1 SALA CIVIL PERMANENTE - Sede Central

EXPEDIENTE : 01207-2010-87-0201-JM-CI-02
MATERIA : IMPUGNACION DE RESOLUCION
RELATOR : SALINAS REYES, PATRICIA
DEMANDANTE : JIRON VALLE, JENNY

RESOLUCION N 02
Huaraz, Diecisis de Agosto
Del dos mil diecisis.-

AUTOS Y VISTOS: En Despacho para expedir la resolucin correspondiente.

ASUNTO MATERIA DE GRADO:

Recurso de apelacin interpuesto por la litisconsorte necesario pasivo Miriam
Florencia Gamarra Jara, contra la resolucin nmero cuatro de fecha diez de
mayo del ao dos mil diecisis, que obra de folios ciento setenta y tres a ciento
setenta y cuatro, que resuelve declarar infundada la oposicin planteada por la
Litisconsorte Necesario Pasivo, contra la resolucin dos de fecha catorce de
mayo del ao dos mil diecisis, mediante el escrito de fecha siete de abril del
ao dos mil diecisis.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO IMPUGNATORIO:

La apelante fundamenta su recurso de impugnacin bsicamente en lo

siguiente: a) el auto apelado no se encuentra arreglado a ley, por cuanto la
medida cautelar otorgada fundamenta su decisin en el supuesto de haber
obtenido una sentencia favorable, sin tener en consideracin que en la
sentencia no se ha amparado la pretensin de la actora de que se declare la
Validez de la Resolucin N 00078-2010-UGEL-B, al haber sido declarada
infundada dicha pretensin; b) al formular la peticin cautelar, la actora no ha
demostrado la verosimilitud del derecho invocado por no haber obtenido
resultado favorable de su pretensin a fin que se declare la validez de la
resolucin de nombramiento y se declare la nulidad de la Resolucin Directoral
Regional N 0010, siendo que, no existe peligro en la demora que pudiera
resultar agraviante a los intereses de la actora.

CONSIDERANDOS: (Fundamentacin fctica y Jurdica).

PRIMERO: Que, el artculo 364 del Cdigo Procesal Civil prescribe: El
recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano jurisdiccional superior
examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolucin que les
produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada, total o
parcialmente..
SEGUNDO: De la revisin de autos se tiene que, Jenny Lucy Girn Valle, por
medio del escrito de fojas trece a catorce, solicita se conceda a su favor
medida cautelar de innovar fuera de proceso, estando a la expedicin de
sentencia favorable de fecha treinta de junio del ao dos mil quince, a fin que
se ordene en forma preventiva su inmediata reincorporacin al puesto de
trabajo de profesora de aula con una jornada laboral de treinta horas
pedaggicas con Cdigo de Plaza N 116311361113, en la Institucin Educativa
Pblica N 31791 de Huancayog, mbito administrativo de la Unidad de
Gestin Educativo Local de Bolognesi; siendo esto as, la actora sustenta su
peticin cautelar en: a) La reincorporacin solicitada se encuentra sustentada
en la Ley N 27083, su reglamento y normas ampliatorias, normatividad dictada
para reparar la grave violacin a su derecho al trabajo; b) El dao se extiende
en contra de su subsistencia personal y familiar, perjudicndole material y
econmicamente, toda vez que el proceso principal ser objeto de trmite ante
el rgano jurisdiccional superior de parte de la demanda con el fin de dilatar el
proceso y buscar la convalidacin legal de las violaciones constitucionales,
incurridas en perjuicio suyo; solicitud cautelar que es estimada mediante la
resolucin nmero dos1.
TERCERO: Que, dentro del trmite del proceso, Miriam Florencia Gamarra
Jara, en su condicin de litisconsorte necesario pasivo en el proceso principal y
por medio del escrito de fojas ciento cincuenta y uno a ciento cincuenta y
cuatro, formula oposicin a la precitada medida cautelar para lo cual seala: a)
para otorgar una medida cautelar en un proceso contencioso administrativo, el
juez no puede circunscribir su anlisis al mbito subjetivo del proceso, sino
1
Que en copia certificada obra de fojas ciento cuarenta y dos a ciento cuarenta y siete.
tambin debe procurar que el otorgamiento de dicha medida no suponga una
afectacin a otros bienes, principios, valores o derechos constitucionales, como
en el presente caso se afecta el derecho que le asiste al tener la posibilidad de
ser la ganadora como profesora de aula con jornada laboral de treinta horas
pedaggicas, con Cdigo de Plaza N 116311361113, en la Institucin
Educativa Pblica N 31791 de Huancayog UGEL Bolognesi; b) el A-quo no
ha advertido que si bien la sentencia fue declarada fundada en parte, no indica
que la accionante tenga mayor puntaje que la recurrente, siendo que la entidad
administrativa debe de calcular el puntaje obtenido, ms an si de la propia
sentencia se infiere que la precitada sentencia declar infundado la pretensin
de la actora respecto a que se declare la validez y eficacia de la Resolucin N
078-2010-UGEL-B, esto es, la resolucin que ordenaba el nombramiento de la
actora.
CUARTO: Que, la oposicin a la medida cautelar a que se refiere el artculo
637 del Cdigo Adjetivo2, constituye un medio de defensa que ostenta la parte
demandada a fin que pueda expresar su disconformidad con la medida dictada,
siendo esto as para que dicha oposicin pueda ser estimada, el opositor debe
demostrar, tanto con sus fundamentos de hecho, como los medios de prueba
correspondientes, que la medida cautelar dictada fue otorgada cuando la
solicitud cautelar no presentaba los requisitos esenciales de toda medida
cautelar adems de los requisitos especficos que cada medida cautelar
contiene; siendo esto as, es necesario el anlisis de la solicitud cautelar del
actor a fin de determinar si esta fue elaborada de acuerdo a ley y de esta forma
dilucidar si la oposicin formulada por la demandada deba ser estimada o no.
QUINTO: Que, el artculo 611 del Cdigo Procesal Civil, modificado por el
artculo nico de la Ley Nmero 29384 dispone: El juez, atendiendo a la
naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la eficacia de la decisin
definitiva, dicta medida cautelar en la forma solicitada o en la que considere
adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el
demandante, aprecie: 1. La verosimilitud del derecho invocado; 2. La
necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la

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Artculo 637 del Cdigo Procesal Civil: () Una vez dictada la medida cautelar, la parte afectada puede
formular oposicin dentro de un plazo de cinco (5) das, contado desde que toma conocimiento de la
resolucin cautelar, a fin de que pueda formular la defensa pertinente. La formulacin de la oposicin no
suspende la ejecucin de la medida ().
demora del proceso o por cualquier otra razn justificable; 3. La razonabilidad
de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin. La medida dictada
slo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relacin material
o de sus sucesores, en su caso. La resolucin precisa la forma, naturaleza y
alcances de la contracautela. La decisin que ampara o rechaza la medida
cautelar es debidamente motivada, bajo sancin de nulidad.
SEXTO: Que, el artculo 615 del Cdigo Procesal Civil establece: Es
procedente el pedido de medida cautelar de quien ha obtenido sentencia
favorable, aunque fuera impugnada. El pedido cautelar se solicita y ejecuta en
cuerda separada ante el Juez de la demanda, con copia certificada de los
actuados pertinentes, sin que sea preciso cumplir los requisitos exigidos en los
incisos 1. y 4. del Artculo 610.
SPTIMO: Al respecto, Marianella Ledesma Narvez 3 seala: () La
redaccin de este artculo nos aleja del concepto de medida cautelar entendida
esta como un medio precautorio para asegurar las resultas de una ejecucin
que an no ha sobrevenido, ni se sabe siquiera con certeza si acaecer. Ya no
opera aqu un rol de aseguramiento, de prevencin; sino que funciona como un
medio instrumental de una ejecucin actual, pendiente y no probable. Este rol
lleva a que ya no se le catalogue como medida cautelar sino que se le atribuya
un rol ejecutorio, para lo cual, debe partir de un supuesto: la existencia de un
ttulo que apareje ejecucin. El ttulo existe, es la sentencia que contiene un
derecho cierto, solo que se encuentra suspendido su ejecucin, en atencin a
la impugnacin interpuesta contra l. Ntese que son diferentes los requisitos
o condiciones que se exigen para ambos casos. La medida cautelar requiere
se acredite sumariamente la verosimilitud del derecho y el peligro en la
demora; adems se exige preste una adecuada cautela por los daos que la
medida pudiera causar si fuere trabada sin derecho o con justificable abuso o
exceso () En cambio, en este tipo de medidas, ya no concurre la
incertidumbre del derecho sino la certeza de este, contenida en la sentencia,
cuya ejecucin se encuentra suspendida por la garanta de la impugnacin
().

3
Ledesma Narvez, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil Tomo III. Editorial Gaceta Jurdica,
Primera Edicin. 2008. Lima-Per. Pgina 61.
OCTAVO: Que, el artculo 615 del Cdigo Adjetivo, contiene el instituto
procesal de la actuacin anticipada de sentencia impugnada, el cual constituye
una forma de tutela diferenciada, que pone en relevancia el derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva, y permite proteger al vencedor en un proceso judicial
ante un juez de primer grado que ha expedido sentencia, en determinadas
circunstancias donde sobre la base de la fundabilidad y la urgencia del derecho
o bien jurdico protegido y hacer realizable su pretensin al adelantarse los
efectos de la sentencia, aun cuando no se han vencido los medios
impugnatorios existentes, es decir, sin tener la calidad de cosa juzgada,
considerando que la tutela jurdica no se agota con la emisin de la sentencia,
sino se extiende a su ejecucin, estando a la demora existente en la
satisfaccin de un derecho material y propiciando el principio de celeridad
procesal.
NOVENO: Igualmente, La actuacin anticipada de sentencia impugnada, es un
instituto procesal, por medio del cual se concede a la parte que ha obtenido
una sentencia favorable en primer grado el derecho a la actuacin de la
decisin que lo favorece, con prescindencia de que la resolucin vaya a estar o
est recurrida por la parte perdedora.
DCIMO: Que, a fin que una medida cautelar peticionada al amparo del
precitado artculo 615 del Cdigo Adjetivo pueda ser peticionada, si bien es
verdad que necesariamente no se deben verificar la presencia de los requisitos
esenciales establecidos en el artculo 610 de dicho Cuerpo de Leyes, tambin
lo es que dicha medida posee sus propios presupuestos los cuales son: a) que
se trate de una sentencia de primera instancia que contenga prestaciones de
dar, hacer o no hacer; b) que se trate de una sentencia que no tenga la calidad
de cosa jugada, es decir que no se encuentre firme; c) que el pedido sea de
parte; d) urgencia del derecho, peligro en la demora y el perjuicio irreparable;
d) reversibilidad al estado anterior a la anticipacin de efectos de la sentencia
impugnada; e) el otorgamiento de garanta.
UNDCIMO: Que, como complemento de lo antes mencionado, es necesario
sealar que en las medidas cautelares de ejecucin anticipada se requiere no
slo la certeza del derecho contenida en la sentencia, cuya ejecucin se
encuentra suspendida por la garanta de la impugnacin sino que la
pretensin cautelar guarde ntima relacin con lo dispuesto en la
sentencia estimatoria que se pretende ejecutar anticipadamente. En el
caso de autos, de la lectura de la sentencia contenida en la Resolucin Nmero
cincuenta4 de fecha treinta de junio del ao dos mil quince, se colige que la
misma en su parte resolutiva expresamente resuelve: ()Falla: Declarando:
Fundada en parte la demanda contencioso administrativa, interpuesta por doa
Jenny Lucy Girn Valle contra la Direccin Regional de Educacin de Ancash,
con citacin del Procurador Pblico del Gobierno Regional de Ancash. En
consecuencia declrese nula la Resolucin Directoral Regional N 0010 de
fecha cinco de enero del dos mil once, se Dispone que la entidad
demandada Direccin Regional de Educacin de Ancash proceda a la
emisin de una nueva Resolucin en la cual se incorpore al puntaje el
diplomado a que se ha hecho alusin precedentemente y se indique el
puntaje total obtenido. Debindose nombrar a quien le asiste el mejor
derecho en base al mayor puntaje obtenido () (nfasis agregado nuestro).
Siendo esto as, es necesario sealar que en el presente caso, la sentencia
estimatoria a que se refiere la actora, en su parte resolutiva no resuelve u
ordena a la entidad demandada Direccin Regional de Educacin de Ancash, la
reincorporacin de la demandante en la plaza que sta seala, por lo que al
constituir el pedido cautelar de la actora, un hecho que no fue resuelto por la
sentencia cuya ejecucin anticipada se pretende efectuar, es inequvoco que
no se observa la presencia de la certeza del derecho en la cautelar solicitada
por la actora y por lo mismo, la medida cautelar peticionada no cumpla los
requisitos para ser estimada. En Consecuencia este Colegiado es de criterio
que la recurrida debe revocarse y reformndola debe declararse fundada la
oposicin formulada por la Miriam Florencia Gamarra Jara, en su condicin de
litisconsorte necesario pasivo, dejndose sin efecto la medida cautelar
concedida.
Por estas consideraciones, en aplicacin de las normas invocadas
precedentemente; REVOCARON: La resolucin nmero cuatro de fecha diez
de mayo del ao dos mil diecisis, que obra de folios ciento setenta y tres a
ciento setenta y cuatro, que resuelve declarar infundada la oposicin planteada
por la Litisconsorte Necesario Pasivo, contra la resolucin dos de fecha catorce
de mayo del ao dos mil diecisis, mediante el escrito de fecha siete de abril
4
Que en copias certificadas obra de fojas cincuenta y siete a sesenta y tres.
del ao dos mil diecisis; REFORMNDOLA: DECLARARON FUNDADA la
oposicin formulada por la litisconsorte necesario pasivo Miriam Florencia
Gamarra Jara mediante el escrito de fojas ciento cincuenta y uno a ciento
cincuenta y cuatro; en consecuencia: DEJARON SIN EFECTO: la medida
cautelar concedida mediante la resolucin nmero dos su catorce de marzo
del dos mil diecisis que inserta corre de fojas ciento cuarenta y ds a ciento
cuarenta y siete de este cuaderno. Notifquese y devulvase. Magistrada
Ponente Hayde Huerta Surez.--
S.S.
Lagos Espinel.
Huerta Surez
Loli Espinoza

H.R.H.S./i.c.v.