
5º Disposiciones comunes a los párrafos 1º, 2º y 4º
6º De la Calumnia
ii. Bien Jurídico Protegido: La vida.
7º De las injurias
- Cø art 19 Nº 1: asegura la vida de la persona, como la del que está por
8º Disposiciones comunes a los dos párrafos anteriores.
nacer. El homicidio sólo ampara la vida de la persona.
- Esta protección opera pese a la voluntad del titular, porque no es un bien
I. HOMICIDIO:
disponible.
- La protección no es absoluta, se ve limitada cuando entra en colisión con
- Es el delito contra la vida por excelencia. El párrafo 1 del título 8 del
otros derechos (legítima defensa, o pena de muerte, solo en CJM)
Libro II sanciona diversas conductas constitutivas de homicidio: el simple
- La doctrina nacional concuerda en que se protege la vida en su plano
(art 391 Nº 2) calificado (art 391 Nº1) parricidio (art 390) y homicidio en
físico-biológico, libre de valoraciones sociales sobre la calidad o
riña (art 393). Se excluye, sin explicación, el infanticidio que se regla en el
naturaleza de la vida, y su debilidad o proximidad de extinción no
párrafo 2, del mismo nombre, en el art 394.
excluyen su protección, por esto se rechaza la eutanasia.
- “Homicidio” tiene un doble alcance en el CP:
- Lo protegido es el individuo como función vital integral: mientras el
i. Genérico: encabeza el pár 1º que describe varios tipos de homicidio; y
complejo orgánico funcione como un todo.
ii. Restringido: homicidio simple del art 391 Nº2.
- Ámbito de protección se extiende desde el nacimiento hasta la muerte.
 Clasificación de los Homicidios:
i. Nacimiento:
i. Principales:
- A principios del siglo XX, se intentó asimilar los conceptos civiles en
- Homicidio simple: figura base, genérica y residual.
esta materia, lo cual se ha descartado por ser normas que regulan institutos
- Homicidio Calificado: figura agravada.
diferentes (ej, si se aplica el art 74 CC, que presume que la criatura que
- Parricidio: figura agravada. muere en el vientre materno no ha existido jamás, entraría en conflicto
- Infanticidio: figura privilegiada con el aborto.

1 bjfu
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- En el ámbito penal: art 394 (infanticidio) considera al sujeto pasivo
como persona a partir del parto, lo que implícitamente hace coincidente
este concepto con el de nacimiento.
- La expulsión del producto de la concepción marca la diferencia entre el
aborto y el homicidio –se haya o no cortado el cordón umbilical, que no
es parte del cuerpo de la madre- y otorga individualidad a la criatura.
ii. Muerte: Cesación de la vida.
- Tradicionalmente, la muerte real se constataba por signos positivos de
muerte: alteraciones sufridas por distintas partes del cuerpo (rigidez,
lividez cadavérica, putrefacción, etc)
- Pero como la muerte es un proceso en que los órganos van cesando sus
funciones en distintas etapas y momentos, se acostumbró a diagnosticarla
por los signos negativos de vida: la cesación de las funciones vitales
fundamentales (circulación, respiración, reflejos, movimientos)
- La ley 19.451 (10/04/1996) para el sólo efecto de los transplantes de
órganos ha recogido el criterio de muerte cerebral, exigiendo que su
certificación se realice una vez que se haya comprobado la abolición total
e irreversible de todas las funciones encefálicas. Cómo mínimo debe
considerarse las siguientes condiciones:
1. Ningún movimiento voluntario observado durante una hora.
2. Apnea luego de 3 minutos de desconexión de ventilador.
3. Ausencia de reflejos troncoencefálicos.
iii. Prolongación artificial de la vida. Aceleración del proceso de
muerte:
- Eutanasia pasiva: la interrupción de procedimientos que no tiene fines
terapéuticos (respecto de puna persona que está en proceso de muerte, que
alargan su vida pero sin posibilidad de recuperación de su salud) no
importa homicidio. La prolongación en este caso, no es una obligación
inherente al tratamiento médico, salvo expresa disposición del paciente o
quienes puedan manifestar su voluntad por él.
- Eutanasia activa: la aceleración del proceso de muerte sí constituye
homicidio. No importa que el organismo funcione con apoyo de medios
artificiales, siempre que estos no remplacen todas las funciones vitales. La
voluntad de la víctima tampoco tiene trascendencia (bien indisponible)
iii. Tipo Penal del homicidio simple: art 391 “El que mate a otro y no
esté incluido en el art anterior…”
2 bjfu
i. Tipo Objetivo: se integra por la descripción de la conducta prohibida
(acción u omisión) de la actividad dirigida a matar a otro; el resultado
(deceso de una persona) y la relación de causalidad.
 La Conducta: “matar a otro”
- Es un delito de medios abiertos y de resultado, da igual la forma de
provocar el deceso, salvo para efectos del homicidio calificado.
o La Acción: comportamiento positivo 8º activo) de un sujeto que se
concreta en la muerte de una persona distinta a aquella que realiza la
actividad.
Medios:
Directos: cualquier actividad personal del sujeto activo
(golpear, disparar)
Materiales Indirectos: usar animales, terceros inocentes o a la propia
víctima (poner un explosivo que estalle cuando abra la
puerta de su auto)
Intelectuales: induciendo a error a la víctima, puede bastar
con la palabra ej: que camine por un terreno minado.
Inmaterial Morales: actuar sobre la psiquis de la víctima, creando una
es intensa impresión que cause su deceso (decirle a un
enfermo cardiaco que la gordis gobernará en forma
vitalicia.
o La Omisión:
- Puede tratarse de una omisión impropia, o de la falta de omisión de
socorro del art 494 Nº 14
- La posibilidad de que un delito descrito como acción pueda consumarse
por omisión, en el caso de delitos contra las personas, se respalda en el art
492: “Las penas del artículo 490 se impondrán también respectivamente
al que, con infracción de los reglamentos y por mera imprudencia o
negligencia, ejecutare un hecho o incurriere en una omisión que, a
mediar malicia, constituiría un crimen o un simple delito contra las
personas”
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- Con delitos contra las personas se hace referencia al L2-T8, y en él no se
describe ningún tipo omisivo, por lo que implícitamente se reconoce que
se pueden cometer por omisión.
 El homicidio por omisión impropia es un delito especial propio, ya que
requiere un sujeto activo calificado (en posición de garante) a diferencia
del homicidio común, que puede ser cometido por cualquier persona.
- Además se requiere que se den en el hecho las circunstancias de riesgo
para la vida de la víctima, y que el garante esté en condiciones de realizar
la acción que evite que el riesgo se concrete.
 Si un tercero no garante se encuentra en situación de realizar la acción
evitadota del riesgo y no la realiza, no hay conducta típica, salvo en el
caso del art 494 Nº 14, cuando no se presta auxilio a una persona que se
encuentra herida, maltratada o en peligro de perecer, y en tal caso hay un
delito propio de omisión, que se sanciona como falta.
o Modalidades de la acción (sujeto activo, sujeto pasivo y objeto)
 Acción:
- Sujeto activo: cualquier persona que no se encuentre vinculada con el
sujeto pasivo por relación parental, conyugal o convivencia (habría
parricidio o infanticidio)
- Objeto de la acción: es el cuerpo de la víctima, contra la cual se dirige la
actividad destinada a provocar su deceso.
- Sujeto pasivo: persona titular del derecho a la vida que es atacada.
 Omisión:
- Sujeto activo: es calificado, requiere estar en posición de garante.
- Objeto: no hay acción dirigida contra el cuerpo de la víctima.
 El Resultado: para su consumación requiere la muerte de la víctima.
Situaciones especiales:
 Una sola acción provoca varias muertes: (sujeto lanza una granada) el
homicidio se colma con un sólo resultado de muerte, porque se protege
como bien jurídico la vida individual. Cada una de las muertes es un
homicidio, habiendo concurso material de ellos, aplicándose el art 74 CP.
- Si de muertes las muertes múltiples algunas fueron causadas con culpa y
otras con dolo, hay concurso real entre homicidio y cuasidelito de
homicidio.
3 bjfu
 Muerte se produce tiempo después de la acción: aunque sea después de
días o meses, sigue habiendo homicidio. Pero si entre la acción y la
muerte sobrevienen hechos que interrumpan o modifiquen el curso causal
originario, debe solucionarse mediante los principios de causalidad
natural e imputación objetiva.
 La relación de causalidad:
1º Se establece si el resultado de muerte está en relación de causalidad con
la conducta, suprimiendo mentalmente la acción. Si al hacerlo el resultado
desaparece, el resultado fue provocado por dicha conducta. Si es una
omisión, se agrega mentalmente la acción esperada, y si la muerte
desaparece, la omisión ha sido su causa (equivalencia de las condiciones)
2º Correctivos: prohibición del retroceso y supresión hipotética
acumulativa de as condiciones concurrentes.
3º Imputación objetiva: determinar si el resultado es consecuencia de la
creación de un riesgo no autorizado por el ordenamiento jurídico.
 Homicidio Concausal: el sujeto, con intención de matar, ejecuta un
hecho por sí solo insuficiente para causar la muerte, pero ésta sobreviene
por la concurrencia de causas preexistentes, concomitantes o
supervinientes, ajenas a la voluntad del hechor.
- La doctrina no considera el homicidio concausal, porque los principios
de imputación objetiva lo hacen innecesario, y además, importaría
seleccionar una condición elevarla a la calidad de causa.
- Ej: El hechor intenta matar a la víctima con una daga, pero sólo alcanza
a herirlo superficialmente. La víctima es hemofílica (lo que el sujeto
activo ignora) y muere por anemia aguda. Como el sujeto ignoraba la
enfermedad que sufre la víctima, la hemofilia sería una concausa que no
le es atribuible y responde por homicidio tentado.
 Comportamiento Homicida que se concreta en lesiones
gravísimas: caso en que por desvío del curso causal, el sujeto que
arremete con intención de matar causa lesiones.
- Debe considerarse que aquel que pretende causar lesiones gravísimas
tiene al menos dolo eventual respecto de un posible resultado de muerte, y
a su vez, quien busca provocar la muerte está en conocimiento de poder
causar una lesión gravísima.
- Si se castiga como homicidio frustrado, habría que bajar la pena en un
grado respecto del homicidio consumado.
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- Si se sanciona como lesiones gravísimas, se sanciona con una pena
análoga a la del homicidio consumado. Esta debería prevalecer1.
- Al ser una sola acción que se materializa en un resultado, no hay
concurso de homicidio frustrado y lesiones gravísimas consumadas.
ii. Tipo Subjetivo: la voluntad de provocar la muerte se puede presentar
en distintas alternativas direccionales:
 Dolo directo: tener como fin determinante la provocación del deceso.
 Dolo indirecto: considerar la muerte como consecuencia inevitable de la
acción que pretende realizar.
 Dolo eventual: prevé la muerte como posible, pero le es indiferente que
suceda.
 Homicidio tentado y frustrado: requiere actos subjetivamente dirigidos
a causar la muerte, por ello sólo son posibles con dolo directo.
 Comisión por omisión: el dolo se satisface por la fase cognitiva (saber
que el sujeto pasivo corre peligro de muerte) más que la volitiva 8querer
que muera)
 El Dolus Generalis: situación en que el homicida que cree haber
dado muerte a la víctima, realiza una actividad posterior (enterrarla)
que realmente causa el deceso. Teorías:
1. Dolo General: hay homicidio consumado, porque el dolo se extiende
a todos los actos que el homicida realizó en relación al hecho
unitariamente considerado.
2. Concurso Real: homicidio frustrado y homicidio culposo consumado.
3. Variante de la anterior: distingue si
a. El homicida pretende realizar la actividad anterior desde el principio
de la ejecución del delito: hay dolo general.
b. Después de la actividad homicida, decide realizar la segunda
acción: hay concurso real.
 El error en el homicidio:
- Error en la persona: (art 1) es intrascendente para efectos penales que el
mal recaiga en una persona distinta de la que se pretendía ofender, salvo
1
Pero a mi no me convence. Si había dolo directo de homicidio, ¡la wa es
homicidio frustrado y ya!
4 bjfu
en cuanto no deben considerarse los agravantes no conocidos por el
homicida, pero sí las atenuantes.
iv. El Homicidio y la Culpa:
- Los art 490 y 492 consagran la punibilidad del homicidio culposo ya sea
por acción u omisión (negligencia del garante)
- Pese a que el homicidio doloso y el cuasidelito de homicidio se
describen aparentemente con la misma estructura y fundamento,
conforman institutos diferentes.
- Homicidio doloso: requiere voluntad dirigida a matar y que la acción se
concrete en la muerte.
- Homicidio culposo: no hay voluntad de matar, de modo que aunque de
una acción negligente resulten varias muertes, se trata de un solo
cuasidelito.
v. Homicidio Preterintencional: sujeto con intención de lesionar, causa
la muerte, cuyo resultado es previsible (sino podría haber cao fortuito)
- La doctrina concuerda en que hay concurso ideal de lesiones dolosas
y cuasidelito de homicidio. Se aplica art 75.
- Si no se puede distinguir las lesiones del homicidio, sólo hay
homicidio culposo.
vi. Antijuricidad:
- Casos especiales: paciente o deportista no pueden dar su
consentimiento para justificar una alternativa fatal, porque dichas
actividades tiene por objetivo beneficiar la salud y la vida.
- Tampoco se permite la eutanasia activa 8muerte piadosa)
vii. La culpabilidad en el homicidio: igual a parte general.
viii.Penalidad: Presidio mayor en sus grados mínimo a medio.
2. HOMICIDIO CALIFICADO:
- La ley no utiliza la denominación “homicidio calificado”, se limita a
describirlo en el art 391 Nº 1:
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“Art. 391. El que mate a otro y no esté comprendido en el artículo
anterior, será penado:
1° Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare
el homicidio con alguna de las circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosía.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensañamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el
dolor al ofendido.
Quinta. Con premeditación conocida.”
a. Definición: muerte causada a otra persona, que no constituyendo
parricidio o infanticidio, se lleva a cabo concurriendo alguna de las
cinco circunstancias enumeradas por el art 391 Nº 1.
b. Naturaleza jurídica: Delito independiente distinto del homicidio
simple.
- Es de hipótesis múltiple: admite sólo las alternativas señaladas en el art
391 Nº 1, son elementos del delito, conforme al art 63, pese a asemejarse
a las 5 primeras agravantes del art 12.
- Este homicidio constituye un mayor injusto de la conducta: hay un
mayor desvalor de objetivo del resultado, al soslayar la posibilidad de
defensa de la víctima (alevosía, veneno) aumentar su dolor
(ensañamiento). Hay mayor reproche por la perversidad del victimario.
c. Características típicas: las mismas del homicidio simple, con
algunas particularidades.
i. Tipo Objetivo: es igual al homicidio simple, con la particularidad de
admitir sólo determinados medios de comisión: los del art 39 Nº 1.
- Puede cometerse por omisión, siempre y cuando el sujeto activo se
encuentre en posición de garante respecto de la victima; por ej, institutriz
si no impide que el niño consuma veneno, enfermera no administra
remedio a paciente por recio o recompensa. Es difícil concebir una
hipótesis de comisión por omisión en la alevosía y ensañamiento.
 Sujeto Activo:
- Condición negativa. No tener con la víctima una relación de parentesco,
matrimonio o convivencia, porque habría parricidio o infanticidio.
5 bjfu
- En caso de que medie premio o promesa, hay delito plurisubjetivo, pues
necesariamente habrán dos sujetos activos, el que ofrece la recompensa
(autor inductor, art 15 Nº 2) y el que la acepta (autor material)
 Calificantes: la muerte debe cometerse con alguna de ellas.
o Primera. “Con Alevosía”: Igual a art 12 Nº 1; “A traición o sobre
seguro”.
 A traición: ocultando la verdadera intención, hay simulación o doblez.
Ej: saluda a la víctima con un abrazo y le clava un puñal por la espalda.
 Sobre seguro: crear o aprovechar oportunidades materiales que eviten
todo riesgo para el homicida; ya sea limitando la reacción de la víctima
o de terceros, circunstancias que influyen en el autor para delinquir.
- La alevosía se caracteriza porque el agente actúa para asegurar la
realización del delito, aunque en el hecho no logre evitarlo, pero no
siempre que se de una situación de seguridad habrá alevosía 8por el, si la
víctima es un niño o ciego) porque es necesario que dichas condiciones
sean determinantes para que el sujeto concrete el delito.
- Es una circunstancia objetiva y subjetiva a la vez: Objetivamente debe
existir una situación de seguridad, no basta que el sujeto crea que existe y
no sea tal. Subjetivamente, el sujeto debe haberlo creado o aprovechado.
o Segunda. “Por premio o promesa remuneratoria”:
- Hay dos sujetos activos, el que ofrece la recompensa y el que la acepta.
- Incluye pago anticipado y oferta de pago, no siendo necesario que
efectivamente se cumpla.
- Debe tratarse de un beneficio económico.
- Si un tercero hace un pago posterior al homicida, sin concierto previo,
no hay homicidio calificado.
- ¿La calificante afecta a ambos sujetos? Hay dos teorías.
 Aburrido Montt: Los afecta a ambos, porque la norma no distingue, y el
instigador está induciendo al autor material a cometer un homicidio
calificado, no simple, por o tanto, interviene objetiva y subjetivamente
de ese tipo penal y no de otro.
 Doctrina mayoritaria: Sólo afecta al instigado, porque el texto legal
dice “por premio o promesa”, o sea, con la expectativa de recibir un
premio, lo que no incluye al instigador. Además, se sancionaría su
codicia, la cual no necesariamente se presentará en el instigador, que
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puede obrar por otros motivos (ej: enfermo no puede actuar por sí
mismo y le paga a otro para que lo haga). El instigador, sería culpable
de homicidio simple, y le afectaría la agravante del art 12 nº 2;
“mediante precio…”.
o Tercera. “Por medio de veneno”:
- Veneno: cualquier sustancia que incorporada al cuerpo en exigua
cantidad, produzca la muerte o serios daños a la salud.
- Puede ser sólida, líquida o gaseosa. La doctrina incluye también
sustancias que actúen mecánicamente sobre e cuerpo (vidrio molido)
- No es necesario que se administre una pequeña cantidad, sino que baste
con poco para producir efectos nocivos.
- Puede introducirse de cualquier forma, al inhalar, inyectar, vía oral, anal
o cutánea.
- Es un concepto relativo; depende de las circunstancias particulares de la
victima, por ej, azúcar para un diabético, alcohol para un bebé, etc.
- Se diferencia del agravante del art 12 Nº 3, que requiere que el veneno se
utilice como “medio catastrófico”.
o Cuarta. “Con ensañamiento, aumentando deliberada e
inhumanamente el dolor del ofendido”:
- El desvalor de esta conducta está en la perversidad del homicida.
 Objetivamente: existir de un aumento del sufrimiento de tal intensidad
que permita calificarlo de inhumano, valoración que debe hacer el
tribunal, en atención a las circunstancias (elemento normativo
sociocultural)
 Subjetivamente: El homicida debe tener ánimo de provocar en su
víctima un sufrimiento innecesario.
- No se incluyen actos realizados sobre el cadáver de la víctima.
- Se diferencia del agravante del art 12 Nº 4 en que este requiere acusar
males innecesarios para la ejecución, no intensificar el mal.
o Quinta. “Con premeditación conocida”: ha originado serias reservas,
hay varias teorías:
 Criterio cronológico: mantener a lo largo del tiempo la resolución
delictiva, lo que supone la maduración de la idea.
6 bjfu
- Crítica: determinación del tiempo necesario para concluir que hay
premeditación; la sola exigencia de reflexión es inherente a todo dolo.
 Criterio psicológico: además de la persistencia de la resolución delictiva
en el tiempo, exige frialdad de ánimo en el sujeto activo, es decir, la
calculada selección de los medios y forma de matar (no es incompatible
con un estado de violencia anímica)
 Criterio sintomático: hay premeditación cuando la reflexión sostenida
en el tiempo revele una mayor malignidad del sujeto; se vincula a los
motivos del autor.
- La doctrina mayoritaria se inclina por la conjunción de los criterios
cronológico y psicológico; aunque una pate sostiene la noción
sintomática, porque muchas veces las dos primeras no bastan para
evidenciar perversidad en el agente (ej: homicida por piedad)
- La premeditación debe ser conocida: exigencia que sería inútil, ya que
todas las circunstancias y elementos del delito deben ser acreditados.
Tiene una razón histórica.2
 Situaciones especiales del tipo objetivo:
o Concurrencia de más de una calificante: la doctrina nacional
considera que al tratarse de un tipo de hipótesis múltiple, todas las
calificantes son elementos del tipo, y aunque concurran
conjuntamente más de una (ej: alevosía y ensañamiento) ninguna de
ellas puede considerarse como agravante, sin perjuicio que su mayor
número se considere para determinar el monto de la pena según el art
69.
- Además, el art 63 dispone que las agravantes que son elementos del tipo
no pueden considerarse además como agravantes (non bis in idem)
o Homicidio calificado más concurrencia de agravantes del art 12 Nº 1
a 5:
- En el caso de la alevosía y en premeditación, existe una imposibilidad
absoluta de que concurran a la vez como agravante y calificante, porque el
art 12 y el 391 las describen de forma idéntica.
- En cambio, es posible de las demás calificantes concurran a la vez como
agravantes, ya que los supuestos de ambos arts no son idénticos.
ii. Tipo Subjetivo: se discute si cabe dolo eventual y culpa.
2
Pero me da paja explicarla.
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- Dolo directo: sí, porque la concurrencia de estas circunstancias implican Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre,
en el sujeto una voluntad dirigida a alcanzar el resultado fatal. madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a su
- Dolo eventual: se aceptaría cuando existiese dolo directo en cuanto a los cónyuge o conviviente, será castigado, como parricida, con la pena de
medios, y dolo eventual respecto del resultado de muerte. Ej: se le presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo calificado.
administran barbitúricos a la víctima para dejarla inconciente aceptando el - El art 390 debe relacionarse con el art 394, excluyendo del parricidio dar
peligro de que fallezca, se acepta una recompensa por darle una paliza a la muerte al recién nacido dentro de la 48 horas posteriores al parto.
víctima sea cual fuere el resultado. No admitirían esta modalidad el
homicidio premeditado y el alevoso, ya que la voluntad debe dirigirse - Naturaleza del parricidio: Se discute si es una figura agravada o un
directamente a lograr el resultado fatal. delito autónomo (mayoría de la doctrina). Es autónomo por:
- Culpa: se descarta, ya que se requiere una voluntad en cuanto al medio,  Formalmente, el art 390 inicia el T8, se ubica antes del homicidio y eso
lo cual hace imposible el descuido. EJ: enfermera por error da una indica voluntad de reconocerle autonomía.
sustancia tóxica al paciente y… muere, hay homicidio culposo.  Art 390 dice “se castigará como parricida” y no como homicida.
El parentesco a que se hace referencia es distinto del art 13, ya que es
d. Error, participación y el iter criminis: elemento del tipo penal y no una mera circunstancia.
- El homicidio calificado no es una figura agravada del homicidio simple,
- Justificación: hay mayor injusto en la muerte de alguien unido por
sino una figura independiente, por lo que no procede aplicar al art 64, ya
vínculo de sangre, matrimonio o convivencia.
que éste se refiere a las circunstancias modificatorias y no a los elementos
- Sin embargo, la doctrina moderna tiende a eliminarlo como figura
del tipo.
autónoma. Se le critica que impida considerar el vínculo como
- En caso de comunicabilidad, el dolo de quien interviene debe abarcar
atenuación, en los casos en que el parricida reacciona contra los maltratos
todos los elementos del tipo objetivo, entre ellos el medio empleado (que
y vejámenes prolongados que ha sufrido de parte de la víctima, quien se
califica al homicidio) y se extiende al conocimiento de la calificante y la
ampara precisamente en dicha relación para cometerlos.
voluntad de participar en tal sentido, aunque no intervenga en la actividad
misma que constituye la calificante.
a. Bien jurídico protegido: Vida del pariente consanguíneo en línea
- Estos criterios se aplican en caso de tentativa, frustración y error. Ej:
ascendiente o descendiente, del cónyuge o conviviente.
tentativa de matar con un veneno que perdió efecto es delito imposible.
- Fundamento Cø art 1: “La familia es núcleo fundamental de la
- Es difícil concebir una hipótesis de homicidio con ensañamiento
sociedad”
intentado o frustrado porque se requiere aumentar innecesariamente el
dolor inherente a la muerte, es decir ésta debe producirse.
b. Tipo penal: en general, igual al homicidio.
- En el homicidio por precio, para que haya tentativa tiene que iniciarse la
actividad material destinada a provocarla; no basta la simple proposición
i. Tipo Objetivo: delito de resultado (requiere sujeto calificado) Delito
del inductor, la aceptación del inducido ni aun el pago del precio por sí
especial impropio, ya que cuenta con un correlato común: el homicidio
solos.
simple.
- Aunque los sujetos no forman parte del tipo penal, en el caso de
e. Penalidad: Presidio mayor en grado máximo a presidio perpetuo
parricidio sus relaciones de parentesco, matrimonio o convivencia han
calificado.
sido integrados como elementos normativos del tipo, lo que tiene
3. PARRICIDIO:
trascendencia para efectos de la comunicabilidad y el error. Las víctimas
pueden ser:

7 bjfu
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1) Parientes consanguíneos en línea recta: padre, madre, hijo o cualquier
ascendiente o descendiente consanguíneo en la línea recta.
 Aunque la ley no se refiere a que debe haber relación de sangre, la
doctrina considera que sólo se refiere a este y excluye el parentesco afín:
- Históricamente, el parricidio ha protegido la relación natural de
sangre, en tanto que el parentesco afín nace de la unión sexual.
- Cuando el legislador ha querido incorporar el parentesco afín, lo ha
mencionado expresamente (art 13)
 Si estos parientes matan a un recién nacido dentro de las 48 horas
posteriores al parto, hay infanticidio (se aplica por ser especial)
 El parentesco en el parricidio puede acreditarse por cualquier medio de
prueba, y no sólo por los autorizados por el CC.
 Situación del adoptado: las leyes 7.613 y 18.703, actualmente
derogadas por a ley 19.620 regulaban la adopción:
- Ley 7.613: no creaba estado civil entre adoptante y adoptado, éste sigue
formando parte de su familia. En este caso no cabe el parricidio.
- Ley 18.703: crea dos tipos de adopción:
i. Simple: es igual a la de la ley 7.613, y no cabe el parricidio.
ii. Plena: “hace caducar los vínculos de la filiación para todos los efectos
civiles” y le concede al adoptado el estado civil de hijo legítimo. No cabe
el parricidio porque los vínculos de filiación caducan para efectos civiles,
pero no otros, como los penales. Además subsisten los impedimentos para
el matrimonio.
- Ley 19.620: un solo tipo de adopción, coincidente con la plena de la ley
anterior, por tanto, tampoco es posible el parricidio.
- En conclusión, el principio de legalidad impide aplicar la ley penal
analógicamente, y por ello no puede extenderse su aplicación en este caso
a la adopción. Además, las normas sobre adopción no alteran los efectos
de la filiación para materias no civiles, como las penales.
2) Cónyuges: el matrimonio debe ser civilmente válido en el momento
de la muerte de uno de los cónyuges. Si es nulo o se han divorciado,
no hay parricidio.
3) Convivientes: agregado el ley 20.066 D.O. 07/10/2005
 Omisión en el parricidio: Es posible (madre no alimenta a hijo)
Bustos y Politoff creen que no cabe aplicarlo, porque la relación de
8 bjfu
parentesco o matrimonio es fuente de la posición de garante, y se violaría
el principio de non bis in idem. Pero esto no es efectivo, porque el
parentesco no es agravante en el parricidio, sino un elemento del tipo.
ii. Tipo Subjetivo: el art 390 requiere que el sujeto activo conozca las
relaciones que lo ligan a la víctima. El dolo abarca esta relación, se
trata de un conocimiento real y no potencial.
- Se discute la procedencia del dolo eventual en el parricidio, parte de la
doctrina no lo concibe, pero a juicio de Aburrido Montt es procedente,
pues el dolo presenta las mismas modalidades que en el homicidio simple,
más el plus del conocimiento de la relación familiar. Habiendo dolo
directo en el conocimiento de esta relación, puede haber dolo eventual
respecto de los medios o la forma de concreción de la muerte.
- La culpa es descartada por la doctrina porque la falta de cuidado no se
condice con el conocimiento cierto del parentesco que importa mayor
injusto de la conducta.
c. Error en la persona y en el golpe (aberratio ictus): situaciones
especiales se resuelven conforme a reglas generales:
Art 1° inc 2º: El que cometiere delito será responsable de él e incurrirá en
la pena que la ley señale, aunque el mal recaiga sobre persona distinta de
aquella a quien se proponía ofender. En tal caso no se tomarán en
consideración las circunstancias, no conocidas por el delincuente, que
agravarían su responsabilidad; pero sí aquellas que la atenúen.
- Se discute si esta norma rige respecto del error en la persona y en el error
sobre los cursos causales (T1), o sólo en error en la persona (T2).
i. Sujeto pretende matar a un pariente y por error mata a una persona
con un parentesco análogo:
T1: Parricidio, había dolo de matar a un pariente y el error es irrelevante.
T2: Concurso real entre parricidio doloso frustrado y homicidio culposo.
ii. Sujeto quiere matar a un pariente y por error mata a un tercero:
T1: Homicidio simple.
T2: Concurso real de parricidio frustrado doloso del pariente y homicidio
culposo del tercero.
iii. Sujeto quiere matar a un tercero y por error mata a un pariente:
T1: Homicidio simple porque no hay dolo de parricidio.
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T2: Concurso real de homicidio frustrado doloso del tercero y homicidio
culposo del pariente.
d. Relación de parentesco, matrimonio o convivencia y su
comunicabilidad: Pueden darse varias situaciones.
i. Muerte provocada por sujeto calificado y un tercero.
ii. Muerte provocada por autor calificado que actúa con participación
de terceros (instigadores, cómplices)
iii. Muerte provocada por un tercero con participación de sujeto
calificado (instigador, cómplice)
- Para resolver estas situaciones hay que recordar que el parricidio es un
delito especial impropio (requiere sujeto calificado y tiene correlato con
un delito común, el homicidio)
- Hay varios principios que explican si los terceros no calificados deben
ser sancionados como autores o partícipes de homicidio o parricidio:
 Indivisibilidad del título de la imputación del hecho: el delito como
tal es único, y todos los que hayan intervenido en él responden por el
mismo tipo penal, ya sean autores, instigadores o cómplices, de modo
que si cometió parricidio, todos los participantes responden por tal
delito, aunque no estuvieran vinculados la víctima.
- Crítica: sólo el hecho de la muerte es único, no así la calificación
jurídica que se le de al deceso respecto de cada participante.
 Accesoriedad de la participación: la naturaleza del delito se
determina por el autor, si es un tercero, todos responden por
homicidio, aunque haya partícipes vinculados a la víctima. Si el autor
es parricida, los demás también lo son, aunque sean terceros.
- Crítica: da lugar a situaciones arbitrarias (cómplice no calificado de
autor calificado tendría una pena mayor que si hubiera sido autor)
 Asimilación de las calificantes a las agravantes generales: aunque la
calificantes integren el tipo del parricidio, no dejan de ser agravantes para
otros efectos legales, y procede aplicar el art 64 inc 1, por lo tanto el vínculo
familiar no se comunicaría los intervinientes no calificados.
- Si el autor es parricida, los partícipes no calificados responden por
homicidio porque no se les comunica el vínculo.
9 bjfu
- Si el autor no es calificado, pero actúa en colaboración con personas que
sí lo son, todos responden por homicidio porque la actuación de los
colaboradores es accesoria, pero los vinculados con la agravante del art 13.
- Crítica: no se aplica art 64 porque calificantes lo son para todos los
efectos legales; no son agravantes. El art 64 regula sólo los agravantes y
atenuantes generales.
 Dar relevancia a la naturaleza de la acción individual o colectiva de
cada interviniente: Se aplican principios generales (Aburrido Montt)
- Situación i. hubo concierto de matar al pariente de uno de los
coautores, y todos responden por parricidio, salvo que alguno ignorara
el vínculo.
- Situación ii. La misma regla se aplica a los partícipes no calificados.
- Situación ii. El autor responde por homicidio, pero los partícipes por
parricidio, no prima la accesoriedad sino la naturaleza de la acción
individual.
e. Parricidio en concurso con infanticidio, homicidio calificado y
auxilio al suicidio:
- Parricidio es preferente a homicidio calificado: si en el parricidio se da
alguna circunstancia del art 391 opera como agravante, siempre que
quede comprendida en algún numeral del art 12.
- Infanticidio es privilegiado respecto del parricidio y tiene aplicación
preferente.
- Si se presta auxilio al suicidio de un pariente, por ser una figura especial
distinta del parricidio, se responde por esta figura, con la circunstancia de
parentesco como atenuante o agravante según el art 13. (Siempre que no
se esté en posición de garante, porque respondería por parricidio)3
f. Penalidad: presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo
calificado.
4. INFANTICIDIO:
3
¡Cómo va a responder por parricidio si el auxilio al suicidio no corresponde al
verbo rector matar! Precisamente porque son figuras independientes debería
responder por auxilio al suicidio aunque esté en posición de garante… y pico si la
doctrina no me sigue.
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- Se regula en el párrafo 2, art 394; separado del resto de los homicidios.
Su mantención en el sistema jurídico no resulta inexplicable, pues es una
discriminación contra el recién nacido.
Art. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los demás
ascendientes legítimos o ilegítimos que dentro de las cuarenta y ocho
horas después del parto, matan al hijo o descendiente, y serán penados
con presidio mayor en sus grados mínimo a medio.
I. Características:
- Delito de Lesión o material: para consumarse requiere que se
produzca la muerte del recién nacido.
- Delito especial impropio: sujeto activo calificado (padres o
ascendientes) y tiene correlato con un delito común (parricidio u
homicidio) si el sujeto no es calificado.
II. Bien Jurídico Protegido: vida plena del recién nacido hasta las 48
horas posteriores al parto.
III. Tipo: debe cumplir todas las características objetivas y subjetivas del
homicidio simple, más algunas particularidades.
i. Tipo Objetivo: conducta (acción u omisión), resultado (muerte del
recién nacido), imputación objetiva (causalidad)
 La Conducta: “matar a otro”, ya sea por acción u omisión impropia
(que es la forma más común de infanticidio; ej: no alimentar al bebé)
 Los Sujetos: son calificados.
- Activo: padre, madre, o ascendientes legítimos e ilegítimos de la
víctima.4
- Pasivo: Recién nacido de no más de 48 horas de vida.
- Parto y nacimiento se refieren al mismo hecho; es parto para la madre y
nacimiento para el recién nacido.
- El parentesco puede acreditarse por cualquier medio probatorio, al igual
como en el parricidio.
 Tiempo en que debe realizarse la acción: dentro de las primeras 48
horas de vida del recién nacido.
 Resultado: muerte del recién nacido.
4
Eliminen este delito y denle un F5 a este pinche código por favoooor!!
10
- Para establecer que la criatura falleció debe acreditarse que tuvo vida
autónoma después del parte, lo que habitualmente se realiza con la
docimasia pulmonar (examen que determina aspiró aire)
ii. Tipo Subjetivo: igual que parricidio, puede haber dolo directo o
eventual, pero no culpa (aunque se discute).
- El dolo se satisface con el conocimiento de que la víctima es un recién
nacido descendiente, y con querer matarlo (el art 394 no lo menciona,
pero debe entenderse así por mera aplicación de las reglas generales)
- El dolo eventual es posible siempre que la duda del sujeto activo no
incida en la relación de parentesco. Ej: tapar al bebé para ocultarlo a un
tercero considerando la posibilidad de que se asfixie.
IV. Iter Criminis. Consumación: Admite tentativa y frustración.
- Hay situaciones especiales en cuanto a la consumación, pero lo relevante
es la oportunidad en que se concretó la conducta homicida. Si esta se
realizó dentro de las 48 horas y la muerte se produjo después de ese plazo,
hay infanticidio. Si la conducta se principió dentro de las 48 horas y se
concluyó después de ellas, hay parricidio.
V. Comunicabilidad: igual que parricidio, es un delito especial
impropio, cada interviniente responde de su propio acto; no se aplica el art
64 porque el parentesco es un elemento del tipo penal y no una
circunstancia calificatoria.
VI. Concursos y circunstancias modificatorias de responsabilidad:
- Por ser independiente, no concurre con el homicidio y parricidio, al cual
prefiere por ser especial.
- Si se comente con alguna de las circunstancias calificantes del
homicidio, se consideran como agravantes generales según el art 12, salvo
la alevosía, por ser inherente al delito.
VII.Penalidad: presidio mayor en sus grados mínimo a medio.
II. ABORTO:
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- Se regula en el L2 T7 P1, “crímenes y simples delitos contra el orden de
las familias y contra la moralidad pública” (arts 342 a 345)
- Crítica: lo protegido es la vida y no la familia; tampoco se vincula con la
moralidad sexual.
1. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: la vida en formación.
- Es un delito contra la vida, aunque el producto de la concepción carezca
aún de personalidad en el concepto jurídico.
i. Desde qué momento se inicia la protección de la vida del nasciturus:
 Desde la concepción: (Chile) problema de que en la fecundación in
vitro, la destrucción del óvulo inseminado podría constituir aborto.
 Desde la anidación: (doctrina moderna) porque antes de la anidación, el
50% de los óvulos inseminados se destruye en forma natural; y es muy
complejo determinar el momento de la concepción. Además, habría
principio de vida humana solo desde la anidación, porque fuera de la
matriz no puede desarrollarse.
ii. Intensidad de la protección:
Aunque ontológicamente no cabe distinguir entre vida plena y vida
dependiente, históricamente la vida dependiente ha sido objeto de una
protección menor que la vida plena.
iii. Cuál de los bienes jurídicos debe tener preeminencia si entran el
conflicto: (vida y salud e la madre o el nasciturus)
 Tendencias absolutas:
a) Iglesia católica: rechaza la posibilidad de sacrificar la vida incipiente
sin importar su estado de desarrollo ni el peligro de la salud o vida de
la madre.
b) Reconoce amplia libertad a la mujer para disponer de su embarazo,
porque el derecho a tener hijos conlleva el de no tenerlos (abortar)
 Tendencias relativas:
a) Sistema de los plazos: la mujer es libre de abortar hasta los 3 meses de
embarazo, es decir, cuando el embrión se transforma en feto y
adquiere forma humana.
b) Sistema de las indicaciones: exige circunstancias muy calificadas,
establecidas en la ley, para permitir el aborto: indicación ética
(violación) terapéutica (riesgo de la salud o vida de la madre),
eugenésica (taras físicas o psíquicas del feto)
11
2. CONCEPTO DE ABORTO: El CP no lo define pero consiste en la
interrupción del embarazo con destrucción o muerte del producto
de la concepción dentro o fuera del cuerpo de la mujer.
3. TIPOS OBJETIVO Y SUBJETIVO:
- Existen varias figuras de aborto, pero todas presuponen la existencia de
una mujer embarazada, cualquiera sea su grado de evolución.
- El aborto se dirige a provocar la muerte del nasciturus mediante la
interrupción del embarazo o durante el parto.
- Si la mujer no está embarazada, las maniobras abortivas no constituyen
aborto por no ser típicas (delito imposible por error de tipo)
- Se requiere que el feto esté vivo; si no lo está, las actividades destinadas
a su expulsión son atípicas.
- No constituyen aborto: la destrucción del feto fuera del vientre materno
cuando ha sido expulsado en forma natural; la destrucción del óvulo
inseminado in vitro no anidado; el impedir que un óvulo sea inseminado.
- Podría cometerse por omisión impropia, excepto el aborto violento.
4. SUJETO PASIVO: “Aquel que está por nacer”
- Se le reconoce protección en la Cø art 1 y CC arts 75 y ss.
- El objeto material de la acción es el producto de la concepción (queda
fuera el óvulo inseminado no anidado en el vientre de una mujer)
- Se requiere viabilidad intrauterina (posibilidad de continuar su desarrollo
natural dentro del vientre materno) pero no se exige que sea viable fuera
del útero (extrauterina). Se incluye a fetos y embriones con anomalías
(siameses, descerebrados, etc) y los “monstruos”. Hay duda sobre el
embarazo ectópico (extrauterino) pero no tendría protección por no ser
viable. También se excluye a los fetos y embriones que carecen de vida y
a las molas (masas inertes que parasitan de la sangre de la madre)
5. SUJETO ACTIVO: cualquier persona.
- Sin embargo, según se trate de un tercero, la mujer embarazada o un
profesional de la salud, hay distintas modalidades de ejecución y penas.
A. ABORTO CAUSADO POR UN TERCERO: que no sea profesional de la
salud. Puede ser con o sin el consentimiento de la mujer.
1. Aborto causado por 3º sin consentimiento de la mujer: dos tipos:
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a. Con violencia: dos hipótesis, del art 342 Nº 1 y 343
i. Con violencia destinada a provocar el aborto:
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto será castigado:
1° Con la pena de presidio mayor en su grado mínimo, si ejerciere
violencia en la persona de la mujer embarazada.
o Tipo Subjetivo: la expresión maliciosamente se entiende como
limitativa al dolo directo, es decir, excluye el dolo eventual y la culpa.
- Etcheberry cree que excluye antijuridicidad, en el caso de aborto
realizado por médico de buena fe en caso de riesgo de la embarazada.
o Tipo Objetivo: consiste en emplear fuerza material o moral para
interrumpir el embarazo y eliminar al nasciturus.
o Pena: presidio mayor en grado mínimo.
ii. Con violencia hacia la mujer pero sin intención de provocar aborto,
siempre que el embarazo conste al sujeto activo, o sea notorio:
Art. 343. Será castigado con presidio menor en sus grados mínimo a
medio, el que con violencia ocasionare un aborto, aun cuando no haya
tenido propósito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la
mujer sea notorio o le constare al hechor.
- Con violencia se alude a fuerza física, pues se trata de malos tratos de
obra o lesiones que se dirigen ala mujer (con dolo directo o eventual)
o Tipo Subjetivo: es complejo. El sujeto activo busca maltratar a la
mujer, pero no hacerla abortar. Sin embargo, el resultado de aborto es
previsible; ya sea porque le conste el embarazo, o porque sea notorio.
- Ell sujeto activo, en relación al aborto, puede tener:
 Dolo eventual: prevé el aborto pero le es indiferente que se produzca.
 Culpa conciente: lo previó como posible pero confía en no provocarlo.
 Culpa inconciente: no se lo representó, aunque fuera previsible.
- Esta figura es más amplia que el delito preterintencional, porque además
del dolo eventual, sanciona una modalidad culposa. Es excepcional ya
que es el único caso de aborto culposo, pues el art 490 se refiere sólo a los
delitos contra las personas, y el nasciturus no lo es.
o Tipo Objetivo: consiste en malos tratos de obra o lesiones (de hasta
mediana gravedad) que provocan junto con la interrupción del
12
embarazo, la muerte del nasciturus. Las lesiones de mediana gravedad
son absorbidas por esta figura, si son graves, hay concurso.
o Pena: presidio menor en sus grado mínimo a medio.
o Concurso. Aborto y muerte. Lesiones causadas a la embarazada a
consecuencia de la violencia: en estos casos hay concurso ideal
heterogéneo entre delito doloso y culposo (se aplica art 75);
- Si hubo dolo de matar o lesionar gravemente: concurso ideal de
homicidio o lesiones gravísimas dolosas con aborto culposo, porque hay
dos bienes jurídicos independientes (vida/salud de madre y nasciturus) y
dos comportamientos humanos separables y jurídicamente relevantes
(acción contra la mujer y falta de cuidado en su realización que provoca
muerte del feto)
- Su hay dolo respecto del aborto y además, se causan lesiones gravísimas
o la muerte a la mujer (delito preterintencional), hay concurso ideal entre
delito culposo de aborto y cuasidelito de homicidio o lesiones gravísimas.
b. Sin violencia:
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto será castigado:
2° Con la de presidio menor en su grado máximo, si, aunque no la ejerza,
obrare sin consentimiento de la mujer.
o Tipo Subjetivo: igual que aborto violento, violencia es sólo dolo
directo.
o Tipo Objetivo: se configura por dos elementos:
 Positivo: cualquier actividad idónea para causar el aborto.
 Negativo: ausencia de consentimiento de la mujer; ya sea que no esté en
condiciones de expresarlo o sea inhábil.
- Hay error de tipo si el sujeto comprende mal la voluntad de la mujer.
Pena: presidio menor en su grado máximo.
2. Aborto causado por tercero con consentimiento de la mujer:
Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto será castigado:
3° Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
- No tiene relevancia que se utilice o no violencia, pues lo determinante es
el consentimiento de la mujer embarazada.
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- Consentimiento debe ser dado por una mujer imputable, manifestado
libremente y sabiendo el alcance del acto de que se trata.
- Si hubo engaño o error en el consentimiento, se aplica el art 342 Nº 1
- En este caso siempre habrá coautoría, pero esta norma sólo sanciona al
tercero.
o Tipo Subjetivo: dolo directo (no cabe dolo eventual ni culpa, igual a
art 342 Nº 1)
o Pena: presidio menor en su grado medio.
B. ABORTO CAUSADO POR LA PROPIA MUJER:
Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona
se lo cause, será castigada con presidio menor en su grado máximo.
Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrirá en la pena de presidio
menor en su grado medio.
- Figura calificada: pena mayor para la mujer por ser garante de la vida
del hijo que está por nacer.
- Hipótesis múltiple:
1. La mujer permite que un tercero le provoque un aborto:
- Caso de co-autoría, al tercero se sanciona según art 342 Nº 2.
- Ambos deben actuar con dolo directo, el tercero porque así lo señala
el art 342 (maliciosamente), y la mujer porque debe consentir en
abortar, su voluntad debe ser explícita.
o Pena: presidio menor en grado máximo.
2. Autoaborto: la mujer se provoca un aborto, requiere dolo directo, la
expresión “causare” supone una actividad dirigida en tal sentido.
- Si hay participación de terceros en el autoaborto (complicidad,
encubrimiento) se rige por el art 342.
3. Aborto honoris causa: “para ocultar su deshonra” figura
privilegiada, se sanciona con presidio menor en grado medio.
- La mujer busca ocultar una relación sexual socialmente criticada.
C. ABORTO CON INTERVENCIÓN DE FACULTATIVO:
Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o
cooperare a él, incurrirá respectivamente en las penas señaladas en el
artículo 342, aumentadas en un grado.
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 Figura calificada: afecta solamente a los facultativos (todo profesional
que haya terminado estudios superiores sobre el arte de sanar, nos e limita
a médicos, también odontólogos, kinesiólogos, enfermeras, etc)
 Facultativo actúa abusando de su oficio y de su ejercicio: sobrepasando
los límites que le fija la lex artis medica. Si la respeta, está amparado por
la justificante del art 10 Nº 10 y su actuar no sería antijurídico.
- Si el facultativo participa en un aborto fuera del ejercicio de su
profesión, se sanciona conforme a art 342.
- Si el aborto se produce con culpa del facultativo, es una conducta
atípica, pero podría sancionarse por la falta del art 494 Nº 10 (descuido
culpable de médico que no causa daño a las personas)
 Facultativo debe intervenir como autor (mediato, directo, coautor) o
partícipe (inductor, cómplice)
o Pena: según el facultativo obre con o sin consentimiento de la mujer,
con o sin violencia; se sanciona con las penas del art 342 aumentada
en un grado.
o Aborto terapéutico: “aquel realizado con el consentimiento de la
mujer, de acuerdo a los principios médicos, cuando es necesario
interrumpir el embarazo porque pone en riesgo su vida (y algunos lo
extienden a su salud física o psíquica)
- Código Sanitario lo establecía en su art 226, pero la Ley 18.826 lo
remplazó por “No podrá ejecutarse ninguna acción cuyo fin sea provocar
un aborto”.
- Pese a ello, es posible poner término al embarazo si por razones propias
de la lex artis medica corresponde hacerlo como tratamiento curativo, de
acuerdo a los principios de tipicidad y antijuridicidad. En todo caso se
requiere consentimiento de la mujer.
6. ITER CRIMINIS: Delito de lesión (resultado) par su consumación
requiere la interrupción del embarazo y la muerte del nasciturus.
- Admite situaciones de tentativa y frustración.
- La muerte puede acontecer dentro del vientre o durante la expulsión,
pero si se le mata fuera del vientre, es homicidio o infanticidio.
III. HOMICIDIO EN RIÑA:
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Art. 392. Cometiéndose un homicidio en riña o pelea y no constando el
autor de la muerte, pero sí los que causaron lesiones graves al occiso, se
impondrá a todos éstos la pena de presidio menor en su grado máximo.
Si no constare tampoco quiénes causaron lesiones graves al ofendido, se
impondrá a todos los que hubieren ejercido violencia en su persona la de
presidio menor en su grado medio.
1.NATURALEZA JURÍDICA: Se discute si es un tipo penal independiente.
- Es un delito sui géneris de lesiones: no es un homicidio, pues lo
sancionado son las lesiones o la violencia ejercida sobre el fallecido, pero
no su muerte.
- Es una figura anómala que exige que en la riña se cometa materialmente
un homicidio y la condición objetiva de punibilidad de que se ignore
quien es el autor de esa muerte.
2. ELEMENTOS OBJETIVOS: requisitos:
a. Homicidio de una persona sin que se conozca su autor: si se sabe
quien es el autor, responde por homicidio o parricidio; si se sabe quien
causó las lesiones, responde según los arts 397 y siguientes.
- Debe ser un homicidio, provocado con dolo; no un caso fortuito (ej,
durante la riña hay una tormenta y le cae un rayo a fiambre) o cuasidelito
de homicidio (uno choca con otro, se resbala y se golpea y … muere)
- Hay responsabilidad objetiva, porque no puede vincularse la muerte al
dolo o culpa del autor de las lesiones o violencia.
b. Homicidio en riña o pelea: riña es el mutuo acontecimiento de un
grupo de individuos, al menos 3, existiendo confusión en el sentido de
lo que hacen.
c. Que en la riña se ejerza violencia en contra de la víctima o se le
causen lesiones graves: debe constar quienes son los autores de las
lesiones o violencia.
3. TIPO SUBJETIVO: el dolo requiere un doble querer:
 Participar en la riña y;
 Lesionar a la víctima.
- No se exige que el dolo se extienda a la muerte.
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- Se excluyen los simples malos tratos o lesiones causadas con culpa,
porque el tipo penal debe interpretarse restrictivamente, y la voz
“violencia” implica la voluntad de maltratar o emplear la fuerza
4. SUJETOS ACTIVO Y PASIVO:
- Sujeto pasivo: uno de los contendientes, debe sufrir lesiones y ser
objeto de homicidio durante la riña.
- Sujeto activo: uno de los que interviene en la riña, que cause lesiones
o ejerza violencia sobre el fiambre.
5. CONSUMACIÓN, ITER CRIMINIS:
- Delito de lesiones con sanción calificada, se perfecciona cuando las
lesiones se han consumado.
- El posterior homicidio es elemento del tipo.
- El desconocimiento de quién es el autor del homicidio no es un
elemento del delito, sino una condición objetiva de punibilidad, pues es
una circunstancia ajena a la actividad del autor de las lesiones.
6. PENA:
- Presidio menor en su grado máximo: si consta quienes fueron los
autores de las lesiones.
- Presidio menor en grado medio: si no consta quienes causaron las
lesiones graves, pero sí quienes ejercieron violencia.
IV. AUXILIO AL SUICIDIO:
Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para
que se suicide, sufrirá la pena de presidio menor en sus grados medio a
máximo, si se efectúa la muerte.
- No es un tipo de homicidio, pues no “se mata a otro”
- Es una figura especial en que se sanciona la colaboración prestada a un
tercero para que realice una actividad antijurídica.
- El suicidio no es delito, pero sí es contrario a derecho debido a que la
vida es un bien indisponible, incluso para su titular.
- De modo que en art 392 no reprime el auxilio al suicidio como accesorio
al suicidio mismo, sino como figura principal.
1. Tipo Objetivo:”Auxiliar a otro para que se suicide”.
- Conforme al art 16, la ayuda puede calificarse de complicidad.
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- La inducción o instigación al suicidio no es auxilio, y no es punible. Art. 410. En los casos de homicidio o lesiones a que se refieren los
párrafos I, III y IV del presente título, el ofensor, a más de las penas que
- Normalmente el auxilio se presta realizando una acción, y no puede
con ello se establecen, quedará obligado:
haber auxilio al suicidio por omisión, porque el art 392 describe una
conducta activa, “prestar”. Sin embargo, hay que analizar dos situaciones: 1° A suministrar alimentos a la familia del occiso.
2° A pagar la curación del demente o imposibilitado para el trabajo y a dar
a. Art 494 nº 14: “Sufrirán pena de … “El que no socorriere o auxiliare
alimentos a él y a su familia.
a una persona que encontrare en despoblado, herida, maltratada o en
3° A pagar la curación del ofendido en los demás casos de lesiones y a dar
peligro de perecer, cuando pudiere hacerlo sin detrimento propio.”
alimentos a él y a su familia mientras dure la imposibilidad para el trabajo
- Si el sujeto en despoblado está a punto de suicidarse, evidentemente
ocasionada por tales lesiones.
corre peligro de perecer, y es deber de quien lo encuentra socorrerlo. Si no
lo hace, incurre en delito falta. Los alimentos serán siempre congruos tratándose del ofendido, y la
b. Si el que omite evitar el suicidio tiene posición de garante: si el obligación de darlos cesa si éste tiene bienes suficientes con que atender a
suicida tiene éxito, hay homicidio por omisión. su cómoda subsistencia y para suministrarlos a su familia en los casos y
en la forma que determina el Código Civil.
- La colaboración queda comprendida en el tipo penal sólo cuando resulta
eficaz para que el sujeto se suicide; el auxilio ineficaz es atípico (Le
Art. 411. Para los efectos del artículo anterior se entiende por familia
presto una pistola a Juanito pero el se lanza al Mapocho, auxilio es
todas las personas que tienen derecho a pedir alimentos al ofendido.
ineficaz)
- La ayuda también puede ser intelectual: explicarle cómo se usa un arma.
B. DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD FÍSICA Y LA SALUD
INDIVIDUAL.
2. Tipo Subjetivo: Sólo dolo directo, porque se requiere saber que la
ayuda es para suicidarse y estar conciente de que la ayuda es eficaz.
- Se regulan en el L2, T8, P3 “Lesioenes Corporales”, arts 395 a 403 bis.
- La muerte del suicida no es un elemento del tipo (porque escapa al
- Se sancionan las mutilaciones, lesiones, y remisión de cartas o
control del agente) sino una condición objetiva de punibilidad.
encomiendas explosivas (no debería estar en este párrafo por ser un delito
de peligro, no sólo para la integridad física sino también para la vida)
Autoría, participación, Iter Criminis: el autor no debe ser garante.
- Hay otros tipos penales que tienen por bien jurídico a la salud, pero con
- Puede haber coautoría (dos o más “auxiliadores)
carácter secundario, como el robo con lesiones.
- No admite formas imperfectas (tentativa y frustración)
- Bien Jurídico Protegido: la salud individual, psíquica y física.
3. Pena: presidio menor en sus grados medio a máximo.
- Se protege el derecho a la integridad física (no ser privado de ningún
miembro u órgano) a la salud mental y corporal (no sufrir enfermedad) al
V. DUELO:5
bienestar físico y psíquico (no padecer dolor ni sufrimiento o dolor) y a la
VI. EUTANASIA:6
apariencia personal (no sufrir deformación corporal)
VII. DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS DE HOMICIDIO,
LESIONES Y DUELO:
- Clasificación de las figuras que integran el párrafo de lesiones:
- Mutilaciones: castración, mutilación de un miembro importante,
5
No estoy TAN enferma de la mente como para resumir esto… ni siquiera para mutilación de un miembro menos importante.
leer el libro… ni los artículos del CP. ¡PICO! 
6
¡PICO, PICO, PICO!

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- Lesiones: graves (gravísimas y simplemente graves) menos graves y
leves.
I. MUTILACIONES:
- Verbo rector común: MUTILAR: “cortar, cercenar o extirpar una parte
del cuerpo de una persona, es decir, de un miembro u órgano”.
- Miembro: “parte del cuerpo unida a él y que sirve para la actividad
física de relación” (mano, pierna, oreja, etc. Un trozo de carne no es un
miembro)
- Órgano: “parte del cuerpo que permite que éste funcione como tal,
fisiológicamente”
- El único medio posible de comisión es “cortar, cercenar o destruir”.
- Se trata de un delito común; los sujetos activo y pasivo pueden ser
cualquier persona (las automutilaciones no son punibles)
- El objeto material de la acción es el sujeto pasivo, pero el objeto
concreto es un miembro u órgano de su cuerpo.
- Tipo Subjetivo: sólo dolo directo, pues los arts 395 y 396 señalan que el
agente debe actuar maliciosamente, o con malicia, suponiendo una
intencionalidad dirigida a provocar la mutilación. Si hay mutilación con
dolo eventual o culpa, se sanciona a título de lesiones (o cuasidelito de id)
1. CASTRACIÓN:
Art. 395. El que maliciosamente castrare a otro será castigado con
presidio mayor en sus grados mínimo a medio.
- Castración: “ablación o destrucción de los órganos generativos”
- El sujeto pasivo puede ser hombre o mujer, pues la castración no se
limita a “miembros”, también influye órganos, que son internos.
- ¿Qué sucede cuando la castración es parcial? Debe considerarse que lo
que se protege es la facultad de procrear, y si con la pérdida parcial esta
función se pierde, en cualquiera de sus dos aspectos (coeundi o
generandi) o ambos a la vez, habrá castración consumada. Si ambas se
conservan, pese a la pérdida parcial, hay castración frustrada.
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- Pena: presido mayor en grado mínimo a medio.
La ley da gran relevancia a la protección de la capacidad reproductiva, por
ello la pena de la castración es igual a la del homicidio simple.
2. MUTILACIÓN DE UN MIEMBRO IMPORTANTE:
Art. 396 inc 1º. Cualquiera otra mutilación de un miembro importante
que deje al paciente en la imposibilidad de valerse por sí mismo o de
ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba, hecha también con
malicia, será penada con presidio menor en su grado máximo a presidio
mayor en su grado mínimo.
- Miembro importante: “aquel cuya falta provoca en la víctima la
imposibilidad de valerse por sí misma o de realizar funciones naturales
que ejecutaba con anterioridad al delito; siempre que no se trate de un
órgano generativo”.
- Estar imposibilitado para valerse por si mismo no implica quedar
inválido, sino dejar de ser autosuficiente en el sentido de su relación con
la sociedad.
- Funciones Naturales: aquellas inherentes a los diversos órganos del
cuerpo de toda persona en su sistema orgánico.
- Art 396 requiere dolo directo (maliciosamente) si hubiera dolo eventual
o culpa, se sanciona a título de lesiones (o cuasidelito de lesiones)
- Pena: presidio menor en su grado mínimo a presidio mayor en su grado
mínimo.
3. MUTILACIÓN DE UN MIEMBRO MENOS IMPORTANTE:
Art. 396 inc 2º. En los casos de mutilaciones de miembros menos
importantes, como un dedo o una oreja, la pena será presidio menor en
sus grados mínimo a medio.
- Miembro menos importante: “aquel cuya pérdida no deja al sujeto
imposibilitado de valerse por sí mismo o de realizar una función natural
que antes del delito podía llevar a cabo”.
- Se critica que la ley haya graficado la norma poniendo de ejemplo la
pérdida de un dedo o una oreja como miembros menos importantes, en
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atención a que para determinadas personas podrían ser fundamentales,
como para un artista o un pianista. Sin embargo, la norma no se refiere a
la posición individual del afectado, sino a la salud e integridad corporal
genéricamente apreciadas de cualquier persona.
- Pena: presidio menor en sus grados mínimo a medio.
II. LESIONES PROPIAMENTE TALES:
 Se regulan en los arts 397 a 403. Se caracterizan por:
- No deben constituir delito de mutilación.
- Deben causar un menoscabo corporal o daño a la salud de una
persona, incluyendo meros sufrimientos físicos inferidos al cuerpo.
- Conducta material consiste en herir, golpear o maltratar por vías de
hecho.
 El tipo subjetivo se satisface con cualquier tipo de dolo o culpa a
diferencia de las mutilaciones.
 Delito de resultado (de lesión) y por lo tanto acepta en su desarrollo
todas las fases del iter criminis (tentativa, frustración y consumación)
 Figuras típicas: Son tres.
a. Lesiones graves: tiene dos modalidades:
i. Lesiones gravísimas: art 397 Nº 1
ii. Lesiones simplemente graves: art 387 Nº 2
b. Lesiones menos graves (o de mediana gravedad): art 399
c. Lesiones leves: Art 494 Nº 5 (es una falta)
 Problemas que plantean las lesiones:
a. ¿Constituyen lesiones los simples maltratos de hecho?- Sí,
aunque después de inferidas no queden secuelas ni señales en el cuerpo de
la víctima, como sucede en los casos de aplicación de electricidad u otras
torturas, incluso dirigidas a la mente.
- Esto debido a que los art 397 (si de resultas de las lesiones queda el
ofendido demente, inútil…) y 402 (si resultare lesiones graves de una
riña…) hacen diferencia entre la acción de lesiona (herir, golpear,
maltratar de obra) y las consecuencias o resultado de esa acción, que
puede dejar señales o consistir en un sufrimiento físico o psíquico.
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b. ¿Es posible cometer lesiones por omisión? Sí, siempre que el
sujeto activo esté en posición de garante respecto de la víctima. (ej: madre
no alimenta a bebé)
- Algunos autores no admiten las lesiones graves por omisión porque el
tipo estaría descrito como acción.
c. Modalidad de la acción de lesionar:
- El art 397 señala una hipótesis múltiple:
 Herir: romper o abrir la carne o un hueso del cuerpo.
 Golpear: dirigir un objeto material para encontrarse con el cuerpo
de la víctima en forma repentina y violenta.
 Maltratar de obra: cualquiera actividad dirigida a dañar físicamente
o hacer sufrir causando dolor físico o psíquico. Debe distinguirse el dolor
de la simple molestia.
- Estas no son las únicas modalidades, pues el art 98 admite la posibilidad
de administrar sustancias nocivas o aprovecharse de la credulidad o
flaqueza de l víctima, y el art 399 seña “las lesiones no comprendidas en
los artículos anteriores se reputan menos graves…”.
1. LESIONES GRAVES: tiene dos modalidades, reguladas en el art 397
A. LESIONES GRAVÍSIMAS:
Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, será
castigado como responsable de lesiones graves:
1° Con la pena de presidio mayor en su grado mínimo, si de resultas de
las lesiones queda el ofendido demente, inútil para el trabajo, impotente,
impedido de algún miembro importante o notablemente deforme.
- Es un delito calificado por el resultado, ya que el carácter de gravísimas
son las consecuencias que producen en la víctima (“si de resultas de…”) y
además, no exige un tipo subjetivo particular (cualquier dolo y culpa)
i. Demente: cualquier enfermedad mental de trascendencia, ya sea
deficiencia o trastorno mental, que afecte al intelecto, volición o
efectividad del sujeto.
- Condiciones que debe cumplir la enfermedad:
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a. Trastorno mental que provoque una seria alteración de la personalidad
del afectado.
b. Alteración de cierta duración en relación a la vida de la víctima, debe
ser de un lapso notorio. Al menos, 30 días (límite con lesiones menos
graves) y no es necesario que sea permanente o irrecuperable.
ii. Inútil para el trabajo: basta que el sujeto se vea imposibilitado de
efectuar cualquier trabajo análogo a los que realizaba antes de la
consumación del delito.
- No se refiere a que quede inútil para todo trabajo, ni que quede
incapacitado precisamente para el que realizaba antes del delito.
- Requiere duración análoga al caso de demencia.
iii. Impotente: abarca impotencia coeundi y generandi, la víctima
puede ser hombre o mujer.
- Se satisface con el estado de impotencia, sin ser necesario que los
órganos generativos sean cortados o cercenados.
- Comprende mutilaciones causadas con dolo eventual y culpa.
- Duración: igual anteriores.
iv. Impedido de un miembro importante: debe provocar en el sujeto
la pérdida de la función de uno de sus órganos, o la pérdida material,
parcial o total del órgano, en este último caso sin dolo directo (sino,
es mutilación)
- Impedimento: más amplio que mutilación.
- Órgano: miembro o parte del cuerpo que tenga una función particular.
- Se incluye pérdida de un sentido (audición, vista)
- “Miembro importante” para este caso no es el mismo del art 396
referido a la mutilación, sino que debe resultar afectado un miembro de tal
entidad que tenga efectos de trascendencia semejantes a las demás
lesiones enumeradas en el art 397 Nº 1.
- Duración: igual que anteriores.
v. Notablemente deforme:
- Deformidad: cualquiera alteración de naturaleza estética que implique
una alteración ostensible de las condiciones físicas externas del sujeto
pasivo.
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- La deformidad puede afectar a todo el cuerpo o una parte de él, visible o
no.
- Notable: sentido estético valorativo, atendiendo a las circunstancias de la
víctima. La posibilidad de cirugía no altera la calificación de la lesión.
- Pena: presidio mayor en su grado mínimo.
B. LESIONES SIMPLEMENTE GRAVES :
Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, será
castigado como responsable de lesiones graves:
2° Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren
al ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de treinta
días.
- Enfermedad: proceso de alteración de la salud corporal o mental; mal
funcionamiento de los órganos o de la psiquis.
- Incapacidad: imposibilidad de realizar algo, en la especie, de trabajar.
- La norma se refiere a incapacidad para realizar la labor que
normalmente desarrollaba antes de sufrir la lesión.
- Plazo: más de 30 días.
- Pena: presidio menor en su grado medio.
C. LESIONES DEL ART 398:
Art. 398. Las penas del artículo anterior son aplicables respectivamente al
que causare a otro alguna lesión grave, ya sea administrándole a sabiendas
sustancias o bebidas nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de
espíritu.
a) Administrar bebidas o sustancias nocivas: se puede suministrar por
cualquier medio idóneo (inyectar, aspirara, vía oral, etc)
- Sustancia o bebida nociva: aquella que en las circunstancias concretas
y particulares de la víctima pueden causarle una lesión grave. (azúcar
para diabético)
- Lesión grave: es tanto la provocada por la sustancia como el impedir o
retardar la mejoría de la víctima por más de 30 días.
- Tipo subjetivo: “a sabiendas”; dolo directo o eventual, siempre que la
duda no recaiga sobre la nocividad de la sustancia.
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b) Abusar de la credibilidad o flaqueza de espíritu de la víctima:
- Crédulo: confía plenamente en otra persona, le tiene fe.
- Flaqueza de espíritu: persona ingenua, débil de entendimiento.
- Según algunos autores, esta hipótesis comprendería transmisión de
enfermedades sexuales y otras semejantes, asimilándose los virus a
sustancias nocivas, siempre que sean suministradas dolosamente.
- Pena: igual a art 397 según la gravedad de las lesiones.
2. LESIONES MENOS GRAVES:
Art. 399. Las lesiones no comprendidas en los artículos precedentes se
reputan menos graves, y serán penadas con relegación o presidio menores
en sus grados mínimo o con multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
- Es un tipo residual, debe cumplir tres exigencias:
a) No adecuarse al tipo de mutilaciones o lesiones graves: cualquiera
sea la forma en que haya sido inferidas (no solo verbos rectores del
art 397)
b) Causar enfermedad o incapacidad para el trabajo que no sobrepase
los 30 días.
c) No corresponda calificarlas como leves.
- Pena: relegación o presidio menores en sus grados mínimo o multa de
11 a 20 UTM.
3. LESIONES LEVES:
Art. 494. Sufrirán la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias
mensuales:
5° El que causare lesiones leves, entendiéndose por tales las que, en
concepto del tribunal, no se hallaren comprendidas en el artículo 399,
atendidas la calidad de las personas y circunstancias del hecho. En ningún
caso el tribunal podrá calificar como leves las lesiones cometidas en
contra de las personas mencionadas en el artículo 5° de la Ley sobre
Violencia Intrafamiliar.
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- Es un tipo de lesión menos grave, calificada que el tribunal califica
como leve, atendidas la calidad de las personas y las circunstancias de
hecho (edad, sexo, lugar, condiciones, etc)
- No puede provocar incapacidad o enfermedad por más de 30 días.
- La víctima no puede ser de las personas enumeradas en el art 5 de la ley
de violencia intrafamiliar.7
- Tipo Subjetivo: requiere dolo, no hay cuasidelito de lesiones leves
porque el art 490 los limita a los crímenes y simples delitos contra las
personas, y el art 494 no extiende su tenor a culpa.
 EL TIPO SUBJETIVO. LESIONES CULPOSAS. PRETERINTENCIÓN:
- A mediados de siglo se acogía la doctrina de que las lesiones eran un
caso de responsabilidad objetiva, el sujeto debía responder por el
resultado de su comportamiento aunque éste no hubiera sido abarcado por
su voluntad. Bastaba que la acción se realizara con animus necandi, pues
los distintos tipos de lesiones requerían un dolo genérico: afectar la
integridad física o salud de la víctima.
- Doctrina actual: Los distintos delitos de lesión requieren el dolo el dolo
que el tipo describe, que puede ser directo, eventual o culpa; salvo las
lesiones leves que no admiten culpa.
- Lesiones graves y menos graves admiten: dolo directo, dolo eventual y
culpa (por art 490)
- Lesiones leves: solamente dolo, por ser faltas.
- Lesiones culposas: igual que en homicidio; si de una acción negligente
resultan varios lesionados, se trata de una única infracción a un deber de
cuidado que se materializa en un solo delito culposo de lesiones, sin
perjuicio de que sea aplicable el art 69 para regular la sanción,
considerando la pluralidad de lesiones.
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Artículo 5º.- Violencia intrafamiliar. Será constitutivo de violencia intrafamiliar todo
maltrato que afecte la vida o la integridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido
la calidad de cónyuge del ofensor o una relación de convivencia con él; o sea pariente
por consanguinidad o por afinidad en toda la línea recta o en la colateral hasta el tercer
grado inclusive, del ofensor o de su cónyuge o de su actual conviviente.
También habrá violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso
precedente ocurra entre los padres de un hijo común, o recaiga sobre persona menor
de edad o discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera
de los integrantes del grupo familiar.
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- Delito preterintencional: caso en que el sujeto pretende causar
dolosamente una lesión menor a la que realmente provocó, habiendo sido
previsible la lesión más grave.
- Se sanciona de acuerdo al art 75 como concurso ideal entre lesión dolosa
menos grave y lesión culposa más grave.
 CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES DE AGRAVACIÓN EN LAS MUTILACIONES Y
LESIONES GRAVES Y MENOS GRAVES :
Artículo 400. Si los hechos a que se refieren los artículos anteriores de
este párrafo se ejecutan en contra de alguna de las personas que menciona
el artículo 5º de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar, o con cualquiera de
las circunstancias Segunda, Tercera o Cuarta del número 1º del artículo
391 de este Código, las penas se aumentarán en un grado.
- Se trata de circunstancias calificantes, más que agravantes, pues por su
sola concurrencia aumentan la sanción en un grado.
a) Ser la víctima una de las personas mencionadas en el art 5º de la LVI.
- Cónyuge o ex cónyuge.
- Conviviente.
- Pariente por consanguinidad o afinidad en toda la línea recta o colateral
hasta el 3º grado inclusive, (del ofensor, cónyuge o conviviente)
- Entre padres de un hijo común.
- Menor de edad o discapacitado que esté bajo cuidado o dependencia de
cualquier integrante del grupo familiar.
 Se requiere dolo directo en cuanto al conocimiento de la relación.
 Esta calificante exime la posibilidad de aplicar la circunstancia
modificatoria del art 13.
b) Con las circunstancias del art 390 Nº 1, segunda (por premio o
promesa remuneratoria) tercera (veneno) y cuarta (ensañamiento)
 Generalmente excluyen las agravantes análogas del art 12.
 SITUACIONES ESPECIALES:
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a) Autolesión: es una acción antijurídica pero atípica, salvo el caso del
art 295 del CJM, que sanciona al quien se autolesiona para evadir sus
obligaciones militares.
b) Consentimiento del afectado: se discute su validez, en principio no
tendría valor por versar sobre un bien indisponible.
- En el caso de tratamientos estéticos, donación de sangre y otros similares
no es el consentimiento del afectado el que los justifica, sino que son
actividades atípicas porque son socialmente aceptadas, y el
consentimiento es necesario para la atipicidad, pero no su fundamento.
c) Actividad médica: avances científicos (arrendamiento de vientres,
manipulación genética, transplantes, etc) han forzado a plantear una
revisión de los principios tradicionales: respeto absoluto de la vida,
dignidad de la muerte, integridad física y libertad del individuo.
- Los principios fundamentales son el interés preponderante, el
consentimiento y a lex artis médica.
d) Deporte: debe diferenciarse las lesiones causadas con dolo o culpa de
las que se provocan en el ejercicio del deporte.
LESIONES CAUSADAS EN RIÑA O PELEA: se aplican las mismas normas
del homicidio en riña, se aplican los arts 402 y 403.
REMISIÓN DE CARTAS O ENCOMIENDAS EXPLOSIVAS:
Art. 403 bis.- El que enviare cartas o encomiendas explosivas de
cualquier tipo que afecten o puedan la vida o integridad corporal de las
personas, será penado con presidio mayor en su grado mínimo.
- Bien jurídico protegido: la seguridad de las personas, en cuanto a su
vida y su integridad física (se excluye salud mental) por ello se critica su
ubicación entre los delitos de lesiones.
- Es un delito de peligro concreto, porque basta la remisión para que se de
el tipo siempre que tenga potencialidad de causar riesgo.
- Tipo Objetivo: “enviar una carta o encomienda”.
- Puede remitirse por cualquier medio. Se excluye dejar el paquete
abandonado o cambiar una carta normal recibida por una explosiva.
- Carta: escrito normalmente cerrado que permite a una persona
comunicarse con otra.
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- Encomienda: todo paquete que se envíe por correo o por mano;
paquete postal.
- Deben ser explosivos, y tener la cualidad de poner en peligro para la
vida o cuerpo de cualquier persona (elemento normativo)
- Sujeto pasivo: cualquier persona, determinada o indeterminada. No se
exige que efectivamente corra peligro, sino que haya podido correrlo.
- No se aplica art 400.
- Tipo Subjetivo: basta el conocimiento de que la carta o encomienda es
explosiva y que puede poner en peligro la vida o integridad de cualquier
persona, más la decisión de enviarla. No se requiere dolo de lesionar o
matar, por lo que cabe el dolo eventual. Se excluye la culpa.
- Participación e iter criminis: el sujeto activo no es calificado.
- Se consuma con la remisión; no caben la tentativa y frustración.
- Concursos: principio de consunción.
- si hay resultado de lesiones leves, menos graves, simplemente graves o
mutilación, las absorbe el tipo penal. Si hay muerte, castración o lesiones
gravísimas, prefieren estos tipos penales al art 403.
- Pena: presidio mayor en su grado mínimo.
C. DELITOS CONTRA EL HONOR.
- Se regulan en el L2 T8 P6 “De las injurias”; P7 “De las calumnias” y
P8 “Disposiciones comunes a los dos párrafos anteriores” arts 421 a 431;
como delitos contra las personas. En la mayoría de los códigos se regulan
en forma independiente.
 BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: El Estado debe proteger tanto el honor
e intimidad de las personas como la libertad de expresión e información,
que frecuentemente entran en conflicto, lo que impone sacrificar uno de
estos derechos total o parcialmente según el caso concreto.
- Concepto de honor: es una cualidad moral, buena reputación. Muy
vinculado a la dignidad. Tiene dos fases:
a) Honor interno (sujetivo): noción que cada sujeto tiene de su propia
dignidad, del sentimiento de su valía en relación con sus semejantes.
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b) Honor externo (objetivo): fama o reputación. Opinión que los
demás tienen de una persona normalmente corresponde a la concreción
material del honor subjetivo.
- Honor y presunción de inocencia: la presunción de inocencia es una
manifestación de honor, pues prohíbe que se de trato de participe de un
delito a quién no ha sido declarado culpable por sentencia judicial.
- Honor y libertad de expresión e información:
- La Cø art 19 Nº 12 garantiza “la libertad de emitir opinión y de
informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier medio,
sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que se comentan en el
ejercicio de estas libertades, en conformidad a la ley, la que deberá ser
de quórum calificado.
- Los delitos de injuria y calumnia son la concreción de la protección al
honor del art 19 Nº 4 de la Cø.
- Cuando colisionan estas dos garantías, el derecho de información,
aunque formalmente típico, puede estar justificado por el art 10 nº 10
(ejercicio legítimo de un derecho)
I. INJURIA:
Art. 416. Es injuria toda expresión proferida o acción ejecutada en
deshonra, descrédito o menosprecio de otra persona.
- Se puede lesionar tanto el honor subjetivo como objetivo.
1. Tipo Objetivo:
 Expresión: se refiere a palabra hablada.
 Acción: cualquier formad e manifestar opinión que no sea palabra
hablada, incluye por escrito, gestos, alusiones, dibujos, etc.
- No es necesario que sea objetivamente ofensiva, basta que tenga dicha
significación según la forma y circunstancias en que se exteriorizó.
- Se discute que pueda injuriarse por omisión porque el tipo está descrito
como acción, pero se acepta en el caso en que el ofensor esté en posición
de garante del ofendido, pues se trata de un delito contra las personas.
 Clasificaciones:
- Según la forma de ofender:
a. Directa: derechamente se dirige contra el ofendido.
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b. Indirecta repercute oblicuamente en la víctima (A, refiriéndose a B y
C dice “B no es ningún ladrón” dando a entender que C sí lo es)
a. Manifiesta: no deja lugar a dudas sobre su naturaleza ofensiva.
b. Encubierta: ofensa disfrazada, equívoca. Permite que el aludido exija
“explicaciones satisfactorias” sobre ella.
- Hay injurias por escrito y con publicidad que tienen sanción mayor.
- Para determinar la penalidad: graves, leves y livianas.
2. Tipo Subjetivo: No se requiere un elemento particular aparte del
dolo, pero este debe ser directo; no se admite dolo eventual ni culpa.
- Un sector de la doctrina considera que se requiere un animus necandi
especial, que sería una voluntad de dañar al ofendido más allá del
conocimiento de que las expresiones resulten injuriosas, y que la
concurrencia de otros animus (informar, criticar) excluye el de injuriar.
3. Clases de injuria atendida su gravedad: Según la naturaleza de la
ofensa y la publicidad que se le de:
a) Injurias graves: cinco casos:
Art. 417. Son injurias graves:
1° La imputación de un crimen o simple delito de los que no dan lugar a
procedimiento de oficio.
2° La imputación de un crimen o simple delito penado o prescrito.
3° La de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias puedan
perjudicar considerablemente la fama, crédito o intereses del agraviado.
4° Las injurias que por su naturaleza, ocasión o circunstancias fueren
tenidas en el concepto público por afrentosas.
5° Las que racionalmente merezcan la calificación de graves atendido el
estado, dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor.
1° Imputación de un crimen o simple delito que no de lugar a
procedimiento de oficio:
- Se excluye la falta (que puede ser injuria leve o levísima)
- Se incluyen delitos de acción penal privada (art 18 CPP) que sólo puede
ser iniciada por el ofendido o su representante legal y no por el MP.
- Se incluyen los delitos de acción previa instancia particular.
2° Imputación de un crimen o simple delito penado o prescrito: el
cumplimiento de la pena y el transcurso del tiempo son formas de
terminar la resp penal.
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3° Imputación de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias
puedan perjudicar considerablemente la fama, crédito o intereses del
agraviado.
- Vicio: mal hábito o exceso en cuanto a una costumbre.
- Falta de moralidad: atentado a la ética, aun circunstancial.
- La imputación debe ser de tal magnitud que afecte la reputación o
intereses del afectado.
4° Injurias que por su naturaleza, ocasión o circunstancias fueren tenidas
en el concepto público por afrentosas. Se incorpora un elemento
normativo cultural, pues el juez, para valorar la ofensa, debe recurrir al
concepto que tendría el público en general, y no a su propio criterio.
5° Imputaciones que racionalmente merezcan la calificación de graves
atendido el estado, dignidad y circunstancias del ofendido y del ofensor.
Sentido poco claro ¬¬.
- Pena: el art 418 distingue según se hagan o no con publicidad.
i. Injurias graves hechas por escrito y con publicidad: reclusión menor
en sus grados mínimo a medio y multa de once a veinte UTM.
ii. En los demás casos: reclusión menor en su grado mínimo y multa de
6 a 10 UTM.
- En art 422 señala qué se entiende “por escrito y con publicidad”:
Art. 422. La calumnia y la injuria se reputan hechas por escrito y con
publicidad cuando se propagaren por medio de carteles o pasquines
fijados en los sitios públicos; por papeles impresos, no sujetos a la ley de
imprenta, litografías, grabados o manuscritos comunicados a más de cinco
personas, o por alegorías, caricaturas, emblemas o alusiones reproducidos
por medio de la litografía, el grabado, la fotografía u otro procedimiento
cualquiera.
- Art 16 Ley 16.643 sobre abusos de publicidad agrega los periódicos,
diarios, revistas, radio, TV, cine y otros medios.
b) Injurias leves:
Art. 419. Las injurias leves se castigarán con las penas de reclusión
menor en su grado mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales cuando fueren hechas por escrito y con publicidad. No
concurriendo estas circunstancias se penarán como faltas.
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- Son aquellas que no se puedan calificar de graves, y que hayan sido
hechas por escrito y con publicidad.
- Pena: reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a diez UTM.
c) Injurias livianas:
Art 496 Nº 11. “El que injuriare a otro livianamente de obra o palabra, no
siendo por escrito y con publicidad.
- Son aquellas que no puedan calificarse de graves, y que no hayan sido
hechas por escrito y con publicidad.
- Pena: multa de dos a cinco UTM.
4. Sujetos activo y pasivo: sólo las personas naturales pueden ser
autoras o víctimas de injuria
II. CALUMNIA:
Art. 412. Es calumnia la imputación de un delito determinado pero
falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio.
1. Tipo Objetivo: imputación de un hecho delictivo a una persona.
- Puede hacerse por cualquier medio idóneo (palabra oral, escrito, gestos,
alusiones, dibujos, etc)
- Está descrito como acción, se considera que es improbable que `pueda
cometerse por omisión.
- Debe ser un crimen o simple delito, las faltas se excluyen pese a que no
lo expresa el art 412. Los arts 413 y 414 que penan la calumnia, no se
refieren a la imputación de una falta (que puede ser injuria)
- Puede ser deliro doloso o culposo porque el art 412 no distingue.
- Puede atribuirse a la víctima la calidad de autor, cómplice o encubridor.
a) Atribución de un delito determinado: debe estar precisado en sus
circunstancias fundamentales.
- Debe señalarse a qué persona se atribuye, los hechos, el cuándo y en
qué lugar se cometió (si prescribió o está penado es injuria) etc. ( no es
calumnia decir “Fulano es un ladrón”)
- En cualquier fase de ejecución (tentado, frustrado, consumado)
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- No importa que se le de una calificación jurídica equivocada (acusar de
estafa cuando los hechos corresponden a hurto)
b) Falsedad del delito: debe ser subjetivamente falso, es decir que el
calumniador conozca la mendacidad de su imputación (tener conciencia
de que lo atribuido a un tercero no concuerda con la realidad, o que
carece de antecedentes adecuados que den verosimilitud a la aseveración)
- El tipo no exige la falsedad objetiva del delito, porque en caso contrario
el agraviado tendría que acreditar la existencia de los elementos del tipo
objetivo, entre los cuales está la falsedad de la imputación (probar que el
hecho no existió, o que no participó en él) lo que sería absurdo.
- - Quien hace la imputación debe probar la realidad de su afirmación.
c) Delito perseguible de oficio: sólo delitos de acción penal pública, no
penados ni prescritos.
2. Tipo Subjetivo: igual que la injuria.
- La fase subjetiva se satisface con dolo directo y no requiere de un
animus injuriandi ni de otro animus necandi.
- Dolo: conocimiento de la falsedad objetiva de la imputación (saber que
el delito no se ha cometido; que carece de antecedentes verosímiles sobre
su comisión; o que si se cometió, el agravado no tuvo responsabilidad)
Subjetivamente, la imputación debe ser falsa.
- No se comprenden los tipos específicos de calumnia que configuran
delitos especiales: el desacato, denuncia calumniosa, etc.
3. Clasificación de las calumnias y su penalidad: calumnia simple y
calumnia cometida por escrito y con publicidad (se aplica art 422.
Art. 413. La calumnia propagada por escrito y con publicidad será
castigada:
1° Con las penas de reclusión menor en su grado medio y multa de once a
veinte unidades tributarias mensuales, cuando se imputare un crimen.
2° Con las de reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales, si se imputare un simple delito.
Art. 414. No propagándose la calumnia con publicidad y por escrito, será
castigada:
1° Con las penas de reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis
a quince unidades tributarias mensuales, cuando se imputare un crimen.
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 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
2° Con las de reclusión menor en su grado mínimo y multa de seis a - Si, la imputación era subjetivamente falsa (el ofensor sabía que no era
diez unidades tributarias mensuales, si se imputare un simple delito. cierta su aseveración o que carecía de respaldo suficiente) el autor tiene la
posibilidad de acreditar la efectividad del hecho atribuido y liberarse de la
Calumnia Imputación de crimen Imputación de simple delito
pena, porque el derecho protege únicamente el honor merecido.
Por escrito y con Reclusión menor en grado Reclusión menor en grado
- La falsedad objetiva no es un elemento del tipo penal en la calumnia y
publicidad (art medio y multa de 11 a 20 mínimo y multa de 6 a 10
menos en la injuria, en que su procedencia es excepcional.
413) UTM. UTM.
Demás casos (art Reclusión menor en grado Reclusión menor en grado  Exceptio veritatis en la calumnia:
414) mínimo y multa de 6 a 15 mínimo y multa de 6 a 10 Art. 415. El acusado de calumnia quedará exento de toda pena probando
UTM. UTM. el hecho criminal que hubiere imputado.
La sentencia en que se declare la calumnia, si el ofendido lo pidiere, se
o ANTIJURIDICIDAD EN LA INJURIA Y LA CALUMNIA: publicará por una vez a costa del calumniante en los periódicos que aquél
- La Cø en el art 19 Nº 12 garantiza la libertad de emitir opinión y la designare, no excediendo de tres.
libertad de información; cuya única limitación es responder de los delitos - Tiene amplia procedencia en el delito de calumnia, por tratarse de
y abusos que su ejercicio importe. Por ello, en el ejercicio de estos hechos cuyo esclarecimiento es de interés de la sociedad.
derechos puede emitirse una expresión que formalmente parezca injuria o
 Exceptio veritatis en la injuria:
calumnia, pero que no constituya delito por estar permitida por la causal
de justificación del art 10 Nº 10 (periodismo es el ejercicio legítimo de un Art. 420. Al acusado de injuria no se admitirá prueba sobre la verdad de
oficio y libertad de opinar e informar es el ejercicio legítimo de un las imputaciones, sino cuando éstas fueren dirigidas contra empleados
derecho) Son actos típicos pero justificados. La protección al honor y la públicos sobre hechos concernientes al ejercicio de su cargo.
privacidad cede ante el interés público de conocer las conductas o En este caso será absuelto el acusado si probare la verdad de las
cualidades de una persona. imputaciones.
- Opera sólo para el caso de imputaciones a empleados públicos en ejercicio
o EXCEPTIO VERITATIS EN LA INJURIA Y LA CALUMNIA: facultad que de su cargo, (en otros casos no hay interés social comprometido)
tiene el responsable de una acción calificada como agraviante y  Modificación del art 19 Nº 4 Cø: establece que cuando la injuria o
constitutiva de delito de liberarse de la pena pertinente acreditando la calumnia se comete a través de un medio de comunicación social, este
veracidad de lo que expresó. puede excepcionarse probando la veracidad de la afirmación, salvo que
- Supone un hecho típico (injurioso o calumnioso) y antijurídico (no se trate de una injuria manifiesta.
autorizado por el derecho) Si la acción no es típica o está justificada, no - Hay otra norma especial, art 30 ley 19733, pero me da paja copiarla.
hay delito.
- La exceptio veritatis es una excusa objetiva de liberación de pena que o ITER CRIMINIS EN LA INJURIA Y LA CALUMNIA: delitos formales,
beneficia a todos los partícipes del delito. Tiene naturaleza subsidiaria no requieren de un resultado y no admiten tentativa o frustración.
porque si el inculpado acredita que su información era subjetivamente
veraz (que atribuyó el hecho respaldado en antecedentes verosímiles) no o REGLAS COMUNES A LA INJURIA Y LA CALUMNIA: arts 421 a 431.
hay tipo penal de injuria o calumnia, no importando que el hecho
atribuido no se haya cometido o que el ofendido no haya tenido a) Ofensas encubiertas o equívocas:
participación en él.

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Art. 423. El acusado de calumnia o injuria encubierta o equívoca que
rehusare dar en juicio explicaciones satisfactorias acerca de ella, será
castigado con las penas de los delitos de calumnia o injuria manifiesta.
Art. 421. Se comete el delito de calumnia o injuria no sólo
manifiestamente, sino por medio de alegorías, caricaturas, emblemas o
alusiones.
- Cuando la injuria es equívoca (alegorías, caricaturas, emblemas o
alusiones) requiere de explicaciones. Cuando estas – a juicio del tribunal-
son satisfactorias (aclaran el sentido de la expresión y descartan su posible
sentido afrentoso) liberan de la pena al querellado.
b) Ofensas recíprocas:
Art. 430. En el caso de calumnias o injurias recíprocas, se observarán las
reglas siguientes:
1° Si las más graves de las calumnias o injurias recíprocamente inferidas
merecieren igual pena, el tribunal las dará todas por compensadas.
2° Cuando las más graves de las calumnias o injurias imputadas por una
de las partes, tuviere señalado mayor castigo que la más grave de las
imputadas por la otra, al imponer la pena correspondiente a aquélla se
rebajará la asignada para ésta.
- Se reconoce el animus retorquendi; sólo se exige que las ofensas sean
recíprocas, no es necesario que sean simultáneas, y se acepta que sean de
distinta gravedad.
- Es una regla de política criminal (si las ofensas merecen igual pena, se
compensan, si merecen distinta pena, a la mayor se le resta la menor)
- Se estima que pueden compensarse injurias y calumnias entre sí por ser
la calumnia una especie de injuria, pero hay opiniones en contrario.
c) Calumnia o injuria causada en juicio:
Art. 426. La calumnia o injuria causada en juicio se juzgará
disciplinariamente por el tribunal que conoce de la causa; sin perjuicio del
derecho del ofendido para deducir, una vez que el proceso haya
concluido, la acción penal correspondiente.
- No se incluyen delitos específicos como el falso testimonio, el perjurio
(art 206), la denuncia calumniosa (art 211) o el desacato (art 263)
d) Calumnias o injurias en periódicos extranjeros:
25
Art. 425. Respecto de las calumnias o injurias publicadas por medio de
periódicos extranjeros, podrán ser acusados los que, desde el territorio de
la República, hubieren enviado los artículos o dado orden para su
inserción, o contribuido a la introducción o expedición de estos periódicos
en Chile con animo manifiesto de propagar la calumnia o injuria.
e) Ofensas consignadas en documento oficial:
Art. 427. Las expresiones que puedan estimarse calumniosas o injuriosas,
consignadas en un documento oficial, no destinado a la publicidad, sobre
asuntos del servicio público, no dan derecho para acusar criminalmente al
que las consignó.
- Documento oficial: cualquier escrito o comunicación emanada de una
autoridad o funcionario público en el ámbito de sus facultades.
o REGLAS RELATIVAS A LA ACCIÓN PENAL:
- Los fallecidos no son personas y que no pueden ser sujetos pasivos de
delitos contra el honor. Por las ofensas que se les infieran, pueden deducir
querella sus parientes o cónyuges, en cuanto indirectamente la ofensa les
agravie en forma personal.
a) Perdón del ofendido:
Art. 428. El condenado por calumnia o injuria puede ser relevado de la
pena impuesta mediante perdón del acusador; pero la remisión no
producirá efecto respecto de la multa una vez que ésta haya sido
satisfecha.
La calumnia o injuria se entenderá tácitamente remitida cuando hubieren
mediado actos positivos que, en concepto del tribunal, importen
reconciliación o abandono de la acción.
- El perdón puede ser expreso o tácito, se entiende por perdón tácito el no
uso de la acción penal. Puede darse antes de iniciarse la querella, durante
el juicio o después de la sentencia firme.
b) Prescripción de la acción penal:
Art. 431. La acción de calumnia o injuria prescribe en un año, contado
desde que el ofendido tuvo o pudo racionalmente tener conocimiento de
la ofensa.
La misma regla se observará respecto de las demás personas enumeradas
en el artículo 108 del Código Procesal Penal; pero el tiempo transcurrido
desde que el ofendido tuvo o pudo tener conocimiento de la ofensa hasta
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su muerte, se tomará en cuenta al computarse el año durante el cual
pueden ejercitar esta acción las personas comprendidas en dicho artículo.
No podrá entablarse acción de calumnia o injuria después de cinco años,
contados desde que se cometió el delito. Pero si la calumnia o injuria
hubiere sido causada en juicio, este plazo no obstará al cómputo del año
durante el cual se podrá ejercer la acción.
- Establece dos tipos de prescripciones:
i. Prescripción especial de corto tiempo: un año desde que el ofendido
tuvo o pudo tener conocimiento de la ofensa.
ii. Prescripción de largo tiempo: 5 años desde la consumación del delito.
o ACCIÓN CIVIL: Se aplica art 2331 CC8
Art. 2331. Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crédito de una
persona no dan derecho para demandar una indemnización pecuniaria, a
menos de probarse daño emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse
en dinero; pero ni aun entonces tendrá lugar la indemnización pecuniaria,
si se probare la verdad de la imputación.
D. DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LA FAMILIA Y LA
MORALIDAD PÚBLICA.
- Se tratan en el L2 T7 “Crímenes y delitos contra el orden de las
familias, contra la moralidad pública y contra la integridad sexual”.
- Se critica que se regulen en este título algunos delitos, como el aborto
(atenta contra la vida en formación) el abandono de niños y de personas
desvalidas (delito de peligro contra la vida e integridad corporal)
- Se tratan en este título, además, delitos contra el estado civil, celebración
de matrimonios ilegales y contra la libertad sexual.
I. DELITOS DE PELIGRO CONTRA LAS PERSONAS:
- El T7 sanciona el abandono de niños y de personas desvalidas, en que lo
que se pone en peligro es la seguridad de las personas (deberían reglarse
en los delitos contra las personas) pero se le incluyó en este título porque
se consideró que lo protegido es el adecuado desarrollo de la familia.
8 9
Estaría derogado por la Constitución.
26
- Además se incluye entre los delitos de peligro la falta de omisión de
socorro.
1. DELITO DE ABANDONO DE NIÑOS:
- Conducta sancionada: abandono de un niño. Puede llevarse a cabo de
cualquier forma (tipo abierto)
- Es un delito de omisión propia, se infringe un deber de asistencia, sin
perjuicio que la conducta que lleve al incumplimiento sea positiva (irse
de la casa donde está el menor)
- Abandonar: dejar a un menor librado a sus propios medios,
interrumpiendo la asistencia que se el debe brindar y sin que otra
persona se haga cargo de él.
- Abandono típico: cuando además, se expone al menor a un peligro
concreto para su vida o salud. Si no hay un riesgo específico, no hay
delito (Ej: la nana sale a carretear confiada en que la patrona le cuidará la
guagua y así sucede: no hay delito, pero probablemente haya despido :P)
- Problema: diferenciar esta figura del abandono dirigido a privar de la
vida o atentar contra la salud del menor. En este caso hay homicidio o
lesiones.
A) DELITO DE ABANDONO SIMPLE:
- Lugar solitario: lugar que al momento del abandono no presentaba
para el menor posibilidades de socorro oportuno.
- El abandono puede concretarse de forma positiva (llevar al menor fuera
del lugar o recinto donde tiene protección) o pasiva (retirarse del lugar
donde está el menor y no hay otra persona que le preste auxilio)
- No se extiende al caso del que encuentra un menor ya abandonado y lo
deja en igual situación.9
- Sujeto activo calificado: quien tiene la obligación de prestar protección
al menor (delito especial)
i. Abandono de menor de 7 años en lugar no solitario:
Art. 346. El que abandonare en un lugar no solitario a un niño menor de
siete años, será castigado con presidio menor en su grado mínimo.
ii. Abandono de menor de 10 años y mayor de 7 en lugar solitario:
Ver art 494 Nº 13.
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Art. 349. El que abandonare en un lugar solitario a un niño menor de diez
años, será castigado con presidio menor en su grado medio.
B) DELITO DE ABANDONO CALIFICADO:
Art. 347. Si el abandono se hiciere por los padres legítimos o ilegítimos o
por personas que tuvieren al niño bajo su cuidado, la pena será presidio
menor en su grado máximo, cuando el que lo abandona reside a menos de
cinco kilómetros de un pueblo o lugar en que hubiere casa de expósitos, y
presidio menor en su grado medio en los demás casos.
Art. 348. Si a consecuencia del abandono resultaren lesiones graves o la
muerte del niño, se impondrá al que lo efectuare la pena de presidio
mayor en su grado mínimo, cuando fuere alguna de las personas
comprendidas en el artículo anterior, y la de presidio menor en su grado
máximo en el caso contrario.
Lo dispuesto en este artículo y en los dos precedentes no se aplica al
abandono hecho en casas de expósitos.
Art. 350. La pena será presidio mayor en su grado mínimo cuando el que
abandona es alguno de los relacionados en el artículo 347.
Art. 351. Si del abandono en un lugar solitario resultaren lesiones graves
o la muerte del niño, se impondrá al que lo ejecuta la pena de presidio
mayor en su grado medio, cuando fuere alguna de las personas a que se
refiere el artículo precedente, y la de presidio mayor en su grado mínimo
en el caso contrario.
- Personas que estén a su cuidado: por ley (guardadores) se excluye a
quien de hecho, accidental o circunstancialmente esté a cargo.
- Si el agente, además de tener conciencia de estar abandonando al niño,
sabe que a consecuencia de ese acto éste va a morir o lesionarse
gravemente, habría homicidio o lesiones graves en concurso aparente con
el abandono.
2. DELITO DE ABANDONO DE PERSONAS DESVALIDAS:
Art. 352. El que abandonare a su cónyuge o a un ascendiente o
descendiente, legítimo o ilegítimo, enfermo o imposibilitado, si el
27
abandonado sufriere lesiones graves o muriere a consecuencia del
abandono, será castigado con presidio mayor en su grado mínimo.
- Tipo especial (sujetos calificados), de omisión propia y de peligro
concreto (Conducta debe exponer a la víctima a perder la vida o dañar su
salud)
- Sujeto activo: cónyuge, ascendiente o descendiente de la víctima, y que
además haya estado a cargo de su cuidado.
- Sujeto pasivo: persona enferma (física o mental) o imposibilitada, que
no pueda proveer su propio cuidado. Puede ser un estado transitorio.
- Condición objetiva de punibilidad: que la víctima sufra lesiones graves
o muerte a consecuencia del abandono. No es un delito de resultado se
consuma por el abandono.
3. FALTA DE OMISIÓN DE SOCORRO:
- Bien jurídico protegido: vida o salud de una persona expuesta a peligro.
Parte de la doctrina dice que lo protegido sería la solidaridad humana.
 Tipo Objetivo:
Art 494 Nº 14. El que no socorriere o auxiliare a una persona que
encontrare en despoblado, herida, maltratada o en peligro de perecer,
cuando pudiere hacerlo sin detrimento propio.
- Tipo de omisión propia, de peligro concreto.
- Conducta: omitir prestar auxilio. Incluye no pedir ayuda cuando no
puede prestarse directamente.
- Despoblado: cualquier lugar donde –en las circunstancias concretas del
encuentro- no haya personas en condiciones de prestar auxilio a la
víctima. Pueden haber construcciones.
- La acción exigida por la ley debe tener eficacia potencial para auxiliar a
la víctima.
- La omisión está excusada si de realizarla el sujeto activo hubiera sufrido
detrimento.
- Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, una persona
que se encuentre en grave peligro.
- Se excluye el caso de personas que estén obligadas jurídicamente a
soportar el peligro (salvavidas, policía, bombero)
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 Tipo Subjetivo: requiere dolo que se satisface con el conocimiento de
que concurren las condiciones necesarias para que actúe y que se tiene
capacidad real para actuar sin detrimento propio.
- No es necesario que el resultado lesivo se concrete.
 Iter Criminis. Participación. Concurso.
- Por ser delito propio de omisión, no caben la tentativa ni la frustración.
Tampoco la coautoría ni complicidad, en caso de ser dos o más las
personas que puedan prestar ayuda, si no lo hacen cada uno infringe su
propio deber.
- Puede haber concurso aparente con el homicidio por omisión, pero en
este último caso el sujeto activo es calificado; debe ser garante de la
víctima.
 Pena: multa de dos a cinco UTM.
II. DELITOS CONTRA EL ORDEN LEGAL DE LAS FAMILIAS:
- Se trata de figuras que se vinculan a la familia observada desde su
estructura legal. Son delitos que atentan contra el estado civil y el
matrimonio.
- Se sancionan en el párrafo 3 del Título 7.
1. DELITOS CONTRA EL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS:
- T7 P3 “Crímenes y simples delitos contra el estado civil de las
personas.” Arts 353 a 357. Figuras relacionadas con el estado civil
familiar, es decir, con la pertenencia de una persona a determinada
familia. Se protegen los derechos y obligaciones inherentes al estado civil.
A. DELITOS DE SUPOSICIÓN DE PARTO Y SUSTITUCIÓN DE
NIÑOS:
Art. 353. La suposición de parto y la substitución de un niño por otro,
serán castigados con las penas de presidio menor en cualquiera de sus
grados y multa de veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales.
- Son dos tipos distintos que se el legislador quiso castigar con igual pena.
i. Delito de suposición de parto:
28
- Tipo Objetivo: hacer aparecer a una mujer dando a luz un hijo que no
ha tenido, alterando el estado civil de un niño realmente existente,
aunque haya muerto.
- Delito de peligro: se consuma con la suposición del parto, no es
necesario que se concrete el nuevo estado civil del hijo aparente mediante
las inscripciones pertinentes.
- Tipo Subjetivo: exige dolo directo; además de un elemento subjetivo;
ánimo de querer cambiar oficialmente el estado civil del niño.
- Sujeto activo: cualquier persona, aunque normalmente será la mujer a
quien se atribuye el parto.
- Sujeto pasivo: menor impúber.
ii. Delito de la sustitución de niños:
- Tipo Objetivo: existiendo un niño en una familia, se le sustituye por otro
diferente para aparentar que pertenece a ella.
- El delito se consuma con la sustitución, no es necesario que se concrete
el nuevo estado civil mediante las inscripciones correspondientes.
- Sujeto pasivo: impúber, que ignore su estado civil.
- Sujeto activo: cualquiera persona, es un delito común.
- Tipo Subjetivo: requiere dolo, que se satisface con la voluntad de
reemplazar al menor, más un elemento subjetivo, el ánimo de modificar el
estado civil.
B. DELITOS DE USURPACIÓN DE ESTADO CIVIL Y ABANDONO O
EXPOSICIÓN DE UN NIÑO :
Art. 354. El que usurpare el estado civil de otro, sufrirá la pena de
presidio menor en sus grados medio a máximo y multa de once a veinte
unidades tributarias mensuales.
Las mismas penas se impondrán al que substrajere, ocultare o expusiere
a un hijo legítimo o ilegítimo con ánimo verdadero o presunto de hacerle
perder su estado civil.
- Dos tipos penales con igual sanción.
i. Usurpación de estado civil: aparentar –con cierta permanencia-
tener el estado civil de un tercero y atribuirse los derechos y
facultades que le son inherentes.
- El tercero usurpado debe realmente existir, o haber existido.
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- Delito común (sujetos: cualquiera persona) permanente y de mera
actividad.
ii. Ocultamiento o exposición de un niño: hipótesis múltiple, tiene
varios verbos rectores.
- Sustraer: sacar al niño de la esfera de protección en que se encuentra o
impedir que quienes lo tengan a su cuidado cumplan esa función.
- Materialmente la sustracción es igual a la del art 142, pero se diferencia
en el ánimo, que debe ser de atentar contra el estado civil del menor.
- Ocultar: esconder al niño para disimular las circunstancias de su
nacimiento.
- Exponer: abandonar al menor en una casa de expósitos o en cualquier
establecimiento de asistencia de modo que no se pueda determinar su
situación familiar.
- Sujeto activo: cualquier persona.
- Sujeto Pasivo: hijo legítimo o ilegítimo, cualquiera sea su sexo o edad.
- Tipo Subjetivo: requiere dolo, que abarca la acción realizada y la
circunstancia de hecho de ser la víctima hijo legítimo o ilegítimo (¬¬)
Además del elemento subjetivo del ánimo verdadero o presunto de hacer
perder a la víctima su estado civil (presunto sólo se refiere a que se puede
probar por presunciones)
C. DELITO DE NO PRESENTACIÓN DE UN MENOR POR EL ENCARGADO
DE SU PERSONA:
Art. 355. El que hallándose encargado de la persona de un menor no lo
presentare, reclamándolo sus padres, guardadores o la autoridad, a petición de
sus demás parientes o de oficio, ni diere explicaciones satisfactorias acerca de
su desaparición, sufrirá la pena de presidio menor en su grado medio.
- Tipo objetivo: quien tiene a su cargo al menor no lo presenta o no da
explicaciones satisfactorias sobre su desaparición.
- Delito especial, sujeto activo calificado, debe estar a cargo de la persona
del menor, contractualmente o de hecho. Sujeto pasivo: menor de 18 años,
a cargo del sujeto activo.
- Supone una entrega previa y voluntaria por parte de los padres,
guardadores o autoridad.
29
- El agente puede librarse del cargo presentando al menor ante el
requerimiento, o dando explicaciones satisfactorias que descarten
sospechas en su contra o justifiquen la desaparición del menor.
- Tipo Subjetivo: dolo (querer omitir la presentación o explicaciones) y
elemento subjetivo de querer afectar el estado civil del menor.
- Pena: presidio menor en su grado medio.
D. INDUCCIÓN A ABANDONAR EL HOGAR A UN MENOR :
Art. 357. El que indujere a un menor de edad, pero mayor de diez años, a
que abandone la casa de sus padres, guardadores o encargados de su
persona, sufrirá las penas de reclusión menor en cualquiera de sus grados
y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.
- Tipo Objetivo: convencer al menor de que abandone su hogar de forma
permanente.
- Sujeto Activo: cualquiera persona que no sean los padres, guardadores o
encargados.
- Sujeto Pasivo: mayor de 10 años y menor de 18. Si tiene menos de 10
años, hay sustracción de menores aunque el niño haya consentido.
- Tipo Subjetivo: requiere dolo y de un elemento subjetivo; móvil de
atentar contra el estado civil del menor. Sin éste animus, la inducción es
atípica.
- Pena: reclusión menor en cualquiera de sus grados y multa 11 a 20 UTM.
E. ENCARGADO DEUN MENOR QUE LO ENTREGA A UN
ESTABLECIMIENTO PÚBLICO O A TERCEROS :
Art. 356. El que teniendo a su cargo la crianza o educación de un menor
de diez años, lo entregare a un establecimiento público o a otra persona,
sin la anuencia de la que se lo hubiere confiado o de la autoridad en su
defecto, y de ello resultare perjuicio grave, será castigado con reclusión
menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.
- Tipo Objetivo: entregar al menor a un establecimiento público (incluye
privado abierto al público) o un tercero, y no contar con la autorización de
quien se lo encargó. Se consuma por la entrega del menor a terceros.
- Delito especial: sujeto calificado, encargado del cuidado del menor.
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- Condición objetiva de punibilidad: perjuicio grave para el menor.
- Sujeto pasivo: menor de 10 años al cuidado del agente.
- Tipo Subjetivo: dolo (querer entregarlo, no necesariamente querer
causarle perjuicio) y elemento subjetivo: querer afectar su estado civil.
2. DELITOS DE CELEBRACIÓN DE MATRIMONIOS ILEGALES:
L2, T7 P10 (arts 382 a 389) “Celebración de matrimonios ilegales”
- Bien jurídico protegido: el matrimonio, en cuanto a su estructura
concebida en forma monogámica.
A. BIGAMIA:
Art. 382. El que contrajere matrimonio estando casado válidamente, será
castigado con reclusión menor en su grado máximo.
- Tipo Objetivo: delito de acción (inconcebible por omisión); especial
(sujeto activo calificado) e instantáneo (se consuma al momento de
contraerse el segundo matrimonio)
- Conducta: contraer un nuevo matrimonio.
- Basta que el segundo matrimonio cumpla los requisitos de existencia
(diferencia de sexo, ante oficial del registro civil, consentimiento de los
contrayentes) pero no de validez, ya que es nulo por naturaleza, no
importa que además adolezca de otros vicios.
- Sujetos:
- Sujeto activo calificado: que haya celebrado matrimonio válido anterior
(hombre o mujer)
- Se discute respecto de la calidad del otro contrayente. En caso de que
ignore la existencia del matrimonio anterior, es claro que no es partícipe,
pues carece de dolo. Pero si estaba en conocimiento, hay dos posturas:
a) Sería autor, porque es un delito de participación necesaria. No puede
ser cómplice porque realizaría la conducta típica.
b) Sería cómplice, porque no cumple con el requisito de estar casado
previa y válidamente.
- Sujeto Pasivo: depende qué bien jurídico protegido se considere:
a) La sociedad si el BJP es el matrimonio en su dimensión social.
b) Cónyuge anterior y contrayente de buena fe si el BJP es el estado civil
- Tipo Subjetivo: sólo dolo directo (conocimiento de matrimonio
anterior)
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- Iter Criminis: es un delito instantáneo, pero admite tentativa (cuando
se da comienzo a la ejecución del segundo matrimonio). Los actos
anteriores de manifestación e información son actos preparatorios.
B. CELEBRACIÓN DE MATRIMIONIO POR FUNCIONARIO
ENGAÑADO O FORZADO:
Art. 384. El que por sorpresa o engaño hiciere intervenir al funcionario
que debe autorizar su matrimonio sin haber observado las prescripciones
que la ley exige para su celebración, aun cuando el matrimonio sea
válido, sufrirá la pena de reclusión menor en su grado mínimo.
Si lo hiciere intervenir con violencia o intimidación, la pena será reclusión
menor en sus grados medio a máximo.
- Tipo Objetivo: celebrar matrimonio con fuerza o engaño sobre oficial
de registro civil. No importa que el matrimonio sea válido o no.
- El delito se consuma cuando el matrimonio se celebra.
- Sujeto activo: cualquiera, ya sea tercero o contrayente.
- Tipo Subjetivo: sólo dolo directo (engaño o fuerza)
- Pena: hay que distinguir la figura simple de la calificada:
a) Figura simple: reclusión menor en grado mínimo.
b) Figura Calificada: (con violencia o intimidación) reclusión menor en
grado medio a máximo.
C. AUTORIZACIÓN DE MATRIMONIO PROHIBIDO :
Artículo 388.- El oficial civil que autorice o inscriba un matrimonio
prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido las formalidades que
ella exige para su celebración o inscripción, sufrirá las penas de
relegación menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales. Igual multa se aplicará al ministro de culto que
autorice un matrimonio prohibido por la ley.
El ministro de culto que, con perjuicio de tercero, cometiere falsedad en
el acta o en el certificado de matrimonio religioso destinados a producir
efectos civiles, sufrirá las penas de presidio menor en cualquiera de sus
grados.
D. SIMULACIÓN DE MATRIMONIO:
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 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
Artículo 383.- El que engañare a una persona simulando la celebración
de matrimonio con ella, sufrirá la pena de reclusión menor en sus grados
medio a máximo.
E. IMPEDIR LA INSCRIPCIÓN DE UN MATRIMONIO :
Artículo 389.- El tercero que impidiere la inscripción, ante un oficial
civil, de un matrimonio religioso celebrado ante una entidad autorizada
para tal efecto por la Ley de Matrimonio Civil, será castigado con la pena
de presidio menor en su grado mínimo o multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales.
III. DELITOS CONTRA LA HONESTIDAD.10
E. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL.
- La ley 19.617 de 12/07/1999 introdujo drásticas modificaciones a la ley
penal en materia de los llamados “delitos sexuales”
- Se estudiarán los tipos de: violación, estupro, abusos sexuales,
corrupción de menores, incesto y sodomía.
- BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: libertad e indemnidad sexual.
- Históricamente los delitos contra la autodeterminación en materia sexual
se desarrollaban a propósito de la honestidad o la moralidad pública
como bien jurídico protegido.
 Libertad de autodeterminación sexual: facultad humana de consentir o
rechazar la realización de actos de significancia sexual.
- Toda persona es libre de realizar todo tipo de actos y rechazar su
ejecución; la única limitación serian el incesto y la sodomía consentida
con ejecutada con un menor de edad.
- Lo sancionado por estos tipos penales es la coacción o abuso en un acto
sexual en que participan al menos dos personas, que de mediar
consentimiento, serían lícitos.
 Indemnidad o intangibilidad sexual: facultad humana inviolable, y
derecho de cada persona al desarrollo y configuración de su sexualidad.
- Se considera inviolables a quienes no esten capacitadas para ejercer su
sexualidad en forma plena (por enfermedad sexual, menores de edad)
10
Modificado por ley 19.617 de 12 de julio de 1999, en relación a los delitos
contra la autonomía de la voluntad sexual y por ley 19.947 de 15/05/2004
31
I. VIOLACIÓN:
- Se regula en el L2 T7 P5 “De la violación”, arts 361 y 362 (y 372 bis)
Art. 361. La violación será castigada con la pena de presidio mayor en su
grado mínimo a medio.
Comete violación el que accede carnalmente, por vía vaginal, anal o
bucal, a una persona mayor de catorce años, en alguno de los casos
siguientes:
1º Cuando se usa de fuerza o intimidación.
2º Cuando la víctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha
su incapacidad para oponer resistencia.
3º Cuando se abusa de la enajenación o trastorno mental de la víctima.
Art. 362. El que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a
una persona menor de catorce años, será castigado con presidio mayor en
cualquiera de sus grados, aunque no concurra circunstancia alguna de las
enumeradas en el artículo anterior.
o BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: ampara tanto la libertad de
autodeterminación sexual como la intangibilidad sexual, pues sus
modalidades se caracterizan por la ausencia de voluntad (libre y
legítima) de la víctima en la realización del coito.
o ANTECEDENTES HISTÓRICOS: Se estableció el núcleo de este delito en
el verbo rector “yacer” (inadecuado por su absoluta indeterminación); la
víctima sólo podía ser mujer, y el coito era por vía vaginal.
- Las demás hipótesis, es decir, el acceso por vía oral o anal a una mujer, y
por cualquier vía a un hombre, constituía abuso deshonesto.
- Además, el sujeto activo sólo podía ser un hombre.
o TIPO OBJETIVO: “acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal”.
- Acceso carnal: comprende cualquier tipo de acceso (vaginal, anal, oral)
dirigido a lograr el orgasmo de alguno de los que intervienen
corporalmente, aunque no se concrete. Además, excluye la posibilidad de
sancionar a título de violación, las invasiones producidas con objetos.
 Sujetos:
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- Sujeto activo: puede ser hombre o mujer, pues la voz acceder no se
limita a la penetración del órgano viril, sino que se extiende a la mujer que
introduce el pene en su vagina, ano o boca. La ley no se refiere a una
actividad de un varón, sino que usa una forma impersonal (“El que…”)
Aunque parte de la doctrina reduce la posibilidad sólo al varón.
- Sujeto pasivo: hombre o mujer, su género es irrelevante.
o MODALIDADES DE COMISIÓN: Hay 5 modalidades, con fuerza o
intimidación; abusando de la privación de sentido de la víctima, de su
imposibilidad material de resistir, de su enajenación o trastorno mental o
su minoridad (menos de 14 años)
- El delito del art 361 tiene hipótesis múltiple, basta que concurra una
para que se configure el delito. Como cada circunstancia de calificación
corresponde al mismo fundamento, la concurrencia de más de una no
agrava la responsabilidad, de lo contrario se vulneraría el principio de
non bis in idem. El delito de violación contra menor de 14 años del art
362 también es de hipótesis múltiple.
1. VIOLACIÓN PROPIA: (Art 361 Nº 1, con fuerza o intimidación)
- Fuerza: física, cualquier actividad material dirigida contra el cuerpo de
la víctima para vencer su resistencia.
- Puede ejercerla el sujeto activo o un tercero.
- Debe ser idónea, tener la gravedad suficiente para impedir la resistencia
de la víctima, pero no necesariamente debe ser irresistible. Dicha
gravedad se aprecia según las circunstancias de hecho, considerando la
edad y condiciones de los sujetos.
- Siempre que la víctima pueda exteriorizar su resistencia de alguna
forma, aunque sólo sea a viva voz, y la fuerza requerid para someterla sea
mínima, ha de considerarse como grave (Ej, sobre un paralítico basta con
ejercer una fuerza mínima para vencer su resistencia)
- La fuerza debe ser el medio que permita el acceso, con una relación de
inmediatez temporal que impida a la víctima ponerse a salvo.
- No tiene relevancia que el sujeto pasivo haya realizado concesiones
libidinosas o insinuaciones previas al agente.
- Intimidación: Presión psicológica de obra o de palabra que se ejerce
sobre la víctima mediante amenaza de sufrir un mal próximo, ya sea ella
misma, o una persona de relevancia para la víctima.
32
- Al igual que la fuerza, debe revestir caracteres de gravedad e
inmediatez, y apreciarse según las circunstancias del caso.
2. VIOLACIÓN IMPROPIA: Prevalimento, Art 361 Nº 2 y 3 y art 362.
- Casos en que la víctima no puede expresar legítimamente su voluntad
en cuando a consentir o rechazar el acceso.
- Fundamento: que el sujeto activo actúa con prevalimento; es decir, se
aprovecha o abusa de la situación de la víctima. Además de la
concurrencia objetiva de la imposibilidad de determinación de la víctima,
debe haber abuso o aprovechamiento por parte del sujeto activo.
- Hay referencia expresa a este elemento en algunos tipos: art 361 Nº 2
(“… cuando se aprovecha de su incapacidad….”) y Nº 3 (“… cuando
abusa de la enajenación…”) En los casos de privación de sentido y
minoría de edad, no se menciona, porque quien ha tenido acceso carnal a
una persona en estas circunstancias no ha podido sino aprovecharse de
ellas.
a) Privación de sentido: art 361 Nº 2
- Sentido: facultad intelectual humana de adquirir conocimiento de las
cosas.
- Privación de sentido: ausencia temporal de conciencia que sufre una
persona, cualquier sea su origen.
- Se excluyen casos de inconciencia permanente por patología mental.
- Su origen es irrelevante, puede haber sido provocado por el sujeto
activo, terceros, víctima, ya sea por un acto doloso, culpable o fortuito.
- Puede ser producto de cualquier causa (sueño, bebida, droga, hipnosis,
un golpe, etc)
- Es irrelevante demostrar que de no estar inconciente, la víctima habría
accedido al coito.
a) Abuso de incapacidad de resistencia: art 361 Nº 2.
- La incapacidad de resistencia puede tener cualquier causa y ser de
cualquier naturaleza, siempre que derive de una situación personal –
natural o creada– de la víctima, que lo deje en la imposibilidad de
manifestar su oposición al acceso carnal, pudiendo ser por causas físicas o
psíquicas.
- La persona debe estar impedida de expresar su rechazo, pero no privada
de sentido.
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a) Abuso de enajenación o trastorno mental: art 361 Nº 3.
- El trastorno corresponde a aquellas enfermedades que privan a quien las
padece de la capacidad de comprender el sentido y alcances de un acto de
significación sexual; de su libre determinación en orden a consentirlo o
rechazarlo.
No debe asimilarse a la causal del art 10 Nº 1, pues esta exige una
privación total de razón.
a) Víctima menor de 14 años: art 362.
- Se funda en la ausencia de capacidad para autodeterminarse en materia
sexual, afectando el delito tanto su indemnidad sexual, como su futura
autodeterminación.
- El consentimiento de la víctima es irrelevante, pues el menor sufriría un
daño superior por las secuelas psíquicas que entorpecerían su desarrollo y
formación de su sexualidad en forma grave.
o TIPO SUBJETIVO: Requiere dolo directo.
- Ninguna de las figuras presenta una hipótesis de negligencia y no son
aplicables las normas sobre cuasidelitos (no está en el título de delitos
contra las personas)
- En la violación impropia, el dolo eventual se excluye por la prevalencia.
o ITER CRIMINIS: Hay varias teorías sobre cuando se entiende
consumado:
a) Coniutio membrorum: simple contacto del órgano sexual con la boca,
genitales o ano de la víctima.
b) Inmissio penis: penetración total o parcial.
c) Inmissio Seminis: invasión completa del pene, incluyendo la
eyaculación.
- Acceso es algo más que el simple contacto y menos que la penetración,
basta una mínima invasión para que el delito se consume, sin necesidad
de penetración total.
- Por ser de mera actividad, es posible la tentativa pero no la frustración.
o VIOLACIÓN CONYUGAL: (también opera en caso de abuso sexual)
33
Artículo 369 inciso final: En caso de que un cónyuge o conviviente
cometiere alguno de los delitos previstos en los artículos 361 y 366 Nº 1
en contra de aquél con quien hace vida en común, se aplicarán las
siguientes reglas:
1ª Si sólo concurriere alguna de las circunstancias de los numerandos 2º ó
3º del artículo 361, no se dará curso al procedimiento o se dictará
sobreseimiento definitivo, a menos que la imposición o ejecución de la
pena fuere necesaria en atención a la gravedad de la ofensa infligida.
2ª Cualquiera sea la circunstancia bajo la cual se perpetre el delito, a
requerimiento del ofendido se pondrá término al procedimiento, a menos
que el juez no lo acepte por motivos fundados.
- Los cónyuges o convivientes no pierden su libertad sexual, por ello en
caso de violencia o intimidación, se aplica la regla general. Pero en casos de
violación impropia (excluyendo el art 362) la voluntad podría presumirse.11
- En caso de que concurra alguna circunstancia de los Nº 2 y 3 del art
361, el juez está facultado para hacer una evaluación de la necesidad de la
sanción, atendidas las circunstancias.
- La naturaleza jurídica de esta norma es difícil de determinar, pues no
opera como excusa legal absolutoria ni es una extensión de los efectos de
acción privada o previa instancia particular.
o CONCURSO, REITERACIÓN Y UNIDAD DE LA VIOLACIÓN:
- Normalmente este delito trae aparejado resultados referidos a la
integridad corporal, que corresponden a otros tipos penales.
1. VIOLACIÓN Y LESIONES:
La violación subsume los resultados de las lesiones menos graves, pues ya
han sido considerados al describir sus elementos típicos (fuerza o
intimidación), lo que se ampara en el art 63 CP.
2. VIOLACIÓN Y HOMICIDIO:
Artículo 372 bis.- El que, con ocasión de violación, cometiere además
homicidio en la persona de la víctima, será castigado con presidio
perpetuo a presidio perpetuo calificado.
11
Como en caso de cópula cuando la mujer está privada de sentido debido a un estado de
embriaguez que le impide pedir más vodka :P.
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- La muerte puede producirse ya sea por acción directa del victimario
(para favorecer su impunidad) por la magnitud de las heridas causadas o
por el abandono en que haya quedado u otras circunstancias.
- Si a causa de la violación la víctima se suicida, este resultado no es
imputable al sujeto activo.
- Si la muerte es imputable a culpa, no habría delito preterintencional
(violación dolosa y homicidio culposo) sino un concurso material de
delitos, porque los bienes jurídicos en juego son de distinta naturaleza y
no se encuentran en línea progresiva de gravedad.
3. DELITO CONTINUADO:
- Se refiere a los casos en que hay reiteración del delito contra una misma
víctima, con distanciamiento temporal y de contexto entre ellos.
- En general se descarta la posibilidad de un delito continuado, pero la
continuidad es concebible cuando la reiteración deriva de una única fuerza
o amenaza mantenida sobre la víctima, o una misma circunstancia.
o PENA:
- Hipótesis del art 361, en todos sus Nºs: presidio mayor en grado mínimo
a medio.
- Hipótesis del art 362 (menor de 14 años): presidio mayor en cualquiera
de sus grados, concurran o no las hipótesis del art 361.
- Violación con homicidio del art 372 bis: presidio perpetuo a presidio
perpetuo calificado.
II. ESTUPRO:
- Se sanciona a quien se aprovecha de una situación de prevalencia para
acceder carnalmente a una persona menor de 18 y mayor de 14 años.
- Bien jurídico protegido: la libre voluntad e indemnidad sexual de la
víctima.
- La menor gravedad está en que hay consentimiento, aunque viciado.
o SUJETOS:
- Sujeto Activo: cualquier persona, hombre o mujer.
- Sujeto Pasivo: menos de 18 años y mayor de 14 cumplidos.
- Si la víctima tiene menos de 14 años, se sanciona a título de violación.
34
o TIPO OBJETIVO:
Art. 363. Será castigado con presidio menor en su grado máximo a
presidio mayor en su grado mínimo, el que accediere carnalmente, por vía
vaginal, anal o bucal, a una persona menor de edad pero mayor de catorce
años, concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes:
1º Cuando se abusa de una anomalía o perturbación mental, aun
transitoria, de la víctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de
enajenación o trastorno.
2º Cuando se abusa de una relación de dependencia de la víctima, como
en los casos en que el agresor está encargado de su custodia, educación o
cuidado, o tiene con ella una relación laboral.
3º Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la víctima.
4º Cuando se engaña a la víctima abusando de su inexperiencia o
ignorancia sexual.
- Conducta Prohibida: acceso carnal a una persona mayor de 14 años
y menor de 18, cuando concurre alguna de las circunstancias
enumeradas en el art 363.
- El delito puede configurarse por prevalimento o engaño.
1. ESTUPRO DE PREVALIMENTO:
- En estos casos, además de la circunstancia objetiva, se requiere que el
agente se aproveche de ella, que actúe con abuso, lo que excluye al dolo
eventual y la culpa.
a) Anomalía o perturbación mental: Art 363 Nº 1.
- La alteración debe colocar a la víctima en posición de desventaja en
cuanto a la realización de un acto de relevancia sexual, alterando sus
procesos de conciencia y uso de razón al momento de consentir, pero no
debe llegar a los niveles exigidos por el art 361 Nº 3, o habría violación.
- Alteración permanente o transitoria, sin que sea relevante su origen.
b) Relación de dependencia: Art 363 N’ 2.
- Dependencia de cualquier naturaleza y por cualquier causa, haya o no
sido provocada por el agente para lograr el acceso.
- Las modalidades enunciadas por la ley son meramente ejemplares, pero
de ellas se deduce que debe tratarse de un vínculo funcional, en virtud del
cual el agente tenga encomendadas determinadas acciones o conductas que
lo ponen en un plano de superioridad respecto de la víctima.
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- La diferencia de edad o contextura física son antecedentes suficientes.
El parentesco tampoco en tanto no exista una reacción de cuidado o
superioridad de la cual se abuse.
a) Grave Desamparo: Art 363 N’ 3.
- Situación de necesidad o carencia que coloca a la víctima en un estado
de vulnerabilidad. Basta su existencia objetiva y el aprovechamiento del
agente.
- Por cualquier causa y de cualquier naturaleza (económico, afectivo,
cuidado personal, etc)
- Debe ser lo suficientemente grave como para incidir en la voluntad de la
víctima en consentir en el acceso carnal.
2. ESTUPRO POR ENGAÑO:
- Supone falta de conocimiento de la víctima sobre el contenido y
alcances de una relación sexual (harto difícil el supuesto :P)
- El engaño debe estar dirigido a la creación de una representación
equivocada en la víctima sobre los actos que pretende ejecutar con ella,
para obtener su consentimiento o evitar su resistencia.
o TIPO SUBJETIVO.
- Sólo dolo directo, pues el prevalimento y el engaño excluyen el dolo
eventual y la culpa.
o ITER CRIMINIS.
- El un delito de mera actividad, por lo que sólo es posible la tentativa,
pero no la frustración.
o PENA: presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su
grado mínimo.
III. ABUSOS SEXUALES: Art 365 bis, 366, 366 bis y 366 ter.
- La autodeterminación sexual no sólo puede ser vulnerada por actos que
impliquen acceso carnal; sino también por conductas de trascendencia
sexual ajenas a las figuras de violación y estupro.
o TIPO OBJETIVO:
35
Art. 366 ter. Para los efectos de los tres artículos anteriores, se entenderá
por acción sexual cualquier acto de significación sexual y de
relevancia realizado mediante contacto corporal con la víctima, o
que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la víctima, aun
cuando no hubiere contacto corporal con ella.
- Criterio objetivo: el acto debe afectar corporalmente a la víctima, ya sea
por contacto directo o afectación genital, anal o bucal.
a) Carácter sexual: actos objetivamente adecuados –dentro del
medio social en que se desarrollan– para excitar el instinto
sexual de una persona.
- Debe atenderse a criterios normativos, acordes con la valoración general
conforme a las concepciones propias de la sociedad y momento histórico
para determinar la significación sexual del acto.
- Relevancia: gravedad de la conducta en la representación sexual del
victimario y en la potencialidad lesiva en la sexualidad de la víctima.
b) Contacto corporal directo: no se exige contacto de pieles, puede
materializarse sobre las vestimentas de uno o ambos intervinientes.
- Se excluye el forzar a un tercero a desvestirse o exhibirse.
c) Afectación vaginal, anal o bucal:
- Cualquier acto que afecte la vagina, ano o boca de la víctima, aunque no
haya contacto con el cuerpo del victimario, ya sea introducción o
frotación de objetos.
- Es irrelevante quien asuma el rol activo, con tal que la conducta haya
sido forzada o inducida.
o MODALIDADES DE COMISIÓN:
- Los arts 365 bis, 366 y 366 bis regulan varias figuras tomando en
consideración la edad de la víctima, y el art 365 bis regula una figura
especial de introducción de objetos.
1. Introducción de objetos o uso de animales:
Art 365 bis.- Si la acción sexual consistiere en la introducción de
objetos de cualquier índole, por vía vaginal, anal o bucal, o se
utilizaren animales en ello, será castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mínimo a medio, si concurre
cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artículo 361;
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2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la víctima fuere
menor de catorce años, y
3.- con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado
mínimo, si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el
artículo 363 y la víctima es menor de edad, pero mayor de catorce años.
2. Víctima menor de 14 años:
Art 366 bis.- El que realizare una acción sexual distinta del acceso
carnal con una persona menor de catorce años, será castigado con la
pena de presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado
mínimo.
3. Víctima mayor de 14 años:
Art 366.- El que abusivamente realizare una acción sexual distinta
del acceso carnal con una persona mayor de catorce años, será
castigado con presidio menor en su grado máximo, cuando el abuso
consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias
enumeradas en el artículo 361.
Igual pena se aplicará cuando el abuso consistiere en la concurrencia de
alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo 363, siempre
que la víctima fuere mayor de catorce y menor de dieciocho años.
o TIPO SUBJETIVO: requiere dolo directo, se excluye el dolo eventual y
la culpa. El conocimiento de los presupuestos de hecho de cada
modalidad presupone un actuar abusivo y no consentido.
- La mayor parte de la doctrina exige un ánimo lascivo de parte del
agente, que excluiría casos en que la conducta es socialmente aceptada,
como las tocaciones que realiza un médico al examinar al paciente.12
o SUJETOS: pueden ser cualquier persona, pero la edad de la víctima
tiene relevancia para efectos de la pena. Si hay matrimonio o
convivencia se aplica el art 369 inciso final.
12
Es innecesario, pues se excluyen por no ser acciones de carácter sexual,
acudiendo a criterios normativos que consideren los conceptos sociales vigentes.
El peligro de este criterio está en excluir situaciones que sólo tienen por objeto el
vejamen o injuria a la víctima, y no de satisfacer sexualmente al ofensor.
36
o CONCURSOS: si es difícil diferenciar entre abuso sexual consumado y
violación o estupro tentados, es aplicable el principio de consunción,
debiendo preferir el abuso sexual tener mayor disvalor.
IV. CORRUPCIÓN DE MENORES:
- Genéricamente es la realización de actos que interfieren en el
proceso de formación y desarrollo de la sexualidad de una persona,
poniendo en peligro la libertad de su ejercicio futuro.
- Se regula en los artículos 366 quáter. 366 quinquies y 367.
- Bien jurídico protegido: indemnidad sexual del menor.
- Figuras: Exhibicionismo, provocación sexual (art 366 quáter) utilización
de un menor para producción de material pornográfico (art 366 quinquies)
y favorecimiento de la prostitución infantil (art 367) La ley 16643 sobre
abusos de publicidad sanciona dos tipos de provocación sexual.
1. EXHIBICIONISMO:
Artículo 366 quáter.- El que, sin realizar una acción sexual en los
términos anteriores, para procurar su excitación sexual o la excitación
sexual de otro, realizare acciones de significación sexual ante una
persona menor de catorce años, la hiciere ver o escuchar material
pornográfico o presenciar espectáculos del mismo carácter, será castigado
con presidio menor en su grado medio a máximo.
Inc final: Con iguales penas se sancionará a quien realice alguna de las
conductas descritas en los incisos anteriores con una persona menor de
edad pero mayor de catorce años, concurriendo cualquiera de las
circunstancias del numerando 1º del art 361 o de las enumeradas en el art
363.
o TIPO OBJETIVO: Es un delito de peligro, no se exige que el bien
jurídico sea efectivamente lesionado, pues se consuma por la
ejecución de la conducta prohibida con la subjetividad requerida.
- No hay posibilidad de frustración.
o Conducta Prohibida: “acciones de significación sexual”
realizadas con el cuerpo.
- Expresiones corporales o verbales, de una o más personas (concertados,
inconcientes de ser vistos, inducidos o forzados).
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- La única limitación es que no haya contacto corporal con la víctima.
- El consentimiento de la víctima no legitima el hecho.
- Se comprende el actuar de quien se limita a disponer los medios para
que el menor presencie un acto sexual realizado por terceros. Si estos
están concertados, hay coautoría porque se han dividido las funciones.
o MODALIDADES: dos modalidades sancionadas con igual pena:
a) Ante menor de 14 años: Realizar acciones de significación sexual
con el cuerpo.
b) Ante menor de 18 años y mayor de 14: Realizar acciones de
significación sexual con el cuerpo, concurriendo la causal del art 361
Nº1 (fuerza o intimidación) o cualquiera del art 363 (abusar de
anomalía mental, de la relación de dependencia, del grave desamparo
o engañando a la víctima)
o SUJETOS:
 Sujeto Activo: cualquiera persona.
 Sujeto Pasivo: menor de 14 años y menor de 18, según la modalidad.
- Es irrelevante demostrar que el menor de 14 años tenía capacidad de
comprensión sexual, porque la ley presume en forma absoluta su
incapacidad en tal sentido.
o TIPO SUBJETIVO: requiere dolo directo y un elemento subjetivo, el
ánimo libidinoso (“para procurar su excitación sexual o la de otro”)
- No es necesario que la excitación se produzca para que se consume.
- Se excluye la exhibición realizada con ánimo diverso al sexual (con
fines terapéuticos, científicos, jocosos, injuriosos)
o PENA: Presidio menor en su grado medio a máximo.
2. PROVOCACIÓN SEXUAL:
- Se sanciona la exposición de un menor de 14 años a material o actos
pornográficos. Existe una figura en el CP y otra el la ley 16.643 de abusos
de publicidad, art 20.
- Bien jurídico protegido: libertad sexual del menor y moralidad pública.
- Pornografía: calificación de ciertos objetos, elementos o
manifestaciones que tienen naturaleza libidinosa (de carácter
37
grosero) y que carecen de valor artístico, literario, científico o
educativo.13
o TIPO OBJETIVO:
Art 366 quárter inc 1º “…la hiciere ver o escuchar material
pornográfico o presenciar espectáculos del mismo carácter…”
a) Víctima menor de 14 años: hacerle ver, escuchar o presenciar
material o espectáculos pornográficos. Puede usarse fuerza o coacción.
b) Víctima menor de 18 años y mayor de 14: para que sea ilícito,
además deben concurrir la causal del art 361 Nº1 (o cualquiera del art
363 (Art 366 quáter inc final)
o SUJETOS:
- Sujeto activo: cualquier persona.
- Sujeto Pasivo: menor de edad, distinguiendo entre menor de 18 y de 14
años para efectos de cada modalidad.
o TIPO SUBJETIVO: requiere dolo directo y el ánimo lascivo como
elemento subjetivo especial.
3. EXHIBICIÓN SEXUAL DE UN MENOR:
Art 366 quáter inc 2º: Si, para el mismo fin de procurar su excitación
sexual o la excitación sexual de otro, determinare a una persona menor de
catorce años a realizar acciones de significación sexual delante suyo o de
otro, la pena será presidio menor en su grado máximo
- Conducta prohibida: hacer que el menor realice actos de significación
sexual delante del agente o un tercero para procurar la excitación propia o
de este último.
- Requiere participación activa de la víctima, que es compelida a la
ejecución del acto. La conducta afecta su indemnidad y además su
libertad (es más una forma de abuso sexual que de corrupción)
o MODALIDADES: dos modalidades sancionadas con igual pena:
a) Víctima menor de 14 años: las acciones destinadas a determinar al
sujeto pasivo pueden ser de cualquier naturaleza (convencimiento,
forzamiento directo, prevalimento, engaño, seducción etc.)
13
Concepto de la CS de USA.
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b) Víctima menor de 18 años y mayor de 14: deben concurrir la causal
del art 361 Nº1 o del art 363 (Art 366 quáter inc final)
o SUJETOS:
- Sujeto activo: cualquier persona.
- Sujeto Pasivo: menor de edad, distinguiendo entre menor de 18 y de 14
años para efectos de cada modalidad.
o PENA: Presidio menor en su grado medio a máximo.
4. UTILIZACIÓN DEL MENOR EN LA PRODUCCIÓN DE MATERIAL
PORNOGRÁFICO:
Artículo 366 quinquies.- El que participare en la producción de
material pornográfico, cualquiera sea su soporte, en cuya
elaboración hubieren sido utilizados menores de dieciocho años ,
será sancionado con presidio menor en su grado máximo.
Para los efectos de este artículo y del artículo 374 bis, se entenderá por
material pornográfico en cuya elaboración hubieren sido utilizados
menores de dieciocho años, toda representación de éstos dedicados
a actividades sexuales explícitas, reales o simuladas, o toda
representación de sus partes genitales con fines primordialmente
sexuales.
- Utilizar, se refiere al proceso de producción del material pornográfico, el
menor debe intervenir participando de actos de relevancia sexual en forma
activa, pasiva, o como mero espectador.
- Sujeto activo: todos los que participen en el proceso de producción
siempre que tengan conocimiento de la intervención del menor.
- Sujeto pasivo: menor de 18 años.
- Concursos: Si la intervención del menor involucra la ejecución material
de acciones de relevancia sexual; el hecho es punible a título de violación,
estupro o abuso sexual o exhibición del menor. Cuando su conducta es
pasiva, se puede penalizar el hecho como exhibicionismo o provocación
sexual.
o PENA: Presidio menor en su grado máximo.
V. DELITOS SOBRE LA PROSTITUCIÓN:
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- Prostitución: entrega sexual de una persona –hombre o mujer – a
cambio de un precio.
- La prostitución no es delito, está permitida y reglamentada por el Código
Sanitario.
1. PROMOCIÓN DE LA PROSTITUCIÓN INFANTIL:
Artículo 367.- El que promoviere o facilitare la prostitución de menores
de edad para satisfacer los deseos de otro, sufrirá la pena de presidio
menor en su grado máximo.
Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engaño,
se impondrán las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y
multa de treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales.
- Bien jurídico protegido: indemnidad del menor (no se sanciona la
prostitución en si misma)
o TIPO OBJETIVO:
- Delito de mera actividad e hipótesis múltiple. Se consuma con promover
o facilitar la prostitución de un menor.
- Promover es inducir o inclinar a otros a dedicarse al comercio sexual
(fomentar)
- Facilitar es posibilitar el ejercicio de la prostitución, proporcionar los
medios.
- No procede la comisión por omisión, pues el tipo alude a
comportamientos activos.
- Se incluye en el tipo la acción respecto de un menor ya prostituido.
o MODALIDADES:
1. Figura Simple: promover o facilitar la prostitución de un menor de
edad.
- Pena: presidio menor en su grado máximo.
2. Figura Agravada: si concurre habitualidad, abuso de autoridad o de
confianza, o engaño.
- Pena: presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de 31 a 35
UTM.
- Habitualidad: más de un acto de promoción o facilitación, respecto al
mismo o distintos menores.
- Abusar de autoridad de confianza: forma de prevalecimiento.
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o TIPO SUBJETIVO: dolo directo más el elemento subjetivo de querer
satisfacer los deseos de otros (si fuera por satisfacer sus propios
deseos, podría constituir violación o estupro)
o SUJETOS:
- Sujeto Activo: cualquier persona.
- Sujeto pasivo: Menor de 18 años.
o ITER CRIMINIS: sólo puede darse en fase de consumación, por ser de
mera actividad no cabe a tentativa ni la frustración.
2. OBTENCIÓN SERVICIOS DE SEXUALES DE UN MENOR:
Artículo 367 ter.- El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de
cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte de personas
mayores de catorce pero menores de dieciocho años de edad, sin que
medien las circunstancias de los delitos de violación o estupro, será
castigado con presidio menor en su grado máximo.
- Tipo Objetivo: obtener servicios sexuales de una persona mayor de 14
años y menor de 18 sin que haya violación o estupro, a cambio de
cualquier tipo de prestación.
- Sujeto Activo: cualquier persona
- Sujeto pasivo: mayor de 14 y menor de 18
- Tipo Subjetivo: dolo directo.
- Pena: presidio menor en su grado máximo.
3. TRATA DE BLANCAS:
Art. 367 bis.- El que promoviere o facilitare la entrada o salida de
personas del país para que éstas ejerzan la prostitución en el territorio
nacional o en el extranjero, será castigado con la pena de presidio menor
en su grado máximo y multa de veinte a treinta unidades tributarias
mensuales.
Sin embargo, se impondrán las penas señaladas en el inciso segundo del
artículo anterior en los siguientes casos:
1.- Si la víctima es menor de edad.
2.- Si se ejerce violencia o intimidación.
39
3.- Si el agente actúa mediante engaño o con abuso de autoridad o
confianza.
4.- Si el autor fuere ascendiente, descendiente, cónyuge, conviviente,
hermano, tutor, curador o encargado del cuidado personal de la víctima.
5.- Si el agente se vale del estado de desamparo económico de la víctima.
6.- Si existe habitualidad en la conducta del agente.
o TIPO OBJETIVO: facilitar o promover la entrada o salida el país de
personas.
- Delito de mera actividad, se consuma por la realización de las
actividades prohibida, sin que sea necesario el desplazamiento de las
personas.
- Las actividades pueden consistir en reclutar personas, publicitar la
posibilidad u obtener pasajes para el viaje, etc.
- “Personas” induce a pensar que debería ser más de una, pero no se
exige que sea simultáneamente.
o MODALIDADES:
1. Figura simple: facilitar o promover la entrada o salida del país, etc.
- Pena: presidio menor en su grado máximo y multa de 20 a 30 UTM.
2. Figura calificada: cuando concurre alguna de las circunstancias del
inciso 2º, Nº 1 a 6.
- Pena: presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de 31 a 35
UTM.
o TIPO SUBJETIVO: dolo directo (conocimiento y voluntad de que las
personas entren o salgan del país) y elemento subjetivo de que su
móvil sea que ejerzan el comercio sexual.
o SUJETOS: delito común, pueden ser cualquiera persona, hombre o
mujer. No es necesario el consentimiento del sujeto pasivo.
VI. SODOMÍA:
Art. 365. El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho años de
su mismo sexo, sin que medien las circunstancias de los delitos de
violación o estupro, será penado con reclusión menor en sus grados
mínimo a medio.
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 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
- Se critica su permanencia por considerársele una intromisión ilegítima
del Estado en la libertad del individuo. 14 El bien jurídico es dudoso, pero
sería la indemnidad sexual del menor de edad, porque atentaría contra el
normal desarrollo y consolidación de su sexualidad.
- Tipo Objetivo: acceso carnal consentido a una persona del mismo sexo,
menor de 18 años y mayor de 14.
- No se menciona la palabra sodomía, por lo que el tipo se extiende al
lesbianismo.
- No menciona que el sujeto pasivo deba ser mayor de 14 años, pero se
deduce de que se requiera su consentimiento y que no concurran las
circunstancias del estupro y la violación, pues el acceso carnal a un menor
de 14 años, consentido o no, siempre será violación.
- Acceso carnal puede ser vaginal, anal o bucal, esto se deduce de las
disposiciones inmediatamente anteriores.
- Tipo Subjetivo: dolo directo, conocimiento de que el sujeto pasivo es
del mismo sexo y de que es menor de 18 y mayor de 14 años.
VII. INCESTO:
Artículo 375. El que, conociendo las relaciones que lo ligan, cometiere
incesto con un ascendiente o descendiente por consanguinidad o con un
hermano consanguíneo, será castigado con reclusión menor en sus grados
mínimo a medio.
- Bien Jurídico Protegido: sanidad de las relaciones sexuales en el seno
de la familia y evitar la posible degeneración de la especie.
- Tipo Objetivo: Cópula realizada voluntariamente entre personas de
distinto sexo ligadas entre sí por determinados vínculos de parentesco.
- Aunque la ley no lo dice, debe tratarse de cópula entre personas de
distinto sexo, por vía vaginal; ya que es la única que puede generar
descendencia.
- Debe haber consentimiento de ambos partícipes. Si no lo hay, habría
violación o estupro, agravado por el art 13, aunque un sector de la
14
La comisión redactora dejó constancia de que la razón de su sanción era “el
peligro de que se extienda su contagio y llegue a constituir una plaga en la
sociedad” ¬¬… qué miedo… dejaré de ver a mis amigos gay para no correr
riesgos.
40
doctrinas considera que habría concurso de incesto y violación o estupro,
sin agravante por ser integrante del tipo penal.
- Relación de parentesco: sólo por consanguinidad, en toda la línea recta,
y colateral en segundo grado (sólo entre hermanos) No cabe considerar
relaciones de filiación adoptiva dentro del incesto, pues sus efectos son
civiles, y no hay consanguinidad.
- Sujeto pasivo: puede no haberlo, si el dolo concurre en ambos. Ninguno
puede ser menor de 14 años.
- Tipo Subjetivo: dolo directo, pues la cópula debe ser voluntaria, y
estarse en conocimiento de la relación de parentesco.
- Delito plurisubjetivo, requiere convergencia de voluntades y
participación necesaria, donde ambos son autores y no hay víctima. La
ignorancia o error descarta el dolo, y por ende, el tipo penal.
- Si uno de los intervinientes tiene conocimiento del vínculo de parentesco
y el otro lo ignora, habiendo sido la cópula consentida, habrá incesto para
el que actuó con dolo.
- Pena: reclusión menor en grado mínimo a medio.
o DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA LA
LIBERTAD SEXUAL.
- La mayoría se encuentra en el párrafo 7 “Disposiciones comunes a los
dos párrafos anteriores” y en algunas leyes especiales.
1. NORMAS PENALES:
a) Agravante especial: art 368.
Art. 368. Si los delitos previstos en los dos párrafos anteriores hubieren
sido cometidos por autoridad pública, ministro de un culto religioso,
guardador, maestro, empleado o encargado por cualquier título o causa de
la educación, guarda, curación o cuidado del ofendido, se impondrá al
responsable la pena señalada al delito con exclusión de su grado mínimo,
si ella consta de dos o más grados, o de su mitad inferior, si la pena es un
grado de una divisible.
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 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
Exceptúanse los casos en que el delito sea de aquellos que la ley describe
y pena expresando las circunstancias de usarse fuerza o intimidación,
abusarse de una relación de dependencia de la víctima o abusarse de
autoridad o confianza.
- Se incluye a personas que tengan el cuidado de hecho de la víctima.
- Su efecto es que no se puede aplicar el grado inferior de la pena (o la
mitad inferior si es indivisible) Es distinto de las agravantes del art 12.
- No tiene efecto cuando los delitos incluyen en su descripción típica el
uso de la fuerza o abuso de relación de dependencia, autoridad o
confianza.
b) Regla especial de penalidad de partícipes: Art 371 inc 1º.
Art. 371. Los ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera
personas que con abuso de autoridad o encargo, cooperaren como
cómplices a la perpetración de los delitos comprendidos en los dos
párrafos precedentes, serán penados como autores.
c) Medidas alternativa a la privación de libertad: Ley 18.216 art 1.
a) Elimina la facultad judicial de aplicar cualquiera de las medidas que
regula en caso de sancionarse la violación del art 362 y también el caso
del homicidio del art 372 bis, de un menor de 14 años.
d) Libertad condicional: DL 321 de 1925
- Establece como regla general que para acceder a la libertad condicional
debe haberse cumplido la mitad de la condena impuesta.
- Como excepción, en los casos del art 362 y 372 bis CP, deben cumplirse
dos tercios de dicho párrafo para acceder a dicho beneficio.
e) Penas accesorias: art 371 inc 2º.
Art 371 inc 2º: Los maestros o encargados en cualquier manera de la
educación o dirección de la juventud, serán además condenados a
inhabilitación especial perpetua para el cargo u oficio.
- Sanción de sentido preventivo negativo especial fundado en la calidad
profesional del condenado. No se exige que se haya prevalido de dicha
calidad para establecer la sanción.
f) Cierre de establecimientos y locales:
Artículo 368 bis.- Cuando, en la comisión de los delitos señalados en los
artículos 366 quáter, 366 quinquies, 367, 367 ter o 374 bis se utilizaren
41
establecimientos o locales, a sabiendas de su propietario o encargado, o
no pudiendo éste menos que saberlo, podrá decretarse en la sentencia su
clausura definitiva.
Asimismo, durante el proceso judicial respectivo, podrá decretarse, como
medida cautelar, la clausura temporal de dichos establecimientos o
locales.
2. NORMAS PROCESALES:
a) Acción penal: Art 369
Artículo 369.- No se puede proceder por causa de los delitos previstos en
los artículos 361 a 366 quáter, sin que, a lo menos, se haya denunciado el
hecho a la justicia, al Ministerio Público o a la policía por la persona
ofendida o por su representante legal.
Si la persona ofendida no pudiere libremente hacer por sí misma la
denuncia, ni tuviere representante legal, o si, teniéndolo, estuviere
imposibilitado o implicado en el delito, podrá procederse de oficio por el
Ministerio Público, que también estará facultado para deducir las acciones
civiles a que se refiere el art 370. Sin perjuicio de lo anterior, cualquier
persona que tome conocimiento del hecho podrá denunciarlo.
Con todo, tratándose de víctimas menores de edad, se estará a lo dispuesto
en el inciso segundo del artículo 53 del Código Procesal Penal.
- Se establece el carácter de acciones de previa instancia particular de
estos delitos, salvo cuando son cometidos contra menores de edad, en que
son de acción penal pública.
b) Apreciación de la prueba: Art 369 bis.
Art. 369 bis. En los procesos por los delitos a que se refieren los dos
párrafos anteriores, el juez apreciará la prueba conforme con las reglas de
la sana crítica.
- Sana crítica: juez debe recurrir a las máximas de la experiencia y de la
lógica (regla general con CPP)
c) Medidas de Protección: art 372 ter.
Art. 372 ter. En los delitos establecidos en los dos párrafos anteriores, el
juez podrá en cualquier momento, a petición de parte, o de oficio por
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
razones fundadas, disponer las medidas de protección del ofendido y su
familia que estime convenientes, tales como la sujeción del implicado a la
vigilancia de una persona o institución determinada, las que informarán
periódicamente al tribunal; la prohibición de visitar el domicilio, el lugar
de trabajo o el establecimiento educacional del ofendido; la prohibición de
aproximarse al ofendido o a su familia, y, en su caso, la obligación de
abandonar el hogar que compartiere con aquél.
- Enunciación meramente ejemplar.
3. NORMAS CIVILES:
a) Alimentos: art 370.
Art. 370. Además de la indemnización que corresponda conforme a las
reglas generales, el condenado por los delitos previstos en los artículos
361 a 366 bis será obligado a dar alimentos cuando proceda de acuerdo a
las normas del Código Civil.
- Se aplica cuando el delito de lugar a descendencia, sólo los casos de
violación y estupro heterosexual por vía vaginal.
- Los alimentos son independientes de las indemnizaciones.
b) Pérdida de derechos de familia: art 370 bis.
Art. 370 bis. El que fuere condenado por alguno de los delitos a que se
refieren los dos párrafos anteriores cometido en la persona de un menor
del que sea pariente, quedará privado de la patria potestad si la tuviere o
inhabilitado para obtenerla si no la tuviere y, además, de todos los
derechos que por el ministerio de la ley se le confirieren respecto de la
persona y bienes del ofendido, de sus ascendientes y descendientes. El
juez así lo declarará en la sentencia, decretará la emancipación del menor
si correspondiere, y ordenará dejar constancia de ello mediante
subinscripción practicada al margen de la inscripción de nacimiento del
menor.
c) Inhabilidades Civiles: art 372.
Artículo 372.- Los comprendidos en el artículo anterior y cualesquiera
otros condenados por la comisión de los delitos previstos en los dos
párrafos precedentes en contra de un menor de edad, serán también
condenados a las penas de interdicción del derecho de ejercer la guarda y
ser oídos como parientes en los casos que la ley designa, y de sujeción a
42
la vigilancia de la autoridad durante los diez años siguientes al
cumplimiento de la pena principal. Esta sujeción consistirá en informar a
Carabineros cada tres meses su domicilio actual. El incumplimiento de
esta obligación configurará la conducta establecida en el artículo 496 Nº 1
de este Código.
Asimismo, el tribunal condenará a las personas comprendidas en el
artículo precedente a la pena de inhabilitación absoluta temporal para
cargos, oficios o profesiones ejercidos en ámbitos educacionales o que
involucren una relación directa y habitual con personas menores de edad,
en cualquiera de sus grados.
F. DELITOS DE FALSEDAD:
- El título 4 del libro segundo; “De los crímenes y simples delitos contra
la fe pública, de las falsificaciones, del falso testimonio y el perjurio”; Se
divide en 8 párrafos:
1. De la moneda falsa
2. De la falsificación de documentos de crédito del Estado, de las
Municipalidades, de los establecimientos públicos, sociedades
anónimas o bancos de emisión legalmente autorizados.
3. De la falsificación de sellos, punzones, matrices, marcas, papel
sellado, timbres, estampillas, etc.
4. De la falsificación de documentos públicos o auténticos.
5. De la falsificación de instrumentos privados.
6. De la falsificación de pasaportes, portes de armas y certificados.
7. De las falsedades vertidas en el proceso y del perjurio.
8. Del ejercicio ilegal de una profesión y de la usurpación de
funciones o nombres.
- El elemento común que uniría esta diversidad de figuras sería la
alteración de la verdad.
- No hay claridad sobre cuáles son los bienes jurídicos protegidos en
general por estas figuras, algunos consideran que es la seguridad del
tráfico jurídico, y otros que es el valor probatorio que se reconoce por la
sociedad a determinados objetos o documentos.
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 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
- También se considera que lo protegido es la fe pública: la confianza
colectiva que corresponde tener en relación a ciertos actos,
instrumentos o símbolos, porque el Estado les otorga ese mérito
de autenticidad e impone que sea aceptado erga omnes.
- La falsedad que de alguna forma afecta la fe pública es común a todos
estos tipos penales. Pueden distinguirse 3 categorías de figuras:
a) Las que atentan contra la fe pública colectiva: párrafos 1, 2, 3 y 8.
- Se atenta contra objetos autentificados por el Estado, y secundariamente
se protege el tráfico monetario o accionario.
b) Las falsedades documentales: párrafos 4, 5 y 6.
- Afectan la confianza que se tiene a determinados documentos necesarios
para el tráfico jurídico, y también lesionan el patrimonio.
c) Las que lesionan la correcta administración de justicia: párrafo 7.
- Afectan declaraciones prestadas ante determinadas autoridades
I. LA MONEDA FALSA:
- Párrafo 1º “De la moneda falsa” arts 162 a 171.
- Moneda: trozo de metal, de forma específica, generalmente con
sellos, ley y peso uniformes, cuya función es constituirse en
medida común en las operaciones de intercambio, y que es
acuñada y garantizada por el Estado.
- La ley distingue entre la moneda metálica de metal fino (oro o plata) y el
vellón (de metal no valioso)
- La idea matriz de estos delitos es la falsedad de la moneda; ya sea
porque se la fabrique ilegítimamente, se adultere la auténtica, o siendo
falsa se la haga circular.
o FABRICACIÓN DE MONEDA DE CURSO LEGAL:
Art. 162. El que sin autorización fabricare moneda que tenga curso legal
en la República, aunque sea de la misma materia, peso y ley que la
legítima, sufrirá las penas de reclusión menor en su grado mínimo y multa
de seis a diez unidades tributarias mensuales.
Cuando el peso o la ley fueren inferiores a los legales, las penas serán
presidio menor en su grado medio y multa de seis a quince unidades
tributarias mensuales.
43
o BIEN JURÍDICO: fe pública, conformada por la confianza que tiene la
comunidad de que el Estado es el único encargado de la fabricación
de la moneda y quien le otorga autenticidad.
o ACCIÓN PROHIBIDA: fabricar moneda que esté legalmente en
circulación.
- Hacer una moneda en su integridad imitando la de curso legal; se
excluye la adulteración o modificación de la moneda legal. También se
comprende el caso de fabricar con menor peso y ley, sin perjuicio de
utilizar el mismo material.
- Es un delito común, de resultado, (deben fabricarse las monedas, pero
no es necesario que entren a circulación)
o MODALIDADES:
a. Moneda de la misma materia, peso y ley que la legítima: igual a la
auténtica, pero fabricada sin autorización
- Pena: reclusión menor en su grado mínimo y multa de 6 a 10 UTM.
b. Moneda de la misma materia, pero de peso y ley inferiores a la
legítima:
- Pena: presidio menor en su grado medio y multa de 6 a 15 UTM.
o ITER CRIMINIS: es posible la tentativa y frustración.
- Lo sancionado es la elaboración, por lo tanto ya sea se fabrique una o
más monedas, hay un delito único, siempre que la fabricación
corresponda a un único plan delictivo.
o TIPO SUBJETIVO: sólo dolo directo.
o FALSIFICACIÓN DE MONEDAS:
 Falsificación: confección de monedas con material distinto al
que se emplea para elaborar la moneda oficial, pero con igual
apariencia.
o MODALIDADES:
- Se regula en los arts 163 y 165, que distinguen según se falsifique la
moneda de curso legal en Chile u otra, y si son de metal fino o vellón.
A. Falsificación de moneda de curso legal en Chile:
Art. 163. El que falsificare moneda de oro o plata que tenga curso legal,
empleando otras sustancias diversas, será castigado con presidio menor en
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
sus grados medio a máximo y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
Si la moneda falsificada fuere de vellón, las penas serán presidio menor
en sus grados mínimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias
mensuales.
i. Falsificación de moneda de oro o plata: presidio menor en su grado
medio a máximo y multa de 11 a 20 UTM..
ii. Falsificación de vellón: presidio menor en sus grados mínimo a
medio y multa de 6 a 10 UTM.
B. Falsificación de moneda que no tiene curso legal en Chile:
Art. 165. El que falsificare moneda que no tenga curso legal en la
República, será castigado con presidio menor en su grado medio y multa
de seis a quince unidades tributarias mensuales, si la moneda falsificada
fuere de oro o plata, y con presidio menor en su grado mínimo y multa de
seis a diez unidades tributarias mensuales, cuando fuere de vellón.
i. Falsificación de moneda de oro o plata: presidio menor en su grado
medio y multa de 6 a 15 UTM.
ii. Falsificación de vellón: presidio menor en su grado mínimo y multa
de 6 a 10 UTM
o CERCENAMIENTO DE MONEDA DE ORO Y PLATA:
 Cercenar: disminuir el valor de la moneda por medios
materiales, tales como cortarle un pedazo o rasparla para
disminuir su peso.
- Sólo ofrece interés en el caso de monedas de metales finos.
o MODALIDADES:
a. Cercenamiento de moneda de oro o plata curso legal:
Art. 164. El que cercenare moneda de oro o plata de curso legal, sufrirá
las penas de presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de
seis a diez unidades tributarias mensuales.
b. Cercenamiento de moneda de oro o plata sin curso legal:
44
Art. 166. El que cercenare moneda de oro o de plata que no tenga curso
legal en la República, sufrirá las penas de presidio menor en su grado
mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
o CIRCULACIÓN DE MONEDA FABRICADA, FALSIFICADA O
CERCENADA:
o MODALIDADES:
a. Circulación de moneda falsa o cercenada en el país previo
concierto con los falsificadores:
Art. 167. El que de concierto con los falsificadores o cercenadores,
tomare parte en la emisión o introducción a la República de la moneda
falsificada o cercenada, será castigado con las mismas penas que por la
falsificación o cercenamiento corresponderían a aquéllos según los
artículos anteriores.
- Supone siempre la consumación anterior de los delitos de fabricación,
falsificación o cercenamiento de moneda.
 Tipo Objetivo: comprende dos comportamientos: introducir la moneda
al territorio nacional y hacerla circular (emisión)
- Aunque la norma no menciona la moneda fabricada, debe incluirse pues
el párrafo la considera moneda falsa.
- Es de hipótesis múltiple: aunque la moneda se introduzca y además se
haga circular, se comete un solo delito.
 Tipo Subjetivo: requiere dolo directo, pues se exige:
- Saber que es moneda falsificada y que se está introduciendo en el país o
haciendo circular.
- Acuerdo previo con los falsificadores para introducirla o hacerla
circular. Si el acuerdo fuera anterior a la falsificación, se trataría de
coautoría respecto de esos delitos.
 Pena: las mismas que correspondan a los falsificadores o cercenadores.
b. Circulación de moneda falsa o cercenada en el país sin previo
concierto:
Art. 168. El que, sin ser culpables de la participación a que se refiere el
artículo precedente, se hubiere procurado a sabiendas moneda falsificada o
cercenada y la pusiere en circulación, sufrirá las penas de presidio menor en
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sus grados mínimo a medio y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
 Tipo Objetivo: exige dos acciones:
i. Procurarse la moneda falsa: por cualquier medio (compra,
apoderamiento, sustracción, etc) que no sea por acuerdo con los
falsificadores (pues corresponde al tipo del art 167)
ii. Hacerla circular: no basta que la abandone.
 Tipo Subjetivo: dolo directo, abarca tanto el procurarse la moneda a
sabiendas de que es falsa, como hacerla circular.
c. Circulación de moneda falsa o cercenada recibida de buena fe:
Art. 170. El que habiendo recibido de buena fe moneda falsa o cercenada,
la circulare después de constarle su falsedad o cercenamiento, sufrirá la
pena de reclusión menor en su grado mínimo o multas de seis a diez
unidades tributarias mensuales, si el valor de la moneda circulada subiere
de una unidad tributaria mensual.
- Recibido: incorporar la moneda al patrimonio de cualquier forma,
legítima o no.
- Tipo Subjetivo: implica recibir la moneda de buena fe, creyendo que es
legítima, pero hacerla circular una vez que se tiene conocimiento de su
falsedad. La circulación debe ser con dolo directo.
o FALSIFICACIÓN O CERCENAMIENTO BURDO:
Art. 171. Si la falsificación o cercenamiento fueren tan ostensibles que
cualquiera pueda notarlos y conocerlos a la simple vista, los que
fabricaren, cercenaren, expendieren, introdujeren o circularen la moneda
así falsificada o cercenada podrán ser castigados como responsables de
estafas y otros engaños, con las penas que se establecen en el título
respectivo.
- Para que se sancionen a título de estafa u otros engaños, deben concurrir
las circunstancias que dichas figuras requieran. Incluye fabricación.
o TENTATIVA Y CONSUMACIÓN EN LOS DELITOS DE FALSEDAD DE
MONEDA. CONCURSOS:
45
Art. 169. La tentativa respecto de cualquiera de los delitos de que tratan
los artículos precedentes, será castigada con el mínimum de las penas
establecidas en ellas para el delito consumado.
- Los delitos de falsedad de moneda tentados y frustrados se castigan con
el mínimo del delito consumados (se da sentido amplio a la voz tentativa)
- Aunque se fabrique más de una moneda o se hagan circular varias en
distintas oportunidades, se trata de un solo delito, pues los acto
consumativos están unidos por la continuidad inherente a las acciones de
falsificar.
II. FALSIFICACION DE DOCUMENTOS DE CREDITO DEL
ESTADO, MUNICIPALIDADES, ESTABLECIMIENTOS
PUBLICOS Y SOCIEDADES:
- Párrafo 2º “De la falsificación de documentos de crédito del Estado,
de las Municipalidades, de los establecimientos públicos, sociedades
anónimas o bancos de emisión legalmente autorizados”.
- Se trata de falsificación de documentos que por naturaleza importan un
valor económico. Se sanciona la adulteración o imitación de ellos para
quebrantar la fe pública en el tráfico jurídico. 15
1. FALSIFICACIÓN DE BONOS, CUPONES DE INTERESES Y BILLETES DE
BANCO EMITIDOS AL PORTADOR:
- Se distingue entre los emitidos en Chile y en el extranjero.
 Falsificar: cualquier modificación que se haga en un documento
que altere su valor o la elaboración íntegra de uno sin estar
autorizado por la ley (imitarlo) y las emisiones por quienes tienen
autorización legal, pero fuera de los casos permitidos.
 Bonos Emitidos por el Estado: documentos que emite el Estado para
representar la deuda pública tanto interna como externa.
15
La ley 53 de 04/08/1893 y el DL 726 de 25/11/1925 y la LOC 18.840 (Banco
Central) art 64 prohíben conductas similares, pero referidas a la mera
reproducción con fines propagandísticos, republicidad u otros que no estén
dirigidos a provocar alteraciones en el tráfico jurídico.
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
 Cupones de intereses: volantes o agregados a un bono. Se cortan o
separan del bono cuando se cobran los intereses que éste produce, para
facilitar su pago.
 Billete de banco al portador: instituto desfasado en el tiempo, pues
actualmente sólo el Banco Central puede emitir billetes de curso legal.
a. Falsificación de bonos, cupones y billetes emitidos por el Estado
de Chile:
Art. 172. El que falsificare bonos emitidos por el Estado, cupones de
intereses correspondientes a estos bonos, billetes de banco al portador,
cuya emisión estuviere autorizada por una ley de la República, será
castigado con las penas de presidio menor en su grado máximo a presidio
mayor en su grado mínimo y multa de veintiuna a veinticinco unidades
tributarias mensuales.
b. Falsificación de Bonos, billetes y cupones emitidos por otros
Estados:
Art. 173. El que falsificare obligaciones al portador de la deuda pública
de un país extranjero, cupones de intereses correspondientes a estos títulos
o billetes de banco al portador, cuya emisión estuviere autorizada por una
ley de ese país extranjero, sufrirá las penas de presidio menor en su grado
medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
- En ambos tipos se hace referencia a documentos emitidos o autorizados
por la ley, lo que debe entenderse en sentido amplio, cualquier acto de
autoridad legítima que autoriza, en el ejercicio de sus atribuciones, la
emisión de billetes y bonos.
 Sujeto activo: cualquiera persona, es delito común y de mera
actividad, se perfecciona por el hecho de que se concrete la falsificación o
emisión no autorizada.
2. FALSIFICACIÓN DE ACCIONES O PROMESA DE ACCIONES, DE
DOCUMENTOS EMITIDOS POR LAS MUNICIPALIDADES O
ESTABLECIMIENTOS PÚBLICOS Y DE CUPONES DE INTERESES :
Art. 174. El que falsificare acciones o promesas de acciones de
sociedades anónimas, obligaciones u otros títulos legalmente emitidos por
las municipalidades o establecimientos públicos de cualquiera
denominación, o cupones de intereses o de dividendos correspondientes a
46
estos diversos títulos, será castigado con presidio menor en sus grados
medio a máximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales,
si la emisión hubiere tenido lugar en Chile, y con presidio menor en su
grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, cuando
hubiere tenido lugar en el extranjero.
 Acciones o promesas de acciones de sociedades anónimas.
 Obligaciones u otros emitidos por las municipalidades o
establecimientos públicos.
 cupones de intereses o de dividendos
o PENA:
a. Si se han emitido en Chile: presidio menor en sus grados medio a
máximo y multa de 11 a 20 UTM.
b. Si se han emitido en el extranjero: presidio menor en su grado medio
y multa de 6 a 10 UTM.
o PARTICIPACIÓN:
Art. 175. La misma pena que correspondería al falsificador se impondrá
al que de concierto con él tomare parte de la emisión o introducción a la
República de los bonos acciones, obligaciones, billetes o cupones
falsificados.
- Norma innecesaria, pues conforme al art 15 Nº 3 corresponde
sancionarlo como autor del delito de falsificación.
3. EMISIÓN DOLOSA DE BONOS, OBLIGACIONES, BILLETES, ACCIONES
O CUPONES:
- Se trata de casos en que el sujeto no ha intervenido si material ni
subjetivamente en la falsificación, pero se han puesto en circulación de
mala fe.
Art. 176. El que sin ser culpable de la participación a que se refiere el
artículo anterior, se hubiere procurado a sabiendas y emitido esos bonos,
acciones, obligaciones, billetes o cupones falsificados, sufrirá la pena de
presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de once a veinte
unidades tributarias mensuales.
Art. 178. El que habiendo adquirido de buena fe los títulos falsos de que
trata este párrafo, los circulare después, constándole su falsedad, sufrirá la
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pena de reclusión menor en su grado mínimo o multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales, si subiere de una unidad tributaria
mensual el valor del título circulado.
Cuando no exceda de esta suma, estimándose el acto mera falta, se penará
como tal.
a. Si se los ha procurado a sabiendas de la falsedad, se sanciona con
presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de 11 a 20 UTM.
b. Si los ha adquirido de buena fe y el valor del título fuera de:
 Más de una UTM: reclusión menor en su grado mínimo o multa de 6 a
10 UTM.
 Menos de una UTM: multa de 1 a 4 UTM (falta art 496 Nº 31)
o TENTATIVA SE CASTIGA COMO DELITO CONSUMADO.
ALTERNATIVA EN QUE SE REPRIMEN COMO DELITOS DE ENGAÑO.
COMPETENCIA ESPECIAL DE LOS TRIBUNALES NACIONALES :
Art. 177. La tentativa para la falsificación, emisión o introducción de
tales títulos, se castigará con el mínimum de las penas señaladas al delito
consumado.
- Todos los tipos anteriores en tentativa se sancionan con el mínimo de la
pena que corresponde al consumado (salvo cuando se adquiere el título de
buena fe, art 178)
Art. 179. Si la falsificación fuere tan grosera y ostensible que cualquiera
pueda notarla y conocerla a la simple vista, los que falsificaren,
expendieren, introdujeren o circularen los títulos así falsificados, podrán
ser castigados como responsables de estafas y otros engaños con las penas
que se establecen en el Título respectivo.
- Incluye caso del art 178
- Norma especial de competencia de los tribunales chilenos: Art 6 Nº 5
COT: “La falsificación de sello del Estado, de moneda nacional,
de documentos de crédito del Estado, de las Municipalidades o
de establecimientos públicos, cometida por chilenos o
extranjeros que fueren habidos en el territorio de la república”
III. FALSIFICACION DE SELLOS, PUNZONES, MATRICES,
MARCAS, PAPEL SELLADO, TIMBRES, ESTAMPILLAS:
47
- Párrafo 3: “De la falsificación de sellos, punzones, matrices, marcas,
papel sellado, timbres, estampillas, etc.” (Arts 180-192) Se hace
diferencia según sea el objeto material falsificado, y su procedencia,
dentro de Chile o del extranjero.
1. FALSIFICACIÓN DEL SELLO DEL ESTADO DE CHILE:
Art. 180. El que falsificare el sello del Estado o hiciere uso del sello falso,
sufrirá la pena de presidio mayor en su grado medio.
- Dos hipótesis: falsificar el sello, o usar el que ya ha sido falsificado.
- Nadie sabe cual es el pinche sello, aparte de esta norma, ninguna otra se
refiere él.
2. FALSIFICACIÓN DE PUNZONES, CUÑOS O CUADRADOS, TIMBRES,
PLANCHAS NACIONALES :
Art. 181. El que falsificare punzones, cuños o cuadrados destinados a la
fabricación de moneda; punzones, matrices, clisées, planchas o
cualesquiera otros objetos que sirvan para la fabricación de bonos,
acciones, obligaciones, cupones de intereses o de dividendos, o billetes de
banco cuya emisión haya sido autorizada por la ley; timbres, planchas o
cualesquiera otros objetos destinados a la fabricación de papel sellado o
estampillas, o el que hiciere uso de estos sellos o planchas falsos, será
castigado con presidio mayor en sus grados mínimo a medio y multa de
veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.
- El tipo incluye dos conductas: falsificar los mencionados objetos, o
hacer uso de ellos.
- Es un delito de peligro, se perfecciona por la fabricación del objeto,
aunque no se perjudique a terceros.
- Se trata de instrumentos que permiten reproducir ilegítimamente
monedas, bonos, acciones y otros, pero no se incluye en el tipo la
falsificación de estos últimos, salvo en el caso del papel sellado y
estampillas.
- Papel sellado: comprende todo documento en que se estampa un timbre
con un signo
- Estampilla: pieza adhesiva que se emplea para la cancelación de
determinados servicios o impuestos.
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- Pena: presidio mayor en sus grados mínimo a medio y multa de 21 a
30 UTM. Se aplica aunque el calor del documento sea ínfimo.
3. USO INDEBIDO DE LOS SELLOS, PUNZONES, MATRICES, Y DEMÁS
OBJETOS AUTÉNTICOS DE LOS ARTS 180 Y 181 :
Art. 186. El que habiéndose procurado indebidamente los verdaderos
sellos, timbres, punzones, matrices o marcas que tengan alguno de los
destinos expresados en los artículos 180 y 181, hiciere de ellos una
aplicación o uso perjudicial a los derechos e intereses del Estado, de una
autoridad cualquiera o de un particular, será castigado con presidio menor
en cualquiera de sus grados y multas de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
- Tipo Objetivo: requiere dos acciones:
 Obtener los documentos verdaderos ilegítimamente.
 Hacer una aplicación perjudicial de los mismos (delito de resultado)
- Tipo Subjetivo: dolo directo, abarca la obtención y el uso.
4. EMISIÓN DE PAPEL SELLADO Y ESTAMPILLAS (NACIONALES)
FALSOS:
a. Previo concierto con los falsificadores:
Art. 182. El que de concierto con los falsificadores tomare parte en la
emisión del papel sellado o estampillas falsificados, sufrirá las penas de
presidio mayor en su grado mínimo y multa de veintiuna a veinticinco
unidades tributarias mensuales.
- Se regla una situación que según el art 15 nº 3 constituiría coautoría de la
falsificación.
b. Sin concierto previo con los falsificadores:
Art. 183 inc 1º. El que sin ser culpable de la participación a que se refiere
el artículo anterior, se hubiere procurado a sabiendas papel sellado o
estampillas falsos y los emitiere o introdujere en la República, será
castigado con presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de
once a veinte unidades tributarias mensuales.
 Tipo subjetivo: requiere doble comportamiento doloso:
- Proveerse de los instrumentos falsos; y
48
- Hacerlos circular en el territorio nacional.
c. Uso de papel sellado y estampillas falsos:
Art. 183 inc 2º. Las penas serán presidio menor en su grado mínimo y
multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si habiéndose
procurado a sabiendas papel sellado o estampillas falsos, se hubiere hecho
uso de ellos.
- El agente se provee del papel sellado o estampillas falsificados sabiendo
que lo son, pero en lugar de ponerlos en circulación, los utiliza él mismo.
- Es un delito de mera actividad, no es necesario que se cause perjuicio.
5. FALSIFICACIÓN EVIDENTEMENET TORPE DE PAPEL SELLADO O
ESTAMPILLAS, SU EXPEDICIÓN O INTRODUCCIÓN AL PAÍS :
Art. 184. Cuando la falsificación fuere tan mal ejecutada que cualquiera
pueda notarla y conocerla a la simple vista, los que la hubieren efectuado
y los que expendieren o introdujeren el papel sellado o las estampillas así
falsificados, podrán ser castigados como responsables de estafas y otros
engaños con las penas que se establecen en el Título respectivo.
- No se sanciona como falsificación, porque ese tipo requiere una
similitud suficiente para inducir a error a cualquier persona.
- Se transforma en delito de resultado, pues la estafa requiere perjuicio de
terceros.
- Se aplica a la falsificación y a la expendición o introducción en el país.
6. FALSIFICACIÓN Y OBTENCIÓN INDEBIDA DE SELLOS, MATRICES,
PUNZONES, TIMBRES O MARCAS DE PAÍSES EXTRANJEROS :
a. Falsificación y uso:
Art. 187. El que falsificare los sellos, timbres, punzones, matrices o
marcas, que tengan alguno de los destinos expresados en los artículos 180
y 181 y que pertenezcan a países extranjeros, o el que hiciere uso de
dichos sellos, timbres, punzones, matrices o marcas falsos, sufrirá las
penas de presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de seis a
diez unidades tributarias mensuales.
b. Obtención indebida de los objetos verdaderos:
Art. 188. Las penas serán presidio menor en sus grados mínimo a medio
y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales, cuando
habiéndose procurado indebidamente los verdaderos sellos, timbres,
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punzones, matrices o marcas, se hubiere hecho de ellos en Chile una
aplicación o uso perjudicial a los derechos e intereses de esos países, de
una autoridad cualquiera o de un particular.
 Tipo Subjetivo: dolo directo que debe abarcar:
i. Obtención de los objetos verdaderos.
ii. Hacer aplicación de ellos en Chile.
iii. Que la aplicación sea perjudicial a los intereses de los países, de una
autoridad o un particular (delito de resultado)
7. FALSIFICACIÓN DE BOLETAS PARA EL TRANSPORTE DE PERSONAS,
REUNIONES O ESPECTÁCULOS PÚBLICOS; O DE SELLOS, TIMBRES O
MARCAS DE UNA AUTOPRIDAD O UN PRIVADO, SU USO Y CIRCULACIÓN :
Art. 185. El que falsificare boletas para el transporte de personas o cosas,
o para reuniones o espectáculos públicos, con el propósito de usarlas o de
circularlas fraudulentamente, y el que a sabiendas de que son falsificadas
las usare o circulare; el que falsificare el sello, timbre o marca de una
autoridad cualquiera, de un establecimiento privado de banco, de industria
o de comercio, o de un particular, o hiciere uso de los sellos, timbres o
marcas falsos, sufrirá la pena de presidio menor en cualquiera de sus
grados y once a veinte unidades tributarias mensuales.
a. Boletas: de transporte, reuniones o espectáculos públicos. Se sanciona
su falsificación (cuando se hace con la intención de usarlos o hacerlos
circular, delito de peligro), uso o circulación.
b. Sellos, timbre o marcas: de autoridad, establecimientos privados o
particulares. Se sanciona su falsificación, uso y circulación.
 Pena: presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de 11 a 20
UTM.
8. RESTAURACIÓN DE ESTAMPILLAS O BOLETAS DE TRANSPORTE:
Art. 189. El que hiciere desaparecer de estampillas de correos u otras
adhesivas, o de boletas para el transporte de personas o cosas la marca que
indica que ya han servido, con el fin de utilizarlas, y el que a sabiendas
expendiere o usare estampillas o boletas de las cuales se ha hecho
desaparecer dicha marca, siempre que en uno y otro caso el valor de tales
estampillas o boletas exceda de una unidad tributaria mensual, será
castigado con reclusión menor en su grado mínimo o multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales.
49
- Se describen dos tipos penales de mera actividad:
a. Hacer desaparecer las marcas que indican que han sido usados
las estampillas y boletas de transporte:
 El tipo subjetivo requiere dolo directo que debe abarcar:
- La acción de borrarlas marcas de uso.
- Elemento subjetivo: propósito de reutilizar las estampillas o boletos.
b. Usar dichas estampillas y boletas a sabiendas de que la marca de
uso ha sido borrada.
 PENA: (en ambos casos) según el valor de las estampillas o boletas:
a. Si valen más de una UTM: se sancionan según el art189 con
reclusión menor en su grado mínimo o multa de 6 a 10 UTM.
b. Si valen menos de una UTM: Se sancionan como falta del art 494 Nº
19 con multa de 1 a 4 UTM.
9. EMPLEO ILEGÍTIMO DE MARCAS O RAZÓN SOCIAL, VENTA
OCIRCULACIÓN DE OBJETOS MARCADOS INDEBIDAMENTE :
Art. 190. El que hiciere poner sobre objetos fabricados el nombre de un
fabricante que no sea autor de tales objetos, o la razón comercial de una
fábrica que no sea la de la verdadera fabricación, sufrirá las penas de
presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales.
Las mismas penas se aplicarán a todo mercader, comisionista o vendedor
que a sabiendas hubiere puesto en venta o circulación objetos marcados
con nombres supuestos o alterados.
- Dos conductas:
a. Colocar en objetos fabricados una marca distinta a la verdadera: no
requiere daños, sólo dolo directo y la marca puede ser propia o ajena.
b. Poner estos objetos a la venta o circulación: cuando lo hace un
comerciante, comisionista o vendedor.
 PENA: presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de 6 a 10
UTM.
o REGLA ESPECIAL PARA LA TENTATIVA DE ESTOS DELITOS:
Art. 191. La tentativa para cualquiera de los delitos enumerados en los
artículos precedentes de este párrafo, será castigada con el mínimum de
las penas señaladas para el delito consumado.
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- Comprende a todas las figuras del párrafo 3, aunque varias de ellas son
de mera actividad y no son concebible las formas imperfectas del delito.
o DELACIÓN COMPENSADA:
Art. 192. Quedan exentos de pena los culpables de los delitos castigados
por los artículos 162, 163, 165, 167, 172, 173, 174, 175, 180, 181 y 182
siempre que, antes de haberse hecho uso de los objetos falsificados, sin
ser descubiertos y no habiéndose iniciado procedimiento alguno en su
contra, se delataren a la autoridad, revelándole las circunstancias del
delito.
 Para que opere el beneficio de exención de pena se requiere que los
culpables se delaten ante la autoridad, revelando las circunstancias del
delito:
i. Antes de usar los objetos falsificados.
ii. Antes de haber sido descubiertos.
iii. Antes de que se haya iniciado procedimiento en su contra.
 Este beneficio se extiende a:
i. Fabricación de moneda de curso legal (art 162)
ii. Falsificación de moneda con o sin curso legal en Chile (art 163 y 165)
iii. Introducción de moneda falsa de concierto con falsificadores (art 167)
iv. Falsificación de bonos emitidos por el Estado (art 172)
v. Falsificación de obligaciones de deuda pública y otros (art 173)
vi. Falsificaciones de acciones de S.A. y otros (art 174)
vii. Introducción de bonos, acciones, etc, concierto con falsificadores (art
175)
viii.Falsificación del sello del Estado (art 180)
ix. Falsificación de punzones, cuños y etc (art 181)
x. Emisión de papel sella y estampillas de concierto con falsificadores
(art 182)
- Por sus numerosas exigencias es prácticamente inaplicable, ya que esta
norma fue arduamente discutida y criticada por dejar en la impunidad la
comisión de estos delitos.
IV. FALSEDAD DE DOCUMENTOS:
50
- Se trata en los párrafos 4 “De la falsificación de documentos públicos
o auténticos”; 5 “De la falsificación de instrumentos privados”; y 6
“De la falsificación de pasaportes, portes de armas y certificados”.
- No se establece una obligación genérica de veracidad; estos tipos
sancionan determinadas adulteraciones que ponen en peligro la confianza
que las personas depositan en ciertos objetos signados por la autoridad
como auténticos, o que por voluntad de los particulares representan cierto
hecho.
- Se regulan figuras que protegen exclusivamente la fe pública, y otras
que además, protegen el patrimonio.
 Documento: (sólo para efectos de los delitos de falsedad)
manifestación de voluntad o consignación de hechos, en forma
escrita más o menos permanente, realizada por una persona, que
puede tener consecuencias jurídicas.
- No se asimila a conceptos civiles o procesales, que incluyen en la
noción de documentos “todo objeto que representa un hecho o
manifestación del pensamiento, emanado de un autor y fijado en forma
permanente” (grabaciones, imágenes, etc); pues los tipos estudiados
suponen su escrituración.
- En estos tipos, el legislador ha asimilado los conceptos de documento e
instrumento.
o CLASIFICACIÓN DE LOS DOCUMENTOS PARA EFECTOS DE SU
FALSIFICACIÓN:
1. Documento público o auténtico: todo aquel documento que una
norma legal declare como público o auténtico, aunque no emplee
dichas palabras.
2. Documento oficial: todos los que proceden de un organismo
público en sentido amplio, y los que se agreguen o acompañen a un
procedimiento instruido por funcionario público, o estén bajo su
custodia en razón de su cargo.
3. Parte telegráfico: documentos privados transmitidos por escrito
empleando el telégrafo.
4. Documentos Privado: todo aquel que no sea público, oficial o
especial.
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5. Documentos especiales: pasaportes, portes de armas y certificados.
o LAS DISTINTAS CLASES DE FALSEDAD:
- Se consideran varias conductas distintas; crear un documento mendaz,
adulterar uno verdadero, ocultarlo, destruirlo o usarlo.
- Se consideran cuatro tipos de falsedad: material, ideológica, de
ocultación o destrucción y de uso. Las dos últimas no constituyen
falsificaciones, pero el legislador las ha asimilado a ellas.
a. Falsedad material: alterar la materialidad de un instrumento
auténtico, o simular la existencia de uno haciéndolo parecido a
otro que de verdad existe.
- La imitación o adulteración tiene que ser bien hecha, pues se requiere
que induzca a error a cualquiera, y además, supone una modificación del
sentido o los efectos del documento verdadero.
- Puede ser realzada por cualquiera persona, calificada o no.
b. Falsedad Ideológica: consiste en que el funcionario encargado
por su oficio, falte a la verdad al momento de extender o
autorizar el documento.
- Sujeto calificado: sólo funcionario público en ejercicio de sus funciones.
c. Falsedad por Uso: Uso de un documento falso por quien tiene
conocimiento de su falsificación.
- No es falsificación, pero se equipara a ella.
d. Falsedad por ocultación: Ocultar la existencia de un documento
auténtico por quien está encargado de su custodia, siempre que
con ello se cause perjuicio.
- No es falsificación pero se asimila a ella.
1. FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTOS PÚBLICOS O AUTÉNTICOS:
- Se regulan en el párrafo 4, donde se incluyen también los documentos
oficiales y los partes telegráficos, pese a que no son documentos público.
o MODALIDADES TÍPICAS DE LA CONDUCTA DE FALSIFICAR:
- El art 193 enumera todas las modalidades que puede adoptar la
falsificación de documentos, y aunque se refiere sólo a los público o
auténticos, también es aplicable a los privados con algunas salvedades. Se
describen ocho formas de falsificar un documento:
51
1º Contrahaciendo o fingiendo letra, firma o rúbrica . Simular que
el documento fue otorgado por una persona diversa a su autor.
- Falsedad material: puede cometer por cualquier persona.
 Letra: forma que adquiere la escrituración de cada individuo.
 Firma: colocación del nombre escrito personalmente de una manera
dada, que emplea la persona de modo más o menos permanente, Y que
normalmente se ubica al final del documento.
 Rúbrica: trazos que arbitrariamente cada persona escoge y usa con cierta
permanencia para colocar bajo su firma y que le da a esta cierta identidad.
 Fingir o contrahacer: imitar o inventar una firma o escritura.
- Desfiguración o disimulación de la propia firma: caso en que una
persona suscribe un documento modificando su propia firma con el objeto
de que no se pueda determinar que emana de él, no encuadra con la
falsificación porque no modifica la real procedencia del documento.16
2º Suponiendo en un acto la intervención de personas que no la
han tenido .
- Falsedad ideológica, sólo puede ser cometida por funcionario público en
ejercicio de sus atribuciones.
- Se limita a la intervención de personas naturales.
- No incluye el caso de suponer la participación de personas imaginarias,
salvo que se trate de alguien que desempeñe algún cargo o autoridad.
- Tampoco se incluye el caso de que se omita la participación de alguien.
3º Atribuyendo a los que han intervenido en él declaraciones o
manifestaciones diferentes de las que hubieren hecho .
- Falsedad ideológica, sólo funcionario público en ejercicio de sus
atribuciones. Requisitos:
 Documento público en que comparece al menos una persona haciendo
declaraciones, además del funcionario.
 Funcionario altera las declaraciones.
16
COT art 443 “El notario que incurriere en falsedad autentificando una firma en
conformidad con el artículo 425 que no corresponda a la persona que haya
suscrito el documento respectivo, incurrirá en las penas del penas del 193 del
Código Penal.”
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 Alteración debe ser sustancial, aunque la norma no lo dice, se entiende
así porque lo protegido es la fe publica, y alteraciones de poca relevancia
no la afectan.
4º Faltando a la verdad en la narración de hechos sustanciales .
Noción general de lo que es falsedad ideológica, que hace innecesaria la
existencia de los Nº 2, 3 y 7.
- No afecta al funcionario que los declarantes mientan. En este caso el
documento no es falso, sin perjuicio de otros efectos que puedan recaer
sobre los declarantes.
5º Alterando las fechas verdaderas . Puede ser de dos tipos:
 Material: alterando físicamente la fecha que contiene el documento,
puede ser cometida por cualquier persona.
 Ideológica: sólo puede cometerla el funcionario público que interviene
en su otorgamiento, colocando una fecha distinta a la que corresponde.
6º Haciendo en documento verdadero cualquiera alteración o
intercalación que varíe su sentido . Resume el concepto general de
falsedad material que puede llevarse a cabo por funcionario público o
particular.
 Alterar: hacer cualquiera modificación en la materialidad del
documento.
 Intercalación: agregar algo a lo ya escrito en el documento.
7º Dando copia en forma fehaciente de un documento supuesto, o
manifestando en ella cosa contraria o diferente de la que contenga el
verdadero original.
- Falsedad ideológica, solo funcionario público, dos hipótesis:
 Dar copia fehaciente de un documento que no existe, o que no tiene
quien da la copia.
 Entregar copia disconforme con su original. La alteración debe ser
sustancial. No se altera el documento verdadero en su materialidad, sino
la copia de éste.
8º Ocultando en perjuicio del Estado o de un particular
cualquier documento oficial . Falsedad por ocultación: no requiere
supresión o alteración del documento, consiste en ocultarlo (retener o
mantener en clandestinidad) cuando corresponde exhibirlo.
- No se exige sujeto calificado.
52
- Sólo se refiere a documento oficiales, no cabe respecto de los privados.
- Concurso aparente con art 470 Nº 5 cuando sujeto activo es un
particular: prefiere art 193 por ser especial.
- Delito de resultado: requiere perjuicio y admite ejecución imperfecta.
o ELABORACIÓN DE DOCUMENTO ÍNTEGRAMENTE FALSO; OMISIÓN
COMO MEDIO DE EJECUCIÓN DE UNA FALSEDAD :
- El art 193 no se refiere a la elaboración íntegra de un documento falso,
pero sí se refieren a ella los arts 195 y 200 (falsificación de partes
telegráficos y pasaportes) por lo que no es posible adecuar alguna de sus
hipótesis a esta circunstancia. Podría ser punible como estafa siempre que
se cause perjuicio patrimonial a terceros. De lo contrario, sería atípico,
salvo que el particular imite o copie la letra o firma de un funcionario
público que podía extenderlo, lo que se encuadraría en el art 193 nº 1.
- Comisión por omisión: sólo nº 3 y 4.
o MODALIDADES DE DELITOS DE FALSIFICACIÓN DE DOCUMENTOS
PÚBLICOS Y OTROS ASIMILADOS A ÉSTOS :
a. Falsificación de documento público por empleados públicos:
Art. 193. Será castigado con presidio menor en su grado máximo a
presidio mayor en su grado mínimo el empleado público que, abusando
de su oficio, cometiere falsedad:
 Empleado público: para efectos penales se aplica la definición del art
260 CP: “Para los efectos de éste título y del párrafo IV del Título III, se
reputa empleado todo aquel que desempeñe un cargo o función
pública, sea en la administración central o en instituciones o
empresas semifiscales municipales, autónomas, u organismos
creados por el Estado o dependientes de él, aunque no sean del
nombramiento del Jefe de la República ni reciban sueldo del
Estado. No obstará a esta calificación el que el cargo sea de
elección popular.”
- Serían empleados públicos: notario, receptor, parlamentario, concejal etc.
 Tipo Objetivo: empleado público, en ejercicio de sus funciones,
interviene en la extensión de un documento auténtico y al hacerlo incurre
en cualquiera de las hipótesis del art 19, sea que constituya falsedad
material, ideológica, ocultación o uso.
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- Las falsedades de los Nº 2, 3, 4, y 7 no pueden cometerse por
particulares.
 Tipo Subjetivo: dolo directo, pues debe abusar de su función,
prevalerse de ella, usándola en forma distinta a la correcta, dentro de sus
funciones.
- Hay abuso de la función cuando el empleado es relativamente
incompetente. Pero si la incompetencia es absoluta, no hay abuso de
función, actuaría como particular.
 Iter Criminis: delito de peligro, no caben formas imperfectas
 Concursos: Mayormente la falsificación se realiza para defraudar a un
tercero, y en este caso se daría un concurso entre falsificación y estafa o
malversación. Se aplica el art 75, porque la falsificación constituye el
medio de comisión de la defraudación, hay concurso medial.
- Si una falsificación se encuadra en más de una hipótesis del art 193, hay
un solo delito, porque la hipótesis es múltiple.
- La doctrina acepta que hay delito continuado cuando hay reiteración de
acciones delictiva.
 Pena: presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado
mínimo.
b. Falsificación de documento público por un particular:
Art. 194. El particular que cometiere en documento público o auténtico
alguna de las falsedades designadas en el artículo anterior, sufrirá la pena
de presidio menor en sus grados medio a máximo.
 Sujeto activo: un particular, o un empleado público que no actúe en
ejercicio de sus funciones (también si es absolutamente incompetente)
 Tipo Objetivo: la norma se refiere a todas las hipótesis del art 193, pero
los particulares sólo pueden realizar las falsedades materiales: Nº 1, 5, 6 y
8.
- El particular que miente en las declaraciones que hace en un documento
público no comete el tipo en estudio, salvo dos casos:
A. Ley 4.808 (Registro Civil) art 27: si en escritura pública suministra
datos falsos sobre un estado civil.
53
B. LOC 18.840 (Banco Central) art 59: por falsedad maliciosa en los
documentos que acompañe al BC en operaciones de cambios
internacionales.
 Tipo Subjetivo: Dolo directo.
 Pena: presidio menor en sus grados medio a máximo.
c. Falsificación de artes telegráficos:
Art. 195. El encargado o empleado de una oficina telegráfica que
cometiere falsedad en el ejercicio de sus funciones, forjando o falsificando
partes telegráficos, será castigado con presidio menor en su grado medio.
- El parte telegráfico se asimiló a los documentos auténticos por su
importancia en la época.
- Parte telegráfico: documento en el que se transcribe el mensaje recibido
por el servicio de telégrafos.
 Tipo Objetivo: comprende dos acciones:
- Forjar: fingir un telegrama, simularlo como verdadero.
- Falsificar: modificar un telegrama auténtico.
- La falsificación debe hacerse mientras el parte permanece en poder de la
oficina o funcionario correspondiente.
- Es un delito especial, el sujeto activo debe ser funcionario de la oficina
telegráfica, que puede ser pública o privada.
- Si un particular realiza la falsificación, no se encuadra en este tipo, sino
en el art 197, siempre que cumpla las condiciones que éste exige.
 Tipo Subjetivo: dolo directo.
 Pena: presidio menor en su grado medio.
d. Uso de documento público falsificado: (incluido parte telegráfico)
Art. 196. El que maliciosamente hiciere uso del instrumento o parte falso,
será castigado como si fuere autor de la falsedad.
- Se asimila el uso de un documento falsificado a su falsificación.
 Tipo Objetivo: usar el documento; en sentido amplio, no se requiere
que cause perjuicio, pero sí debe emplearse como tal, como si fuera
verdadero. No importa la naturaleza del uso, salvo que se presente en
juicio civil o criminal, en que prefiere el tipo del art 212.
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- Sujeto activo: puede ser un empleado público o un particular.
- ¿Qué pasa si la misma persona que falsifica el documento luego lo usa?
Hay un solo delito de falsificación, el uso constituye su agotamiento.
Concurso de falsificación y uso: hay que resolver según el principio de
consunción; el uso del documento falso ese consume por el de
falsificación, y el uso queda como acto impune.
- Si el sujeto fue cómplice de la falsificación y autor del uso, la autoría
consume la complicidad y sólo responde por uso.
 Tipo Subjetivo: dolo directo, requiere uso malicioso, tener
conocimiento de la falsedad del documento.
 Pena: la misma que corresponde al falsificador.
2. FALSIFICACIÓN DE INSTRUMENTOS PRIVADOS:
- Se regulan en el párrafo 5, art 197 (falsificación) y 198 (uso).
 Documento privado: todo aquel que siendo escrito, no es público ni
oficial.
 Delitos de resultado: para consumarse se requiere de perjuicio, admite
formas imperfectas.
 Delitos comunes: puede ser cometido por cualquiera persona, incluso
empleado público, pues no requiere sujeto calificado.
 Bien jurídico protegido: patrimonio, secundariamente protegen la fe
pública.
a. Falsificación de instrumento privado no mercantil:
Art. 197 inc 1º. El que, con perjuicio de tercero, cometiere en
instrumento privado alguna de las falsedades designadas en el artículo
193, sufrirá las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados y
multa de once a quince unidades tributarias mensuales, o sólo la primera
de ellas según las circunstancias.
 Tipo Objetivo: falsificar un instrumento privado no mercantil. Aunque
se hace referencia todas las hipótesis del art 193, sólo son posibles las
falsedades materiales (Nº 1, 5 y 6)
- Las modificaciones deben ser sustanciales; modificar el sentido del
documento; pues así lo requiere el art 193 (protege fe pública y bla, bla)
54
- La creación íntegra de un instrumento privado falso no se puede adecuar
a este tipo, porque la ley no lo señala expresamente, además, supone la
materialidad previa de un documento real.
 El perjuicio puede recaer en cualquier persona, no necesariamente el
sujeto pasivo.
- En cuanto a la naturaleza del perjuicio, se discute: puede ser de cualquier
naturaleza, salvo moral. Para Etcheberry sólo puede ser pecuniario.
 Para la doctrina minoritaria, es un delito de peligro, y el perjuicio sería
la condición objetiva de punibilidad, que queda al margen del dolo del
agente y es necesario para sancionar el delito ya consumado. Se basan en
que:
A. La falsificación y el perjuicio son cosas distintas, y el legislador no
estableció que sean realizados por la misma persona.
B. El bien jurídico protegido sería la integridad probatoria, y no el
patrimonio.
C. Debe haber relación de causalidad entre los perjuicios y la
falsificación (imputación objetiva)
 Tipo Subjetivo: sólo dolo directo. Debe abarcar tanto la falsificación
como el ánimo de causar perjuicio a terceros. (para la doctrina minoritaria,
sólo abarca la falsificación)
 Pena: presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de 11 a 15
UTM o sólo presidio según las circunstancias.
b. Falsificación de instrumento privado mercantil:
Art 197 inc 2º. Si tales falsedades se hubieren cometido en las letras de
cambio u otra clase de documentos mercantiles, se castigará a los
culpables con presidio menor en su grado máximo y multa de dieciséis a
veinte unidades tributarias mensuales, o sólo con la primera de estas penas
atendidas las circunstancias.
 El tipo objetivo es igual que el tipo anterior, se requiere falsificación y
perjuicio, y el dolo debe abarcar también el perjuicio.
- Documentos mercantiles son que dando cuenta de un acto comercial,
hayan sido reglados y considerados como tales por las leyes mercantiles.
 Pena: presidio menor en su grado máximo y multa de 16 a 20 UTM, o
sólo el presidio.
bjfu
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c. Uso malicioso de instrumento privado falso:
Art. 198. El que maliciosamente hiciere uso de los instrumentos falsos a
que se refiere el artículo anterior, será castigado como si fuera autor de la
falsedad.
- Requiere dolo directo en cuanto al uso, se deriva del art 197 porque es
inherente a ese tipo.
- Es delito de resultado: requiere perjuicio de terceros para perfeccionarse
(a diferencia del uso de documento público falsificado)
o CONCURSO DE DELITOS:
 La falsificación de instrumento privado puede entrar en concurso con la
estafa o la malversación. Hay concurso aparente porque la aplicación de
un tipo descarta al otro, y se resuelve de acuerdo al principio de
consunción: la falsificación consume la descripción de la estafa porque
esta última sólo protege el patrimonio, y la primera, el patrimonio y
además la fe pública.
 Quienes consideran que la falsificación es delito de peligro, resuelven el
problema aplicando el principio de especialidad: la falsificación consume
a la estafa porque sólo puede realizarse por ese medio, en cambio la estafa
admite cualquier medio (el resultado es el mismo)17
3. FALSIFICACIÓN DE PASAPORTES, PORTE DE ARMAS
CERTIFICADOS:
- El párrafo 6 regula las falsificaciones y uso de varios documentos de los
cuales algunos son públicos, arts 199 a 205.
a. Falsificación de pasaportes y porte de armas:
 Pasaporte: documento oficial que se extiende por la autoridad
con determinados enunciados y que tiene por objeto acreditar la
identidad de una persona.
17
Para más detalle lea el libro; t IV pp 93 y ss. Es viernes, son las once de la
noche y quiero carretear. Tengo vida, ¿ok?
 Porte de arma: autorización de la autoridad, otorgada por
escrito, que faculta a una persona para tener un arma de fuego
o portarla.
A. Falsificación por funcionario público:
Art. 199. El empleado público que expidiere un pasaporte o porte de
armas bajo nombre supuesto o lo diere en blanco, sufrirá las penas de
reclusión menor en sus grados mínimo a medio e inhabilitación absoluta
temporal para cargos y oficios públicos en los mismos grados.
- Falsedad ideológica: altera la identidad de la persona o no la determina.
B. Falsificación por particular:
Art. 200. El que hiciere un pasaporte o porte de armas falso, será
castigado con reclusión menor en su grado medio y multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales.
Las mismas penas se impondrán al que en un pasaporte o porte de armas
verdadero mudare el nombre de la persona a cuyo se halle expedido, o el
de la autoridad que lo expidió, o que altere en él alguna otra circunstancia
esencial.
 Particular en este caso es todo aquel que no es funcionario público, o
que siéndolo no es competente para otorgar estos documentos.
 Dos modalidades de acción:
Y a. Fabricar un documento.
b. Adulterar uno auténtico en forma sustancial.
 Tipo subjetivo: dolo directo.
b. Uso de pasaporte y porte de arma falso y mal uso de uno
verdadero:
Art. 201. El que hiciere uso del pasaporte o porte de armas falso a que se
refiere el artículo anterior, incurrirá en una multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales.
La misma pena se impondrá al que hiciere uso de un pasaporte o porte de
armas verdadero expedido a favor de otra persona.
 Tipo objetivo: usar los documentos para el objeto a que jurídicamente
están destinados, o por lo menos, vinculado con ese fin.
55 bjfu
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- No requiere perjuicio y es delito común. Si el falsificador usa el
documento, la falsificación consume el uso.
 Tipo Subjetivo: dolo directo.
c. Falsificación de certificados: arts 202 a 205.
 Certificados: documentos especiales que tienen por objeto dejar
constancia de materias o asuntos determinados.
i. Certificación falsa de facultativo:
Art. 202. El facultativo que librare certificación falsa de enfermedad o
lesión con el fin de eximir a una persona de algún servicio público, será
castigado con reclusión menor en sus grados mínimo a medio y multa de
seis a diez unidades tributarias mensuales.
 Delito especial: sólo puede ser cometido por un facultativo (médico)
- Hay falsedad ideológica.
- El tipo subjetivo requiere dolo directo en cuanto a la falsedad de lo
certificado y al fin con que se extiende (eximir de una carga pública)
- Si el médico es funcionario público, se da el tipo del art 193 Nº 4
ii. Certificaciones falsas de empleados públicos:
Art. 203. El empleado público que librare certificación falsa de mérito o
servicios, de buena conducta, de pobreza, o de otras circunstancias
semejantes de recomendación, incurrirá en una multa de seis a diez
unidades tributarias mensuales.
- Delito especial, sólo puede cometerlo un empleado público.
- Tipo Objetivo: extender certificado sobre determinadas circunstancias.
Hay falsedad ideológica.
- Tipo subjetivo: dolo directo en cuanto a la falsedad de las circunstancias.
iii. Falsificación de certificado médico sobre enfermedad y sobre
recomendación, y uso de estos documentos:
Art. 204. El que falsificare un documento de la clase designada en los dos
artículos anteriores, será castigado con reclusión menor en su grado
mínimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
Esta disposición es aplicable al que maliciosamente usare, con el mismo
fin, de los documentos falsos.
56
- Delito común, se consuma por la falsificación, de falsedad material.
 Tipo Objetivo:
- Falsificar un certificado auténtico;
- Fabricar uno en su integridad;
- Usarlos (el médico sólo para eximirse de un servicio público, y el de
recomendación, para cualquier finalidad)
iv. Falsificación de de certificados de funcionarios públicos que
pueden comprometer intereses:
Art. 205. El que falsificare certificados de funcionarios públicos que
puedan comprometer intereses públicos o privados, sufrirá la pena de
reclusión menor en su grado medio.
Si el certificado ha sido falsificado bajo el nombre de un particular, la
pena será reclusión menor en su grado mínimo.
- Se refiere a cualquier certificado, siempre que:
a. Deba otorgarlo un funcionario público (incluye adulteración de uno
auténtico y confección íntegra)
b. Falsificador debe ser un particular.
c. El certificado no debe ser instrumento público (art 193 y 194)
d. Su extensión debe comprometer intereses público o privados
(elemento normativo)
- Es un delito formal y de peligro concreto; se consuma con la
falsificación, y no se requiere que el perjuicio se materialice.
- El tipo subjetivo requiere dolo directo respecto de la falsificación, y
conocimiento de que se pone en peligro un interés público o privado.
 Si se empleó el nombre de un funcionario público: reclusión menor en
grado medio.
 Si se empleó el nombre de un particular: reclusión menor en su grado
mínimo
- El art 205 no extiende la sanción al uso doloso del certificado
falsificado. Si lo usa el falsificador, el uso es consumido pro la
falsificación. Si lo usa un tercero, y causa perjuicio, puede sancionarse por
el art 198. Si no provoca perjuicio, es un hecho impune.
bjfu
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G. FALSO TESTIMONIO, PRESENTACIÓN DE PRUEBA FALSA,
PERJURIO18, ACUSACIÓN CALUMNIOSA Y EJERCICIO ILEGAL
DE LA PROFESIÓN:
- Los párrafos 7 y 8, arts 206 a 212 regulan un conjunto heterogéneo de
figuras sobre cuyos bienes jurídicos protegidos no hay acuerdo en la
doctrina. La tendencia actual es de calificarlos como delitos contra la
correcta administración de justicia; pero si bien atentan contra ella en
forma mediara, lo prohibido es faltar a la verdad objetiva aunque de ello
no se derive una lesión concreta: son delitos de peligro abstracto.
I. FALSO TESTIMONIO:
- Párrafo 7, art 206, 208 y 209.
- No hay acuerdo sobre cuál es el bien jurídico protegido. Para Etcheberry
sería “el deber que impone la ley de decir la verdad cuando se declara en
un proceso ante la autoridad judicial”
- Delito especial; sólo pueden ser autores de falso testimonio quienes
comparezcan ante un tribunal en calidad de testigo, perito o intérprete.
- Delito de propia mano: el sujeto activo debe actuar personalmente, no
hay autoría mediata.
- Delito de mera actividad, de peligro: no requiere lesión de un bien
jurídico.
o SUJETO ACTIVO: calificado:
 Testigo judicial: Aquel que comparece en un proceso para
efectos probatorios declarando lo que sabe sobre los hechos que
en él se ventilan.
 Perito: Tercero extraño al juicio a quien se le pide su opinión en
virtud de sus conocimientos especiales sobre una ciencia o arte.
 Intérprete: Tercero extraño al juicio que en virtud de sus
conocimientos sobre un idioma determinado, actúa en juicio
cuando concurren personas que no comprendan castellano para
facilitar su comunicación.
18
Esta materia fue modificada por al ley 20.074 de 14/11/2005, así que en esta
parte el resumen está a MI pinta y se sigue MI criterio, porque YO soy la
protagonista. Y según yo el art 209 está derogado tácitamente, porque hasta
ahora nadie me ha sabido decir a que pinches situaciones e aplica. ¬¬
57
o TIPO OBJETIVO:
Art 206.- “El testigo, perito o intérprete que ante un tribunal faltare a la
verdad en su declaración, informe o traducción…”
 Testimonio: aquel válidamente emitido en una causa seguida
ante un tribunal.
 Debe existir discordancia substancial entre lo que el sujeto sabe y lo
que expresa en la causa, como en todas las figuras de falsedad. Se
excluyen los meros juicios de valor.
 No hay falso testimonio:
- Si hay un vicio formal que invalide la declaración.
- Si se declara sobre hechos personales o que pueden inculpar al testigo.
- Si el testigo dice desconocer hechos que conoce (se niega a declarar)
- Si la falsedad no es sustancial.
- Si las declaraciones se prestan antes del comienzo del proceso mismo
(ante policía o ministerio público)
- Si se prestan en procedimientos administrativos.
o TIPO SUBJETIVO: se requiere dolo: saber está mintiendo y querer
hacerlo frente al tribunal. Debe tener conciencia de que lo que declara no
está conforme a lo que sabe o estima saber, la duda también se incluye
(cabe el dolo eventual)
 Pueden darse varias alternativas:
a. Declarante capta mal la realidad y la describe así: no hay delito porque
se da el tipo objetivo pero no el subjetivo
b. Declarante conoce los hechos pero los altera esencialmente: hay delito.
c. Declarante capta erradamente los hechos, pero miente alterando lo que
el cree que sucedió, pero su declaración resulta objetivamente veraz: no
hay delito, porque se da el tipo subjetivo, pero el objetivo.
o SISTEMA DEL CP:
1. FALSO TESTIMONIO EN CAUSA CRIMINAL: Debe distinguirse según el
procedimiento de que se trate:
A. En procedimiento por crimen o simple delito: se sanciona con
presidio menor en sus grados medio a máximo y multa de 20 a 30 UTM.
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
- Declaración contra en imputado: la pena se impone en su grado
máximo.
B. En procedimiento por falta: Presidio menor en sus grados mínimo a
medio y multa de 6 a 20 UTM.
2. FALSO TESTIMONIO EN CAUSA CIVIL: se sanciona con presidio menor
en sus grados mínimo a medio y multa de 6 a 20 UTM.
3. FALSO TESTIMONIO EN ASUNTO NO CONTENCIOSO : (art 210) Se
sanciona con presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de 6
a 10 UTM.
o EXENCIÓN DE RESPONSABILIDAD PENAL: (art 206 inc final) respecto
de quienes estén amparados por el art 305 CPP, es decir cuando se trata de
hechos que puedan acarrear persecución penal por un delito a:
a. El propio testigo.
b. Su cónyuge o conviviente, sus ascendientes o descendientes, sus
parientes colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o
afinidad, su pupilo o su guardador, su adoptante o adoptado.
o RETRACTACIÓN OPORTUNA: (art 208) “aquella que tiene lugar ante
el juez en condiciones de tiempo y forma adecuados para ser
considerada por el tribunal que debe resolver la causa”.
- Es una norma aplicable a los arts 206 y 207.
- Debe considerarse como atenuante muy calificada según el art 68 CP.
- La retractación exime de responsabilidad penal en casos calificados,
cuando así se justifique por su importancia para esclarecer los hechos y la
gravedad de sus potenciales efectos.
o SANCIÓN ESPECIAL PARA PERITOS E INTÉRPRETES: suspensión de la
profesión titular durante el tiempo que dure la condena.
o CONSUMACIÓN Y CONCURSOS: Cuando la reiteración de falsedades
conforma una unidad ideológica y normativa, se comente un solo
delito como en los siguientes casos:
a. Si en una misma declaración se incurre en varias falsedades relativas
a diversos hechos.
b. Si en un mismo proceso, miente en diversas declaraciones en distinto
tiempo, pero en relación a hechos análogos.
58
c. Si en un mismo proceso se miente respecto de distintos procesados o
partes de una misma causa, ya sea a favor de unos o en contra de otros
(la hipótesis más grave consume las menos graves)
I. PRESENTACIÓN DE MEDIOS DE PRUEBA: art 208.
o BIEN JURÍDICO: transparencia en la instrucción del proceso.
o TIPO OBJETIVO: Consiste en presentar ante un tribunal, testigos,
peritos o intérpretes que den falso testimonio; u cualquiera otra prueba
falsificada o adulterada.
o TIPO SUBJETIVO: dolo directo: saber que los testigos, peritos o
intérpretes faltan a la verdad, o que las pruebas presentadas son falsas.
o PENA: debe distinguirse según el procedimiento en que han sido
presentadas, y la persona que intervenga en su comisión:
a. En causa civil o por falta: presidio menor en su grado mínimo a
medio y multa de 6 a 20 UTM.
b. En proceso por crimen o simple delito: presidio menor en grado
medio a máximo y multa de 20 a 30 UTM.
c. Abogados: además suspensión de la profesión titular mientras dure la
condena.
d. Fiscal: presidio menor en grado máximo a presidio mayor en su
grado mínimo.
e. Contra el imputado: Se aplican las penas en grado máximo.
o RETRACTACIÓN OPORTUNA: Art 208, igual que en falso testimonio.
II. PERJURIO:
Art. 210. El que ante la autoridad o sus agentes perjurare o diere falso
testimonio en materia que no sea contenciosa, sufrirá penas de presidio
menor en sus grados mínimo a medio y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales.
- Perjurio: declaración falsa prestada ante una autoridad bajo
juramento cuando la ley impone esta exigencia, siempre que no
constituya falso testimonio.
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
- Juramento: Advertencia formal que se hace al deponente que
debe manifestar cuidadosamente sus declaraciones por las
consecuencias que le puede acarrear si no son veraces.
- Se extiende a la promesa de decir la verdad art 306 inc º2 CPP.
- Puede incurrir en este delito cualquiera persona ante una autoridad que
no sea un tribunal (sino, es falso testimonio) Por ejemplo, testigos de
matrimonio.
- La declaración puede ser verbal o escrita, sobre hechos propios o no.
- La falsedad de la declaración debe ser sustancial.
- Tipo subjetivo iguala falso testimonio.
- Es un delito común, de mera actividad, residual en cuanto al falso
testimonio.
- Pena: presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa de 6 a 10
UTM.
III. ACUSACIÓN O DENUNCIA CALUMNIOSA:
o BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: la tendencia actual considera que lo
protegido es la adecuada administración de justicia (la seriedad del
procedimiento judicial como instrumento social y su desarrollo en el
tribunal), y subsidiariamente, el honor.
- Para otros, lo protegido es el debido proceso, sin perjuicio de que
además se defienda el honor, en tal caso habría concurso de delitos.
Art. 211. La acusación o denuncia que hubiere sido declarada calumniosa
por sentencia ejecutoriada, será castigada con presidio menor en su grado
máximo y multa de dieciséis a veinte unidades tributarias mensuales,
cuando versare sobre un crimen, con presidio menor en su grado medio y
multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si fuere sobre
simple delito, y con presidio menor en su grado mínimo y multa de seis a
diez unidades tributarias mensuales, si se tratare de una falta.
o SUJETOS: es un delito común.
- Sujeto activo: cualquiera persona que haya hecho la denuncia o
querella; pero no puede ser el imputado (no hay “autocalumnia”)
- Excepción: delitos de acción penal privada y previa instancia
particular (ojo que la acción penal pública también tiene limitaciones)
- Sujeto pasivo: cualquiera persona natural.
59
o TIPO OBJETIVO: realizar ante la autoridad competente una denuncia
o querella.
- No puede cometerse por omisión.
- El objeto de la denuncia o querella debe ser un hecho constitutivo de
delito (de acción, pública, privada o previa instancia particular)
 Debe ser calumniosa: (no se vincula con el delito de calumnia)
adolecer de falsedad substancial, es decir, cuando el hecho central que
constituye la denuncia no haya existido, o cuando existiendo, el imputado
no haya participado.
- Errores en cuanto al grado de participación del imputado; calificación
jurídica del delito, circunstancias modificatorias o eximentes de
responsabilidad no son substanciales (No se exige al lego conocimiento
sobre las eximentes)
o TIPO SUBJETIVO: requiere dolo directo, es decir, su cabal
conocimiento de la falsedad de los hechos, ya sea porque no
ocurrieron, o el ofendido no tuvo participación en ellos.
- SI el acusador cree en la veracidad de la denuncia, aunque
objetivamente no corresponda a la realidad, no comete delito.
- No procede el dolo eventual; si el acusador duda de los hechos, no hay
delito, además hay interés social en que los hechos delictivos se denuncien.
o DECLARACIÓN DE SENTENCIA EJECUTORIADA: no es elemento del
tipo penal ni condición objetiva de punibilidad.
- No se refiere a que deba existir un antejuicio que declare la denuncia
como calumniosa, ni tampoco al procedimiento en que se investiga el
hecho denunciado (porque en su fallo, no se refiere a la naturaleza de la
denuncia o querella) Simplemente se refiere al fallo del procedimiento
que se inicie para investigar si la denuncia es o no calumniosa.
o PENA: se regula según la naturaleza del hecho atribuido:
A. Si es un crimen: presidio menor en su grado máximo y multa de 16 a
20 UTM.
B. Si es un simple delito: presidio menor en su grado medio y multa de
11 a 15 UTM.
C. Si es una falta: presidio menor en su grado mínimo y multa de 6 a 10
UTM.
bjfu
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I. EJERCICIO ILEGAL DE UNA PROFESIÓN Y o TIPO SUBJETIVO: dolo directo.
USURPACIÓN DE FUNCIONES O NOMBRES:
o ITER CRIMINIS:
- Se regulan en el párrafo 8, arts 213 y 214. Son figuras en que la falsedad Art. 213 inc 2º. El mero fingimiento de esos cargos o profesiones será
consiste en que una persona se apoderad e funciones que no le sancionado como tentativa del delito que establece el inciso anterior.
corresponden, calidades o actividades de las que carece o no está - El tipo objetivo se conforma de dos actividades, fingir y ejercer; si se
legalmente facultado para ejercer. finge con ánimo de ejercer, habrá tentativa (aplicación de norma general)
- Son tipos de peligro abstracto y mera actividad, no requieren perjuicio
o CONCURSOS: Hay tipos penales que requieren fingimiento de
de terceros para consumarse.
autoridad o funcionario, en ese caso este hecho es consumido por dichos
tipos (art 439, 440 Nº 3, etc)
1. EJERCICIO ILEGAL DE UNA PROFESIÓN, AUTORIDAD O CARGO:
- El ejercicio ilegitimo de ciertas profesiones constituye tipos especiales
Art. 213. El que fingiere autoridad, funcionario público o titular de una (profesiones del área de la salud, art 313 a; ejercicio ilegítimo de la
profesión que, por disposición de la ley, requiera título o el cumplimiento abogacía, ley 18.120 art 3)
de determinados requisitos, y ejerciere actos propios de dichos cargos o
o PENA: presidio menor en sus grados mínimo a medio y multa 6 a 10
profesiones, será penado con presidio menor en sus grados mínimo a
UTM.
medio y multa seis a diez unidades tributarias mensuales.
o TIPO OBJETIVO: requiere una doble actividad, fingir determinadas 2. USURPACIÓN DE NOMBRE:
calidades y ejercer actor propios de ellas. Deben concurrir
Art. 214. El que usurpare el nombre de otro será castigado con presidio
copulativamente, pero no se requiere un resultado o lesión.
menor en su grado mínimo, perjuicio de la pena que pudiere
a. Fingir: aparentar o imitar algo que no se es. No basta la simple corresponderle a consecuencia del daño que en su fama o intereses
afirmación, debe acompañarse de actividad o aprovechamiento de una ocasionare a la persona cuyo nombre ha usurpado.
situación que hagan verosímil o respalden la afirmación. Debe referirse a:
- El bien jurídico protegido es la vida de relación.
i. Autoridad: pública o privada (obispo)
- Es un delito formal, de mera actividad, no requiere resultado.
ii. Funcionario público: debe atenderse al Estatuto Administrativo.
- Tipo Objetivo: hecho de usar el nombre y apellido de un tercero,
iii. Titular de una profesión: aquellas cuyos títulos son otorgados por
siempre que pueda inducirse a error en cuanto a la identidad de
universidades e institutos autorizados por el Estado.
quien lo usa.
b. Ejercer actos: debe tratarse de actos propios de dichos cargos o
- No hay delito si se usa un nombre imaginario o seudónimo.
profesiones, basta que sean inherentes a ellos.
- Tipo Subjetivo: dolo directo.
- Se satisface con un solo acto, no es necesaria la habitualidad.
- Pena: presidio menor en su grado mínimo
- Si se ejerce ilegalmente una profesión, y se reciben honorarios, no hay
H. DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD:
estafa, pues el cobro de honorarios es una actividad inherente, y se
consume por este tipo.
- El Título 9, que consta de 11 párrafos (arts 432 a 489), regula los delitos
- El ejercicio habitual de medico, cirujano, farmacéutico o dentista sin
de hurto, robo, abigeato, receptación, usurpación, defraudación, estafa y
título legal o permiso de la autoridad competente, después demediar
otros engaños, incendio y otros estragos y daños.
apercibimiento, se sanciona como falta (art 494 Nº 8, no requiere fingir el
título)

60 bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
 La referencia a propiedad que hace el Código Penal debe entenderse en
un sentido normativo amplio y flexible, comprensivo de aquellas
relaciones jurídicamente reconocidas por el sistema u que
existen entre una persona y una cosa, que le confiere al titular
algunas facultades sobre dicha cosa, que son susceptibles de
apreciación económica.
- Por lo tanto esta noción se extiende a la propiedad plena, nuda, a la
posesión y aún a la mera tenencia, dependiendo del tipo de que se trate.
o Bien jurídico protegido: en general se refieren a las facultades que
engloba el concepto de propiedad para efectos de éste título, cada figura
ampara distintos aspectos de ella, y algunos tipos amparan además otros
bienes jurídicos directa o secundariamente.
o Clasificación de los delitos contra la propiedad:
a) Tradicional: Se distingue entre delitos de:
i. De enriquecimiento:
 De apoderamiento (hurto, robo, abigeato, usurpación)
 Defraudaciones (estafa, apropiación indebida)
ii. Sin Enriquecimiento: delitos de daño, estragos, incendio.
b) Clasificación de Etcheberry (más adecuada para fines didácticos)
agrupa las figuras según la naturaleza de la conducta del tipo objetivo.
i. Delitos de apoderamiento: Consisten en tomar o quedarse con una
cosa ajena, mueble o inmueble según cada tipo.
 Por medios materiales: el autor toma físicamente el bien ajeno (hurto,
robo, piratería, extorsión, usurpación, abigeato)
 Por medio inmateriales: quedarse con el bien (mueble o inmueble) que
ha sido previamente entregado al autor que ha recurrido a engaño o abuso
de confianza (defraudaciones, estafas, apropiación indebida, usura)
ii. Delitos de destrucción. La actividad del autor se dirige al
aniquilamiento, supresión, inutilización o desmejoramiento del bien
(daños, estragos, incendios)
I. DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD POR
APODERAMIENTO:
1. HURTO:
 Este delito es objeto de amplias críticas:
61
- Sistemáticamente: regula las penas en cuanto al valor económico de las
cosas hurtadas, independiente del perjuicio realmente sufrido por la
víctima y el verdadero beneficio que obtiene el autor.
- No se justifica la existencia del robo con fuerza en las cosas y el robo
por sorpresa como figuras independientes; el hurto agravado aparece
como anacrónico y excesivamente casuístico, y el hurto de hallazgo
corresponde más bien a una apropiación indebida.
o BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: la propiedad.
- Su protección no se extiende a la posesión ni a la mera tenencia, pues el
art 432 dice “…sin la voluntad de su dueño…”
o CONCEPTO DEL DELITO: Se define en el art 432 junto con el robo:
Art. 432 El que sin la voluntad de su dueño y con ánimo de lucrarse se
apropia cosa mueble ajena usando de violencia o intimidación en las
personas o de fuerza en las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la
intimidación y la fuerza, el delito se califica de hurto.
- El hurto es la figura base y subsidiaria en los delitos de apoderamiento
por medios materiales.
- Es un delito común y de lesión o resultado.
 Hurto: Apropiación con ánimo de lucro, de una cosa corporal
mueble ajena y apreciable en dinero, sin la voluntad de su dueño;
siempre que no concurran determinadas modalidades de violencia o
intimidación contra las personas o fuerza en las cosas.
o TIPO OBJETIVO: “Apropiarse de una cosa corporal mueble ajena”
-La apropiación o apoderamiento consiste en una actividad dirigida a
desplazar el bien desde el ámbito de protección material del dueño al del
agente, arrogándose de hecho las facultades de uso, goce y disposición.
- Importa dos actos: el quebrantamiento de la custodia que tiene el dueño
o un tercero, y la constitución de una nueva custodia del agente.
 Esfera de custodia: es una noción normativa referida al espacio hasta
donde el dueño puede hacer efectiva su facultad de uso, goce y
disposición de la cosa, aunque no esté en contacto físico con ella.
- El apoderamiento no necesariamente implica el traslado de la cosa a otro
lugar físico (Ej: Tomarse una botella de Absolut a hurtadillas en el
supermercado… si fuera “Ustinov” o “Boris Jeltsin”, sería suicidio)
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
 Medio de ejecución del apoderamiento: puede ser cualquiera, ya sea
que el autor tome por sí mismo la cosa, utilice a un tercero inocente, un
animal o máquina.
- Excepción: que no medie la fuerza en las cosas o violencia o
intimidación en las personas propias de los delitos de robo. No excluye la
fuerza o violencia en general.
o OBJETO MATERIAL DE LA ACCIÓN: cosa corporal mueble ajena y
susceptible de apreciación pecuniaria.
A. Cosa corporal: “Aquellas que tienen un ser real y pueden ser
percibidas por los sentidos” (art 565 CC)
- No pueden ser objeto de hurto las cosas incorporales como los créditos o
derechos. Tampoco las energías ni los gases, por su falta de corporeidad, a
menos que se encuentren envasados.
- Tampoco puede ser hurtada la electricidad por su naturaleza inmaterial,
pero sí puede ser consumida ilícitamente: DFL º de 1982 art 137 sanciona
la sustracción de electricidad.
- Si bien los derechos no pueden hurtarse, sí son susceptibles de hurto los
documentos en que consten.
- Títulos de valores: lo decisivo es si dicho valor puede o no ser adquirido
por el delincuente conjuntamente con su apoderamiento. Si son al
portador, será el que el título indique. Si sólo los puede cobrar el titular, el
valor será el que materialmente tenga y no el que represente.
B. Mueble: tiene sentido más amplio que el del art 567 CC.
- todo aquello que puede trasladarse de un lugar a otro, sea por
si mismo o por una fuerza externa, aunque sufra detrimento.
- La noción de inmueble para estos efectos queda reducida al casco
terrestre, que no puede trasladarse.
C. Ajena: se excluye al dueño como autor de hurto, en tal caso podría
darse la falta del art 471 Nº 1, que se describe entre las estafas.
- Basta que se sepa que la cosa es ajena, no es necesario que se conozca su
identidad.
- Se excluyen: las cosas comunes a todos los hombres, las res nullius y las
res derelictae.
62
D. Susceptible de apreciación pecuniaria: no se exige en el art 432 que
define el hurto, pero se desprende de los arts 446 y 494 bis que
regulan la pena del hurto según el valor de la cosa.
- El valor de lo sustraído debe acreditarse en el proceso penal:
Art. 455. Cuando del proceso no resulte probado el valor de la cosa
substraída ni pudiere estimarse por peritos u otro arbitrio legal, el tribunal
hará su regulación prudencialmente.
E. Sin la voluntad del dueño:
- El párrafo 1º se titula “De la apropiación de cosas muebles ajenas
contra la voluntad de su dueño”, pero el art 432 define el hurto y el robo
con las expresiones “”… sin la voluntad de su dueño…”
- Basta que el dueño no haya dado su consentimiento para el
apoderamiento; no es necesario que se haya opuesto, ni que tenga
conocimiento de la sustracción.
 El consentimiento de la víctima es una causal de atipicidad, pero para
ello debe emanar de una persona:
- Capaz: no se alude a la capacidad civil, sino a las circunstancias
concretas para que se considere voluntaria, es una noción normativa. Ej:
un niño no puede disponer de su bicicleta, pero sí de su lápiz o el dinerillo
de su mesada.
- Dado antes o en el momento del apoderamiento: después no exculpa el
hecho.
- El consentimiento puede ser expreso o tácito.
o TIPO SUBJETIVO: el art 432 requiere ánimo de lucro.
- Apropiación: supone ánimo de hacerse dueño, arrogándose
materialmente la facultad de disponer.
- Ánimo de lucro: intención de lograr una ventaja patrimonial, para si o
para un tercero, con el apoderamiento.
- Ambos deben concurrir conjuntamente.
- Se excluye el caso del acreedor que hurta para hacerse pago con una
cosa mueble del deudor, porque falta el ánimo de lucro. Es un caso de
realización arbitraria del propio derecho, se sanciona como falta en el art
494 Nº 20 siempre que emplee violencia. En caso contrario, es impune.
o HURTO DE USO: el agente se apodera de la cosa para usarla y luego
restituirla a su dueño.
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
- La jurisprudencia la declara impune, pues no hay ánimo de hacerse
dueño, ni otro tipo penal que a sancione.
o ELEMENTOS NEGATIVOS DEL TIPO: en el apoderamiento no deben
darse las formas de fuerza, violencia o intimidación propios de los delitos
de robo.
- No se excluye otros tipos de fuerza o violencia, por ser el hurto una
figura residual.
o ANTIJURIDICIDAD Y CULPABILDIDAD EN EL HURTO:
- Hurto Famélico: aquel motivado por el estado de necesidad del agente y
destinado a satisfacer la urgencia apremiante de alimentos o abrigo.
- Entran en colisión la propiedad con la vida o salud, y normalmente se
opta por estos últimos por ser bienes preferentes valóricamente, aplicando
el art 10 Nº 7 (estado de necesidad) como causal de justificación. Sin
embargo, hay serias dificultades probatorias en cuanto a no haber existido
otro medio menos perjudicial y al peligro que alcanzó la gravedad
adecuada para hacer inevitable la apropiación de lo ajeno.
- Parece más apropiada la aplicación del estado de necesidad exculpante
(art 10 Nº 9) en virtud del cual se podría excluir o atenuar la
responsabilidad de quien obra impulsado por una necesidad apremiante.
o SUJETOS:
 Sujeto activo: cualquier persona salvo el dueño de la cosa ( es un delito
común)
 Sujeto activo: cualquier persona, incluso personas jurídicas; que tenga
la calidad de dueño de la cosa.
- El mero tenedor no es sujeto pasivo del delito, sin perjuicio de ser la
persona sobre la que recae la acción.
o ITER CRIMINIS: Ha sido un tema debatido el momento en que
consuma el delito, tradicionalmente hay cuatro posiciones:
A. Contractatio: basta con tomar la especie, incluso tocarla.
B. Amotio: basta con que remueva la cosa trasladándola a un lugar
distinto.
C. Ablatio: desde que la cosa ha sido sacada de la esfera de custodia del
dueño. (criterio más aceptado)
63
D. Illatio: Cuando la cosa ha sido llevada al lugar que el agente le tenía
destinado o donde pensaban utilizarla.
 Ninguno de estos criterios se satisfactorio en la actualidad, pues son
formales y no corresponden a la naturaleza del hurto, que consiste en
apoderarse de algo. El delito sólo se consuma cuando el actor logra estar
en condiciones de disponer de la cosa ajena aunque sea un instante, no
basta con sacarla de la esfera de protección del dueño.
 En caso de coautoría y participación, basta que uno haya logrado la
posibilidad de disponer, aunque los otros no, para que el hurto se
consuma.
o CLASES DE HURTO:
A. Hurto Simple: apropiación de una cosa mueble ajena, sin la
voluntad de su dueño y con ánimo de lucro, cuando en su
ejecución no se ha empleado fuerza en las cosas o violencia o
intimidación en las personas, sin que concurran circunstancias
calificantes ni tampoco las del hurto de hallazgo.
- Es la figura base, se sanciona en el art 446 y el art 494 bis, según el valor
de la cosa hurtada. Si vale:
 Más de 400 UTM: presidio menor en su grado máximo y multa de 21
a 30 UTM.
 Más de 40 y menos de 400 UTM: presidio menor en sus grados medio
a máximo y multa de 11 a 15 UTM.
 Más de 4 y menos de 40 UTM: presidio menor en su grado medio y
multa de 6 a 10 UTM.
 Más de media y menos de 4 UTM: presidio menor en su grado mínimo
y multa de 5 UTM.
 Menos de media UTM: multa de 1 a 4 UTM (hurto falta)
B. Hurto Agravado: El art 447 describe varias situaciones que facultan
al tribunal para imponer la pena inmediatamente superior en grado de
la correspondiente al hurto simple, según el valor de la cosa.
- Casos de abuso de confianza, deben interpretarse restrictivamente.
1° Si el hurto se cometiere por dependiente, criado o sirviente
asalariado, bien sea en la casa en que sirve o bien en aquella a que
lo hubiere llevado su amo o patrón. (Hurto doméstico o famulato)
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
- Autor debe ser un empleado doméstico, que sirva permanentemente o
con cierta continuidad en una casa.
2° Cuando se cometiere por obrero, oficial o aprendiz en la casa,
taller o almacén de su maestro o de la persona para quien trabaja, o
por individuo que trabaja habitualmente en la casa donde hubiere
hurtado.
- Se trata de trabajadores no permanentes, pero sí habituales.
3° Si se cometiere por el posadero, fondista u otra persona que
hospede gentes en cosas que hubieren llevado a la posada o fonda.
4° Cuando se cometiere por patrón o comandante de buque,
lanchero, conductor o bodeguero de tren, guarda-almacenes,
carruajero, carretero o arriero en cosas que se hayan puesto en su
buque, carro, bodega, etc.
- Sólo respecto de bienes que se hayan puesto bajo su custodia.
C. Hurto de Hallazgo: (art 448)
- Se discute su calificación de hurto porque no concurren sus elementos
fundamentales. Son dos tipos que se sancionan con la misma pena.
i. Apropiación de especies al parecer perdidas:
Art. 448 inc 1º. El que hallándose una especie mueble al parecer perdida,
cuyo valor exceda de una unidad tributaria mensual, no la entregare a la
autoridad o a su dueño, siempre que le conste quién sea éste por hechos
coexistentes o posteriores al hallazgo, será castigado con presidio menor
en su grado mínimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales.19
 Tipo objetivo: requiere dos conductas: encontrar y apoderarse de la
cosa; y no entregarla. Es un tipo de acción, no de omisión.
 Tipo subjetivo: requiere dolo, conformado por la voluntad de apropiarse
de la especie, y el conocimiento de que el bien tiene dueño por hechos
coexistentes o posteriores al hallazgo, y se subentiende que anteriores.
ii. Apropiación de cosas perdidas o abandonadas por catástrofe:
Art 488 inc 2º. También será castigado con presidio menor en su grado
mínimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales el que se hallare
especies, al parecer perdidas o abandonadas a consecuencia de naufragio,
inundación, incendio, terremoto, accidente en ferrocarril u otra causa
19
Ver arts 629 y 631 CC
64
análoga, cuyo valor exceda la cantidad mencionada en el inciso anterior, y
no las entregare a los dueños o a la autoridad en su defecto.
- Se trata de cosas que el dueño o un tercero dejan para superar una
contingencia grave, por necesidad, pero con la esperanza de recuperarlas.
- La enumeración es enunciativa, se incluye cualquier circunstancia que
importe una catástrofe.
- No confundir con el art 12 Nº 10, donde habría sustracción. En los tipos
de hallazgo el bien no se encuentra en la esfera de protección del dueño.
 Pena: Si la cosa vale:
- Más de 1 UTM: presidio menor en su grado mínimo y multa de 5 UTM.
- Menos de 1 UTM: configura el delito falta del art 494 Nº 19 y se
sanciona con multa de 1 a 4 UTM.
d. Hurto Falta:
Artículo 494 bis.- Los autores de hurto serán castigados con prisión en su
grado mínimo a medio y multa de una a cuatro unidades tributarias
mensuales, si el valor de la cosa hurtada no pasa de media unidad
tributaria mensual.
La falta de que trata este artículo se castigará con multa de una a cuatro
unidades tributarias mensuales, si se encuentra en grado de frustrada. En
estos casos, el tribunal podrá conmutar la multa por la realización de
trabajos determinados en beneficio de la comunidad, señalando
expresamente el tipo de trabajo, el lugar donde deba realizarse, su
duración y la persona o institución encargada de controlar su
cumplimiento. Los trabajos se realizarán, de preferencia, sin afectar la
jornada laboral o de estudio que tenga el infractor, con un máximo de
ocho horas semanales. La no realización cabal y oportuna de los trabajos
determinados por el tribunal dejará sin efecto la conmutación por el solo
ministerio de la ley, y deberá cumplirse íntegramente la sanción
primitivamente aplicada.
En los casos en que participen en el hurto individuos mayores de
dieciocho años y menores de esa edad, se aplicará a los mayores la pena
que les habría correspondido sin esa circunstancia, aumentada en un
grado, si éstos se han prevalido de los menores en la perpetración de la
falta.
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
En caso de reincidencia en hurto falta frustrado, se duplicará la multa
aplicada. Se entenderá que hay reincidencia cuando el responsable haya
sido condenado previamente por delito de la misma especie, cualquiera
haya sido la pena impuesta y su estado de cumplimiento.
Si el responsable ha reincidido dos o más veces se triplicará la multa
aplicada
La agravante regulada en el inciso precedente prescribirá de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 104. Tratándose de faltas, el término de la
prescripción será de seis meses.
3. ROBO:
- No existe como figura única, el CP describe dos grandes grupos de
tobos según sus medio de comisión: robo con fuerza en las cosas y robo
con violencia o intimidación en las personas.
- Se aplican al robo todos los elementos genéricos del hurto (bien jurídico,
acción de apropiarse, cosa corporal mueble, ajena y valorable
económicamente) y también los subjetivos (voluntad de adueñarse y
ánimo de lucro) sin perjuicio de las modalidades de cada figura.
- Respecto del robo con fuerza en las cosas, se critica que no tiene
justificación que exista como tipo independiente, y debería ser un hurto
agravado.
A. DELITOS DE ROBO CON VIOLENCIA O INTIMIDACIÓN EN LAS
PERSONAS:
 Apropiarse de una cosa mueble ajena con ánimo de lucro, sin
voluntad de su dueño y usando violencia o intimidación en las
personas.
- El párrafo 2 del Título 9 trata tres tipos de robo: el simple, calificado y
por sorpresa (además de la piratería y la extorsión)
o Bien jurídico protegido: la propiedad
- Delito pluriofensivo, además protege otros bienes: libertad personal,
salud y vida. No protege la propiedad de manera principal y los demás
bienes secundariamente, sino que los protege a todos en forma directa.
65
o Violencia o intimidación: Se trata de situaciones que disminuyen las
posibilidades de defensa de la víctima, al verse agredida físicamente o
atemorizada por el sujeto activo.
 Violencia: cualquier acometimiento físico en contra de una persona (art
439: “malos tratos de obra”) La Doctrina distingue entre:
- Violencia Propia: (vis in orpore) acometimiento material a una persona
- Violencia impropia: emplear medios que afecten la voluntad de la
víctima, constriñendo su mente (narcóticos, hipnosis, etc) siempre que
para administrarlos no se haya utilizado violencia. Se excluye en el robo.
- La violencia puede emplearse sobre el dueño de la cosa o un tercero.
Art. 439. Para los efectos del presente párrafo se estimarán por violencia
o intimidación en las personas los malos tratamientos de obra, las
amenazas ya para hacer que se entreguen o manifiesten las cosas, ya para
impedir la resistencia u oposición a que se quiten, o cualquier otro acto
que pueda intimidar o forzar a la manifestación o entrega. Hará también
violencia el que para obtener la entrega o manifestación alegare orden
falsa de alguna autoridad, o la diere por sí fingiéndose ministro de justicia
o funcionario público.
- Esta norma amplía la noción de violencia a un punto discutible, pues
asimila a ella ciertas formas de engaño.
- Ministro de justicia y funcionarios públicos: aquellos que pueden
disponer el retiro de especies o su incautación.
 Intimidación: amenaza dirigida a una persona de que se le inflingirá un
mal de forma inmediata si no entrega o impide el apoderamiento de una
cosa, también de forma inmediata.
- La intimidación debe tener una intensidad adecuada para constreñir a la
víctima, puede realizarse mediante palabras o hechos. - La proximidad en
el tiempo (inmediatez) la distingue del delito de amenazas.
 En contra de quién debe emplearse la violencia o intimidación: la ley no
lo precisa, pero pueden ser víctima d ellas el dueño del bien o terceros que
se encuentren presentes (clientes en un banco, la asesora del hogar)
 En qué momento deben emplearse la violencia o intimidación:
Art. 433. El culpable de robo con violencia o intimidación en las
personas, sea que la violencia o la intimidación tenga lugar antes del robo
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
para facilitar su ejecución, en el acto de cometerlo o después de cometido
para favorecer su impunidad…
- El empleo de la violencia o intimidación debe relacionarse con el
momento de la apropiación, que no es lo mismo que antes o después del
robo, pues emplear violencia o intimidar es estar cometiendo ese delito. Si
se emplea violencia una vez que está en condiciones de disponer del bien,
esta no integra el tipo del robo (sin perjuicio de constituir otro tipo)
- Siempre que estén dirigidas a concretar la apropiación, integran el robo.
 Idoneidad del medio: la violencia e intimidación deben tener un grado e
intensidad adecuado para vencer la oposición de la víctima. Pero puede
ser inidónea (ej: amenazar con un arma de fogueo, una bomba simulada)
lo importante es que a la víctima le parezcan reales, que sean ciertas y no
imaginadas.
o Participación: se dan todas las formas de participación, autoría,
complicidad y encubrimiento, sin perjuicio de algunas reglas especiales.
o Iter Criminis: Delitos de resultado: aceptan las formas imperfectas.
- Para que se consumen, deben concretarse todos los elementos objetivos
y subjetivos del tipo; y como son delitos complejos, debe concretarse
tanto la apropiación como la lesión a los demás bienes jurídicos
amparados (vida, salud, libertad)
- Si falta alguno de los actos inherente a estos hechos, hay tentativa.
- Si las acciones personales del agente se concluyen, pero el resultado de
apropiación y /o lesión no sobreviene por causas independientes de la
voluntad del agente, habrá frustración.
- Por su naturaleza objetiva se comunica a todos los participantes,
independiente de que algunos hayan concretado su parte de la acción.
- Art 440 se castigan como consumados desde que están en tentativa.
i. ROBO SIMPLE CON VIOLENCIA O INTIMIDACIÓN EN LAS PERSONAS:
Art. 436 inc 1º. Fuera de los casos previstos en los artículos precedentes,
los robos ejecutados con violencia o intimidación en las personas, serán
penados con presidio mayor en sus grados mínimo a máximo, cualquiera
que sea el valor de las especies substraídas.
66
- Forma básica, tiene carácter subsidiario que comprende todas las formas
de violencia o intimidación que no queden comprendidas en el art 433
(robo calificado) y 434 (piratería)
o Bienes Jurídicos Protegidos: propiedad y salud. Se excluyen
atentados a la vida y a la libertad por más de un día (robo calificado)
o Tipo Objetivo: apropiación y atentado a la libertad, integridad física
o psíquica de una persona, empleado violencia o intimidación.
- Límite: lesión leve o de mediana gravedad.
o Tipo Subjetivo: dolo, que debe abarcar:
- Querer apropiarse de la cosa.
- Querer emplear violencia o intimidación.
- Se persigue la apropiación y secundariamente atentar contra la integridad
física, la violencia o intimidación deben relacionarse subjetivamente con la
apropiación o su impunidad. De no ser así, podrían constituir dos delitos
independientes.
o Pena: presidio mayo en su grado mínimo a máximo.
ii. ROBO CALIFICADO: El art 433 describe dos grupos de hechos:
1° “…cuando, con motivo u ocasión del robo, se cometiere, además,
homicidio, violación o alguna de las lesiones comprendidas en los arts
395, 396 y 397, N° 1°”.
A. Robo Con Homicidio:
- Delito complejo: exige la realización de dos hechos delictivos: robo con
violencia o intimidación y homicidio de una persona, que deben estar
conectados ideológicamente.
Alcance de las expresiones “con motivo u ocasión del robo”:
- Con motivo: subjetivamente, el autor considera el homicidio como una
forma de facilitar o llevar a efecto el apoderamiento, al menos con dolo
eventual. No requiere coetaneidad con el robo, puede realizarse antes,
pero con cierta proximidad (matar al guardia el día anterior del robo)
- Con ocasión: el homicidio es circunstancial al en relación al
apoderamiento (mientras se realizaba) , o como medio para asegurar la
impunidad del hecho (inmediatamente después)
bjfu
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¿Cualquier clase de muerte de una persona durante la comisión del
delito califica el hecho como robo con homicidio?: se excluye el
homicidio culposo y el fortuito, pues la norma se refiere sólo al homicidio
doloso.
Muertes múltiples: hay dos posturas al respecto:
- Mayoritaria: la apropiación más un solo homicidio bastan para que se
consume el tipo; los homicidios constituyen delitos independientes, y hay
concurso material entre robo con homicidio y los homicidios restantes.
Esto, porque la razón de la norma es agravar la pena, y de lo contrario, el
agente saldría beneficiado.
- Minoritaria: la apropiación es el núcleo del delito, de modo que la
pluralidad de homicidios es insuficiente para multiplicar el delito, sólo
refuerzan el tipo penal.
Caso de parricidio y homicidio calificado: dos posiciones:
- Mayoritaria: Sólo comprende el homicidio simple. Por a misma razón
de que el art 433 pretende agravar la pena, y al aplicarse al parricidio y
homicidio calificado, que tienen penalidades altas, el agente sería
beneficiado. Si además se cometen estos tipos, hay concurso real que se
resuelve según el art 75.
- Minoritaria: incluye cualquier forma de homicidio, pues el art 433 no
distingue, y todos estos tipos se regulan en el párrafo “Del homicidio”
Tipo objetivo y subjetivo: el dolo del sujeto se extiende tanto a la acción
de apropiación como de homicidio.
- Cuando se comete con motivo, existe una predeterminación, aunque sea
condicionada (si encuentro un guardia lo mato) y requiere dolo directo.
- Cuando se comente con ocasión, normalmente habrá dolo eventual.
- En cuando al apoderamiento, el dolo es el mismo requerido por el
hurto.
Participación en el robo con homicidio: depende de si el homicidio se
cometió:
- Con motivo: hay una preordenación en la comisión del hecho, por lo
tanto ya que los coautores actuaron concertados, aunque sólo uno de ellos
provoque la muerte, todos responden por robo con homicidio.
67
- Con ocasión: no hay concierto previo en cuanto al homicidio, por lo
tanto, cada uno responde de su propio dolo (sólo los que material o
subjetivamente intervengan el ella, responden por robo con homicidio)
B. Robo con Violación:
- Dos acciones típicas, el robo con violencia o intimidación y la violación;
que debe ser un complemento o agregado al robo, y no al revés.
La violación sólo puede cometerse con ocasión del robo, pero no con
motivo, pues por sus características no es necesaria para cometer la
apropiación.
La violencia o intimidación es doble: debe abarcar tanto el robo como la
violación, salvo en el caso de menor de 14 años, cuyo consentimiento es
irrelevante.
Como no hay conexión ideológica entre ambos tipos, debe existir
coetaneidad entre ambos. La violación puede llevarse a cabo antes,
durante o después del apoderamiento, pero debe ser muy próxima a este.
La víctima del robo puede ser una persona distinta a la que es objeto de
violación, siempre que ésta se realice con ocasión y en momentos
inmediatos al apoderamiento.
Si se comenten varias violaciones, el delito se consume con una, y las
demás son delitos independientes con los que hay concurso real.
Si varios cometen el robo, pero no todos la violación, cada cual
responde de su propio dolo.
C. Robo con lesiones gravísimas o mutilación:
- La única particularidad de este tipo se da respecto de las mutilaciones,
que requieren dolo directo. Las lesiones gravísimas se satisfacen con dolo
eventual; y se excluyen las culposas y fortuitas.
- Las mutilaciones y lesiones pueden cometerse por acción u omisión,
porque el art 433 alude al tipo respectivo, y ambos la admiten.
o Pena: presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo calificado.
bjfu
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2° “… cuando las víctimas fueren retenidas bajo rescate o por más
de un día, o se cometieren lesiones de las que trata el N° 2° del
artículo 397”
Robo con retención de personas: la norma no exige que deba ser “con
ocasión del robo”, pero se subentiende. Normalmente se produce esta
situación para asegurar la impunidad del hecho.
 Delito complejo; admite dos modalidades:
A. Privar de su libertad a una o más personas exigiendo rescate.
- Rescate: cualquier beneficio vinculado con el robo (medios
materiales para huir, dinero u otros) siempre que sean susceptibles de
apreciación pecuniaria.
- Para que exista de forma independiente debe haber apropiación de cosa
mueble, sino sería secuestro.
- Basta que se haga la exigencia, no es necesario que tenga éxito.
B. Mantenerlas bajo dicha retención por más de un día. Puede haber
concurso con art 142 en caso de que hayan menores.
Robo con lesiones simplemente graves: inferidas hiriendo, golpeando o
maltratando de obra a la víctima, pero también comprende las
modalidades del art 398 (suministrando a sabiendas substancias o bebidas
nocivas o abusando de la flaqueza de espíritu de la víctima)
o Pena: presidio mayor en su grado medio a máximo.
iii. ROBO POR SORPRESA:
Art. 436 inc 2º. Se considerará como robo y se castigará con la pena de
presidio menor en sus grados medio a máximo, la apropiación de dinero u
otras especies que los ofendidos lleven consigo, cuando se proceda por
sorpresa o aparentando riñas en lugares de concurrencia o haciendo otras
maniobras dirigidas a causar agolpamiento o confusión.
- Figura intermedia entre el hurto y el robo. No es un robo, sino una figura
que se asimila a él. El tipo debe cumplir todas las condiciones objetivas y
subjetivas del hurto; salvo por dos modalidades en cuanto a:
o Objeto material de la acción: sólo dinero o especies muebles que la
víctima lleve consigo.
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- Llevar consigo: tener algo puesto, guardarlo sobre la propia persona o en
los bolsillos, llevarlo en la mano o haberlo dejado un momento, estado en
condiciones de tomarlo de nuevo en cualquier momento.
o Modalidades de ejecución de la acción: la acción de sustracción es
semejante a la del hurto, pero no hay clandestinidad, y puede ejercerse
violencia, pero que no alcance a calificarse como la propia del robo.
Por sorpresa: Obrar sobre la víctima que está desprevenida, de modo
que no alcance a reaccionar con la rapidez necesaria.
- Puede aplicarse cierta fuerza, pero no califica de agresión (dar un tirón a
un collar o maletín)
Aparentando riñas en lugares de concurrencia:
- Requiere coautoría; que unos simulen la riña mientras los otros se
apoderan de las especies de los observadores.
- La sustracción de especies es clandestina, aprovechando la distracción,
no se recurre ni fuerza ni sorpresa.
Haciendo otras maniobras destinadas a causar agolpamiento y confusión:
normal (aunque no necesariamente) requiere la intervención de varios
sujetos concertados. 20
- Se aprovecha la distracción de las víctimas para sustraer sus pertenencias
en forma clandestina.
o Pena: presidio menor en su grado medio a máximo.
 FIGURAS ESPECIALES DESCRITAS ENTRE LOS DELITOS DE ROBO CON
VIOLENCIA O INTIMIDACIÓN:
o Piratería:
Art. 434. Los que cometieren actos de piratería serán castigados con la
pena de presidio mayor en su grado mínimo a presidio perpetuo.
- Actos de piratería: la ley no da concepto ni criterios para determinarlos,
pero se entiende que son actos de violencia perpetrados por buques
armados que asaltan otros buques o pueblos costeros.
o Extorsión:
20
Sí, siempre supimos que eran un piño de ladrones.
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
Art. 438. El que para defraudar a otro le obligare con violencia o
intimidación a suscribir, otorgar o entregar un instrumento público o
privado que importe una obligación estimable en dinero, será castigado,
como culpable de robo, con las penas respectivamente señaladas en este
párrafo.
- Protege la propiedad contra actos que atentan contra el patrimonio.
- Es un delito común.
Suscribir: delincuente le presenta a la víctima un documento escrito.
Otorgar: el propio extorsionado debe extender el documento según las
instrucciones del delincuente.
Entregar: el delincuente se apodera de un documento que ya existía en
su integridad (mayor similitud con el robo)
- Objeto de la acción: instrumento escrito que importe una obligación
apreciable en dinero (pagaré, cheque, finiquito de una deuda, entrega de
un bien raíz, etc)
El tipo subjetivo requiere dolo directo, que abarque:
- El apoderamiento del instrumento.
- Animo de defraudar: causar un perjuicio en el patrimonio de la víctima.
- Ánimo de lucro: perseguir un beneficio patrimonial para sí o un tercero
(se exige porque se asimila al robo y el robo lo requiere)
Consumación: se perfecciona con la entrega del documento; no se
requiere que la víctima sufra un perjuicio en su patrimonio.
- El un delito de peligro concreto, por lo que se descarta la frustración.
- La tentativa es posible porque su desarrollo requiere de varios actos. La
firma de un papel en blanco constituiría tentativa (porque no se expresa
obligación de dinero)
B. DELITOS DE ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS :
- Incluye varias figuras. La tendencia moderna es suprimir estas figuras y
considerar algunas circunstancias como agravantes del hurto.
- Se regulan en el Párrafo 3 del Título 9, en general, tienen sanciones
menos rigurosas que los delitos de robo con violencia pero más graves
que el hurto.
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- Art 432: “apoderamiento de una cosa mueble ajena usando fuerza en
las cosas, sin la voluntad de su dueño, y sin violencia o intimidación en
las personas”
- Si se da fuerza en las cosas y además violencia o intimidación en las
personas, prefiere éste último (art 453)
- El uso de fuerza en las cosas es lo único que lo diferencia del hurto.
o Qué constituye fuerza: todas estas figuras constituyen un
apoderamiento de cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueño y con
ánimo de lucro, pero se distinguen por la modalidad de fuerza empleada,
las circunstancias y características con que se ejerza. Sin embargo, estas
modalidades tienen características comunes:
En general es fuerza física empleada para vencer resistencias u
obstáculos materiales que impiden el apoderamiento de la cosa; pero el
legislador asimiló a ella ciertos medios engañosos (art 440 Nº 3) que son
medios destinados a ganar la confianza de la víctima para facilitar el
apoderamiento posterior.
No se ha dado un concepto genérico de fuerza, se usa en sentido
normativo: ciertas modalidades especiales la constituyen.
La fuerza no tiene como objetivo tomar la cosa, sino vencer los medios
de protección de ella, por ello, si hay fuerza para facilitar la acción
posterior a tomar la cosa, no se configura el tipo.
I. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS EN LUGAR HABITADO, O
DESTINADO A LA HABITACIÓN O EN SUS DEPENDENCIAS :
- Se regula en el art 440, sin darse una noción general de fuerza, se limita
a describir tres circunstancias en que se entiende que ésta existe.
o Qué se entiende por lugar habitado, destinado a la habitación y
sus dependencias:
Lugar habitado: cualquier recinto (cerrado o no) delimitado de alguna
forma, que una persona o grupo de personas ha destinado para la
habitación, le da ese uso, y que en el momento en que se comete el delito
está presente al menos alguno de los moradores. (departamento, casa
rodante, carpa, etc) Se desprende de los arts 442 y 443.
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Lugar destinado a la habitación: aquel que cumple las condiciones del
lugar habitado, pero que en los instantes en que se comete el robo, sus
moradores se encuentran ausentes.
Dependencias: Recintos subordinados al lugar habitado, contiguos a la
construcción principal, en comunicación interior con ella y con la cual
forman un todo (patios, jardines, garajes, etc)
o Modalidades: todas ellas tiene por objeto entrar al lugar, y
subjetivamente deben estar dirigidas a permitir el acceso a donde se
encuentre la cosa para apropiársela. Si el agente se introduce al lugar por
uno de estos medios, pero con un objetivo diverso, no hay robo, aunque
después sustraiga una cosa (Ej: entra a escondidas a ver a la hija, y cuando
se va yendo ve una billetera y se la lleva)
1° Con escalamiento, entendiéndose que lo hay cuando se entra por
vía no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o
techos, o fractura de puertas o ventanas.
- Contiene dos formas que considera escalamiento:
Escalamiento en sentido estricto: emplear para entrar una vía que no ha
sido destinada por sus moradores par tal efecto.
- Sentido normativo: se pretende sancionar más drásticamente al
delincuente que emplea mayor esfuerzo y destreza, por lo que el
escalamiento debe tener cierta gravedad. No lo sería, por ejemplo, pasar
fácilmente por sobre una cerca muy baja, o pasar por un agujero en una
pared, pues la esencia del escalamiento es forzar los medios de
protección, y en los ejemplos, estos elementos en la práctica no cumplen
esa función.
- Si dentro del lugar el agente pasa de una dependencia a otra por vía no
autorizada, no hay escalamiento, pues este está destinado a entrar al
lugar.
- Si el delincuente se apodera de la cosa sin introducirse completamente
por vía no autorizada (mete un brazo por la ventana o un gancho) no hay
escalamiento, pues se exige que entre materialmente al lugar violando la
intimidad de la morada.
Efracción o fractura:
- Entrar por forado: hacer orificios en los muros, techos y cualquier
defensa del lugar para introducirse en su interior.
70
- Con rompimiento de pared o techos: cualquier modo de destruirlos, de
forma violenta o removiéndolos (sacar las tejas del techo)
- Fracturando puertas o ventanas: romper parte de ellas o sacarlas, con
violencia o por medios menos destructivos como desatornillarlas, etc.
2° Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido
substraída, de ganzúas u otros instrumentos semejantes para entrar
en el lugar del robo.
- Se trata de artefactos destinados a forzar los medios de protección sin
aplicar fuerza material en forma directa.
- Llave: objeto cuyo fin específico es abrir o cerrar una cerradura. Lo que
importa es su función, por ello se incluyen las tarjetas que abren cierres
electrónicos.
- Cerradura: mecanismo que sirve de seguro del cierre y apertura de una
puerta, tapa, ventana etc.
- Llave verdadera: aquellas que el dueño destina para su uso.
- Llave falsa. La que se usa sin autorización del titular, la que excede al
número de las permitidas por él.(llave perdida por el dueño, llave retenida
por quien estaba autorizado para usarla después de que se retiró el
permiso, duplicados obtenidos sin autorización)
- Llave sustraída: llave verdadera sacada subrepticiamente por un tercero
no autorizado (incluye hurto)
- Ganzúa: alambre fuerte y doblado en la punta a modo de garfio, que
puede correr los pestillos de las cerraduras.
- Instrumentos semejantes a las ganzúas: cualquiera que sirva para forzar
las cerraduras (llaves de otras cerraduras, llave maestra, punzón, etc)
- Deben usarse para entrar al lugar, si se san una vez dentro, no hay robo.
3° Introduciéndose en el lugar del robo mediante la seducción de
algún doméstico, o a favor de nombres supuestos o simulación de
autoridad.
- Son medios engañosos que se asimilan a la fuerza inherente al robo.
Deben tener como objetivo penetrar al lugar, si se emplean con otro
objetivo (salir de lugar, obtener la manifestación de la cosa ajena) no
constituyen la fuerza que este tipo penal requiere.
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- Seduciendo a un doméstico: seducir se refiere a persuadir, engañar con
astucia. Debe ser respecto de los empleados domésticos (asesora del
hogar, mayordomos, jardineros, etc), no de los moradores.
- Usar nombre supuesto: usar una identidad que induzca a los moradores
a permitirle el ingreso al lugar (inspector sanitario, funcionario de
empresa de servicios, etc)
- Simulación de autoridad: aparentar autoridad de aquellas que tienen
poder para entrar a una casa o morada (receptor judicial, policía con orden
competente) No basta mera afirmación, se requiere fingimiento, recurrir a
medios que induzcan a error (uniformes, credenciales, etc)
o Pena: presidio mayor en su grado mínimo.
II. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS EN LUGAR NO HABITADO:
- Art 442. Debe cumplir con el tipo objetivo y subjetivo del hurto, con
algunas particularidades en cuanto al lugar y forma de la sustracción.
- Lugar no habitado: recinto delimitado, con protecciones que le dan
cierta reserva respecto de terceros, que en el momento de la comisión del
delito no está sirviendo de morada a ninguna persona, sea que al
construirlo o demarcarlo se haya pensado en destinarlo a la habitación, o
que se haya construido con otra finalidad (galpón,, bodega)
o Modalidades:
1º Escalamiento. Se entiende en el mismo sentido del art 440 Nº 1,
incluye escalamiento y efracción.
2º Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de
muebles u objetos cerrados o sellados.
- Incluye rompimiento de cajones de un escritorio, estante cerrado, etc.
3º Haber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se hubiere
substraído, de ganzúas u otros instrumentos semejantes para entrar
en el lugar del robo o abrir los muebles cerrados.
- Su uso puede ser para entrar al lugar, y también para abrir los muebles
cerrados que se encuentren dentro de él.
- Muebles cerrados: cualquier objeto cuyo acceso interior se proteja con
una cerradura que requiera de llave para abrirla.
o Pena: presidio menor en sus grados medio a máximo.
71
III. ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS EN BIENES NACIONALES DE USO
PÚBLICO O EN SITIOS NO DESTINADOS A LA HABITACIÓN :
Art. 443 inc 1º. Con la misma pena señalada en el artículo anterior se
castigará el robo de cosas que se encuentren en bienes nacionales de uso
público o en sitio no destinados a la habitación si el autor hace uso de
llaves falsas o verdaderas que se hubiere substraído, de ganzúas u otros
instrumentos semejantes o si se procede, mediante fractura de puertas,
vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de protección o si utiliza
medios de tracción.
- Bienes nacionales de uso público: aquellos cuyo dominio pertenece a
toda la nación, y cuyo uso puede ser ejercido libremente por todos sus
habitantes (art 589 CC)
- Sitio no destinado a la habitación: recintos no cerrados, que carecen de
delimitación ostensible, y que nadie ocupa como morada al momento de
cometerse el delito (Si una persona instalara su morada en uno de estos
sitios, pasaría ser lugar habitado o destinado a la habitación si el morador
no se encuentra circunstancialmente)
- Uso de llaves falsas o verdadera sustraída, ganzúas u otros
instrumentos semejantes: pueden ser usadas tanto para entrar (si se trata
de un lugar cerrado= como para abrir estantes o cajones en el interior o
exterior del recinto, pues la ley no distingue.
- Fractura de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de
protección: ya sean interiores o exteriores (no se distingue) incluye los
vidrios, es decir, vitrinas o escaparates y en general cualquier dispositivo
de protección, que comprende todos los sistemas que impiden el traslado
de una cosa (cadenas, rejas, alarmas automáticas, etc)
- Medios de tracción: los que permiten arrastrar una cosa para llevársela.
En este caso, la fuerza puede ejercerse directamente sobre la cosa, como
al remolcar un auto estacionado en la vía pública.
- Algunos autores limitan el medio de tracción a aquellos que aumentan la
fuerza física del sujeto activo, pero es una distinción que la ley no hace,
pues “tracción” significa arrastrar, por tanto, incluso una cuerda se
considera medio de tracción.
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o Pena: presidio menor en sus grados medio a máximo.
IV. ROBO DE ALAMBRES DE TENDIDO ELÉCTRICO, CABLES TELEFÓNICOS
Y ANÁLOGOS:
Art. 443 inc 2º. Se sancionará igualmente con la pena del artículo
anterior al que se apropiare de alambres de tendido eléctrico, cables de los
servicios telefónicos, telegráficos, de radio comunicaciones o de
televisión, o alambres de electricidad o comunicaciones de las empresas
de ferrocarriles, escalando para ello las torres, pilares o postes en que los
alambres o cables estén instalados, ya sea que se ingrese o no a los
recintos cerrados o cercados donde se encuentren emplazadas dichas
torres, pilares o postes o extrayéndolos en cualquiera forma de su lugar de
instalación, sea que se trate de redes subterráneas, subacuáticas o aéreas,
mediante el uso de alicates, cortafríos o, en general, cualquier otro
instrumento o elemento idóneo para cortar alambres o cables.
- Norma agregada en 1988, de contenido casuístico y redacción discutible.
- Acción prohibida: apropiación de cables o alambres de redes o
instalación es empleando determinados medios de fuerza para cortarlos.
- Objeto material: alambres o cables de determinadas instalaciones, ya
sean aéreas, subterráneas o subacuáticas.
- Fuerza en las cosas: escalar postes, pilares o torres en que los cables
estén instalados, o extraerlos de cualquier forma de esas instalaciones,
empleando elementos, o instrumentos idóneos para tal efecto, como
cortafríos o alicates. Puede realizarse penetrando a lugares cerrados, o en
recintos abiertos sin resguardos.
o Pena: presidio menor en sus grados medio a máximo.
 TIPOS ESPECIALES VINCULADOS CON EL ROBO CON FUERZA EN LAS
COSAS:
o Presunción de tentativa de robo:
Art. 444. Se presume autor de tentativa de robo al que se introdujere con
forado, fractura, escalamiento, uso de llave falsa o de llave verdadera
72
substraída o de ganzúa en algún aposento, casa, edificio habitado o
destinado a la habitación o en sus dependencias.
- Es una presunción legal, puede desvirtuarse con prueba en contrario.
- Solo opera respecto de: lugares habitados o destinados a la habitación y
sus dependencias.
- Sólo respecto de los delitos de robo con fuerza en las cosas del art 440.
- El sujeto debe haber penetrado materialmente al recinto.
- Para entrar debe haber empleado uno de los siguientes medios: forado,
escalamiento, fractura, llaves falsas o verdadera sustraída o ganzúas.
- Si no se logra desvirtuar la presunción, se condena al sujeto activo por
tentativa de robo, pero se aplican las reglas generales y no el art 450 (que
castiga la tentativa de algunos tipos de robo, entre ellos el del art 400,
como consumados) debido a que la presunción es muy excepcional en
materia penal y no se puede interpretar analógicamente.
o Tenencia o fabricación de implementos aptos para robar:
Art. 445. El que fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves falsas,
ganzúas u otros instrumentos destinados conocidamente para efectuar el
delito de robo y no diere descargo suficiente sobre su fabricación,
expendición, adquisición o conservación, será castigado con presidio
menor en su grado mínimo.
- La fabricación o tenencia de dichos utensilios no es acto preparatorio ni
ejecutivo del robo, sino un tipo penal independiente, de peligro abstracto.
Se prohíbe fabricarlos, distribuirlos o tenerlos, aunque no c0onste que se
utilizarán para cometer robo.
- La enumeración es por vía ejemplar.
- Para liberarse de la sanción, el agente debe dar explicaciones
satisfactorias, cuya suficiencia es apreciada por el tribunal.
- Si uno de estos implementos se emplea en un robo, por el mismo
fabricante, un delito no consume al otro. Si son personas distintas hay
concurso material de delitos.
- Pena: presidio menor en su grado mínimo.
 EXCUSA LEGAL ABSOLUTORIA PARA LOS DELITOS DE HURTO,
DEFRAUDACIÓN Y DAÑOS :
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Art. 489. Están exentos de responsabilidad criminal y sujetos únicamente
a la civil por los hurtos, defraudaciones o daños que recíprocamente se
causaren:
1° Los parientes consanguíneos legítimos en toda la línea recta.
2° Los parientes consanguíneos legítimos hasta el segundo grado
inclusive de la línea colateral.
3° Los parientes afines legítimos en toda la línea recta.
4° Los padres y los hijos naturales.
5° Los cónyuges.
La excepción de este artículo no es aplicable a los extraños que
participaren del delito.
- Es una excusa legal absolutoria de carácter personal, se renuncia a la
aplicación de la pena por razones de política criminal. El beneficiado debe
ser culpable, bastando la relación de parentesco o matrimonio para que
opere.
- Delitos que comprende: sólo hurtos, defraudaciones y daños. (La
expresión defraudaciones comprende los engaños de orden patrimonial
en general)
- No es aplicable a los delitos de robo.
- Efectos: quedan liberados de la sanción penal, pero no de la civil. Sólo
opera respecto de quienes tengan la relación señalada; no beneficia a los
partícipes que no sean parientes de las víctimas, y todos responden
penalmente respecto de las víctimas que nos sean sus parientes.
3. ABIGEATO. Arts 448 bis a 448 quinquies.
Consiste en hurto o robo de uno o más caballos o bestias de silla o
carga, o especies de ganado mayor, menor o porcino. (art 488 bis)
- Debe tratarse de hurto o robo de animales vivos.
- Bestias de silla o carga: que transportan personas o cosas.
- Ganado: conjunto de bestias mansas de la misma especie.
- Ganado mayor: vacas, caballos, mulas, burros.
- Ganado menor: camélidos, cabrios, ovejas, cerdos.
- Se excluyen animales domésticos (perros, gatos) y no domesticados
(conejos, los usados en laboratorios)
73
Presunción de comisión del delito: (art 448 quáter) Se presume
legalmente autor de abigeato a quien:
1. Tenga en su poder animales susceptibles de abigeato, o partes de ellos
y que no pueda justificar su adquisición o legítima tenencia.
2. Sea encontrado en predio ajeno arreando, transportando, manteniendo
cautivas, inmovilizadas o maniatadas dichas especies.
Presunción de dominio de las especies: respecto del dueño de las
marcas, señales, dispositivos de identificación oficial registradas ante el
SAG u otras de carácter electrónico o tecnológico puestas sobre los
animales.
Sanción: se deben seguir las siguientes reglas:
1. Determinar la pena correspondiente según sea hurto o robo, aplicando
las reglas generales, considerando las circunstancias modificatorias de
responsabilidad, para los autores, cómplices y encubridores..
2. Una vez determinada la pena, debe aumentarse en un grado.
3. Si las especies valen más de 5 UTM, se aplica una multa de 10 a 50
UTM.
4. Si la pena consta de dos o más grados, el aumento de un grado se hará
después de determinar la pena que habría correspondido al imputado,
con prescindencia del requisito de tratarse de la substracción de
animales.
Estas normas se aplican al hurto de hallazgo de estas especies.
Apropiación de un animal previo su beneficio o destrucción: Se castiga
como culpable de abigeato al que beneficie o destruya una especie,
debiendo tener por objeto apropiamiento de todo o parte del animal (si
sólo se busca perjudicar al dueño, habría delito de daños):
- Beneficiar: faenar el animal para aprovecharse de sus restos.
- Destruir: privarlo de la vida o dejarlo inútil para usarlo como tal.21
Apropiación de pelos o plumas de animales ajenos: es un tipo penal con
identidad propia:
Artículo 448 quinquies. El que se apropie de las plumas, pelos, crines,
cerdas o cualquier elemento del pelaje de animales ajenos, por cualquier
21
Asquerosos carnívoros, mueran! 
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medio que ello se realice, será castigado con presidio menor en sus grados
mínimo a medio.
 DISPOSICIONES COMUNES A LOS PÁRRAFOS 1 A 4:
El párrafo 5 contiene una serie de normas comunes a los delitos de hurto,
robo, piratería, extorsión y abigeato (según el caso) relativos a:
Normas sobre el objeto material del delito:
o Robo y hurto de vehículos:
Art. 449. En los casos de robos o hurtos de vehículos podrán ser
aplicadas respectivamente a los autores, cómplices y encubridores, las
penas superiores en un grado a las que les hayan correspondido.
INCISO SEGUNDO SUPRIMIDO.
Cuando la pena conste de dos o más grados el aumento establecido en el
inciso primero se hará después de determinarse la pena que habría
correspondido al condenado con prescindencia de la expresada
circunstancia.
INCISO DEROGADO
Será castigado en la forma señalada en este artículo, el que destruya las
especies a que él se refiere para apropiarse solamente de partes de ella.
o Valor de la especie sustraída:
Art. 455. Cuando del proceso no resulte probado el valor de la cosa
substraída ni pudiere estimarse por peritos u otro arbitrio legal, el tribunal
hará su regulación prudencialmente.
o Destrucción o sustracción de expedientes:
Ley 5.507 art 4: Será castigado con la pena de reclusión menor en su
grado mínimo y multa de Eº 0,20 a Eº 2, el que sustrajere, hurtare, robare
o destruyere un expediente administrativo o judicial, que estuviere en
tramitación o afinado. En la substanciación y fallo de los procesos por la
investigación de estos delitos, los tribunales apreciarán la prueba en
conciencia.
- La multa carece de equivalencia. Puede haber concurso con el tipo de
estafa del art 470 Nº 5, que prefiere por ser especial.
Norma sobre la forma de castigar la tentativa de algunos tipos de
robo:
74
Art. 450 inc 1º. Los delitos a que se refiere el Párrafo 2 y el artículo 440
del Párrafo 3 de este Título se castigarán como consumados desde que se
encuentren en grado de tentativa.
Sólo se castigan como consumados cuando están en grado de tentativa:
a. Robo con fuerza en las cosas en lugar habitado o destinado a la
habitación.
b. Robo con violencia e intimidación en las personas.
c. Robo por sorpresa.
d. Piratería.
e. Extorsión.
Norma sobre el concurso de calificantes de un delito:
Art. 453. Cuando se reunieren en un hecho varias de las circunstancias a
que se señala pena diversa según los párrafos precedentes, se aplicará la
de las circunstancias que en aquel caso particular la merezcan más grave,
pudiendo el tribunal aumentarla en un grado.
- Casos en que en un hecho delictivo concurren coetáneamente diversas
circunstancias calificantes, por ejemplo, se realiza escalamiento de una
casa habitación (fuerza en las cosas) y se lesiona al propietario (violencia
en las personas) se prefiere la última (robo con violencia) porque tiene
pena más alta, y es facultativo aumentarla en un grado.
Norma sobre presunción de autoría:
Art. 454. Se presumirá autor del robo o hurto de una cosa aquel en cuyo
poder se encuentre, salvo que justifique su legítima adquisición o que la
prueba de su irreprochable conducta anterior establezca una presunción en
contrario.
- Presunción simplemente legal en contra de quien tenga materialmente
en su poder las especies sustraídas. Se puede desvirtuar por dos vías:
a. Acreditar su adquisición legítima (de buena fe)
b. Probar que se ha tenido una conducta anterior irreprochable en
términos del atenuante del art 11 Nº 6.
Norma sobre devolución de la especie sustraída:
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Art. 456. Si antes de perseguir al responsable o antes de decretar su
prisión devolviere voluntariamente la cosa robada o hurtada, no
hallándose comprendido en los casos de los arts 433 y 434, se le aplicará
la pena inmediatamente inferior en grado a la señalada para el delito.
Parte de la doctrina llama “arrepentimiento” a esta institución, lo cual es
incorrecto, pues no se requiere una posición subjetiva del autor, sino un
acto objetivamente considerado: que devuelva la cosa de la que se había
apropiado. Requisitos:
Positivos:
- Que sea el sujeto activo quien devuelva la cosa: ya sea personalmente o
a través de un tercero.
- Que la devolución de la cosa sea voluntaria: que no sea coaccionado ni
motivado por error, debe saber que esta restituyendo la cosa de la que se
apropió y debe querer hacerlo.
- Que el agente devuelva la especie antes de ser perseguido judicialmente
(se asimila a la formalización de la investigación) o de que se decrete su
prisión.
Negativos: Los hechos no deben constituir robo con violencia o
intimidación en las personas calificado (art 433) o piratería (434)
Efecto: se aplica imperativamente la pena inferior en un grado a la
señalada para el delito, es decir, la rebaja se hace desde el grado inferior
de la pena que la ley asigna al delito.
Normas sobre concurso de delitos y circunstancias modificatorias:
o Reiteración de hurto en contra de una misma personas o en un
mismo lugar o recinto a distintas personas:
Art. 451.- En los casos de reiteración de hurtos, aunque se trate de faltas,
a una misma persona, o a distintas personas en una misma casa,
establecimiento comercio, centro comercial, feria, recinto o lugar el
tribunal calificará el ilícito y hará la regulación de la pena tomando por
base el importe total de los objetos sustraídos, y la impondrá al
delincuente en su grado superior.
Esta regla es sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 447.
75
- Reiteración de delitos: comisión en el tiempo de varios delitos, sin que
se haya castigado al responsable por ninguno de ellos.
- Opera sólo respecto de hurtos reiterados, varios hechos independientes
que no conforman una unidad jurídica.
- En este caso el tribunal debe imponer una pena única para el conjunto
de hurtos, que se determina sumando el valor de todas las especies
sustraídas en todos ellos. Si así determinada, la pena tiene más de un
grado, se impone en el superior.
- Si se trata de hurtos agravados por abuso de confianza (los descritos en
el art 447) el tribunal mantiene la facultad de aumentar la pena en un
grado.
o Penas accesorias para el reincidente en hurto y robo:
Art. 452. El que después de haber sido condenado por robo o hurto
cometiere cualquiera de estos delitos, además de las penas que le
correspondan por el hecho o hechos en que hubiere reincidido, el tribunal
podrá imponerle la de sujeción a la vigilancia de la autoridad dentro de los
límites fijados en el artículo 25.
- Reincidente: aquel que habiendo sufrido y cumplido una condena por
hurto o robo, posteriormente vuelve a cometer uno o varios de la misma
especie (art 12 nº 14 y 15 en relación a art 92)
- No importa que haya transcurrido el plazo de prescripción que señala el
art 104, porque se refiere sólo a los agravantes del art 12 nº 14 y 15 y no al
art 452.
- La norma faculta al tribunal para imponer al reincidente de hurto o robo
una pena accesoria: sujeción a vigilancia de la autoridad por un periodo de
entre sesenta y un días a cinco años (art 25 inc 4º)
o Uso o porte de armas en hurto o robo:
Art 450 inc 2º a 4º: En los delitos de robo y hurto, la pena
correspondiente será elevada en un grado cuando los culpables hagan uso
de armas o sean portadores de ellas.
En el caso del delito de hurto, el aumento de la pena contemplado en el
inciso anterior se producirá si las armas que se portan son de fuego,
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cortantes o punzantes. Tratándose de otras armas, la mera circunstancia de
portarlas no aumentará la pena si, a juicio del tribunal, fueren llevadas por
el delincuente con un propósito ajeno a la comisión del delito.
Para determinar cuando el robo o hurto se comete con armas, se estará a
lo dispuesto en el artículo 132.
- Arma: (art 132) toda máquina, instrumento, utensilio u objeto
cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar,
herir o golpear.
- Se trata de una circunstancia de calificación.
- Basta con llevar un arma durante la comisión de un hurto o robo para
que la pena se aumente en un grado, porque se asimila el porte y el uso.
- En el robo con violencia o intimidación, lo normal el porte o uso de
armas será normalmente inherente al delito.
- Hurto: sólo armas de fuego, cortantes y punzantes. Si se llevan otras
armas, para aumentar la pena el tribunal debe determinar que se llevaban
para la comisión del delito.
o Atenuante del art 12 nº 7:
Art. 450 bis.- En el robo con violencia o intimidación en las personas no
procederá la atenuante de responsabilidad penal contenida en el artículo
11, N° 7.
Art 456 bis inc final. En estos delitos no podrá estimarse que concurre la
circunstancia atenuante del número 7° del artículo 11 por la mera
restitución a la víctima de la especies robadas o hurtadas y, en todo caso,
el juez deberá considerar, especificada, la justificación del celo con que el
delincuente ha obrado.
- La atenuante del art 11 Nº 7 no se aplica en el robo con violencia o
intimidación en las personas.
- Respecto de los hurtos y el resto de los robos, para que se entienda que se
ha procurado reparar con celo el mal causado o impedir sus consecuencias,
no basta con la mera restitución de las especies a la víctima. Además debe
tratar de reparar el mal por otros medios, y para que opere la atenuante, el
tribunal debe considerar que el agente ha justificado en el proceso que ha
actuado con celo, según sus particulares condiciones.
o Circunstancias especiales de agravación:
76
Art. 456 bis. En los delitos de robo y hurto serán circunstancias
agravantes las siguientes:
1° Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros,
solitarios, sin tránsito habitual o que por cualquiera otra condición
favorezcan la impunidad;
- Lo que importa es que la sustracción se realice en cualquier lugar en
condiciones que favorezcan que el delincuente no será descubierto.
- La agravante del art 12 nº 12 (cometer el hecho de noche o en
despoblado) queda subsumida en el art 456 bis Nº 1 que es más amplia.
2° Ser la víctima niño, anciano, inválido o persona en manifiesto
estado de inferioridad física;
- Las referencias a niño, anciano o inválido deben considerarse como
criterios relativos, pues la ley no especifica su concepto. Hay que
considerar las circunstancias personales concretas de los sujetos.
- La inferioridad física tendrá trascendencia cuando el sujeto se
aproveche de ella, o al menos haya tenido la posibilidad de hacerlo.
- Normalmente esta circunstancia se presenta en los robos con violencia o
intimidación, pero no se ve que rol podría tener en el hurto.
- Prima respecto de la agravante general del art 12 Nº 6.
3° Ser dos o más los malhechores;
Doctrina mayoritaria: malhechores equivale a agresores, para que se
configure esta causal, basta que sea más de una persona la que comete el
hurto o robo, sin que importe si han delinquido anteriormente o no.
Doctrina minoritaria: malhechor es quien ha delinquido con anterioridad.
GM: lo que importa es que actúe más de una persona intervenga
materialmente en el momento de la apropiación, aunque sea con su
simple presencia, pues la agravación se refiere a la limitación de
protección de la víctima. No opera en caso de inducción, cuando hay
participes que no están presentes.
4° Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa
de la víctima, salvo que este hecho importe otro delito.
- Sólo cuando la violencia contra los terceros no configure otro delito,
puede constituir esta agravante.
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5° Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal, según
el Nº 1° del art 10.
- Circunstancia objetiva, no es necesario que el agente se prevalezca del
inimputable ni que lo emplee como instrumento
- Es incompatible con la agravante del art 456 Nº 3, pues el Nº 5 supone la
actuación de dos o más malhechores, y prefiere por ser especial.
o Alevosía y premeditación en el robo y el hurto:
Art 456 bis inc penúltimo. Las circunstancias agravantes de los números
1° y 5° del artículo 12 serán aplicables en los casos en que se ejerciere
violencia sobre las personas.
- La regla general es que las agravantes del art 12 Nº 1 (alevosía) y Nº 5
(premeditación conocida) afectan única y exclusivamente a los delitos
contra las personas, y que el robo y el huerto son delitos contra la
propiedad.
- En virtud del art 456 bis, operan en el robo y el hurto, pero siempre que
se ejerza violencia por los delincuentes sobre las personas. Como la
regencia a personas es genérica, dicha violencia puede ser contra las
víctimas o terceros que puedan intervenir.
4. DELITO DE RECEPTACIÓN:
Se regula en el párrafo 5 bis.
Art. 456 bis A.- El que conociendo su origen o no pudiendo menos que
conocerlo, tenga en su poder, a cualquier título, especies hurtadas, robadas
u objeto de abigeato, o las compre, venda o comercialice en cualquier
forma, aun cuando ya hubiere dispuesto de ellas, sufrirá la pena de
presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de cinco a veinte
unidades tributarias mensuales.
Para la determinación de la pena aplicable el tribunal tendrá
especialmente en cuenta el valor de las especies, así como la gravedad del
delito en que se obtuvieron, si éste era conocido por el autor.
77
Se impondrá el grado máximo de la pena establecida en el inciso primero,
cuando el autor haya incurrido en reiteración de esos hechos o sea
reincidente en ellos.
o Tipo Objetivo: hipótesis múltiple. Tener en su poder, comprar, vender
o comercializar a cualquier título, cosas muebles hurtadas, robadas u
objeto de abigeato.
- Es un delito de mera actividad, no es posible la frustración, pero sí la
tentativa.
o Objeto material de la acción: cosas muebles hurtadas, robadas u
objeto de abigeato.
- La acción prohibida se vincula directamente con la cosa, no con el
producto de su venta o comercialización, o lo que se obtuvo por trueque.
o Tipo Subjetivo: requiere dolo (saber que se tiene, compra o
comercializa la cosa y tener voluntad de hacerlo) y un elemento subjetivo
(conocimiento de que se trata de una cosa hurtada, robada o abigeatada22)
Este conocimiento debe ser cierto no una duda o sospecha.
- la frase “aquel que no pudo menos que conocer el mal origen de las
cosas” se refiere a que dicho conocimiento puede establecerse por
presunciones cuando no hay pruebas fehacientes que lo acrediten.
o Pena: presidio menor en cualquiera de sus grados y multa 5 a 20 UTM.
- Para determinar la pena hay que considerar el valor de las especies y la
gravedad del delito en que se obtuvieron.
- Si hubo reiteración o reincidencia la pena se impone en grado máximo.
5. DELITOS DE USURPACIÓN:
- Se trata de tipos penales de apropiación sobre bienes inmuebles,
derechos reales o aguas, en que la ajenidad no es exigencia general.
Bien jurídico protegido: no es la propiedad en sí, sino el ejercicio de las
facultades de uso y goce del inmueble o las aguas.
- Esto, debido a que los inmuebles y las aguas son bienes que deben
inscribirse, lo que garantiza su posesión y dominio, situación jurídica que
no se ve afectada por su pérdida material.
- No son delitos pluriofensivos, pues cuando se alude a la violencia es
para graduar la pena, ya que el legislador dejó a salvo expresamente la
22
Un nuevo aporte para la RAE 
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
posibilidad de concurso real con otros delitos, que se penan de forma
independiente.
A. USURPACIÓN DE INMUEBLES:
- Se distinguen dos figuras (con o sin violencia contra las personas) y
ambas tienen elementos comunes:
Tipo Objetivo: ocupar una cosa inmueble o usurpar un derecho real,
que estén en poder de otra persona.
- Ocupar un inmueble: invadirlo, asumiendo materialmente su goce. Es
necesario que el usurpador permanezca físicamente en el inmueble y
margine al actual tenedor en su goce.
- Usurpar un derecho: tercero sustituye al titular del derecho y lo ejerce.
No es fundamental que el titular sea expulsado del inmueble, lo que
importa es que se vea privada de sus facultades sobre el bien.
- El usurpador debe introducirse en el inmueble y permanecer en él,
personalmente o por terceros que actúen a su nombre y por sus
instrucciones.
- Es un delito permanente, pues la actitud del usurpador debe ser
constante.
Objeto material de la acción: un inmueble o un derecho real.
- Para el derecho penal, inmueble se limita al casco terrestre en cuanto a
corteza misma.
- Derecho real: el que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada
persona. (art 577 CC)
Sujeto activo: cualquiera persona, puede ser una acción individual o
colectiva. (En la usurpación violenta, incluso puede ser sujeto activo el
propietario o poseedor regular del bien, porque se impide el ejercicio
arbitrario del propio derecho)
- El comunero también puede usurpar el bien común, pues este delito se
refiere a una situación de hecho.
Sujeto pasivo: puede ser el propietario o legítimo poseedor del bien o
derecho e incluso el poseedor ilegítimo con título aparente (cualquier
antecedente jurídico que haga verosímil la ocupación, aunque sea
discutible)
78
Tipo Subjetivo: dolo directo que debe extenderse a todos los elementos
del tipo objetivo, y además, el elemento subjetivo de tener ánimo de
apoderamiento y permanencia en el inmueble.
- No se exige ánimo de lucro.
i. Usurpación violenta:
Art. 457. Al que con violencia en las personas ocupare una cosa inmueble
o usurpare un derecho real que otro poseyere o tuviere legítimamente, y al
que, hecha la ocupación en ausencia del legítimo poseedor o tenedor,
vuelto éste le repeliere, además de las penas en que incurra por la
violencia que causare, se le aplicará una multa de once a veinte unidades
tributarias mensuales.
Si tales actos se ejecutaren por el dueño o poseedor regular contra el que
posee o tiene ilegítimamente la cosa, aunque con derecho aparente, la
pena será multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, sin perjuicio
de las que correspondieren por la violencia causada.
- Violencia en las personas: incluye intimidación, el mismo alcance del
robo del art 433. Se puede utilizar en dos momentos:
a. Para ocupar el bien.
b. Para rechazar al legítimo poseedor o tenedor del inmueble que se ha
ocupado pacíficamente en su ausencia.
- Sanción: multa cuyo monto se determina según si el agente es:
a. El dueño o poseedor regular del bien: 6 a 10 UTM.
b. Cualquiera otra persona: 11 a 20 UTM.
- Si la violencia da origen a otros delitos (daños, lesiones homicidio)
además de la usurpación, hay concurso material, los otros delitos se
sancionan según las penas correspondientes, con independencia de la
pena por usurpación.
ii. Usurpación no violenta:
Art. 458. Cuando, en los casos del inciso primero del art anterior, el
hecho se llevare a efecto sin violencia en las personas, la pena será multa
de seis a diez unidades tributarias mensuales.
- Los elementos típicos son los mismos de la usurpación violenta, salvo:
a. No se ejerce violencia. La ocupación puede ser por cualquier otro
medio (sistemas clandestinos, astucia, engaño, abuso de confianza)
bjfu
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b. No puede ser sujeto activo el dueño o poseedor regular, (tiene facultad
de recuperar los inmuebles usurpados por medios no violentos)
- Sanción: multa de 6 a 10 UTM.
B. USURPACIÓN DE AGUAS:
- Se regulan tres tipos en los arts 459, 460 y 461, en que se usa la noción
de usurpación, aunque se trata de sustracción de aguas.
i. Sustracción de aguas:
Art. 459. Sufrirán las penas de presidio menor en su grado mínimo y
multa de once a veinte unidades tributarias mensuales, los que sin título
legítimo e invadiendo derechos ajenos:
1° Sacaren aguas de represas, estanques u otros depósitos; de ríos, arroyos
o fuentes; de canales o acueductos, redes de agua potable e instalaciones
domiciliarias de éstas, y se las apropiaren para hacer de ellas un uso
cualquiera.
2° Rompieren o alteraren con igual fin diques, esclusas, compuertas,
marcos u otras obras semejantes existentes en los ríos, arroyos, fuentes,
depósitos, canales o acueductos.
- Nº 1: Sacar agua se puede hacer por cualquier medio que no importe
uso de fuerza sobre las cosas (bidones, mangueras, camiones, etc)
- Nº 2: Romper o alterar obras: con el fin de sustraer agua.
- Es un delito común, el sujeto activo puede ser cualquiera persona que
no sea el dueño de las aguas, a menos que invada derechos ajenos
ii. Atentados vinculado a los derechos de agua ajenos:
- El art 459 Nº 3 y 4 describe dos tipos donde hay usurpación de un
derecho de aguas de un tercero, y no sólo apropiación material.
Usurpación de un derecho de agua:
Art 459 Nº 4. Usurparen un derecho cualquiera referente al curso de ellas
o turbaren a alguno en su legítima posesión.
Perturbación de un derecho de agua ajeno:
Art 459 Nº 3. Pusieren embarazo al ejercicio de los derechos que un
tercero tuviere sobre dichas aguas.
o Pena para los delitos del art 459: presidio menor en su grado
mínimo y multa de 11 a 20 UTM. Tiene una calificante especial:
79
Art. 460. Cuando los simples delitos a que se refiere el artículo anterior se
ejecutaren con violencia en las personas, si el culpable no mereciere
mayor pena por la violencia que causare, sufrirá la de presidio menor en
sus grados mínimo a medio y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
iii. Ejercicio fraudulento del propio derecho de aguas:
Art. 461. Serán castigados con las penas del artículo 459, los que
teniendo derecho para sacar aguas o usarlas se hubieren servido
fraudulentamente, con tal fin, de orificios, conductos, marcos, compuertas
o esclusas de una forma diversa a la establecida o de una capacidad
superior a la medida a que tienen derecho.
- El titular del derecho usa los conductos en forma distinta a la
establecida, o con una capacidad mayor a la que le corresponde de forma
fraudulenta, es decir, en perjuicio de terceros engañándolos o abusando de
su confianza. Es un delito de resultado.
- Sujeto calificado: titular de un derecho de agua de la red de que se trate.
o Pena: presidio menor en su grado mínimo y multa de 11 a 20 UTM.
No se aplica la calificante del art 460.
C. DESTRUCCIÓN O ALTERACIÓN DE TÉRMINOS O DESLINDES :
Art. 462. El que destruyere o alterare términos o límites de propiedades
públicas o particulares con ánimo de lucrarse, será penado con presidio
menor en su grado mínimo y multa de once a veinte unidades tributarias
mensuales.
- Lo sancionado no son los daños causado físicamente en los cierros o
deslindes, sino la usurpación de terrenos.
- Tipo Objetivo: destruir (deshacer, derribar) o alterar (cambiar)
- Objeto material: línea divisoria entre dos predios.
- Se debe variar negativamente la extensión del predio de que se trate, y
aumentar el del otro inmueble, o cambiar su ubicación material.
- Tipo Subjetivo: dolo y ánimo de lucro (no es necesario que se concrete)
- Concurso: los daños materiales en los cierros quedan comprendidos en
este tipo y no configuran delitos independientes. Si se ejerce violencia,
hay concurso real y se sanciona por separado.
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- Pena: presidio menor en grado mínimo y multa de 11 a 20 UTM.
II. DEFRAUDACIONES:
A. DEFRAUDACIONES EN EL CÓDIGO PENAL:
- El párrafo 7 del título 9 del libro 2 del CP consta de un solo art que trata
tres tipos distintos: el alzamiento de bienes, constituirse en insolvencia y
celebración de contratos simulados. Son tipos independientes de la
quiebra, aunque algunos de ellos pueden ser antecedentes para su
declaración.
Art. 466. El deudor no dedicado al comercio que se alzare con sus bienes
en perjuicio de sus acreedores o que se constituya en insolvencia por
ocultación, dilapidación maliciosa de esos bienes, será castigado con
presidio menor en cualquiera de sus grados.
En la misma pena incurrirá si otorgare, en perjuicio de dichos acreedores,
contratos simulados.
1. DELITO DE ALZAMIENTO DE BIENES:
o Bien jurídico protegido: derecho de los acreedores de hacer efectivos
sus créditos en los bienes del deudor.
- Delito de peligro: no es necesario que se cause dicho perjuicio.
o Tipo Objetivo: deudor no dedicado al comercio que se alza con sus
bienes en perjuicio de sus acreedores.
- Alzamiento: el deudor huye del lugar, llevándose u ocultando sus bienes.
No es necesario que oculte todos sus bienes o que quede en la insolvencia.
- La ocultación puede hacerse directamente o por terceros, caso en que
habría inducción o autoría mediata.
- No se requiere engaño a los acreedores, el fraude se constituye por el
abuso de confianza que conlleva fugarse con los bienes.
- Delito especial: requiere sujetos calificados. Activo: deudor. Pasivo:
acreedores.
- Objeto material de la acción: bienes del propio deudor, corporales e
incorporales, siempre que sean susceptibles de que se hagan efectivas las
deudas sobre ellos.
80
o Tipo Subjetivo: dolo directo: tener conocimiento de que se alza con
bienes sobre los cuales los acreedores podrían hacer efectivos sus
créditos, y el elemento subjetivo de querer causarles perjuicio.
o Consumación: es un delito de mera actividad, basta que el deudor se
fugue con sus bienes para que se consume, y como requiere el
elemento subjetivo de querer perjudicar a los acreedores, no se
presentan las formas imperfectas de tentativa y frustración.
o Pena: presidio menor en cualquiera de sus grados.
2. DELITO DE INSOLVENCIA PUNIBLE:
o Tipo Objetivo: deudor no dedicado al comercio se constituye en
insolvencia por ocultación, dilapidación o enajenación maliciosa de sus
bienes.
- Insolvencia: estado del patrimonio de una persona en que los bienes que
posee no bastan para cubrir sus deudas; activo muy inferior al pasivo.
- No se requiere declaración previa de quiebra, pero si esta se realiza, la
insolvencia queda consumida por la quiebra fraudulenta o culpable.
- Es un delito de resultado: a consecuencia de los actos típicos en que
incurrió, el deudor debe verse imposibilitado de pagar a sus acreedores,
causándoles perjuicio.
o Modalidades de insolvencia punible: deben realizarse con la
intención de caer en insolvencia.
a. Ocultación de bienes: deudor esconde o disimula sus bienes. No
todos necesariamente, pero sí los suficientes para no poder pagar sus
deudas.
- Es similar al tipo de alzamiento de bienes, pero aquí el deudor no huye.
- Puede ocultarlos materialmente, o por medios legales que no consistan
en enajenaciones o celebración de contratos simulados.
b. Dilapidación: despilfarrar, malgastar los bienes que se tienen o se
administran, los gastos o inversiones deben ser exagerados al
compararlos con los recursos del deudor.
c. Enajenación: hacer que bienes que están en el patrimonio del deudor
salgan de él por maquinaciones jurídicas que consistan en transferir su
dominio o constituir derechos reales sobre ellos.
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o Pena: presidio menor en cualquiera de sus grados.
3. DELITO DE OTORGAMIENTO DE CONTRATOS SIMULADOS:
o Bien jurídico protegido: facultad de los acreedores para exigir que el
deudor mantenga bienes suficientes donde hacer efectivos sus derechos.
o Tipo Objetivo: otorgar in contrato simulado.
- Otorgar: se hace referencia a una solemnidad, la escrituración. No basta
la mera celebración.
- Simular: se aparenta la realización de un acto que no se lleva a cabo en
la realidad, o que es diverso de la operación efectivamente realizada.
- No se exige que por dicho contrato salgan bienes del patrimonio del
deudor.
- Es un delito de mera actividad, se perfecciona por el otorgamiento del
contrato. No se requiere que caiga en insolvencia ni menos que se declare
su quiebra.
- Es un delito de peligro, no se requiere que el perjuicio se produzca
efectivamente, no habría posibilidad de tentativa o frustración.
o Tipo Subjetivo: dolo directo: conocimiento de que se celebra un
contrato simulado, voluntad de hacerlo y elemento subjetivo de querer
perjudicar a los acreedores.
- Se descarta el dolo eventual y la culpa.
o Pena: presidio menor en cualquiera de sus grados.
- Puede haber concurso aparente con el art 471 n 2, pero prefiere este tipo
por requerir sujeto calificado y elemento subjetivo especial.
B. DELITOS RELATIVOS A LA QUIEBRA: 23
C. ESTAFAS Y OTROS ENGAÑOS.
23
Derogados por la ley 20.080 de 24/11/2005… legislador, ¡te queremos! 
81
- En el L2, T9, P 8, se describe un conjunto heterogéneo de figuras bajo la
denominación de estafas y otros engaños” (arts 467 a 473) que pueden
dividirse en:
a. Las que realizan mediante engaño: estafa en tipo básico, variantes y
residual.
b. Abusando de confianza: apropiación indebida, administración
fraudulenta, abuso de firma en blanco.
c. Tipos especiales: varias figuras que no calzan en los anteriores.24
(Supresión de documento para defraudar, celebración de contrato
simulado, destrucción de un bien objeto de embargo, sustracción de
cosa propia)
d. Usura.
- La modalidad común a todos estos tipos, es que el agente, emplea
recursos inmateriales (fraude) para lograr la apropiación, y normalmente
la víctima entrega voluntariamente el bien.
- No existe un delito de fraude genérico, pues este concepto sobrepasa el
derecho penal. No todos los incumplimientos o engaños son delito, sólo
aquellos tipificados en la ley penal.
- Por lo general, el objeto material de estoas delitos pueden ser bienes
mubles e inmuebles.
1. DELITOS DE ESTAFA:
- El CP regula diversos tipos de estafa, que tienen dos aspectos comunes:
o Bien jurídico protegido: el patrimonio.
- Se discute si la lesión que sufre lo afecta como universalidad o sólo a
bienes o intereses determinados. Sería más adecuado el criterio de aceptar
como bien jurídico protegido los componentes del patrimonio, sean
materiales o inmateriales, muebles o inmuebles, y no éste como un todo.
- Hay tres nociones sobre qué es el patrimonio, peor en todo caso hay que
excluir las meras expectativas, sólo bienes o derechos incorporados a él.
o Fraude mediante engaño: “conducta engañosa, realizada por una
persona que determina un error en otra, a consecuencia del cual ésta
realiza un acto de disposición patrimonial para el autor del engaño o
24
Metidas en este título como pasajero en metro Baquedano a las 7 de la tarde.
bjfu
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un tercero, con el consiguiente provecho para cualquiera de ellos.”
Elementos:
Engaño:
- El CP no define el engaño, se limita a hacer enumeraciones por vía
ejemplar o alusiones demasiado genéricas.
- Engañar es “faltar a la verdad al expresar algo o al ejecutarlo, para
presentar la realidad con un aspecto distinto del real.”
- Puede consistir en:
a. Simulación: maquinación dirigida a aparentar la existencia de una
cosa que no es real o hacerla aparecer con cualidades que no tiene o;
b. Disimulación: maquinación dirigida a ocultar las características que
posee la cosa.
- El engaño requiere un comportamiento activo, no puede haber engaño
por omisión, salvo cuando el que omite tuviera una obligación legal de
sacar del error a quien ha incurrido en él.
- La simple opinión no constituye fraude, pues consiste en un mero juicio
valorativo.
- Se discute si una simple mentira (simple afirmación verbal artificiosa)
basta para configurar engaño. La doctrina mayoritaria considera que no,
pues no existe un deber jurídico general de decir la verdad, y la ley penal
no tiene por objeto proteger a quien es descuidado o crédulo.
- Distinto es el caso de quien miente teniendo obligación de decir la
verdad, pues se tratad e una falsedad de quien por mandato legal debe ser
creído, y allí reside el engaño.
- El engaño debe cumplir con un doble aspecto valorativo:
a. Subjetivo: debe tener aptitud para engañar a una persona determinada
según sus condiciones particulares.
b. Objetivo: debe valorarse la actividad que realiza el agente, que debe
cumplir una idoneidad mínima para engañar; deben excluirse las
falsedades groseras o burdas.
Error: no es lo mismo error que ignorancia para estos efectos. El engaño
supone una maquinación destinada a crear en un tercero un conocimiento
apartado de la verdad (error) y no se protege la ignorancia.
82
- La víctima debe tener capacidad para ser engañada, entender su
entorno y tener aptitud adecuada para adoptar decisiones. Por lo general
los dementes e infantes carecen de esta capacidad.
- No es imperativo que haya identidad entre el engañado y el
perjudicado, pueden ser personas distintas (Ej: el depositario es engañado
por un tercero a quien entrega la cosa, creyendo que actúa a nombre del
dueño) pero se requiere identidad entre la persona que incurre en error y
la que realiza la entrega.
Disposición patrimonial: puede ser realizada tanto por quien sufre el
perjuicio como por un tercero (empleada entrega un dvd a quien dice
venir del servicio técnico para repararlo)
- Debe existir una relación de causalidad normativa entre el engaño y el
acto de disposición, la disposición debe ser atribuible objetivamente al
engaño.
- El acto de disposición puede ser una acción (entregar un bien) una
omisión (no exigir un pago que se cree cancelado) la prestación de un
servicio, constitución de un gravamen, etc. Lo importante es que sea
susceptible de valorarse económicamente.
Perjuicio Patrimonial: el engañado es el sujeto pasivo de la acción y
quien sufre perjuicio (que puede ser el engañado o un tercero) es el sujeto
pasivo del delito.
- El perjuicio es una disminución del patrimonio del sujeto pasivo, una
pérdida apreciable pecuniariamente.
- Con patrimonio, se hace referencia a las cosas que lo integran y los
derechos concretos poseídos con cierta apariencia jurídica. Se excluyen
las meras expectativas, y se incluyen los créditos, lucros y ganancias
futuras.
- En caso de que se reciba algo distinto de lo pactado, de igual o mayor
valor económico, para determinar si hubo perjuicio hay que atender al
interés especial de la víctima.
Inexigibilidad de ánimo de lucro: no se requiere este ánimo en el autor.
- Fraude y legítimo ejercicio de un derecho: por ejemplo, caso en que el
acreedor obtiene por engaño que el deudor le entregue una suma de
dinero, que después imputa al pago de la deuda.
- La justificante de responsabilidad del art 10 Nº 10 se refiere al ejercicio
legítimo de un derecho, no a su ejercicio ilegítimo. Sin embargo existen
bjfu
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normas en ambos sentidos, algunas que permiten el ejercicio ilegítimo
(494 Nº 16 y 20, cuando no hay violencia) y otras que lo sancionan (art
471 nº 1) No hay un criterio uniforme.
a. Tipo Básico de Estafa:
Art. 468. Incurrirá en las penas del art anterior el que defraudare a otro
usando de nombre fingido, atribuyéndose poder, influencia o crédito
supuestos, aparentando bienes, crédito, comisión, empresa o negociación
imaginarios, o valiéndose de cualquier otro engaño semejante.
o Tipo Objetivo: Defraudar a otro; realizar actividades engañosas para
inducir a error a otro para que realice una disposición patrimonial que le
cause perjuicio económico a él o un tercero.
- Es un delito común y de resultado.
- Las hipótesis descritas no son una enumeración casuística, sino que es
meramente ejemplar y señala un criterio interpretativo, pues la norma
finaliza indicando “valiéndose de cualquier otro engaño semejante”
i. Usando nombre fingido: recurrir a una identidad que no corresponde a
la real, adoptando una personalidad distinta a la que se tiene. Lo
importante es que haga creer a la víctima que tiene las condiciones
necesarias para hacerle la entrega de un bien o realizar la disposición
patrimonial que le pide o aconseja.
ii. Atribuyéndose poder, influencia o créditos supuestos: simular,
aparentar.
- Atribuirse poder: tener mando, potestad suficiente para hacer
determinadas cosas.
- Influencia: ascendencia sobre otros, persuasión.
- Créditos supuestos: contar con recursos económicos facilitados por
instituciones o personas, para operar con ellos.
- Se discute el caso del sujeto que efectivamente tiene poder o influencia,
pero no los utiliza.
iii. Aparentando bienes, crédito, comisión, empresa o negociación
imaginarios:
- Comisión: acuerdo por el que se encarga a otro la gestión de un
mandato o negocio.
83
- Negociación o empresa: toda organización de carácter económico
destinada no a objetivos lucrativos, por simple que sea.
iv. Valiéndose de cualquier engaño semejante: regla general, siempre
que se trate de actividades que sigan la línea de las que la norma
menciona como ejemplos, es un tipo objetivo abierto.
o Tipo Subjetivo: sólo dolo directo, que debe abarcar todos los
elementos del tipo objetivo.
- Se requiere voluntad de perjudicar, pero no necesariamente de alcanzar
un beneficio para si mismo o un tercero.
- El dolo debe ser previo, o al menos coetáneo a la conducta engañosa.
o Iter Criminis y participación: es un delito de resultado, y se consuma
cuando se produce el perjuicio.
- Admite tentativa y frustración.
- Admite diversas modalidades de participación: autor solitario, autoría
mediata, coautoría, instigación, complicidad y encubrimiento.
o Pena: art 467 regula la pena según el valor de los bienes estafados:
a. Si exceden las 400 UTM: presidio menor en su grado máximo y multa
de 21 a 30 UTM.
b. Más de 40 y menos de 400 UTM: presidio menor en su grado medio a
máximo y multa de 11 a 15 UTM.
c. Más de 4 y menos de 40 UTM: presidio menor en su grado medio y
multa de 6 a 10 UTM.
d. Más de 1 y menos de 4 UTM: presidio menor en su grado mínimo y
multa de 5 UTM.
- Si es menos de una UTM, no es punible (no la incluye el art 494 Nº 19)
- En caso de varias apropiaciones parciales en que es difícil determinar el
momento en que se produjeron, su monto e identidad de los perjudicados,
se acepta el delito continuado o masa, y la pena se establece sumando el
total de apropiaciones realizadas durante el periodo total de ejecución.
b. Delito de entrega fraudulenta:
Artículo 467.- El que defraudare a otro en la sustancia, cantidad o calidad
de las cosas que le entregare en virtud de un título obligatorio…
- Es una estafa ya que se emplea el verbo recto defraudar en el mismo
sentido del tipo básico, y no se justifica que constituya un tipo separado.
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 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
o Tipo Objetivo:
- Se requiere que entre el agente y la víctima haya una relación jurídica
civil válida que obliga al agente a entregar un bien a la víctima
(compraventa, permuta, arrendamiento, etc)
- La obligación de entregar también puede tener su origen en una
resolución judicial, o en un acto nulo cuya invalidez no ha sido declarada.
- Se discute si el título debe ser necesariamente oneroso, o también
gratuito. Parte de la doctrina nacional también acepta que hay perjuicio
cuando el titulo es gratuito (por lo que se deja de ganar, supongo)
- La cosa puede ser mueble o inmueble, siempre que sea susceptible de
valoración económica.
- El engaño consiste en aparentar que se cumple correctamente la
obligación por una entrega fraudulenta, que debe recaer sobre:
a. La sustancia: aquello que corresponde al ser de una cosa a su esencia
misma (se debe una joya de oro y se entrega una fantasía)
b. La calidad: mejor o peor forma de ser de una cosa (se debe anillo de
24 quilates, y se entrega uno de 12)
c. Cantidad: número, peso o medida de las cosas entregadas.
o Tipo Subjetivo: dolo directo; conocer las fallas de la cosa, aparentar
que cumple con las condiciones debidas y querer perjudicar a la víctima.
o Consumación e iter criminis: es delito de resultado, requiere que se
materialice el perjuicio para consumarse y esto sucede una vez que se han
cumplido todas las prestaciones. Admite tentativa y frustración.
o Pena: igual que tipo básico de estafa, según el monto de lo defraudado.
- Art 469: tipos agravados en que la sanción se impone al máximo:
1° A los plateros y joyeros que cometieren defraudaciones alterando en su
calidad, ley o peso los objetos relativos a su arte o comercio.
2° A los traficantes que defraudaren usando de pesos o medidas falsos en
el despacho de los objetos de su tráfico.
c. Remuneraciones supuestas a empleados públicos:
Art 469 Nº 5. A los que cometieren defraudación con pretexto de
supuestas remuneraciones a empleados públicos, sin perjuicio de la acción
de calumnia que a éstos corresponda.
84
- Figura agravada de estafa, pluriofensiva, afecta tanto el patrimonio
como el honor de un tercero: el empleado público al que se le atribuye
cohecho.
o Tipo Objetivo: consiste en aparentar que se hace un pago indebido a
un empleado público para que realice o se abstenga de hacer algo que
queda en la órbita de sus funciones.
- Empleado público debe entenderse en el sentido del art 260, pese a que
se da ese concepto solo para determinados delitos.
o Tipo Subjetivo: dolo directo.
o Pena: las del art 467 al máximo.
d. Suscripción de documento por engaño:
Art. 470. Las penas del artículo 467 se aplicarán también:
4° A los que defraudaren haciendo suscribir a otro con engaño algún
documento.
- Suscribir: firmar un documento extendido previamente.
- Documento: cualquier documento público o privado escriturado
previamente, que por el hecho de firmarlo la víctima le sobrevenga un
perjuicio económico a ella o un tercero.
- Delito de resultado: para que se consume requiere que se produzca
perjuicio. Admite tentativa y frustración.
e. Celebración de contratos aleatorios por fraude:
Art. 470. Las penas del artículo 467 se aplicarán también:
6° A los que con datos falsos u ocultando antecedentes que les son
conocidos celebraren dolosamente contratos aleatorios basados en dichos
datos o antecedentes.
- Contratos aleatorios: (art 2258 CC) contrato de seguros, préstamo a
gruesa ventura, juego, apuesta, constitución de renta vitalicia, de censo
vitalicio.
- Sólo incluye juego y apuesta en que predomine la destreza física o
inteligencia (los de azar son ilícitos)
- Subjetivamente el agente debe actuar con dolo directo, conociendo
dichos antecedentes y basándose en ellos.
- Delito de resultado requiere perjuicio a un tercero para consumarse.
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f. Fraudes causados en juego:
Art. 470. Las penas del artículo 467 se aplicarán también:
7° A los que en el juego se valieren de fraude para asegurar la suerte.
- Cualquier fraude dirigido a asegurar la suerte, eliminando el azar y
garantizando el resultado en beneficio de uno o más jugadores y en
perjuicio del resto.
- Comprende juegos lícitos e ilícitos.
- Requiere dolo directo.
- Delito de resultado, se perfecciona con el perjuicio sufrido por terceros.
- Admite tentativa y frustración.
g. Obtención fraudulenta de determinadas prestaciones:
Art. 470. Las penas del artículo 467 se aplicarán también:
8° A los que fraudulentamente obtuvieren del Fisco, de las
municipalidades, de las Cajas de Previsión y de las instituciones
centralizadas o descentralizadas del Estado, prestaciones improcedentes,
tales como remuneraciones, bonificaciones, subsidios, pensiones,
jubilaciones, asignaciones, devoluciones o imputaciones indebidas.
- Actualmente un conjunto de leyes especiales reprimen esta case de
actos, por lo que esta norma es residual.
- El engaño se leva a cabo para obtener una prestación determinada. La
enunciación en meramente ejemplar. Pueden ser subvenciones, beneficios
económicos o servicios (prestaciones de salud)
- La prestación es indebida: el sujeto no tiene derecho a ella o lo tiene,
pero no en la modalidad en la que la percibe.
- El sujeto activo puede ser cualquier persona, y el pasivo, sólo las
instituciones del Estado que menciona la norma taxativamente.
h. Tipo residual de estafa:
Art. 473. El que defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier
engaño que no se halle expresado en los artículos anteriores de este
párrafo, será castigado con presidio o relegación menores en sus grados
mínimos y multas de once a veinte unidades tributarias mensuales.
- Debe cumplir todas las condiciones de la estafa.
85
- Es un delito de resultado, requiere perjuicio para consumarse y admite
tentativa y frustración.
- Los sujetos activo y pasivo pueden ser cualquiera persona.
- La diferencia con el art 468 es la clase de engaño. El art 468 indica el
sentido que deben tener los engaños por vía ejemplar, en cambio el art 473
recoge cualquiera defraudación que no cuadre con el art 468 ni con los
otros tipos especiales de estafa.
- La pena no depende de la cuantía de lo defraudado como en la estafa
básica, sino que se sanciona con presidio o relegación menores en sus
grados mínimos y multa de 11 a 20 UTM.
2. FRAUDES POR ABUSO DE CONFIANZA:
- No existe un párrafo que agrupe estos delitos, que en general
corresponden a incumplimientos voluntarios de obligaciones civiles
originadas en actos legítimos, que vinculan a la víctima con el victimario,
y que están expresamente tipificados.
a. Apropiación indebida:
o Bien jurídico protegido: propiedad de cosas muebles.
o Tipo Objetivo:
Art. 470. Las penas del artículo 467 se aplicarán también:
1° A los que en perjuicio de otro se apropiaren o distrajeren dinero,
efectos o cualquiera otra cosa mueble que hubieren recibido en depósito,
comisión o administración, o por otro título que produzca obligación de
entregarla o devolverla.
- El objeto material de la acción se encuentra en manos del agente en
virtud de un negocio jurídico válido y preexistente, y el abuso consiste en
la apropiación unilateral posterior que éste realiza infringiendo su
obligación de restituir el bien al sujeto pasivo.
- La entrega de la cosa debe ser libre y espontánea de parte de la víctima,
si la hace engañado, podría haber estafa.
- Deben haberse recibido las especies a cualquier título que produzca la
obligación de restituir la especie de que se trate. No se incluye el caso de
quien recibe materialmente por un título y debe restituir por otro.
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 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
- El agente debe recibir como mero tenedor, se excluyen los títulos que
son traslaticios de dominio y sin obligación de restituir, y los que
confieren posesión.
- Elementos:
a. Que se apropie o distraiga de lo recibido: dos modalidades:
- Disponer del bien.
- Distraer: dar a una cosa un uso distinto al determinado, emplearla para
un fin diferente a lo acordado.
- Se incluye como apropiación el negar haber recibido la especie, salvo
que se deba a error del sujeto activo.
b. Objeto material de la acción: dinero, efectos o cualquier cosa mueble.
La enumeración es enunciativa.
- Efectos: valores mobiliarios como bonos, acciones, cheques, etc.
- Se discute si son susceptibles de apropiación indebida las cosas
fungibles o consumibles, que necesariamente entran al dominio de quien
las recibe, porque lo convenido es que se haga devolución de las cosas
recibidas en igual cantidad y calidad, salvo que se entreguen en arca
cerrada. Esto se resuelve atendiendo al título que motiva la recepción, de
la obligación de restituir y la forma de apropiación.
- Ej: si se entrega un dinero en comisión al mandatario no es para que
disponga de él, a diferencia del que se entrega en mutuo. El mandatario
puede incurrir en apropiación indebida, no así el mutuario.
c. Perjuicio: es un delito de resultado, para consumarse requiere que se
cause un perjuicio al patrimonio del sujeto pasivo a consecuencia del
acto de apropiación.
o Tipo Subjetivo: dolo, al menos eventual.
- El dolo debe formarse posteriormente a la recepción legítima de la cosa.
- No se exige ánimo de lucro, basta con la voluntad de apropiación.
d. No se da el tipo cuando la apropiación se produce por error del
agente, como por ejemplo, cuando cree estar ejerciendo válidamente un
derecho legal de retención. Esta situación es atípica, pues se retiene la
cosa con ánimo de prenda y no de apropiación. No hay dolo.
o Pena: las del art 467 según sea el valor de las cosas apropiadas (no el
perjuicio que se causa, ojo) siempre que excedan de 1 UTM.
86
- Si la cosa vale menos de 1 UTM, se sanciona con multa de 1 a 4 UTM
(falta del art 494 Nº 19)
b. Delito de administración fraudulenta:
- Tres delitos que afectan a los comisionistas y los capitanes de buque.
i. Mala administración del comisionista:
Art. 469. Se impondrá respectivamente el máximum de las penas
señaladas en el artículo 467:
3° A los comisionistas que cometieren defraudación alterando en sus
cuentas los precios o las condiciones de los contratos, suponiendo gastos o
exagerando los que hubieren hecho.
- Modalidad de apropiación indebida, en que se usan medios engañosos,
no para cometer el delito (como en la estafa) sino para ocultarlo.
Tipo Objetivo: cometer defraudación, apropiación de valores o especies
ajenas en perjuicio de un tercero, disponiendo como dueño de lo que se ha
recibido por cuenta del mandante, y que se debía restituir.
- Tipo especial: requiere sujetos calificados. El activo debe ser un
comisionista (mandatario comercial) y el pasivo, su mandante.
- La comisión mercantil es un contrato intuitu personae que general una
obligación de rendir cuentas.
- El comportamiento prohibido es complejo, requiere que se produzca:
a. Una apropiación indebida.
b. Una rendición de cuenta engañosa, por las siguientes modalidades:
i. Alterando los precios de las cosas o condiciones de los contratos.
ii. Suponiendo gastos que no se efectuaron.
iii. Exagerando gastos que realmente se hicieron.
Tipo Subjetivo: dolo directo, tanto para la apropiación como para la
rendición de cuenta.
Consumación: es un delito de resultado, requiere que se cause perjuicio
económico al sujeto pasivo para consumarse. Admite tentativa y
frustración.
Concursos: puede concurrir con la estafa y la apropiación indebida, pero
prefiere en su aplicación a éstas por principio de especialidad, y además
por ser un tipo agravado.
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Pena: Máximo de la sanción del art 467 según la cuantía de lo - No se considera documento en blanco cuando está escrito con todos los
defraudado. enunciados correspondientes y se aprovechan espacios en blanco para
ii. Administración fraudulenta del capitán de buque: intercalar declaraciones.
- Hay un verdadero mandato, pues el firmante le confía el documento al
Art. 469. Se impondrá respectivamente el máximum de las penas
agente, quien lo recibe conforme a las instrucciones que se le impartan. Si
señaladas en el artículo 467:
se entrega en custodia, sin mandato para llenarlo, no se da este tipo.
4° A los capitanes de buques que defrauden suponiendo gastos o
- Tanto la entrega, como la firma y el contenido (si es parcial) deben ser
exagerando los que hubieren hecho, o cometiendo cualquiera otro fraude
voluntarios, sin que medie engaño. Puede ser público o privado.
en sus cuentas.
- Sujeto activo especial: aquel a quien el suscriptor del documento se lo
- Tipo especial, el sujeto activo es un capitán de buque que comete una
confía con instrucciones sobre la forma de llenarlo. Si cualquiera
defraudación contra su mandante, que es el naviero.
otra.persona llena el documento, no comete este delito.
- Se requieren los mismo elementos que en el caso de fraude por
- La conducta implica llenar el documento de forma distinta a la
comisionista, salvo que no se limitan los medios para cometer la
encomendada, y darle un uso que cause perjuicio.
defraudación.
- Es delito de resultado y se consuma cuando se produce un perjuicio en el
- Tipo subjetivo requiere dolo directo.
patrimonio de la víctima o de un tercero. Admite tentativa y frustración.
iii. Abusos de confianza no agravados del capitán de buque:
3. TIPOS ESPECIALES DESCRITOS EN EL PÁRRAFO 8 TITULO 9:
Art. 470. Las penas del artículo 467 se aplicarán también:
- También llamados fraudes impropios, pues no presentan los elementos
2° A los capitanes de buques que, fuera de los casos y sin las solemnidades
típicos de engaño y abuso de confianza. Son figuras anómalas.
prevenidas por la ley, vendieren dichos buques, tomaren dinero a la gruesa
sobre su casco y quilla, giraren letras a cargo del naviero, enajenaren
a. Supresión de documento para defraudar:
mercaderías o vituallas o tomaren provisiones pertenecientes a los
pasajeros. Art. 470. Las penas del artículo 467 se aplicarán también:
5° A los que cometieren defraudaciones sustrayendo, ocultando,
c. Abuso de firma en blanco: destruyendo o inutilizando en todo o en parte algún proceso, expediente,
documento u otro papel de cualquiera clase.
Art. 470. Las penas del artículo 467 se aplicarán también:
3° A los que cometieren alguna defraudación abusando de firma de otro - La conducta típica consiste en engañar, haciendo desaparecer un
en blanco y extendiendo con ella algún documento en perjuicio del elemento importante -normalmente probatorio- que causa un perjuicio
mismo o de un tercero. patrimonial a la víctima.
- Modalidades:
- Pese a que interviene un engaño, la opinión mayoritaria es que su
a. Sustracción: obteniendo clandestinamente un documento que el
fundamento es el abuso de confianza depositada en quien se hace cargo
sujeto no tiene en su poder.
del documento firmado.
b. Ocultación: sujeto esconde un documento que tiene en su poder.
- Documento firmado en blanco: pliego firmado y entregado por el
c. Destruirlo: romperlo.
firmante con el fin de que sea llenado con declaraciones, de las cuales su
d. Inutilizarlo: que deje de servir para la función a que estaba destinado.
firma es una ratificación anticipada. Puede ser un pliego totalmente en
blanco, o parcialmente extendido dejando en blanco algunos espacios. - Objeto material de la acción:

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a. Expediente: judicial o administrativo.
b. Documento público o privado
c. Otro papel de cualquier clase: papel con alguna escrituración que
sirva de elemento acreditativo de alguna circunstancia con
repercusiones de orden patrimonial. Se descartan grabaciones,
fotografías y similares.
- El tipo subjetivo requiere dolo directo.
- Es delito de resultado, se consuma cuando se produce el perjuicio y
admite tentativa y frustración.
b. Celebración de contrato simulado:
Art. 471. Será castigado con presidio o relegación menores en sus grados
mínimos o multas de once a veinte unidades tributarias mensuales:
2° El que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado.
- La conducta sancionada es otorgarlo, basta con que se suscriba por los
otorgantes, cumpliendo con las formalidades inherentes a la naturaleza del
contrato. Se discute si cabe respecto de contratos consensuales.
Deben concurrir al menos dos personas en la comisión del delito. No se
trata de coautoría, sino de autorías complementarias y necesarias.
- Se diferencia del tipo del art 466 inc 2º porque dicho delito requiere
sujeto calificado (deudor que otorga contrato simulado en perjuicio de sus
acreedores) en cambio el art 471 N’ 2 es un delito común, lo único que se
requiere es que al menos uno de los sujetos tenga alguna vinculación
jurídica con el tercero al que se pretende perjudicar.
- Es un delito de resultado y para consumarse requiere que se cause
perjuicio patrimonial a un tercero, que emane de la celebración del
contrato.
- Si el contrato se celebra para inducir a error al tercero para que realice
un acto de disposición patrimonial que lo perjudique, hay estafa. Tampoco
se presenta este tipo cuando la simulación tiene por objeto encubrir la
comisión de otro delito anterior.
- El tipo subjetivo exige dolo directo de los contratantes.
c. Destrucción del bien objeto del embargo:
Art. 469. Se impondrá respectivamente el máximum de las penas
señaladas en el artículo 467:
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6° Al dueño de la cosa embargada, o a cualquier otro que, teniendo noticia
del embargo, hubiere destruido fraudulentamente los objetos en que se ha
hecho la traba.
- Lo sancionado es provocar un perjuicio patrimonial al acreedor,
empleando como medio la destrucción del bien embargado.
- Acción típica: destruir una cosa mueble embargada.
- Embargo, para estos efectos, es cualquier medida judicial que retenga o
limite la disposición de un bien determinado en un proceso judicial, para
garantizar el pago al acreedor.
- Sujeto activo: el dueño de la especie o cualquiera otra persona.
- Sujeto pasivo: el acreedor que obtuvo el embargo del bien.
- Tipo subjetivo: requiere dolo directo (saber que el bien esta embargado,
querer destruirlo para causar perjuicio al acreedor)
- Pena: Se aplican las penas del art 467 según el monto del menoscabo
sufrido por el acreedor con la destrucción del bien; no del valor del bien.
d. Sustracción de la cosa de la que se es dueño: (furtum possessionis)
Art. 471. Será castigado con presidio o relegación menores en sus grados
mínimos o multas de once a veinte unidades tributarias mensuales:
1° El dueño de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga
legítimamente en su poder, con perjuicio de éste o de un tercero.
- La conducta sancionada es sustraer una cosa mueble, sacarla
clandestinamente del ámbito de custodia de quien la detenta.
- Es delito especial, porque el sujeto activo sólo puede ser el propietario
del total del bien (si sólo es dueño de parte de él, responde por hurto)
- La víctima debe estar vinculada jurídicamente con el bien, ya sea por
una convención o un acto de autoridad, y contar con un título que lo
autorice a tenerlo en su poder legítimamente.
- Objeto material: cosa corporal mueble en poder del sujeto pasivo por
título legítimo.
- El tipo subjetivo requiere dolo directo.
- Delito de resultado: para consumarse requiere que la sustracción de la
cosa provoque un perjuicio a su detentador o a un tercero. Admite
tentativa y frustración.
- Pena: presidio o relegación menores en sus grados mínimos o multas de
11 a 20 UTM.
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4. DELITO DE USURA:
Art. 472. El que suministrare valores, de cualquiera manera que sea, a un
interés que exceda del máximo que la ley permita estipular, será castigado
con presidio o reclusión menores en cualquiera de sus grados.
Condenado por usura un extranjero, será expulsado del país; y condenado
como reincidente en el delito de usura un nacionalizado, se le cancelará su
nacionalización y se le expulsará del país.
En ambos casos la expulsión se hará después de cumplida la pena.
En la substanciación y fallo de los procesos instruidos para la
investigación de estos delitos, los tribunales apreciarán la prueba en
conciencia.
Bien jurídico protegido: es un delito pluriofensivo, protege el
patrimonio (lo cual es relativo, porque en definitiva, el sujeto pasivo
acepta libremente, sin engaño ni coacción las condiciones del
prestamista), la libre voluntad de quien por estar en una situación de
inferioridad material se ve forzado a aceptar las condiciones del
prestamista, y la economía monetaria del país, que se vería afectada por
una generalización de esta conducta.
Conducta prohibida: suministrar valores con intereses que
excedan el máximo legal.
- Supone un acuerdo de voluntades entre el sujeto activo y pasivo.
- Puede ser a cualquier título, no necesariamente un mutuo. Puede ser
civil o comercial, e incluso por pacto de retroventa.
- Objeto material de la acción: valores, objeto pecuniariamente apreciable
o que tenga valor de cambio. Usualmente, dinero.
- Sujetos: es un delito común, los sujetos pueden ser cualquiera persona.
- Es un delito de participación necesaria, pero sólo se sanciona al
prestamista, pues la persona protegida es quien contrata con él. Aunque no
es necesario que haya aceptado las condiciones por necesidad.
Tipo Subjetivo: dolo directo.
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Consumación: es un delito de mera actividad, por la peligrosidad de la
conducta. Se consuma por el suministro de los valores, no es necesario
que los intereses se paguen o que haya perjuicio.
- No admite formas imperfectas.
Norma probatoria: el tribunal aprecia la prueba en conciencia.
Pena: presidio o reclusión menores en cualquiera de sus grados.
- A diferencia de la mayoría de los delitos del párrafo, no se atiende al
monto del perjuicio o de las especies apropiadas para fijar la sanción.
Situación especial de los extranjeros:
a. Extranjero condenado por usura: debe cumplir la pena, y luego es
expulsado del país.
b. Nacionalizado reincidente: debe cumplir la pena, se le cancela la carta
de nacionalización y se le expulsa del país.
III. DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD POR DESTRUCCION:
- El párrafo 9 del título 9 describe los tipos de incendio y otros estragos, y
el párrafo 10, los delitos de daños. En realidad, el incendio y los estragos
son especies de daños.
1. DELITO DE INCENDIO:
- El CP sanciona varios tipos, una figura básica, otras especiales y
algunos tipos agravados y privilegiados.
o BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: es un delito pluriofensivo, puede proteger
la propiedad, la vida integridad de las personas, la seguridad pública.
- En esencia, es un delito de lesión o resultado.
o CONDUCTA PROHIBIDA: prender fuego a una cosa (generalmente
ajena) para destruirla o deteriorarla.
- No se exige que se produzca un fuego incontrolable, sólo que se inicie.
- Es posible cometerlo por omisión impropia, cuando el agente está en
posición de garante en relación a la persona que prende fuego (por
ejemplo, el hijo pequeño) o el bien en riesgo de combustión.
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 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
o OBJETO SOBRE EL QUE RECAE LA ACCIÓN: una cosa ajena mueble o
inmueble, pública o privada, individual o colectiva.
- Prender fuego a cosa propia no es delito, salvo en el caso del art 482.
o ELEMENTO SUBJETIVO: dolo directo, voluntad de destruir lo que se
pone en ignición. Se excluye el dolo eventual (salvo excepciones) y la
culpa.
o CONSUMACIÓN: el delito se consuma cuando el objeto entra en
ignición, sin que importe el grado de combustión que alcance.
- Como es un delito de resultado, es posible la tentativa y la frustración.
o TIPOS PENALES DE INCENDIO:
a. Figura genérica de incendio:
Art 477.- El incendiario de objetos no comprendidos en los artículos
anteriores…
- Si bien se presenta como figura subsidiaria, en su contexto es también
general, en cuanto al incendio entendido como delito de daño material.
- El objeto de la conducta (acción u omisión) puede ser un bien mueble o
inmueble, público o privado, pero siempre ajeno.
- Pena: según el monto del daño causado:
1. Más de 40 UTM: presidio menor en su frado máximo a presidio menor
en su grado mínimo y multa de 11 a 15 UTM.
2. Más de 4 y menos de 40 UTM: presidio menor en su grado medio a
máximo y multa de 6 a 10 UTM.
3. Más de una y menos de 4 UTM: presidio menor en su grado mínimo a
medio y multa de 5 UTM.
b. Comunicación del fuego del objeto de la acción incendiaria a
otros bienes:
Art. 479. Cuando el fuego se comunicare del objeto que el culpable se
propuso quemar, a otro u otros cuya destrucción, por su naturaleza o
consecuencias, debe penarse con mayor severidad, se aplicará la pena más
grave, siempre que los objetos incendiados estuvieren colocados de tal
90
modo que el fuego haya debido comunicarse de unos a otros, atendidas las
circunstancias del caso.
- En este caso, el agente tiene dolo respecto del objeto que pretende
quemar, pero el fuego se expande a otros bienes que no estaban en su
mira, pero que eran previsibles, es decir, el agente subjetivamente, actúa
con dolo eventual o culpa.
c. Incendio de bienes propios:
Art. 482. El culpable de incendio o estragos no se eximirá de las penas de
los artículos anteriores, aunque para cometer el delito hubiere incendiado
o destruido bienes de su pertenencia.
- Excepcionalmente, se sanciona la conducta de quien al incendiar bienes
propios pone en peligro a personas o bienes ajenos, o que dolosamente los
incendia para cometer delito de incendio respecto de bienes ajenos.
Art. 482 inc. 2º. Pero no incurrirá en tales penas el que rozare a fuego,
incendiare rastrojos u otros objetos en tiempos y con circunstancias que
manifiestamente excluyan todo propósito de propagación, y observando
los reglamentos que se dicten sobre esta materia.
- El quemar rastrojos, el roce de tierras y otros análogos no es delito, salvo
que el fuego se comunique a bienes ajenos. Pero aún en este caso, si para
realizar las labores se atuvo a los reglamentos, y no tenía intención de
causar daño, tampoco incurre en delito, sin perjuicio de su responsabilidad
civil.
d. Tipos de incendio agravados:
i. Incendio que causa la muerte de una o más personas, les mutila
un miembro importante o causa una lesión gravísima:
Art. 474. El que incendiare edificio, tren de ferrocarril, buque u otro lugar
cualquiera, causando la muerte de una o más personas cuya presencia allí
pudo prever, será castigado con presidio mayor en su grado máximo a
presidio perpetuo.
La misma pena se impondrá cuando del incendio no resultare muerte sino
mutilación de miembro importante o lesión grave de las comprendidas en
el número 1° del artículo 397.
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 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
Las penas de este artículo se aplicarán respectivamente en el grado
inferior de ellas si a consecuencia de explosiones ocasionadas por
incendios, resultare la muerte o lesiones graves de personas que se
hallaren a cualquier distancia del lugar del siniestro.
- Los lugares mencionados son meramente ejemplares, puede incendiarse
cualquier cosa o lugar, lo exigido es que en el momento del siniestro se
encuentren ahí una o más personas, y que mueran, queden mutiladas de
un órgano importante o sufran lesiones gravísimas producto del incendio.
- Tipo subjetivo: requiere dolo directo respecto del incendio, pero se
satisface con culpa respecto de los daños sufridos por las personas que se
encontraban en el lugar.
- Pena: presidio mayor en grado máximo a presidio perpetuo.
- Si las muertes, mutilaciones o lesiones son consecuencia de las
explosiones provocadas por el incendio, sin importar donde se hallaren las
víctimas, se castiga con la pena inferior en un grado. Esta norma castiga
por el resultado, y no por la culpabilidad.
ii. Incendio que pone en peligro la vida o salud de alguna persona:
Art. 475. Se castigará al incendiario con presidio mayor en su grado
medio a presidio perpetuo.
1° Cuando ejecutare el incendio en edificios, tren de ferrocarril, buque o
lugar habitados o en que actualmente hubiere una o más personas,
siempre que el culpable haya podido prever tal circunstancia.
- El agente debe incendiar dolosamente cualquier lugar mueble o
inmueble, lo único que se requiere es que allí se encuentren una o más
personas.
- Estas personas no deben sufrir daño pero si haber corrido peligro, el que
debe atribuirse por lo menos, a culpa del agente.
iii. Cosa incendiada que por su naturaleza pone en riesgo la seguridad
pública: dos normas:
Art. 475. Se castigará al incendiario con presidio mayor en su grado
medio a presidio perpetuo.
2° Si lo ejecutare en buques mercantes cargados con objetos explosivos o
inflamables, en buques de guerra, arsenales, astilleros, almacenes, fábricas
91
o depósitos de pólvora o de otras sustancias explosivas o inflamables,
parques de artillería, maestranzas, museos, bibliotecas, archivos, oficinas
o monumentos públicos u otros lugares análogos a los enumerados.
- La enumeración del legislador es ejemplar, y señala dos tipos de lugares
cuyo incendio pone en riesgo la seguridad pública:
i. Recintos donde se guardan o mantienen sustancias altamente
explosivas.
ii. Lugares de interés público, cuyo incendio pone en riesgo la
administración del Estado y a la comunidad que concurre a los
servicios que allí se prestan.
Art. 476. Se castigará con presidio mayor en cualquiera de sus grados:
1° Al que incendiare un edificio destinado a servir de morada, que no
estuviere actualmente habitado.
2° Al que dentro de poblado incendiare cualquier edificio o lugar, aun
cuando no estuviere destinado ordinariamente a la habitación.
3° El que incendiare bosques, mieses, pastos, montes, cierros o plantíos.
- En estos casos la prohibición no se relaciona con el daño causado por las
acciones, sino por el peligro intrínseco que conllevan.
e. Tipos de incendio privilegiados:
Art. 478. En caso de aplicarse el incendio a chozas, pajar o cobertizo
deshabitado o a cualquier otro objeto cuyo valor no excediere de cuatro
sueldos vitales en tiempo y con circunstancias que manifiestamente
excluyan todo peligro de propagación, el culpable no incurrirá en las
penas señaladas en este párrafo; pero sí en las que mereciere por el daño
que causare, con arreglo a las disposiciones del párrafo siguiente.
- Las cosas deben ser ajenas, si son propias, se ejerce un derecho.
- La enumeración es ejemplar, lo importante no es determinar el valor del
daño causado, sino el del objeto incendiado.
- Si el objeto siniestrado tiene un valor inferior a cuatro sueldos vitales, se
sanciona como falta del art 495 Nº 21.
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f. Tenencia de bombas explosivas y realización de actos
preparatorios para incendiar:
Art. 481. El que fuere aprehendido con bombas explosivas o preparativos
conocidamente dispuestos para incendiar o causar alguno de los estragos
expresados en este párrafo, será castigado con presidio menor en sus
grados mínimo a medio; salvo que pudiendo considerarse el hecho como
tentativa de un delito determinado debiera castigarse con mayor pena.
- Es delito el mero hecho de tener bombas explosivas o preparativos para
incendiar (implementos de toda clase que sirvan para provocar fuego). La
expresión “conocidamente” importa que según las circunstancias
aparezca claramente que estaban dirigidos a la realización de un incendio.
- Subjetivamente requiere dolo, conocer la naturaleza de los implementos
y tenerlos para incendiar.
g. Disposiciones especiales respecto de los comerciantes: Se les da
trato más severo, además de las penas privativas de libertad se les
sanciona con multa, y se establecen presunciones de culpabilidad.
a. Sanción especial para los comerciantes culpables de incendio:
Art. 483 b. A los comerciantes responsables del delito de incendio se les
aplicará también una multa de veintiuna a cincuenta UTM, tomándose en
cuenta para graduarla la naturaleza, entidad y gravedad del siniestro y las
facultades económicas del condenado.
Si no se paga la multa el condenado sufrirá por vía de sustitución y
apremio, un día de reclusión por cada un quinto de UTM de multa no
pudiendo exceder la reclusión de seis meses.
La multa impuesta se mantendrá en una cuenta especial a la orden de la
Superintendencia de Compañías de Seguros, Sociedades Anónimas y
Bolsas de Comercio, la cual anualmente la distribuirá proporcionalmente
entre los distintos Cuerpos de Bomberos en el país.
- La multa se aplica al comerciante que intervino como autor o cómplice,
pero no encubridor (porque no es responsable del delito)
b. Presunciones de responsabilidad:
Art. 483. Se presume responsable de un incendio al comerciante en cuya
casa o establecimiento tiene origen aquél, si no justificare con sus libros,
92
documentos u otra clase de prueba, que no reportaba provecho alguno del
siniestro.
Se presume también responsable de un incendio al comerciante cuyo
seguro sea exageradamente superior al valor real del objeto asegurado en
el momento de producirse el siniestro. En los casos de seguros con póliza
flotante se presumirá responsable al comerciante que, en la declaración
inmediatamente anterior al siniestro, declare valores manifiestamente
superiores a sus existencias.
Asimismo, se presume responsable si en todo o en parte ha disminuido o
retirado las cosas aseguradas del lugar señalado en la póliza respectiva, sin
motivo justificado o sin dar aviso previo al asegurador.
Las presunciones de este artículo no obstan a la apreciación de la prueba
en conciencia.
c. Sanción para el contador que adultere contabilidad:
Art. 483 a. El contador o cualquier persona que falsee o adultere la
contabilidad del comerciante que sufra un siniestro, será sancionado con
la pena señala en el inciso segundo del artículo 197; pero no le afectará
responsabilidad al contador por las existencias y precios inventariados.
2. DELITO DE ESTRAGOS:
Art. 480 Incurrirán respectivamente en las penas de este párrafo los que
causen estragos por medio de sumersión o varamiento de nave,
inundación, destrucción de puentes, explosión de minas o máquinas de
vapor, y en general por la aplicación de cualquier otro agente o medio de
destrucción tan poderoso como los expresados
o Tipo Objetivo: causar daño a la propiedad ajena empleado medios
catastróficos o calamitosos, es decir, altamente peligrosos, en el sentido
de los ejemplos que señala la norma, cuya enumeración es meramente
enunciativa.
- Es un delito de resultado, requiere dos elementos:
a. Uso de medios destructivos altamente peligrosos.
b. Provocación de daños de extrema gravedad.
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 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
o Tipo Subjetivo: requiere dolo, al menos eventual, respecto de la
voluntad de emplear medios catastróficos y provocar daño de
proporciones.
o Etapas de ejecución: se consuma cuando se produce el daño
calamitoso, son posibles la tentativa y la frustración.
o Pena: para precisar la pena den homologarse el hecho a alguno de los
tipos penales de incendio.25
o Tenencia de bombas explosivas: se aplica art 481.
3. DELITO DE DAÑOS:
Art. 484. Incurren en el delito de daños y están sujetos a las penas de este
párrafo, los que en la propiedad ajena causaren alguno que no se halle
comprendido en el párrafo anterior.
- Es una figura residual, comprende cualquier menoscabo o destrucción
de bienes ajenos que no sean provocados por incendio o medios
catastróficos.
o BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: las facultades inherentes al dominio (uso,
goce, disposición)
- Secundariamente se protegen otros bienes: ejercicio de la autoridad,
seguridad pública, patrimonio del perjudicado.
o TIPO OBJETIVO: delito de resultado, se conforma por una actividad
dirigida a provocar daño, y por la consecuencia de esa conducta, es
decir, el deterioro o destrucción de un bien ajeno.
- Tanto la destrucción material, el deterioro físico como la pérdida de su
valor de uso o disposición constituyen delito de daños.26
- No se exige que la víctima sufra un perjuicio patrimonial (por ejemplo,
un coleccionista tiene dos estampillas únicas y el agente destruye una de
ellas, aumentando el valor económico de la restante)
25
Esta está en mi top 10 de “grandes momentos de estupideces jurídicas” ¬¬.
26
Como si liberáramos a todos los animalitos que tienen en laboratorios. ¡Cuatro
patas sí, dos patas no!... Pigs are walking…. Ahhhhhggggg!!
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- Puede provocarse por omisión impropia, ya que la expresión causar,
normativamente incluye acción y omisión (la modista que no impide que
su perro destruya un vestido encargado por una clienta)
o TIPO SUBJETIVO: dolo, directo, indirecto o eventual.
- No se requiere ánimo de lucro ni de empobrecer a la víctima.
o ETAPAS DE EJECUCIÓN: delito de resultado, admite tentativa y
frustración.
o CLASES DE DAÑOS SANCIONADOS EN EL CP:
a. Figura genérica de daños:
Art. 487. Los daños no comprendidos en los artículos anteriores, serán
penados con reclusión menor en su grado mínimo o multa de once a
veinte unidades tributarias mensuales.
Esta disposición no es aplicable a los daños causados por el ganado y a los
demás que deben calificarse de faltas, con arreglo a lo que se establece en
el Libro Tercero.
- Elementos positivos: Causar menoscabo o destruir propiedad ajena
por un valor superior a 1 UTM.
- Elementos negativos: no consistir en incendio, estragos, daños
calificados, causados por animales o faltas.
- Es un delito común.
Pena: (alternativa) reclusión menor en su grado mínimo o multa de 11 a
20 UTM.
b. Delito de daños calificado:
- Los regulan los arts 485 y 486, debe darse cualquiera de las
circunstancias que enumeran, siempre que el valor del daño sea
superior a una UTM.
Art. 485. Serán castigados con la pena de reclusión menor en sus grados
medio a máximo y multa de once a quince unidades tributarias mensuales
los que causaren daño cuyo importe exceda de cuarenta unidades
tributarias mensuales:
1° Con la mira de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza
de sus determinaciones, bien se cometiere el delito contra empleados
públicos, bien contra particulares que como testigos o de cualquiera otra
bjfu
 Resuumen - DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL – Mario Garrido Montt
manera hayan contribuido o puedan contribuir a la ejecución o aplicación 21. El que intencionalmente o con negligencia culpable cause daño que
de las leyes. no exceda de una unidad tributaria mensual en bienes públicos o de
2° Produciendo por cualquier medio infección o contagio de animales o propiedad particular.
aves domésticas. - Si excede una UTM, se sanciona como el tipo general del art 487,
3° Empleando sustancias venenosas o corrosivas. únicamente si se actúa con dolo. Con culpa, aunque el menoscabo sea
4° En cuadrilla y en despoblado. mayor, es atípico. 27
5° En archivos, registros, bibliotecas o museos públicos.
6° En puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso público.
7° En tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u
otros objetos de arte colocados en edificios o lugares públicos.
8° Arruinando al perjudicado.

Art. 486. El que con alguna de las circunstancias expresadas en el artículo

anterior causare daño cuyo importe exceda de cuatro unidades tributarias
mensuales y no pase de cuarenta unidades tributarias mensuales, sufrirá la
pena de reclusión menor en sus grados mínimo a medio y multa de seis a
diez unidades tributarias mensuales.
Cuando dicho importe no excediere de cuatro unidades tributarias
mensuales ni bajare de una unidad tributaria mensual, la pena será
reclusión menor en su grado mínimo y multa de cinco unidades tributarias
mensuales.

c. Delito falta de daños causados por animales:

Art. 497. El dueño de ganados que entraren en heredad ajena cerrada y
causaren daño, será castigado con multa, por cada cabeza de ganado:
1° De una unidad tributaria mensual si fuere vacuno, caballar, mular o
asnal.
2° De un quinto de unidad tributaria mensual si fuere lanar o cabrío y la
heredad tuviere arbolado.
3° Del tanto del daño causado a un tercio más, si fuere de otra especie no
comprendida en los números anteriores.
- Sanciona la conducta dolosa y la culposa.

d. Delito falta de daños en general:

Art. 495. Serán castigados con multa de una unidad tributaria mensual:
27
Narf…

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