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AGRADECIMIENTO
DEDICATORIA
PROLOGO
INTRODUCCION
El autor
Caracas, 2000.
Carlos Asuaje Sequera 1
CAPITULO I
CONSIDERACIONES GENERALES
1
Reyes, E., Alfonso. La Tipicidad. Pgs. 15 y 16.
Carlos Asuaje Sequera 3
Fines de las aduanas
El servicio aduanero, al ejercer ciertas restricciones en lo que a ingreso,
permanencia, movilizacin y salida de mercancas se reere, persigue nes
concretos de bien comn entre los que destacan los referentes a: 1. la seguri-
dad del Estado y de la paz de la poblacin, al reprimir el ingreso ilegal de
armas, de propaganda subversiva o de guerra; 2. la proteccin de la moral,
al impedir el ingreso de pornografa o de efectos que inciten a la comisin
de delitos o agredan la moral y las buenas costumbres; 3. la proteccin
industrial, al aplicar regulaciones contra la competencia internacional desleal
o fraudulenta2; 4. el resguardo de la salud humana, animal y vegetal, al
impedir la entrada al territorio nacional de alimentos3, animales o plantas
que pudieran ser portadoras de enfermedades o plagas capaces de generar
contaminacin dentro del territorio del pas; 5. la poltica internacional,
cuando restringe selectivamente el comercio con algunos pases o lo incentiva
con respecto a otros, dentro de esquemas obedientes a los intereses polticos
del pas ejecutor; 6. los intereses scales, mediante el cobro de impuestos
tasas que contribuyen al mantenimiento de los servicios pblicos, a la vez
que sirven de reguladores del comercio internacional de mercaderas y de
protectores de la balanza comercial4; la proteccin de los derechos de los
autores sobre todas las obras del ingenio de carcter creador, ya sean de
ndole literaria, cientca o artstica, cualesquiera sea su gnero, forma de
expresin, mrito o destino, al impedir el desaduanamiento de bienes que
violen tales derechos.
Para Bielsa5, la aduana es el rgano de la administracin pblica que
tiene por principal (no nico) objeto, percibir los derechos scales de
importacin y exportacin y hacer cumplir las disposiciones prohibitivas y
de reglamentacin del comercio internacional. En otros trminos, el papel
general de la aduana consiste en vigilar el cumplimiento de las prohibiciones
legales referentes al trnsito en las fronteras. Esas prohibiciones se fundan
en diversas razones:
2
Casos de dumping, por ejemplo.
3
El Reglamento General de Alimentos dedica un Captulo completo a tratar el tema de la
importacin de alimentos, amn de que trata temas aduaneros tales como el de la reexpor-
tacin
4
La balanza comercial est integrada por las importaciones y exportaciones de mercan-
cas.
5
BIELSA, Rafael. Derecho Administrativo. Tomo IV. Pag. 539540.
4 Derecho Aduanero - 2a edicin
a) De carcter scal: 1 cuando tienen por objeto asegurar el monopolio
del Estado, sea en la fabricacin, sea en la venta de cosas determinadas; 2
cuando tienen por objeto slo la percepcin de contribuciones scales.
b) De carcter econmico, cuando tienen por n proteger o estimular las
industrias nacionales, impidiendo la entrada de productos similares.
c) De carcter social, cuando se dirigen a impedir la acumulacin o el acopio
de determinados productos, o evitar la exportacin total de los mismos sin
asegurar antes lo necesario para el consumo del pas.
d) De higiene pblica cuando, por ejemplo, se impide la admisin de
productos embarcados en puertos declarados infectados, o de productos
que hayan tocado esos puertos. Advirtase que estas prohibiciones emanan
del Estado en ejercicio de su soberana, de donde la aduana no slo es el
medio u rgano de percepcin de rentas scales, sino tambin, en razn de
su funcin, medio de ejercicio de polica, que es uno de los ms importantes
atributos de la soberana nacional. Por todo esto se ha denido a la aduana
como el guardin scal de las fronteras del Estado.6
As pues, al observar la multiplicidad de objetivos que tiene sealado el
servicio aduanero, podemos percibir su importancia y vislumbrar la amplia y
estrecha relacin que tiene con casi todos los organismos del Poder Pblico
y con los ms variados sectores de la vida nacional. Es evidente que las
aduanas restringen la libertad individual, pero es innegable que las libertades
y los derechos bsicos de una persona deben coexistir con las libertades y
derechos bsicos de todas las dems. Esta coexistencia hace necesaria una
restriccin en las libertades individuales, pero slo en la medida precisa para
que las otras personas disfruten de iguales libertades y derechos; dicho de
otra manera, la libertad debe ser ejercida hasta el punto en que no interera
con el justo ejercicio de la libertad de los dems seres humanos. Se trata
tanto de no interferir con el ejercicio de la misma libertad por parte de otros,
como de no interferir tampoco con el ejercicio de otras libertades; as por
ejemplo, la libre expresin de la opinin queda limitada por el respeto al
derecho que los dems tienen a la honra y a la reputacin y, por lo tanto,
est restringida por la prohibicin de la calumnia y la injuria. El principio
de la coexistencia de las libertades individuales no es la nica fuente justa de
limitaciones de stas; por el contrario, hay tambin otras razones justas para
imponer determinadas limitaciones a esas libertades. Estas razones justas
Carlos Asuaje Sequera 5
podran en resumen reducirse a tres: de tica social, de orden pblico y de
bienestar general (Recasens, 1959).
Es obvio que las normas aduaneras son de orden pblico por tutelar
intereses colectivos; pero si por orden pblico se entiende el inters de la
comunidad, todas las leyes tienen ese carcter porque todas miran hacia
aquel inters. De all que algunos autores consideren preferible sustituir la
expresin norma de orden pblico por normas de derecho coactivo, absoluto
o de ecacia incondicional y suplir la expresin normas de inters privado,
por normas de derecho voluntario, de derecho relativo o condicional.7 No
obstante, es bueno tener presente la opinin de Lepervanche Parpacn en el
sentido de que la determinacin del carcter de orden pblico de la norma
jurdica es a menudo difcil, debido a que las leyes no hacen pronunciamiento
expreso al respecto.
7
Artculo 1 del Cdigo Civil.
8
En los casos de importaciones de mercancas llegadas bajo el imperio de un rgimen
arancelario derogado para el momento en que se efecta el trmite aduanero respectivo,
observamos con claridad la aplicacin de este criterio. En tales casos se aplica el rgimen
vigente para el momento de la llegada, en virtud de lo dispuesto en la Ley Orgnica de
Aduanas.
Carlos Asuaje Sequera 7
como pasados respecto a ste y no pueden, en tal concepto, subordinarse
a sus disposiciones. (Sentencia del 12/06/1933; Memoria 1934, citada por
Calvo Baca, 1984)10.
La tierra sobre la que se levanta la comunidad Estado, considerada
desde su aspecto jurdico, signica el espacio en que el poder del Estado
puede desenvolver su actividad especca, o sea la del poder pblico. En este
sentido jurdico la tierra se denomina territorio.11 A la luz de esta apreciacin
de Jellinek y del texto del artculo 11 de nuestra Constitucin Nacional, la
expresin territorio nacional abarca, adems de la porcin terrestre de la
Nacin, su mar territorial,12 zona martima contigua,13 plataforma continental
y espacio areo14 sobre los cuales el Estado venezolano ejerce soberana.
Por otro lado, entendemos como territorio aduanero venezolano mante-
nindonos dentro del mismo orden de ideas todo el espacio sobre el cual
las normas aduaneras nacionales ejercen su imperio, es decir, donde son de
aplicacin y cumplimiento obligatorios. Podramos decir tambin que es
territorio aduanero venezolano el espacio sobre el cual se ejerce la potestad
aduanera, en los trminos consagrados en la Ley Orgnica de Aduanas. Hans
Kelsen (1948) advierte que una de las particularidades del concepto comn
de territorio, es el de visualizarlo como un plano, como un sector de la
supercie del globo terrqueo sobre el que se posa, alza y descansa el Estado.
La generalidad de las personas no parece haberse percatado de que el mbito
en el cual el Estado ejerce su poder de imperio15 posee tres dimensiones,
dado que la ecacia de su poder se extiende no solamente en longitud y
latitud, sino tambin en altura y profundidad. Sostiene este autor que los
territorios de los distintos estados no son partes de la supercie terrestre,
9
CALVO BACA, Emilio. Cdigo Civil Venezolano. Caracas: Ediciones Libra, 1984.
10
JELLINEK, Georg. Teora General del Estado, pag. 321.
11
Entindase como mar territorial la zona de mar adyacente a las costas, sobre las cuales
el Estado ejerce soberana.
12
Zona martima contigua es la zona de alta mar contigua al mar territorial sobre la cual el
Estado ribereo podr adoptar medidas de scalizacin para evitar infracciones a sus leyes
de polica, aduaneras, scales en general, de inmigracin o sanitarias. Dicha zona no se
puede extender ms all de lo establecido en los tratados internacionales.
13
Ley sobre Mar Territorial, Plataforma Continental, Proteccin de la Pesca y Espacio
Areo. Art. 9: El espacio areo que cubre el territorio de la Repblica de Venezuela hasta
el lmite exterior del mar territorial est sometido a su soberana.
14
Segn los autores modernos, la relacin que se establece entre el Estado y su territorio
no es de dominium sino de imperium. El Estado no es dueo de su territorio, sino que ejerce
sobre l una potestad de dominacin, comnmente conocida como soberana territorial.
15
KELSEN, Hans. Teora General del Estado. Pag. 182.
8 Derecho Aduanero - 2a edicin
sino cuerpos cnicos cuyos vrtices se encuentran en el punto central de la
tierra. Observa, adems, que el territorio no posee lmites hacia arriba, por
no existir normas de derecho internacional que impongan esa limitacin. No
existe todava un espacio de aire libre anlogo al espacio del mar libre.
Tampoco hacia abajo hay esos lmites, al menos prcticamente, puesto que
el lmite ideal el punto central de la tierra est situado mucho ms all de
lo que hoy puede alcanzarse.16 En su anlisis sobre este tema, agrega que en
el concepto de territorio es menester considerar el elemento normativo, por
no ser el territorio una unidad natural o geogrca. El territorio puede estar
compuesto de partes separadas entre s por otros territorios, que pueden
pertenecer a Estados diferentes o no pertenecer a Estado alguno (en el
sentido estricto de territorio) como, por ejemplo, el alta mar. Si todas estas
partes geogrcamente inconexas constituyen un todo unitario, un territorio
nico se debe, nica y exclusivamente, a que no son sino el mbito espacial de
la validez de uno y nico orden jurdico; la identidad del territorio del Estado
no es ms que la identidad del orden jurdico. As, pues, toda la doctrina en
torno al territorio tiene carcter puramente jurdico y no tiene nada que ver
con ninguna especie de conocimiento geogrco o naturalista.
En el intento de establecer la semejanza entre territorio nacional y
territorio aduanero, nos percatamos de que la vieja concepcin de territo-
rios segregados del control aduanero, que haca tericamente posible que el
territorio nacional fuese ms grande que el territorio aduanero, no tiene ni
ha tenido asidero jurdico ni lgico. Todo el territorio nacional se encuentra
sometido al imperio de las normas legales aduaneras,17aun cuando es posible
y de hecho lo es, que algunas porciones de l estn sujetas a regmenes espe-
ciales, bien porque se encuentren sometidas a medidas de supervigilancia
aduanera18 o bien porque gocen de exenciones impositivas19 o de cualquier
otro tipo de privilegio. Pero tanto en uno como en otro caso, la vigencia y
aplicabilidad de las normas aduaneras no puede ser discutida, mximo cuando
se observa que los privilegios y las restricciones se desprenden de mandatos
expresos de las leyes formales y materiales cuyo vigor no se puede poner en
duda. A la luz de estas consideraciones, creemos que lo ms apropiado es
16
Para Hans Kelsen, el territorio no es otra cosa que el espacio de la validez, el mbito
espacial de la vigencia del orden jurdico. (KELSEN, Hans. Teora General del Estado. Pag.
194.)
17
Zona de vigilancia aduanera.
18
Puertos libres, zonas francas, etc.
19
Los tratadistas denominan derecho uniforme a esta comunidad de normas.
Carlos Asuaje Sequera 9
distinguir entre zonas sometidas a rgimen aduanero ordinario y las sujetas
a rgimen aduanero especial, sin pretender, bajo ningn respecto, hacer uso
de una gura de territorio segregado que en nuestro criterio no tiene
ninguna fundamentacin.
Lo que s es posible tanto desde el punto de vista jurdico como del
prctico, es que existan normas aduaneras que trasciendan las fronteras de
un determinado pas. Tal es el caso de los mercados comunes, los cuales
disponen de un sistema uniforme de legislacin comercial y aduanera20 que
permite la libre circulacin interior de bienes, servicios, capital y mano de
obra entre los pases signatarios, a la vez que presentan un arancel comn
con respecto al resto del mundo.
Enfocando el asunto desde otro ngulo, podemos decir que el territo-
rio aduanero es el producto de sumar los territorios correspondientes
a las circunscripciones21 de cada una de las aduanas principales; cada
circunscripcin, a su vez, est dividida en dos grandes porciones, a saber:
Zona secundaria
Es la constituida por la circunscripcin de la aduana respectiva,
excepcin hecha de la zona primaria; en ella estn enclavadas las aduanas
subalternas dependientes de la aduana principal y es donde, adems, el
Jefe de la Ocina Aduanera Principal tiene jurisdiccin para conocer de
las infracciones aduaneras, para determinar la competencia en los casos de
contrabando y para conocer y sancionar stos cuando nicamente resulta-
ran aplicables penas incorpreas (comiso, multa o ambas). En virtud de la
existencia de la circunscripcin aduanera, el Jefe de la Aduana est obligado
a or las denuncias que se le hicieran por infracciones aduaneras cometidas
en ella, a tomar constancia de los hechos y adoptar las medidas necesarios
para el apresamiento y embargo de los efectos decomisables; asimismo,
dicho funcionario queda obligado a plantear los conictos de jurisdiccin
o competencia ante el Ministro de Finanzas22, cuando en su criterio se
produjeran situaciones invasivas de su competencia por parte de otro
funcionario de hacienda o cuando se pretendiera atribuirle competencia
sobre materia que no le corresponda. Cuando el conicto se presentare con
un tribunal o con un funcionario no dependiente del referido Ministro, el
conicto deber plantearse ante el Tribunal Supremo de Justicia23. Como es
notorio, la importancia de la zona secundaria reside fundamentalmente en lo
relativo a la administracin de justicia en materia de aduanas, a la represin
del ilcito aduanero y al control de aquellas actividades aduaneras que se
ejecutan dentro de ella.24
Es en la zona secundaria de las aduanas donde se ejerce el control
posterior aduanero y donde autoridades distintas a las de la aduana de la
jurisdiccin pueden intervenir sobre los bienes. Es conveniente no olvidar
que las mercancas depositadas en la zona primaria tienen carcter de prenda
y el Fisco de acreedor preferente, por encima de cuyos derechos no existe
ningn otro pblico o privado. Esta primaca scal es a tal punto rigurosa que
ha servido de base la elaboracin de una teora acerca de la extraterritorialidad
de la zona primaria, la cual resulta muy til para ilustrar el carcter preferente
22
Ver el numeral 22 del artculo 42 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia.
23
Tal es el caso de los Almacenes Generales de Depsito y de los almacenes in bond.
24
Jurisprudencia de los tribunales de la Repblica. Vol II, pag. 374.
Carlos Asuaje Sequera 11
que la ley otorga a los compromisos aduaneros y tributarios que se producen
con motivo de la realizacin de las operaciones aduaneras.
Al ingresar lcitamente a la zona secundaria procedente de la primaria,
los bienes han superado exitosamente las barreras establecidas por el Estado,
ha cesado la prenda y su propietario ha sido autorizado para ejercer a plenitud
su derecho de propiedad y, por ende, a usar, gozar y disponer las cosas segn
su libre arbitrio, sin otras obligaciones y restricciones que las expresamente
establecidas en la legislacin.
Las mercancas
No todos los bienes objeto de intercambio pueden ser considerados
mercancas desde el punto vista aduanero. As, los bienes inmuebles por
su naturaleza no pueden ser objeto de comercio internacional, pues, como
es obvio, por estar adheridos permanentemente a la tierra o formar parte
de una edicacin no pueden ser trasladados de un lugar a otro, traslacin
que fatalmente debe darse para las mercancas objeto de comercio entre
diferentes pases. Nuestro Cdigo Civil considera inmuebles por su natura-
leza a los rboles mientras no hayan sido derribados; a los frutos de la tierra
y de los rboles, mientras no hayan sido cosechados o separados del suelo;
a los hatos, rebaos, piaras, y cualquier otro conjunto de animales de cra,
mansos o bravos, mientras no sean separados de sus pastos o criaderos; a
los estanques, manantiales, aljibes y toda agua corriente; a los acueductos,
canales o acequias que conducen el agua a un edicio o terreno y forman
parte del edicio o terreno a que las aguas se destinan. (Art. 527 del Cdigo
Civil). Como podr notarse, ciertos bienes tienen carcter de inmuebles
por su naturaleza mientras estn acompaados de determinada condicin
como, por ejemplo, que los animales no sean separados de sus pastos o
criaderos o que los frutos no hayan sido cosechados o separados del suelo.
Veamos la jurisprudencia: La corte observa que la disposicin citada da, en
efecto, carcter de inmuebles, por su naturaleza, a los hatos, rebaos, piaras
o cualquier otro conjunto de animales de cra, mansos o bravos, mientras
no sean separados de sus pastos o criaderos. El fundamento de ccin de
inmovilizacin, que da carcter de inmuebles a cosa que en realidad son
muebles, estriba, segn los autores, en la razn prctica de que los accesorios
deben seguir a los predios, en benecio de la utilidad general y para que
rindan todo el provecho que sean capaces e producir.25
12 Derecho Aduanero - 2a edicin
Por su lado, se consideran inmuebles por su destinacin, las cosas
que el propietario del suelo ha puesto en l para su uso, cultivo o benecio,
tales como: los animales destinados a su labranza; los instrumentos rurales,
las simientes, forrajes y abonos; las prensas, calderas, alambiques, cubas y
toneles, as como los viveros de animales. Son tambin considerados inmue-
bles de este tipo todos los objetos muebles que el propietario ha destinado
a un terreno o edicio para que permanezcan en l constantemente o que
no puedan separar sin romperse o deteriorarse o sin romper o deteriorar
la parte del terreno o edicio a que estn sujetos. Respecto a este tipo de
inmuebles dice la jurisprudencia: Los inmuebles por destinacin son, en
realidad, objetos muebles por su naturaleza, pero que se consideran inmue-
bles a ttulo de accesorios de otro inmueble, al cual se agregan, y el motivo
principal para considerar tales objetos muebles como inmuebles es por la
condicin forzada impuesta por el legislador para que no se separen, en
detrimento de la utilidad que rinden en la propiedad inmueble de la cual
son accesorios. La Ley considera como inmuebles por destinacin, tambin,
no a toda clase de animales que se encuentren dentro de una propiedad
inmueble, sino aqullos que no se hayan separado de sus pastos o criaderos,
es decir, a los que forman un conjunto de un fundo dedicado a la cra de
ellos. Poco importa el nmero, pero siempre que aparezca la idea de una
explotacin pecuaria o en un fundo que por sus caractersticas est dedicado
o sea propio para tal industria. La existencia de unos pocos animales en
una nca urbana, que por su naturaleza no constituye un fundo, sino una
vivienda de personas en una zona poblada, no pueden considerarse como
accesorios del inmueble.
A los efectos aduaneros son los bienes muebles por su naturaleza los
que deben llamar nuestra atencin. El Cdigo Civil patrio los dene como
los bienes que pueden cambiar de lugar, bien por s mismos o movidos por
una fuerza exterior (Art. 532). Ellos son, evidentemente, los que pueden ser
trasladados de un lugar a otro utilizando los diferentes medios de transporte
o su propio impulso y, consecuentemente, susceptibles de ser sometidos a
operaciones aduaneras. A estas alturas del anlisis, podemos intentar una
denicin de mercanca, en los siguientes trminos: bien mueble por su
naturaleza apto26 para ser objeto de operacin aduanera. A la luz de esta
denicin, no sern mercancas aquellos efectos que estn excluidos del
comercio internacional por prohibiciones uni o multilaterales, aunque
Jurisprudencia de los Tribunales de la Repblica. Vol. I, pag 180.
25
Carlos Asuaje Sequera 13
por su propia naturaleza mueble tendran la potencialidad de ingresar al
mercado una vez suspendidas las medidas de prohibicin que las afectan.
No sern tampoco mercancas desde el punto de vista aduanero, aquellos
bienes que por alguna razn no tuvieran valor de mercado, bien por haber
sido declaradas patrimonio inalienable de algn pas o por cualquier otra
circunstancia que las segregara del comercio lcito. En sntesis, a nuestros
nes es mercanca todo bien capaz de ser trasladado lcitamente, por medios
propios o ajenos, de un territorio aduanero a otro.
A la luz de esta denicin podramos preguntarnos son mercancas
los efectos contrabandeados?. Slo una puede ser la respuesta: SI!, lo son
por cuanto es su introduccin o extraccin ilegal quien le producen su
situacin de ilicitud, lo cual es un elemento exgeno a la mercanca misma,
es decir, no inherente a su propia naturaleza. Puede darse el caso de que
un bien segregado del comercio lcito sea a su vez objeto de contrabando;
en tal caso es la segregacin la que le niega el carcter de mercanca y no el
haber sido objeto de delito.
Es obvio que la idea de mercanca desde el punto de vista aduanero es
ms restringida que la proporcionada por la lengua castellana; para sta es
todo gnero vendible o, tambin, cualquier cosa mueble que se hace objeto
de trato o venta.
26
Apto: Idneo, hbil, a propsito para hacer alguna cosa.
14 Derecho Aduanero - 2a edicin
indenidamente al territorio nacional.
Lo antes dicho nos permite inferir que las mercancas pueden desde
el punto de vista aduanero cambiar su nacionalidad, bien porque siendo
originalmente nacionales adquirieron el carcter de extranjeras por haber
sido exportadas o ya porque siendo originariamente extranjeras o habiendo
adquirido tal condicin a travs de la exportacin, fueron sometidas a la
operacin aduanera de importacin y admitidas como nacionalizadas. Pero,
cabe advertir que la nacionalidad de las mercancas se modica nicamente
cuando son sometidas a operaciones aduaneras con carcter denitivo;
aquellos casos en que la admisin o exportacin son temporales la nacio-
nalidad no vara, pudiendo, por lo tanto, realizarse el retorno a su lugar de
origen sin el pago de impuestos y sin ser sometidas a las restricciones a que
sus similares extranjeras pudieran estar sujetas.
En benecio del comercio, la Ley ha creado una gura dirigida a
permitir el ingreso de mercancas exportadas a ttulo denitivo sin estar
sujetas a los trmites y obligaciones establecidos para la importacin
ordinaria. Esta gura tiene carcter eminentemente excepcional y as debe
ser vista al momento de su interpretacin y aplicacin, pues contrario a lo
que pudiera parecer a simple vista, ella no rompe el efecto de la operacin
de exportacin, si no que conere un tratamiento de excepcin al regreso
de las mercancas que no encuentren mercado en el extranjero, atendiendo
a su origen nacional o a su carcter de nacionalizadas.
Salta a la vista que la aplicacin de este rgimen requiere de una
comprobacin indubitable de que los bienes que regresan sean los mismos
que abandonaron el territorio en su oportunidad. Como es obvio, no
pueden establecerse requisitos previos, por cuanto las circunstancias que
obligan el regreso del cargamento no son conocidas por el exportador en el
momento de realizar los trmites aduaneros, mercantiles y de transporte que
se requieren para colocar los efectos a la orden del importador extranjero,
pues escapa a todo sentido lgico suponer que alguien pueda realizar el
esfuerzo exportador a sabiendas de que la operacin de compraventa no
llegar a concretarse y que los bienes debern regresar al pas en virtud de
la transaccin fallida.
En todo caso, corresponde al interesado la iniciativa para que se aplique
el rgimen de excepcin, as como la carga de probar que las mercaderas
de que se trata son las mismas que fueron exportadas. Si la aplicacin de
Carlos Asuaje Sequera 15
dicho rgimen no es oportunamente solicitada y las mercancas ingresan al
pas bajo rgimen ordinario de importacin, no le estar dado al importador
omiso realizar posteriores solicitudes de reintegro de tributos o demandar
algn tipo de tratamiento preferencial.
28
Losdistritos y los municipios no pueden asumir la cualidad de comerciantes, pero
pueden ejecutar actos de comercio; y, en cuanto a estos actos, quedan sujetos a las leyes
mercantiles.
29
La gura del sujeto pasivo o deudor se constituye con la aceptacin de la consignacin.
Carlos Asuaje Sequera 17
Carlos Asuaje Sequera 19
CAPITULO II
Operaciones aduaneras. Visin general
Importacin
La importacin es el acto jurdico mediante el cual mercancas extranjeras
adquieren la nacionalidad del pas a las cuales van destinadas con carcter
denitivo1. Como se desprende de la denicin que hemos intentado, slo
son nacionalizables o, en otras palabras, potenciales objetos de la operacin
de importacin, las mercancas extranjeras que se destinen al uso indenido o
al consumo en el territorio aduanero del pas de destino. En criterio de quien
esto escribe, la frase importacin temporal 2 no es una invencin feliz del argot
aduanero, pues incurre en una crasa contradiccin cuando calica de tempo-
ral a lo que es denitivo en su esencia misma. No es por simple casualidad que
la Ley Orgnica de Aduanas evita la utilizacin de esta locucin, suplindo-
la con la frase admisin temporal, as como la Ley de Aduanas promulgada
el 23 de diciembre de 1966, preri llamarla introduccin temporal o,
con ms propiedad, introduccin de efectos con carcter temporal.3 En todo caso,
consideramos conveniente hacer todo gnero de esfuerzos para lograr una
terminologa aduanera uniforme, sencilla, coherente y lgica, ajustada en
un todo a los conceptos y deniciones que deben elaborar la doctrina y la
jurisprudencia.4
Por qu somos reiterativos en cuanto al carcter denitivo de las
1
Para Di Lorenzo, la importacin es, en el sentido tcnico aduanero, la operacin mediante
la cual se somete una mercanca extranjera a los permisos y controles prescritos y a las
consiguientes scalizaciones tributarias, para poderla despus, libremente, destinarse a una
funcin econmica de uso, produccin o consumo. (DI LORENZO, M. Corso di Diritto
Doganale. Milano, 1947.) Tomado de Importacin, mercanca, territorio de Felipe Garre
en Estudios Aduaneros. Pg. 162.
2
Entindase como importacin temporal el rgimen aduanero que permite la introduc-
cin a un territorio de mercancas con suspensin de los impuestos de importacin, inter-
nadas con un n determinado y por un plazo establecido, sin que sean sometidas a trans-
formacin, elaboracin o reparacin, salvo la depreciacin derivada de su uso normal. La
admisin temporal para perfeccionamiento activo tiene las mismas caractersticas tempo-
rales y scales, pero bajo este rgimen las mercancas son transformadas o reparadas.
3
Ver el Captulo IX del Ttulo I de dicha Ley.
4
El Convenio de Internacional de Kyoto para Simplicacin y Armonizacin de los Regmenes
Aduaneros, de fecha 18 de mayo de 1973, en su anexo E.5, utiliza la frase importacin temporal
y lo dene en los siguientes trminos: rgimen aduanero que permite recibir en un territo-
rio aduanero, con suspensin de los derechos e impuestos de importacin, determinadas
mercancas importadas para un n determinado y destinadas a la reexportacin, en un plazo
Carlos Asuaje Sequera 21
consecuencias producidas por la importacin y la exportacin? Nuestra
Ley Orgnica de Aduanas introduce en su primer artculo la divisin de las
mercancas de acuerdo a su nacionalidad. Tal ordenacin implica que las
citadas operaciones aduaneras tienen como n o pretensin modicar la
nacionalidad de las mercancas, pues slo es lcita la permanencia en territorio
aduanero nacional de mercaderas nacionales o nacionalizadas o de aquellas
admitidas temporalmente, bien para ser destinadas de manera inmediata
a territorio extranjero, mediante la ejecucin de la operacin aduanera de
trnsito o porque han sido objeto de la gura aduanera (ms dilatada en el
tiempo) de la admisin temporal. Se hace evidente entonces que tanto el trnsito
como la admisin temporal generan consecuencias efmeras, transitorias o de
corto plazo y, lo que es ms importante, no modican la nacionalidad de
los bienes sujetos a ellas; es razonable que as sea, ya que la brevedad del
efecto que se pretende causar no se compadece con el carcter denitivo de
la modicacin de la nacionalidad, permanente en su esencia.
Este anlisis sobre las consecuencias que producen las operaciones
y actividades5 aduaneras desde el punto de vista de su permanencia en
el tiempo, nos invita a separarlas en dos grandes grupos: permanentes y
temporales. Al primer grupo corresponderan la importacin y la exporta-
cin; al segundo el trnsito. Como ya hemos dicho, las permanentes modica-
ran la nacionalidad de las mercancas, la otra no tendra tal nalidad.
Exportacin
La exportacin es el acto jurdico mediante el cual mercancas naciona-
les o nacionalizadas abandonan el territorio aduanero con destino a otro
territorio aduanero, a ttulo denitivo. En consecuencia, slo pueden ser
sometidas a la operacin de exportacin las mercancas nacionales o naciona-
lizadas, entendiendo que son nacionalizados aquellos efectos que, siendo
originariamente extranjeros, fueron sometidos a un proceso de nacionaliza-
cin y, con ello, autorizadas para ingresar libremente al territorio aduanero
Trnsito
El trnsito es el acto jurdico mediante el cual mercancas extranjeras
son trasladadas, bajo control aduanero, de una aduana nacional a otra. Tal
como ya lo hemos sealado, el trnsito no causa modicacin alguna en la
nacionalidad de los bienes y su caracterstica principal es la temporalidad,
por cuanto no produce ningn efecto jurdico permanente sobre las mer-
cancas a l sometidas.
Mal puede decirse que el trnsito es realizable entre aduanas nacionales
y extranjeras o que las mercancas puedan abandonar el territorio nacional
por lugares distintos a los habilitados o expresamente autorizados para ello.
Lo primero supondra una extraterritorialidad de nuestras normas aduaneras
o una imposicin de nuestra soberana sobre autoridades administrativas
extranjeras; lo segundo una negacin del concepto de habilitacin, sinnimo
de los conceptos jurdicos de capacidad o competencia.
Si un cargamento ingresa al territorio nacional por lugar distinto al
habilitado para ello o es extrado por lugar no autorizado, estaramos en
presencia de un delito de contrabando. Es por ello que consideramos funda-
mental expresar vigorosamente que el trnsito se inicia y culmina en aduana
nacional habilitada, que las mercancas sujetas a esta operacin deben ser
extranjeras y que su realizacin no afecta la nacionalidad de los efectos,
pues no es ese el n perseguido con esa operacin ni la consecuencia que
la legislacin le acuerda.
Por lo dems, consideramos pertinente sealar lo difcil que nos
resulta admitir la gura de trnsito nacional a travs del territorio. Segn ella,
mercancas llegadas a una aduana, tienen como destino otra, en la cual se
proceder a la nacionalizacin. Es de todos sabido que la operacin de
trnsito a travs del territorio demanda esfuerzo tanto para los particulares
como para la Administracin, quien en buena parte de los casos de trnsito
de este tipo, acuerda una custodia permanente de los cargamentos, cuyos
gastos deben ser cubiertos por el consignatario. Ese esfuerzo y ese costo
tienen que pretender un benecio que no se vislumbra dentro del marco
de la legalidad.
Carlos Asuaje Sequera 23
La Ley establece limitaciones a la realizacin del trnsito aduanero, al
prohibir que mercancas inamables, explosivas, de importacin prohibida o
las sealadas expresamente por el Ministerio de Hacienda sean objetos de esta
operacin, a la vez que precepta que cuando el trnsito se realice a travs
del territorio nacional y se efecte con mercaderas sujetas a restricciones,
stas debern satisfacerse antes del ingreso. Esta disposicin ha generado
controversias, por cuanto no se percibe con claridad el n perseguido por
el legislador, ya que aplicar contingentamientos tales como las licencias de
importacin a mercancas que no van a permanecer en nuestro territorio, se
presenta como un contrasentido. Lo mismo podra decirse de las restricciones
sanitarias, las cuales parecen ociosas, por cuanto dichos productos iran
destinados a una poblacin distinta a la nacional, con sus propias leyes y
regulaciones sanitarias6. Pero la exposicin de motivos del anteproyecto de
Ley Orgnica de Aduanas de 1978 dice: Con relacin al trnsito se incluyen
normas novedosas: obligacin de cumplir con las restricciones arancelarias
si las mercancas idnticas de importacin estn sujetas a ellas, lo cual se
justica por la falta de seguridad scal en lo relacionado con la reexpedicin
de los efectos; posibilidad de reconocimiento de los efectos, a n de poder
determinar el monto de los derechos causados y la vigencia de restricciones;
facultad de nacionalizar la mercanca previa manifestacin de voluntad. Se
deja al Reglamento todo lo relativo a la garanta exigible si el trnsito de
efecta a travs del territorio y se determina que el objeto de la caucin
no es otro que el de garantizar la salida de los efectos hacia el exterior (y
no su llegada al lugar extranjero de destino, como rige actualmente). No
habiendo cambio de criterio con respecto a la exigencia de que se cumplan
las restricciones arancelarias, entendemos que el legislador de 1999 consider
vlidas las razones esgrimidas en la transcrita exposicin de motivos, por lo
que stas mantienen todo su vigor.
El trnsito a travs del territorio es susceptible de facilitar la comisin
de infracciones y evasiones; por las caractersticas que son propias de esta
operacin, la autoridad aduanera ve disminuida su capacidad de control
una vez que los cargamentos abandonan las zonas primarias de las aduanas
para internarse en una o ms zonas secundarias, muchas veces sin una
vigilancia realmente efectiva. Por ello, la Ley exige una garanta que preserve
los intereses scales en el caso de que los efectos no abandonen el pas en
el plazo establecido. Esa proteccin scal no puede ser otra que el monto
7
Ver artculo 44 de la Ley Orgnica de Aduanas.
24 Derecho Aduanero - 2a edicin
de los impuestos, tasas, recargos y cualesquiera otras contribuciones a que
pudieran estar sujetos los bienes transitados.
Pero adems, la Ley establece que las mercancas de trnsito que
no fuesen nacionalizadas o reexpedidas dentro del plazo que seale el
Reglamento se considerarn abandonadas legalmente7 y, por tanto, deben ser
rematadas8. Cabe preguntarse: este mandato es aplicable a las mercancas
que hayan abandonado la aduana de introduccin y no hayan llegado a la
de salida en el plazo sealado?. Dado que la Ley no hace distinciones, no le
est dado al intrprete hacerlas, por lo que debemos concluir que todas las
mercancas de trnsito estn sujetas a esta disposicin, independientemente
de su ubicacin en zona primaria o secundaria.
Sacadas a remate como hayan sido las mercancas de trnsito a
travs del territorio legalmente abandonadas y ejecutada la garanta que
necesariamente se ha debido prestar a n de asegurar9 la salida de los efectos hacia
su lugar de destino, nos encontramos con la curiosa situacin de que el Fisco
Nacional tiene en su haber el monto garantizado y adems el producto
del remate; si el Estado se apropia de ambas cantidades estara incurriendo
en enriquecimiento sin causa y, por ende, ilcito.
Por orden lgico, la declaratoria de abandono y ejecucin de la garanta
deben acaecer con anterioridad al remate, por lo que debemos entender
que para el momento en que se efecte dicho acto ya el Fisco ha percibido
los impuestos, tasas y dems cantidades que se le adeudaban, quedando
en consecuencia obligado de reintegrar al consignatario el monto total del
8
Ver artculo 67 de la Ley Orgnica de Aduanas.
9
Segn el Diccionario de la Real Academia asegurar signica:
1. Dejar rme y seguro; establecer, jar slidamente. ASEGURAR el edicio. ASEGU-
RAR el clavo en la pared.
2. Poner a una persona en condiciones que le imposibiliten la huida o la defensa.
3. Librar de cuidado o temor; tranquilizar, infundir conanza. . t. c. prnl.
4. Dejar seguro de la realidad o certeza de alguna cosa.
5. Armar la certeza de lo que se reere. . t. c. prnl.
6. Preservar o resguardar de dao a las personas y las cosas; defenderlas e impedir que
pasen a poder de otro. ASEGURAR el reino de las invasiones enemigas. . t. c. prnl.
7. Dar rmeza o seguridad, con hipoteca o prenda que haga cierto el cumplimiento de
una obligacin.
8. Poner a cubierto una cosa de la prdida que por naufragio, incendio o cualquier otro
accidente o motivo pueda tener en ella su dueo, obligndose a indemnizar a este del im-
porte total o parcial de dicha prdida, con sujecin a las condiciones pactadas. ASEGURAR
un buque, una nca, mercaderas, muebles.
10
La facultad para conferir tal carcter a las ocinas aduaneras es exclusiva del Presidente de
Carlos Asuaje Sequera 25
producto del remate.
El Convenio Internacional de Kyoto para la Simplicacin y Armoniza-
cin de los Regmenes Aduaneros, trata profusamente la operacin de trnsito
en uno de sus anexos, pero con muy marcada tendencia primermundista y con
evidente inuencia de los tratados de comercio multilaterales que son lugar
comn en Europa y en las zonas ms adelantadas del mundo. Ello se hace
notorio cuando se reglamenta un trnsito aduanero que se inicia en la aduana
de un Estado y termina en la de otro, en tcita referencia a la existencia de
un derecho aduanero uniforme, ajeno a la realidad latinoamericana.
El trnsito por puertos y aeropuertos nacionales no tiene mayor
relevancia prctica ni jurdica, ni presenta los riesgos scales que son inhe-
rentes al trnsito por territorio nacional. El hecho de que las mercancas
sometidas a esta modalidad de operacin ingresen a la zona aduanera y la
abandonen en vehculos de fcil supervisin por parte de las autoridades
competentes y siempre bajo la custodia directa de stas, hacen que su
realizacin sea ms expedita y menos relevante desde el punto de vista del
control que deben ejercer las aduanas, control que es el objetivo primario
de dichas ocinas.
CAPITULO III
POTESTAD ADUANERA Y COMPETENCIA
La Potestad Aduanera
Se entiende por potestad aduanera la facultad de las autoridades
competentes para intervenir sobre vehculos o medios de transporte
que realicen operaciones de trco internacional o interno, sobre las
mercancas que contengan, sobre los equipajes de pasajeros y tripulantes y,
en general, sobre los bienes sealados en el artculo 7 de la Ley Orgnica
de Aduanas.
La potestad aduanera parece ser un intento del legislador de trasladar
a este mbito especco la muy estudiada gura del poder del Estado, expli-
cado por Jellinek en los siguientes trminos: toda unidad de nes en los
hombres necesita la direccin de una voluntad. Esta voluntad, que ha cuidar
de los nes de la asociacin, que ha de ordenar y ha de dirigir la ejecucin
de sus ordenaciones, es precisamente el poder de la asociacin. Por esto,
toda asociacin, por escasa fuerza interna que posea, tiene un poder peculiar
que aparece como una unidad distinta de la de sus miembros. Hay dos rde-
nes de poderes: poder dominante y poder no dominante. En qu consiste
la distincin entre ambos? El poder simple, el poder no dominante de la
asociacin, se caracteriza por serle posible dar rdenes a los miembros de
la asociacin, pero carece de fuerza bastante para obligar con sus propios
medios a la ejecucin de sus rdenes. Todo miembro, de una asociacin que
no posee poder de autoridad, puede en cualquier ocasin substraerse a ella.
Debe permanecer en la asociacin, o debe, en virtud de los estatutos, y a
pesar de su salida de la asociacin, satisfacer siempre las obligaciones respecto
a sta? Para lo segundo, sera preciso la autorizacin o la orden de un poder
autoritario que estuviese sobre la asociacin misma. Esto es aplicable a todas
las asociaciones que no disfrutan de imperium y no slo para aquellas en que
30 Derecho Aduanero - 2a edicin
se ha entrado voluntariamente. Se ve con mucha claridad esta cuestin si
se observa la situacin de la asociacin ms poderosa que existe fuera del
Estado: la Iglesia catlica con respecto a sus miembros. Segn la doctrina
catlica, el bautismo y la ordenacin imprimen un carcter indeleble a los que
reciben estos Sacramentos. Pero si el Estado no sanciona esta imposibilidad
de salirse de la Iglesia o del estado de sacerdote, entonces falta a la Iglesia
el medio apropiado para dar validez a sus normas respecto de los que se
separan de ella y se reintegran a una situacin laica. No obstante el enorme
poder de la Iglesia sobre sus miembros, no est hoy dotada de un poder de
autoridad, a no ser que el Estado le preste su brazo. Por lejos que pueda ir
el poder de una asociacin simple en sus rdenes, tiene sta un lmite en
lo que respecta a la posibilidad de ejecutar por s sus normas, lmite que
se encuentra en la voluntad de los miembros. Le es dable establecer todo
un sistema de principios jurdicos para stos, y hasta jar determinadas
penas. Pero quien no se quiera someter al derecho y a la pena, no puede
constreido por ella a hacerlo. Los medios de que dispone para sancionar
sus prescripciones son de un carcter disciplinario. As, pues, su poder
es un poder disciplinario, pero no un poder de dominacin. El poder de
dominacin, por el contrario, es un poder irresistible. Dominar quiere decir
mandar de un modo incondicionado y poder ejercitar la coaccin para que
se cumplan los mandatos. El sometido a cualquier poder puede substraerse
a l, a menos que se trate del poder de dominacin.1
En sntesis, el poder del Estado se diferencia de todos los dems
poderes por su carcter de incondicionado y por su capacidad de ejecutar
la coaccin para que se cumplan sus mandatos, sin que le sea posible a sus
sbditos abandonarlo ni substraerse a su imperio. As, queda claro que la
potestad aduanera no es otra cosa que el poder del Estado aplicado a la
regulacin del trco de mercancas dentro del territorio donde dicho Estado
ejerce su poder de dominacin o imperium.
Siendo el Estado un ser incorpreo, requiere de los individuos para
lograr sus nes; esos individuos, dotados de la autoridad necesaria, son
los rganos del Estado. Por rganos hay que entender a los hombres que,
individual o corporativamente, quedan habilitados por la Constitucin
y las leyes para querer por la colectividad y cuya voluntad vale, por esta
habilitacin estatutaria, como voluntad legal de la colectividad. El rgano es
1
JELLINEK, G. Teora General del Estado. Pgs.. 348-350.
Carlos Asuaje Sequera 31
inmanente al Estado, al punto que ha dicho Jellinek que el Estado no puede
existir ms que por medio de sus rganos y que si con el pensamiento se le
suprimen sus rganos, no quedara jurdicamente sino la nada, agregando
que toda asociacin necesita de una voluntad que la unique, que no puede
ser otra que la del individuo humano. Un individuo cuya voluntad valga
como voluntad de una asociacin, debe ser considerado, en tanto subsista
esta relacin con la asociacin, como instrumento de la voluntad de sta,
es decir, como rgano de la misma.2 Es conveniente dejar clara la diferencia
entre el rgano y la persona titular del mismo. El rgano como tal no posee
personalidad alguna frente al Estado. No existen, pues, dos personas, la del
Estado y la del rgano, entre las cuales haya una relacin de derecho, sino
que Estado y rgano son ms bien una unidad. El Estado slo puede existir
mediante sus rganos. Si se eliminan stos, no nos queda el Estado como
titular de ellos, sino que slo nos resta, jurdicamente, la nada. Por esta razn
las relaciones de los rganos se distinguen de toda clase de representaciones;
representantes y representados son siempre dos; la asociacin y el rgano
son y permanecen en todo momento en una misma persona. El rgano
representa al Estado, pero slo dentro de una cierta competencia. Esta
competencia puede, mediante los rganos, llegar a encontrarse frente a
frente, esto es, puede haber lucha entre los rganos acerca de los lmites de
su competencia, y esta competencia puede substanciarse en la forma de un
procedimiento judicial, pudiendo el Estado asignar a sus rganos el papel
de partes. Jams los rganos advienen personas: Jefes de Estado, Cmaras,
Autoridades, no tienen nunca personalidad jurdica; la nica y exclusiva
corresponde al Estado. Todas las cuestiones jurdicas suscitadas entre ellos,
son cuestiones de competencia nacidas dentro de un solo sujeto. Por lo tanto,
son cuestiones de derecho objetivo, no de derecho subjetivo.3 Cuando surjan
discrepancias entre dos o ms rganos acerca su competencia para conocer
de un asunto scal, el conicto ser resuelto por el Ministro de Finanzas, si
dichos rganos fueran sus subalternos; si uno o varios de ellos no tuvieran
esa condicin de subalternidad, conocer del asunto el Tribunal Supremo
de Justicia. Si el conicto de competencia se suscitara entre tribunales que
no tengan un tribunal superior comn, ser dicho Tribunal quien conozca y
2
JELLINEK, G. Op. cit. Pag. 441.
3
JELLINEK, G. Op. cit. Pg. 458.
4
Artculo 340 de la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional: De los conictos de
jurisdiccin o competencia que se susciten entre los funcionarios administrativos, conocer
el Ministro de Hacienda.
32 Derecho Aduanero - 2a edicin
decida el asunto.4 Si el conicto se presenta entre una autoridad administrativa
y una judicial, el asunto ser dirimido por el Mximo Tribunal.5
La situacin del rgano tiene siempre, naturalmente, como titular a
un individuo, que jams se puede identicar con el rgano mismo. Estado
y titular del rgano son, por tanto, dos personalidades separadas, entre las
cuales es posible y necesaria una pluralidad de relaciones jurdicas. As por
ejemplo, los derechos y deberes de los funcionarios frente al Estado no son
derechos y deberes del rgano, sino del titular del rgano. La retribucin
la recibe el titular del rgano, no el rgano; del propio modo que las penas
disciplinarias se imponen a aqul y no a ste.6 La potestad aduanera es,
simultneamente, el poder del Estado aplicado al mbito aduanero y un
conjunto de facultades, asignadas a funcionarios de diverso nivel para que
ejerzan ese poder. Para ello, la autoridad u rgano competente podr, siempre
en cumplimiento de sus funciones especcas y en procura de lograr los
nes que le han sido encomendados, ingresar a almacenes, patios, ocinas,
vehculos, y dems lugares sujetos a potestad aduanera, sin autorizacin
especial.
Largamente se ha discutido si el hogar domstico donde se encuentren
mercancas sujetas a potestad aduanera, puede ser visitado por las autori-
dades aduaneras sin que sea necesaria una autorizacin judicial. En estos
casos, pudiera parecer que existe un conicto entre la norma que establece
la inviolabilidad del hogar y la que autoriza la visita; as es, realmente. La
Constitucin Nacional precepta que el hogar domstico es inviolable y que
no podr ser allanado sino para impedir la perpetracin de un delito o para
cumplir, de acuerdo con la ley, las decisiones que dicten los Tribunales.7 Por
su parte, la Ley Orgnica de Aduanas permite la visita sin que sea necesaria
autorizacin especial, cuando el hogar domstico sirva tambin de almacn,
por lo que estara est sujeto a potestad aduanera. En primer lugar, debemos
notar que la norma constitucional hace solamente dos excepciones a la
El Fisco Nacional
La Hacienda, considerada como persona jurdica, se denomina
Fisco Nacional, de acuerdo al texto del artculo 1 de la Ley Orgnica de
la Hacienda Pblica Nacional; de esta manera, nuestro pas acoge la teora
de que el Estado es uno en dos personas: una de poder pblico que obra
por va de dominio y otra que no est investida de tal poder y hace actos
jurdicos ordinarios.
Nuestras leyes utilizan los vocablos Nacin y Fisco como sinnimos
para referirse a la Hacienda Pblica; as, por ejemplo, en el artculo 4 de
la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional utiliza el trmino Fisco,
mientras que en el 8 preere utilizar la palabra Nacin. Por su lado, el
artculo 1.335 del Cdigo Civil, al tratar la compensacin contra el Fisco,
usa esta ltima voz.
La doctrina seala que el Fisco es el Estado como sujeto de derechos
y obligaciones patrimoniales, capaz de realizar las mismas transacciones que
realizan los ciudadanos entre s, bajo la regulacin de normas de derecho
privado. De esta manera, el Estado puede realizar operaciones tales como
arrendar una ocina, comprar unos vehculos, recibir un depsito, etc., sin
otras ventajas jurdicas que las que le son acordadas expresamente por las
38 Derecho Aduanero - 2a edicin
leyes y que, regularmente, son de naturaleza procesal.
La existencia del Fisco como persona jurdica es de gran relevancia
para la relacin entre el Estado y los ciudadanos. Antes de que existiera
esta ccin, no era posible ninguna exigencia jurdica patrimonial contra
el Estado, ya que ellas tendran, en todo caso, carcter de splica, pero no
de derecho.
La caracterstica fundamental de las personas jurdicas es su capacidad
para tener obligaciones y derechos, de la misma manera que los tienen todos
los individuos de la especie humana. Mediante una ccin jurdica ampliamen-
te estudiada por la doctrina, es posible que entes colectivos operen como lo
haran los seres humanos, con plena capacidad de adquirir obligaciones y
ejercer derechos. La condicin de persona jurdica del Fisco Nacional opera
de pleno derecho, por consagracin del artculo 19 de nuestro Cdigo Civil,
que establece que son personas jurdicas la Nacin, las Entidades polticas
que la componen y todos los seres y cuerpos morales de carcter pblico. A
diferencia de las corporaciones, asociaciones y fundaciones lcitas de carcter
privado, la personalidad jurdica de la Nacin y de los cuerpos morales de
carcter pblico no requieren de protocolizacin, ya que su condicin de
tales y su existencia jurdica es establecida directamente por las leyes, sin
que se requiera ningn trmite jurdico constitutivo.
16
Ver artculos 4 y 5 de la Ley de Privilegios e Hipotecas Navales.
17
Ver artculos 3 y 8 de la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional.
18
Para Jos R. Dromi la competencia es la aptitud legal de los rganos pblicos para ejercer
las facultades y atribuciones que le corresponden en vista a los nes de la actividad estatal.
La competencia es una consecuencia de la organizacin administrativa, que se materializa
en el conjunto de facultades que en razn de la materia, el territorio, el grado y el tiempo,
puede un rgano legtimamente ejercer. (Acto Administrativo. Ejecucin, Suspensin y
Recursos. Pag. 77.
Por su parte, el Diccionario de la Real Academia diceque competencia es la atribucin
legtima a un juez u otra autoridad para el conocimiento o resolucin de un asunto.
Carlos Asuaje Sequera 41
La competencia18 es el mbito de actuacin legtimamente reconocida
por la Ley a los rganos de la Administracin19 o, en otras palabras, es la
facultad expresa para actuar, conferida por ley a un rgano de la Adminis-
tracin.
Es de tal importancia la competencia, que resulta aconsejable tanto para
los funcionarios como para los administrados, revisarla con anterioridad a
cualquier trmite o consideracin. Los primeros, para conocer los linderos
de su capacidad de actuacin; los segundos, para evitar dirigirse a rganos
de la Administracin no investidos de la autoridad necesaria para conocer de
su asunto, con la consiguiente prdida de tiempo y esfuerzo para todos.
La competencia en materia de aduanas est acordada por nuestra
legislacin aduanera al Ejecutivo Nacional, al Presidente de la Repblica en
Consejo de Ministros, al Ministro de Hacienda, al Jefe de la Administracin
Aduanera, a los jefes de las aduanas, a los reconocedores y a los Fiscales
Nacionales de Finanzas. Los nombrados son los que Jos Araujo Jurez
llama rganos de decisin (decidentes), en contraposicin a los llamados
rganos de instruccin o tramitacin (instructores). Los primeros, a decir de
dicho autor, son los titulares de las competencias, mientras que los segundos
se limitan a proporcionar al rgano decidente los elementos de juicio para
dictar la decisin.20
Usualmente, las atribuciones acordadas al Ministro de Finanzas
son delegadas en el funcionario que encabece jerrquicamente el servicio
aduanero, lo cual es viable por autorizacin contenida en la Ley Orgnica
de la Administracin Central, en lo atinente a las atribuciones comunes a
todos los ministros. Adems, la rma de ciertos actos se acuerda a ste y a
funcionarios de menor jerarqua.
Mientras las leyes autorizan a los citados funcionarios para hacer y
actuar, facultan para dirimir los conictos que pudieran presentarse entre
la Administracin y los administrados al Tribunal Supremo de Justicia en
Sala Polticoadministrativa y para aplicar las penas corporales establecidas
en la Ley Orgnica de Aduanas a los tribunales de juicio.21
19
RONDON DE SANSO, Hildegard. Procedimiento Administrativo. Pg. 222.
20
ARAUJO JUAREZ, Jos. Principios Generales del Derecho Administrativo Formal. Pg..
158.
21
Ver artculo 103 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
42 Derecho Aduanero - 2a edicin
Competencia del Tribunal Supremo de Justicia
El Tribunal Supremo de Justicia es el ms alto tribunal de la Repblica
y la mxima representacin del Poder Judicial. Contra las decisiones que dicte
en Pleno o en alguna de sus Salas, no se oir ni admitir recurso alguno.22 A
este altsimo tribunal le est acordado conocer, entre otros, la accin de nulidad
contra los actos aduaneros de la Administracin dirigidos a un nmero
indeterminado de personas (actos de efectos generales), como podra ser el
que establezca o modique una tasa o imponga una restriccin al trnsito
por territorio nacional. Es tambin competencia de la Corte conocer de
las demandas intentadas contra los actos de la administracin aduanera de
efectos particulares, mediante el denominado recurso contencioso-administrativo
de anulacin, cuya interposicin es procedente cuando el acto administrativo
adolezca de alguna irregularidad, ya sea con respecto a la competencia, a
los trmites esenciales de procedimiento o a la forma o cuando el rgano
administrativo haya incurrido en desviacin de poder, es decir, haya utilizado
voluntariamente su poder con el objeto de lograr un n distinto a aquel
para el cual le ha sido conferido. Adems, al Tribunal Supremo le est
acordado conocer el recurso de plena jurisdiccin, que procede para reparar
daos y perjuicios causados a las personas en oportunidad del ejercicio de
las funciones pblicas o cuando es menester restablecer situaciones jurdicas
subjetivas lesionados por la actividad de la Administracin.
Compete tambin al Tribunal Supremo de Justicia conocer en tercera
y ltima instancia de las causas por contravencin a las leyes scales que se
tramiten por el juicio ordinario a que se reere el Captulo III del Ttulo
XII de la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional, por mandato
expreso de su artculo 273 y, adems, conocer de las apelaciones y recursos
de hecho contra las decisiones de las Cortes de Apelacin.
22
Art. 1 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia.
Carlos Asuaje Sequera 43
reglas o preceptos, que por autoridad competente se da para la ejecucin de una ley o para
el rgimen de una corporacin, una dependencia o un servicio.
28
Reyes E., Alfonso. La Tipicidad. Pag. 17.
50 Derecho Aduanero - 2a edicin
de humanizacin del derecho penal que cada vez ampli y mejor concret
aquellos hechos humanos susceptibles de punicin. Por esta va se lleg, hasta
los comienzos del siglo XIX, a la conquista de dos principios fundamentales,
a saber: 1) Las penas deben estar precisamente sealadas en la ley; 2) Slo
es punible el hecho descrito en la ley y sancionado con una pena.28
La Ley Orgnica de Aduanas, antes y despus de la reforma, se empea
en preterir la mxima penal nullum crimen, nulla poenae sine lege, as como los
ms elevados principios del derecho penal moderno: nulla poena sine lege, nulla
poena sine crimine y nullum crimen sine poena legali. Es doctrina universal que no
puede aplicarse una pena por un delito o falta cometidos sin la existencia
previa de una ley que describa en abstracto esa conducta humana como
tal delito o tal falta. As, el artculo 11 de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos dice en su numeral 2 Nadie ser condenado por actos
u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el
Derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que
la aplicable en el momento de la comisin del delito.29 En el mismo sentido
se pronuncia la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de
1789, adoptada por la Asamblea Constituyente Francesa: VIII. La ley no
debe imponer otras penas que aquellas que son evidentemente necesarias;
y nadie debe ser castigado sino en virtud de una ley promulgada con
anterioridad a la ofensa y legalmente aplicada.
En conclusin, a la ley formal y solamente a ella le corresponde denir
el tipo penal, es decir, la abstracta descripcin que el legislador hace de una
conducta humana reprochable y punible.30
Otro asunto que debe ser observado es que la Ley en anlisis fue
reformada mediante Decreto con fuerza y rango de ley dictado por el
Presidente de la Repblica en ejercicio de la habilitacin que le conri el
Congreso de la Repblica para legislar en materia econmica y nanciera.
Como es obvio, la descripcin de los tipos delictivos realizada no encaja
dentro de los lmites de la habilitacin; esta facultad presidencial como
cualquier otro rgimen de excepcin debe ser interpretada y aplicada
restrictivamente, para no incurrir en el desaguisado de hacer excepciones a
lo que ya es de por s excepcional.
29
Resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas, aprobada el 10 de diciembre
de 1948.
30
Reyes E., Alfonso. Op. Cit. Pg.. 23.
Carlos Asuaje Sequera 51
Por ltimo, es conveniente resaltar que el Presidente de la Repblica
al modicar los derechos aduaneros, no vulnera la reserva legal a que estn
sometidos los impuestos y contribuciones, pues es el caso que la Ley que
conere la atribucin ja el hecho imponible,31 la alcuota, la base imponible
y el sujeto pasivo32 de la obligacin, dejando al funcionario la jar la alcuota
entre un lmite mximo y uno mnimo. As, por ejemplo, cuando la Ley
Orgnica de Aduanas conere la atribucin de jar la tasa por servicios
de aduana, establece que la alcuota podr oscilar entre un mximo y un
mnimo, que la base imponible es el valor de las mercancas y que el sujeto
pasivo es el usuario del servicio, adecundose de un todo a las exigencias
constitucionales y a los requerimientos legales.
Adems, no basta que los citados actos administrativos del Presidente
sean realizados con estricto apego a la competencia conferida; adems de
ello, es menester que dichos actos sean conocidos por todos, dado que a
todos van dirigidos, por lo que son de publicacin obligatoria en la Gaceta
Ocial, por disposicin expresa del artculo 72 de la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos.
persona tiene derecho a conocer e impugnar las informaciones y los razonamientos utilizados
en tratamientos automatizados cuyos resultados fueren invocados en contra de la misma.
43
El Convenio para la Proteccin de las Personas en Relacin con el Tratamiento Auto-
matizado de datos de Carcter Personal (Estrasburgo, 28/01/81), dice en su artculo 1: El
n del Presente Convenio es garantizar, en el territorio de cada parte, a toda persona fsica,
cualesquiera que fueren su nacionalidad o su residencia, el respeto de sus derechos y liber-
tades fundamentales y en especial de su derecho a la intimidad, con respecto al tratamiento
automtico de los datos de carcter personal que le concernieren.
44
El trmino reexportacin, si bien es impropio desde el punto de vista gramatical, pues
induce a pensar que signica volver a exportar, ha sido adoptado por al argot aduanero para
Carlos Asuaje Sequera 63
Competencia del Jefe de la Administracin Aduanera
La Ley acuerda al Jefe de la Administracin Aduanera competencia
para dirigir, supervisar, planicar, ejecutar, coordinar, organizar, programar,
autorizar, conceder y disear diversas actividades del Servicio y situaciones
aduaneras. De todas ellas veremos slo las que consideramos relevantes
en la medida en que ponen a la Administracin a decidir sobre asuntos
externos a la Administracin Aduanera, es decir, sobre tpicos que afectan
la actividad de los consignatarios y exportadores, pero no sin antes sealar
que la Ley aborda una serie de asuntos que son ms propios de reglamentos
e instrucciones referentes a las estructuras, funciones, comunicaciones
y jerarquas de las dependencias aduaneras que a una ley con rango de
orgnica.
CAPITULO IV
VEHICULOS DE TRANSPORTE
Trco de Mercancas
Las mercancas sometidas operaciones aduaneras deben movilizarse
o ser movilizadas de un territorio aduanero a otro, traspasar la frontera de
uno o varios pases y ser objeto de variadas actividades materiales y legales.
En la realizacin de ese traslado intervienen diferentes personas, cada una
de las cuales juega un papel coadyuvante a la realizacin del proceso.
Las personas y vehculos que realizan trco internacional de mercan-
cas, entendiendo como trco la movilizacin de los efectos de un pas a
otro, son tratados por la normativa aduanera slo en cuanto es necesario
para el ejercicio de los controles respectivos. No podra ser de otra manera,
por cuanto esa movilizacin se produce en buena parte en territorios extran-
jeros o en espacios internacionales, no sujetos a la soberana del Estado en
el cual se haya de realizar la operacin aduanera de que se trate. Muchas de
esas actividades son reputadas por las legislaciones como actos de comercio
y, en consecuencia, reguladas por las leyes aplicables a los comerciantes, sin
que ello obste para que inuyan, en mayor o menor grado, en el rgimen
jurdico-aduanero aplicable a las mercancas.
Tipos de vehculos
Los vehculos utilizados para el transporte internacional de mercancas
pueden ser areos, terrestres o acuticos.
Son aeronaves todos los vehculos capaces de elevarse, sostenerse y
transitar en el aire, destinados al transporte de personas o cosas1
1
Ver artculo 17 de la Ley de Aviacin Civil.
72 Derecho Aduanero - 2a edicin
Son vehculos de carga terrestre los diseados para el transporte de
mercancas sobre vas carreteras.
Son buques o naves2 todas las embarcaciones que tengan medios
jos de propulsin y estn destinadas al trco por las aguas territoriales o
interiores o por el mar libre entre puertos nacionales o del extranjero o entre
stos y aquellos. Las gabarras, gras, botes y diques, casas, embarcaderos y
dragas otantes y dems construcciones sin autonoma de movimiento, no
se considerarn como buques sino como accesorios de navegacin.
Nuestra Ley de Navegacin, en su artculo 10, clasica a las naves o
buques, de la siguiente manera:
De vapor: todo buque o nave mayor de cien (100) toneladas, impulsado
por mquina de vapor, aun cuando simultneamente emplee velas con el
mismo n.
Motonave: todo buque o nave mayor de cien (100) toneladas cuya
propulsin sea por medio de cualquier clase de motor que no sea de vapor,
aun cuando simultneamente emplee velas con el mismo n.
De vela: todo buque que emplee la fuerza del viento como medio de
propulsin, aunque ocasionalmente, para entrar o salir del puerto, efectuar
maniobras o recorrer porciones de agua de difcil travesa, utilice motores
de borda.
Lancha a vapor: todo buque o embarcacin menor de cien (100)
toneladas, cuya propulsin sea por mquina de vapor, aun cuando al mismo
tiempo emplee velas.
Lancha a motor: todo buque o embarcacin menor de cien (100)
toneladas, que use para su propulsin cualquier clase de motor, aun cuando
simultneamente emplee velas con el mismo n.
2
Artculo 612 del Cdigo de Comercio: Se considera nave, para los efectos de este Libro,
(Libro Segundo) todo buque destinado a tracar por mar, de un puerto a otro del pas o
del extranjero.
Bajo la palabra nave se comprenden, adems del casco y quilla del buque, los aparejos
correspondientes a l.
El nombre aparejo designa los palos, botes, anclas, cables, jarcias, velamen, mstiles, ver-
gas y todos los dems objetos jos y sueltos que, sin formar
parte del cuerpo de la nave, son indispensables para su servicio, maniobra y navegacin.
No se comprende en l el armamento que no sea de uso habitual de la nave, ni las vitua-
llas ni pertrechos.
Carlos Asuaje Sequera 73
La nacionalidad de los vehculos
A los efectos de nuestro estudio, los vehculos de transporte quedarn
distinguidos como nacionales o extranjeros.
Las aeronaves tendrn la nacionalidad del Estado en que estn
matriculadas, segn lo establecido en el artculo 17 del Convenio sobre
Aviacin Civil Internacional, aprobado por Venezuela en 1977 ; por manda-
to legal, slo las personas naturales o jurdicas de nacionalidad venezolana,
pueden inscribir en el Registro Areo de la Repblica de Venezuela y matri-
cular aeronaves destinadas a servicios pblicos de transporte areo.
Son buques mercantes venezolanos, los inscritos en la Marina Mercante
Nacional (artculo 13 de la Ley de Navegacin); para realizar tal inscripcin,
la propiedad del buque debe corresponder a un ciudadano venezolano o a
una comunidad donde, por lo menos, un cincuenta por ciento (50%) sea
propiedad plena de ciudadanos venezolanos domiciliados en el pas, haberse
satisfecho todos los requisitos aduaneros establecidos en la legislacin
para la importacin de este tipo de bien y pagados los derechos correspon-
dientes. En virtud del privilegio, preferente a cualquier otro, establecido
en el artculo 10 de la Ley Orgnica de Aduanas, las autoridades martimas
de la Repblica debern abstenerse de inscribir en el Registro de la Marina
Mercante Nacional a los buques o naves originarios del extranjero que
no hayan sido nacionalizados desde el punto de vista aduanero, es decir,
cumplido con todos los trmites inherentes a la importacin de mercaderas.
Debe observarse que la nica diferencia, desde la ptica aduanera, entre la
nacionalizacin de una nave llegada al pas por su propio impulso y la de
cualquier otra mercanca, es que en el primer caso no existe ni ser exigible
el conocimiento de embarque pues, como es obvio, no se produce la relacin
entre cargador y Capitn, ni los dems supuestos que son necesarios para
la emisin de este documento.
El artculo 21 de la Ley de Navegacin es del tenor siguiente: En el caso
de buques construidos o adquiridos en el exterior, las formalidades para la
inscripcin en el Registro de la Marina Mercante Nacional sern cumplidas
ante el respectivo Cnsul de Venezuela, quien remitir a la Capitana de
Puerto donde debe inscribirse, todos los datos relacionados con dicha
inscripcin. El Cnsul de Venezuela, una vez concluidas aquellas formalida-
des, expedir al buque un pasavante que surtir los efectos de Patente o
Licencia de Navegacin hasta la llegada del buque a un puerto nacional. El
74 Derecho Aduanero - 2a edicin
buque provisto del respectivo pasavante usar la bandera venezolana en el
viaje a Venezuela desde el pas extranjero en que aqul le fue expedido por
el Cnsul respectivo. Al arribar el buque a puerto venezolano, se proceder
a su inscripcin ante la correspondiente Capitana de Puerto y a solicitar
la Patente, Licencia de Navegacin o Permiso Especial, segn el caso, de
conformidad con lo dispuesto en el presente Captulo.
El texto legal transcrito, facilita sobremanera el control de las aduanas
sobre las naves adquiridas en el exterior con el objeto de ser incorporadas
en el Registro de la Marina Mercante Nacional. Por una parte, deben viajar
a Venezuela bajo bandera venezolana, pero como est dicho, sin patente,
licencia o permiso especial de navegacin; por otro lado, deben obtener
del Cnsul venezolano respectivo y portar un pasavante que suple dichos
documentos durante ese viaje. Entonces, cuando la correspondiente ocina
aduanera observe que un buque abanderado no tiene licencia, patente ni
permiso especial, debe deducir que se trata de un destino a consumo y no de una
operacin de transporte de carga destinada a puerto nacional. De inmediato
debe acordar las medidas que estime pertinentes en resguardo de los intereses
scales e impedir la salida del buque de la zona aduanera hasta que se hayan
realizado los trmites aduaneros para su nacionalizacin.
Adems, cabe observar que el Capitn, al hacer la solicitud de permiso
de zarpe ante el Capitn de Puerto, debe, en todos los casos, anexar el
Despacho Aduanero, en cuya ausencia no le est permitido a la autoridad
martima conceder lo solicitado.3
Desde tiempos remotos, la nacionalidad de los buques ha sido tomada
muy en cuenta por los estados y por los individuos y, en la actualidad, dicha
caracterstica puede tener repercusiones econmicas y jurdicas de variada
entidad, tales como:
a.- La navegacin de cabotaje est reservada a las embarcaciones de matrcula
nacional que, adems, cumplan con lo establecido en el artculo 7 de la Ley
de Proteccin y Desarrollo de la Marina Mercante Nacional.
b.- Los cargamentos sujetos a reserva de carga, nicamente podrn ser
transportados en buques mercantes nacionales, salvo las excepciones esta-
blecidas en la Ley.
3
Ver el Reglamento para la Recepcin y Despacho de Buques por las Autoridades Marti-
mas de la Repblica, de fecha 20 de julio de 1.951.
4
Esta gura es conocida por el derecho martimo como monopolio del pabelln.
Carlos Asuaje Sequera 75
c.- Los importadores y exportadores de carga general, debern transportar,
por lo menos, la mitad de ellas, en buques de matrcula nacional.4
d.- Las importaciones realizadas por rganos del Poder Pblico nacional,
estadal o municipal, o por intermedio de organismos crediticios del Estado,
debern efectuarse en buques de su propiedad o de empresas en las cuales
el Estado tenga participacin decisiva. Asimismo, quedan sujetas a este
requisito, las importaciones sujetas a licencia previa, las favorecidas con el
denominado aforo estadstico, as como las que gocen de exoneraciones, fran-
quicias o benecios de tipo cambiario, impositivo, aduanero o de cualquier
otra ndole, incluyendo aquellas provenientes de radicaciones de capital, en
cuya virtud se concedan tales exoneraciones, franquicias o benecios.
e.- Todo lo relativo al derecho de paso inocente, regulado por la Seccin III de
la Convencin sobre el Mar Territorial y la Zona Contigua, aprobada por
Venezuela el 26 de julio de 1961.
f.- El derecho a ser protegidos por el gobierno de su pas, a que les sea
prestado el concurso de las autoridades administrativas y militares del mismo
y a ser asistidos por los buques de guerra de su nacin.
g.- A disfrutar del privilegio de extraterritorialidad, de tal forma que los
delitos cometidos a bordo del buque quedan sometidos a las leyes de su pas,
aun cuando hubiesen sido cometidos en puertos extranjeros.5
h.- Los buques venezolanos particularmente tienen la obligacin de
recoger a bordo, de acuerdo con los medios de que dispongan, a los tripu-
lantes venezolanos que se encuentren abandonados en puerto extranjero
donde no haya ocina consular venezolana.
i.- Obligacin de izar la bandera de su nacionalidad.
j.- En caso de guerra, cada uno de los pases beligerantes puede apoderarse
de los buques del otro, ya fueran stos ociales o privados, pero no debern
hacerlo con los buques neutrales.
5
Artculo 5 de la Ley de Aviacin Civil: Se sometern a las leyes venezolanas los hechos y
actos jurdicos que ocurran a bordo de las aeronaves venezolanas durante el vuelo, fuera del
territorio venezolano, a menos que aquellos sean de tal naturaleza que atenten contra la segu-
ridad y el orden pblico del Estado extranjero subyacente; los actos delictuosos de cualquier
aeronave sobre territorio extranjero, cuando produzcan efecto en territorio venezolano o se
pretenda que lo tengan en ste, y los actos jurdicos ocurridos en aeronaves extranjeras que
vuelen sobre territorio venezolano.
8
Artculo 94 del Cdigo de Comercio: Factor es el gerente de una empresa o establecimiento
76 Derecho Aduanero - 2a edicin
k.- Las situaciones jurdicas a que la explotacin de los buques puedan dar
lugar, pueden resultar inuenciadas desde el punto de vista del derecho
internacional, tanto por la nacionalidad del buque como de las personas
intervinientes en la relacin.
El Capitn
El Capitn es el encargado del gobierno y direccin de la nave7, es
factor de su propietario y representante de los cargadores, en todo lo relacio-
nado con la nave misma y con la carga en ella contenida. Al ser factor8 del
propietario, es un mandatario con representacin, actuando por cuenta y
en nombre de aqul.
Pero la gura del Capitn va ms all de la de simple gobernante de la
nave y representante del armador; las leyes le coneren ciertas atribuciones
y responsabilidades que trascienden la simple relacin contractual con su
empleador. Hay quien ha dicho que es el dueo, despus de Dios, del navo.
En cierta forma, la gura del Capitn ha perdido importancia con
motivo de los espectaculares avances de las comunicaciones, la velocidad del
transporte y por la manera en que estn organizadas las empresas dedicadas
al trco internacional de mercancas que tienen, en cada puerto importante
del mundo, representantes que se encargan de una serie de asuntos que antes
correspondan al Capitn de la nave. Pero, aunque parezca contradictorio
esta gura ha ganado, simultneamente, trascendencia, en atencin al elevado
valor de las naves, de los cargamentos que transportan, as como del nmero
de tripulantes y pasajeros que se encuentran bajo su responsabilidad.
La exigencia establecida en la Ley Orgnica de Aduanas, en el sentido
de que todo vehculo que practique operaciones de trco internacional
marino y areo debe contar con un representante domiciliado en el lugar
donde vayan a efectuarse dichas operaciones, no exime de responsabilidad
al Capitn como representante del propietario de la nave, dado el carcter
solidario que la ley otorga a la responsabilidad de los porteadores y su
7
Artculo 101 de la Ley de Navegacin: A bordo de los buques mercantes, el Capitn
ejercer la autoridad superior y estn subordinados a l los individuos de la tripulacin y
los pasajeros, quienes en todo momento le deben respeto y obediencia en lo relativo a las
funciones de su cargo.
mercantil o fabril, o de un ramo de ellos, que administra por cuenta del dueo.
9
Ver artculos 20 y 21 del Cdigo Orgnico Tributario y 1.221 y siguientes del cdigo Civil.
Carlos Asuaje Sequera 77
representante en la cobertura de las obligaciones que, para con el Fisco
Nacional, se pudieran derivar del ejercicio de su actividad.9
Pero donde la presencia del Capitn se presenta sin disminucin alguna
desde el punto de vista aduanero, es en los casos de arribada forzosa, imposi-
bilidad para seguir navegando, naufragio, y hechazn en lugares donde el
porteador no tenga representante, ausencia muy comprensible, dado el
carcter involuntario e inesperado de los accidentes de navegacin. Situacin
similar se presentara si el Capitn, para salvar la nave de enemigos o piratas o
tratando de evitar peligros producidos de fenmenos atmosfricos, conduce
su nave a lugar no habilitado para que se efecten operaciones aduaneras y
donde, por consiguiente, los porteadores no tendran razn para mantener
un representante. En tales circunstancias y otras similares fortuitas o de
fuerza mayor, el Capitn es el nico responsable ante el Fisco, en los trmi-
nos establecidos en el artculo 25 del Cdigo Orgnico Tributario .10
El Capitn es civilmente responsable por culpa, impericia o negligencia
en el cumplimiento de sus deberes, sin perjuicio del procedimiento criminal
a que se haga acreedor por fraude o dolo. Es tambin responsable por los
hurtos cometidos por la tripulacin, salvo sus derechos contra los culpables;
y de los daos causados por las rias de la gente de mar, y por sus faltas en el
servicio de la nave, a menos que justique que puso en ejercicio su autoridad
para precaverlas, impedirlas o corregirlas oportunamente.11
Es obligacin del Capitn llevar un diario12 donde, entre otras cosas,
se anotar la carga o material de a bordo, expresando la fecha y lugares de
la carga, la naturaleza, calidad y cantidad de las cosas cargadas, su destino,
nombre de los cargadores y de los destinatarios, lugar y fecha de la entrega
y todo lo correspondiente al cargamento. Asimismo, es su obligacin portar
en la nave los comprobantes de pago o certicaciones de anza de aduana,
el despacho aduanero, el certicado de matrcula, el certicado de arqueo,
los maniestos de carga y los conocimientos de embarque, amn de otros
para dar cumplimiento al Cdigo de Comercio, a la Ley de Navegacin, a los
10
Artculo 25 del Cdigo Orgnico Tributario: Responsables son los sujetos pasivos que
sin tener el carcter de contribuyentes deben, por disposicin expresa de la ley, cumplir las
obligaciones atribuidas a stos.
11
Artculo 630 del Cdigo de Comercio.
12
Segn el artculo 641 del Cdigo de Comercio, este diario no es exigible a las naves que
hagan simple comercio de cabotaje.
13
Artculo 126 del Cdigo de Comercio: Cuando la ley mercantil requiere como necesidad de
78 Derecho Aduanero - 2a edicin
reglamentos de marina y a las leyes de hacienda. Todos estos documentos, en
su conjunto o por separado, contrastados con los efectos que se encuentren
a bordo del buque mediante el acto de requisa, le permiten a las autoridades
competentes detectar la presencia de efectos no destinados al comercio lcito
con el pas o con el exterior.
Por va martima
El conocimiento de embarque
El conocimiento de embarque (bill of lading o B/L) juega un papel de
gran importancia en el comercio martimo y en el campo aduanero. Tanto
en uno como en el otro, hace prueba de la propiedad de las mercancas,
adems de que prueba la remesa de las mercancas por el cargador al
armador, constituye ttulo del etante y del Capitn para el ete y es modo
de prueba del contrato de etamento, da informacin al consignatario
sobre las condiciones en que sern transportados los efectos y, lo cual es
muy importante, representa a las mercancas transportadas, al conferir a su
poseedor la posesin civil de las mercaderas que se encuentran en camino.
Esta cualidad permite al propietario de los bienes negociarlos (venderlos,
darlos en prenda, etc.), mediante la cesin del documento.
El B/L es de gran importancia para todas las personas que intervienen
en el trco internacional de mercancas por va martima. Para el cargador
es un recibo de las mercancas entregadas al Capitn; para el destinatario es
el medio para reclamar el cargamento y para el Capitn es el instrumento
para hacerse pagar el ete.
El conocimiento es un documento privado y para que haga fe entre
84 Derecho Aduanero - 2a edicin
las partes interesadas en el cargamento y entre ellas y los aseguradores, debe
ser elaborado cumpliendo ciertas formalidades:
a.Debe ser hecho por escrito en nmero no menor de cuatro ejemplares, cada
uno de los cuales deber ser rmado por el Capitn y por el cargador.13
b.Deber expresar:
1. El nmero de ejemplares que se rman.
2. La fecha, con expresin de lugar, da, mes y ao.14
3. El nombre y el domicilio del Capitn.
4. La clase, nacionalidad, nombre y toneladas de la nave.
5. El nombre del cargador y del consignatario.
6. El lugar de la carga y el de su destino.
7. La naturaleza y cantidad de los objetos que se han de transportar y sus
marcas y nmeros.
8. El ete convenido.
Estas enumeraciones no obstan para que en dicho ttulo se hagan otras
menciones, ni para que el ete se estipule en documento separado, como es
costumbre ampliamente difundida.
Si el Capitn no recibiere los efectos contados, pesados o medidos,
podr indicar que ignora su especie, nmero, peso o medida.
El conocimiento puede ser a la orden, al portador o a favor de persona
determinada (nominativo).
Cuando el B/L es nominativo, designa al destinatario personalmente
y su cesin exige de un trmite especial; cuando es al portador, no indica el
nombre del destinatario y se puede ceder por la simple tradicin de mano
a mano; cuando es a la orden, contiene el nombre del destinatario con la
clusula a la orden para indicar que est creado a la orden del destinatario. Pero
no tendr tal mencin si estuviera creado a la orden del mismo cargador,
en cuyo caso el nombre del destinatario aparecer en el endoso que hara
el cargador. Esta ltima modalidad tiene la ventaja de que el titular del
forma del contrato que conste por escrito, ninguna otra prueba de l es admisible, y a falta
de escritura, el contrato no se tiene como celebrado.
14
Ver artculo 127 del Cdigo de Comercio.
15
Jurisprudencia de los Tribunales de la Repblica. Vol. VI, Tomo I, Pg. 248.
Carlos Asuaje Sequera 85
conocimiento puede disponer libremente de las mercancas mientras estn
en camino; adems, conere al conocimiento carcter de crdito y lo hace
cesible por el simple endoso escrito en el dorso del ttulo.
Nuestra legislacin aduanera, como casi todas las del resto del mundo,
reconoce al bill of lading el carcter de ttulo probatorio de la propiedad de
las mercancas; de all que slo pueda aceptar la consignacin quien original-
mente, o por endoso o renuncia, tenga su posesin legtima. Pero no basta
una copia facsimilar o de otro tipo; es necesario que el documento sea
presentado en original, tal como ha sido sostenido reiteradamente por la
jurisprudencia nacional. El legislador, cuando se reere a los documentos
privados y a su fuerza probatoria, contenida en el artculo 1.363 y siguientes
del Cdigo Civil, lo est haciendo con aquellos suscritos con rma autgrafa
original, no por copia de ellos o de su contenido mediante fotografas, como
lo es una copia facsimilar; por tal motivo no es posible asimilar una fotocopia
a un instrumento privado, que sera el nico medio de prueba en que se
podra subsumir dicha copia. El legislador ha sido celoso en establecer los
medios de pruebas admisibles en juicio, no dndole cabida sino a aquellos
que no dejan lugar a dudas acerca de la veracidad e intencin de las partes
contratantes.15
Si no existieran aduanas que controlaran el trco internacional de
mercancas, el poseedor legtimo del conocimiento se presentara al Capitn
del buque y le exigira la entrega del cargamento. Pero en virtud de la inter-
vencin aduanera sobre los efectos, ello no es posible, pues los transportis-
tas quedan obligados a transportar los bienes hasta un lugar habilitado para
la operacin de que se trate, donde son retenidas mientras se realizan los
trmites respectivos; pero el Estado, al igual que el Capitn, no puede entregar
el cargamento a quien no pruebe fehacientemente ser su propietario mediante
la presentacin del conocimiento de embarque original o, en su defecto, de
constancia de pago emitida por entidad bancaria, por el exportador o por el
proveedor. Si ello no fuera posible, quien pretenda el retiro deber presentar
garanta que cubra el valor C.I.F. del cargamento, garanta que deber revestir
la forma de depsito, de anza o, en casos justicados, de otro tipo (garantas
reales, por ejemplo), a juicio del Ministerio de Hacienda.
Con la exigencia de la presentacin del documento de embarque,
Artculo 1.844 del Cdigo Civil: El acreedor no podr apropiarse la cosa recibida en
16
86 Derecho Aduanero - 2a edicin
constancia de pago o garanta, la autoridad administrativa evita, en primer
trmino, entregar las mercancas a quien no corresponda y, por ltimo,
resguardarse de los daos patrimoniales que pudiera acarrearle la entrega a
personas distintas a los legtimos propietarios. Cabe recordar que el Fisco
no es propietario de las mercancas depositadas en las zonas primarias de
las aduanas en espera de la culminacin de los trmites procedentes; l
responde por ellos como respondera por la prenda legal cualquier acreedor
prendario, quien est obligado a la restitucin de la prenda16 al quedar
extinguida la obligacin. As, en caso de que la entrega se realice a unos, y
otros resultaren ser los dueos, el Fisco deber resarcir los daos causados,
pero, a la vez, se resarce a s mismo, mediante la ejecucin de la garanta
que le fuera prestada.
En la Ley de Aduanas derogada con entrada en vigencia de la Ley
Orgnica de Aduanas del 18/09/1978, se trataba la responsabilidad scal
con motivo de la entrega de mercancas, diciendo en su artculo 84 que
cuando el consignatario no hubiese recibido el conocimiento de embarque,
o la gua area, segn el caso, los jefes de ocinas aduaneras podan ordenar
el despacho de la mercanca a solicitud del consignatario, si ste presentaba
anza por el valor de la mercanca anotada en la factura, para responder
de la presentacin dentro del plazo de sesenta das del conocimiento, de la
gua area o de cualquier otro documento eximente de responsabilidad para
el Fisco Nacional. La anza se hara exigible al surgir responsabilidad con
motivo del despacho o al vencerse el referido plazo.
La manera en que la antigua Ley trataba el asunto, no valdra la pena
recordarse de no ser porque era posible que la anza se ejecutara y, posterior-
mente, el consignatario hiciera entrega del B/L original o de cualquier otro
documento capaz de demostrar su calidad de propietario y, por consiguiente,
eximiera al Fisco de toda responsabilidad por la entrega. La apropiacin por
el Fisco del monto aanzado quedaba en una situacin jurdica sumamente
precaria, pues no hubo forma de establecer si tal apropiacin constitua una
sancin, o un impuesto, o una tasa o cualquier otra gura penal o scal.
Con vista a la dudosa juridicidad de la ejecucin de la garanta por el
slo transcurso del tiempo y a las engorrosas situaciones que se pudieran
derivar de una tarda pero efectiva presentacin de la documentacin proba-
su equivalente en el artculo 739, el cual es del tenor siguiente: Los conocimientos hechos
segn las disposiciones anteriores hacen fe entre las partes interesadas en el cargamento, y
entre ellas y los aseguradores.
18
DANJON, Daniel. Tratado de Derecho Martimo. Tomo II. Pgs.. 375-377.
Carlos Asuaje Sequera 89
destinatario haya dado al conocimiento al recibirlo sin reservas, haciendo uso
de l, pues siempre resulta cierto que, reclamando las ventajas, se aceptan
las cargas. Tambin los conocimientos llevan con frecuencia una clusula,
segn la cual, aceptando el presente conocimiento, el cargador reconoce y
acepta expresamente las clusulas y condiciones.18
Lo que no pueden hacer los transportistas, consolidadores o porteado-
res mediante la modicacin de los documentos que estn obligados a presen-
tar a la ocina aduanera, es substraerse a las penas establecidas para ellos en
la Ley Orgnica de Aduanas. Una actuacin en tal sentido, se asimilara al
cambio de declaracin por parte del consignatario aceptante, para corregirla
y no ser sancionado con las multas estipuladas en el ordenamiento legal.
No es mucho lo que se ha legislado nacional o internacionalmente
sobre los conocimientos de embarque. En la legislacin venezolana apenas
si se le menciona en unos pocos artculos del Cdigo de Comercio y en una
que otra ley o reglamento; en el mbito externo tenemos la Ley de Transporte
de Mercaderas por Mar (Londres, 1924), para la unicacin de ciertas reglas
referentes a dichos documentos y la Ley Americana de Transporte de Merca-
deras por Mar (Washington, 15/07/1936), evidentemente fundamentada
en su predecesora londinense.
En sntesis, podemos decir que el conocimiento de embarque
constituye un recibo de las mercancas, una vez rmado por el Capitn;
es un documento de titularidad de los bienes en l mencionados y hace fe
entre las partes respecto a las condiciones de transporte convenidas entre
ellas; ante la aduana, su posesin legtima hace presumir propiedad y su
presentacin es requisito, salvo casos excepcionales, para que sea posible la
aceptacin de la consignacin.
Segn la Ley de Transporte de Mercaderas por Mar (artculo III,
numerales 3 y 7), que constituye derecho positivo para un gran nmero de
pases,19 los transportistas estn sujetos a las siguientes obligaciones:
3. Despus de recibir las mercaderas a su cargo, el Transportista,
o el Capitn o el Agente del Transportista, deber, a pedido del embar-
cador, extender al embarcador un C/E. que muestre entre otras cosas:
(a) Las principales marcas necesarias para la identicacin de
Otros documentos
Hay unos que deben portar los buques que, si bien no son requeridos
por la normativa aduanera, pueden, en un determinado momento, adquirir
relevancia para la solucin de un asunto o para el ejercicio del control
aduanero. Tal es el caso del rol de tripulantes a que se reere el Captulo
VIII (Artculos 35 y siguientes) de la Ley de Navegacin, el cual puede
resultar en extremo til para el control de la pena accesoria a que se reere
la Ley Orgnica de Aduanas, referente a la prohibicin para el ejercicio
de la navegacin a quienes hayan sufrido pena corporal por condena de
contrabando.
La Autorizacin de zarpe, cuya negativa a los barcos llegados por vez
primera al pas al amparo de pasavante emitido por el Cnsul venezolano
del lugar de origen, cuando no se hubiesen cumplidos los trmites referentes
a la nacionalizacin aduanera de la nave, puede resultar un medio singular
para obligar al cumplimiento de dichas exigencias.
El Diario de Navegacin seala si la nave toc puertos y tom carga en
lugares sobre los cuales pesan restricciones o recargos arancelarios y, como
Ver en el Reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas, la seccin referente a los documentos
21
de los vehculos.
Carlos Asuaje Sequera 93
ya hemos comentado, la Patente o Licencia de Navegacin, como medio de
prueba de la nacionalidad del buque, puede dar lugar a tratamientos especia-
les por parte del servicio aduanero nacional.
Por va area
Existe una gran similitud entre los documentos de los vehculos marti-
mos y areos que transportan carga, lo cual es comprensible si observamos
la inuencia que el antiqusimo transporte martimo ha ejercido sobre el
areo, de mucha ms reciente data.
As, el maniesto de carga de las aeronaves juega el mismo rol que
sus similares martimos y deber contener las mismas menciones y las guas
areas juegan mutatis mutandis igual papel que los conocimientos de
embarque del transporte martimo. Al igual que aquellos, las guas areas
son contratos privados, son endosables y su legtima posesin hace fe ante
la aduana de la propiedad de las mercaderas. Su propiedad es, salvo iguales
excepciones que las sealadas para los B/L, requisito legal para la aceptacin
de la consignacin.
Adems de los maniestos y de las guas, el artculo 29 del Convenio
sobre Aviacin Civil Internacional, establece que los vehculos areos
deben portar los siguientes documentos: los certicados de matrcula y
de aeronavegabilidad; las licencias apropiadas para cada miembro de la
tripulacin; el diario de a bordo; la licencia de estacin de radio de la aeronave,
si la portare y el listado de los nombres de los pasajeros, con mencin de
los lugares de embarque y destino.
Por va terrestre
Los vehculos terrestres que realicen operaciones de trco internacio-
nal, debern portar maniestos carga y conocimientos de embarque terrestres,
o los maniestos y guas de encomienda, segn se trate de transporte de
carga o de encomienda. Los maniestos debern contener la siguiente
informacin: nombre del transportista, cuando se trate de una persona
natural o razn social cuando sea persona jurdica; marca, modelo, color y
cualesquiera otros datos que identiquen el vehculo, as como en nmero
de su matrcula y nacionalidad; nombre de los miembros de la tripulacin y
los nmeros de las licencias de conducir de los conductores; sitios de carga
94 Derecho Aduanero - 2a edicin
y descarga; nmero de los conocimientos de embarque; marca y nmeros,
clase, cantidad, peso, volumen y contenido de los bultos; fecha de emisin
del documento y rma del transportista o de la persona capaz de obligar a
la empresa, segn se trate de persona natural o jurdica.
Sin que ello obste para que tenga otras menciones, el conocimiento de
embarque terrestre contendr: nombre o razn social, segn sea el caso, del
transportista; nombre y direccin del remitente, as como la fecha y lugar en
que se efectuaron las operaciones de carga; lugar de entrega del cargamento;
identicacin del destinatario, con sealamiento de su nombre y direccin;
cantidad, clase, marcas y nmeros de los bultos, peso bruto o, en su defec-
to, volumen u otro tipo de medida, (caso de rolas de madera, mercanca
a granel, etc.) valor declarado, ete y otros gastos. En caso de mercancas
peligrosas, se dejar constancia de ello en este documento, utilizando los
trminos comnmente utilizados. El ete y los gastos suplementarios, podrn
constar en documento separado.
Una modalidad del transporte terrestre de mercancas es el transporte
de encomienda, el cual consiste en el traslado en vehculos de pasajeros de
pequeos bultos que no podrn superar los veinte kilogramos de peso ni los
cien decmetros cbicos de volumen, con exclusin de los animales vivos,
explosivos u otras materias o sustancias que pudieran poner en peligro la
seguridad de los pasajeros. Para amparar las mercancas as transportadas,
se prevn dos documentos: el maniesto de encomienda y la gua de enco-
mienda.
El primero tendr las mismas menciones que el maniesto de carga
terrestre y las guas informacin similar a la contenida en los conocimientos
de embarque terrestres.
Las mercancas transportadas por tierra sobre las cuales se est
efectuando la operacin de trnsito aduanero, debern estar amparados por
un documento de declaracin de trnsito, en cuyo cuerpo se deber sealar
la ruta que obligatoriamente deber seguir el vehculo respectivo. Es evidente
que este documento tiene por objeto facilitar el control sobre las mercancas
y el vehculo, as como de hacer prueba que el cargamento ha llegado efecti-
vamente al destino convenido con las autoridades, requisito sine qua non para
la liberacin de la garanta prestada ante la aduana de entrada.
Carlos Asuaje Sequera 95
96 Derecho Aduanero - 2a edicin
Carlos Asuaje Sequera 97
CAPITULO V
EL AGENTE DE ADUANAS
Concepcin general
Durante muchas dcadas, el mundo aduanero venezolano utiliz el
vocablo comisionista para referirse a la persona natural o jurdica encargada de
realizar trmites de diverso tipo ante las ocinas aduaneras. Pero, lo que es
ms, muchos importadores hacan aparecer a esta gura como consignatario
aceptante de los cargamentos, con lo cual se generaban mltiples problemas
para el ejercicio del debido control aduanero.
Con el claro objeto de eliminar las anomalas producidas por esta vieja
prctica y de adecuar la terminologa al verdadero carcter de esta especial-
sima gura de intermediacin en los asuntos aduaneros, la Ley Orgnica
de Aduanas crea la gura del agente de aduanas y la dene, establece los
requisitos para su constitucin y las sanciones que se le pudieran imponer
por incumplimiento de sus obligaciones.
Siempre a nombre y en representacin de otra persona, el agente de
aduanas puede aceptar la consignacin de mercancas, declarar los efectos
de exportacin y efectuar los diversos trmites, solicitudes y procedimientos
relacionados con las operaciones aduaneras para las cuales estuviera autori-
zado; como es obvio, podr tambin dirigir instancias o peticiones a las
autoridades administrativas, a tenor de lo dispuesto en los artculos 2, 25 y
siguientes de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.
La Ley dene al agente de aduanas como la persona autorizada por
el Ministerio de Hacienda para actuar ante las autoridades competentes a
nombre y por cuenta de aqul que contrata sus servicios, en cumplimiento
de un trmite, solicitud o procedimiento relacionado con una actividad
aduanera. De esta denicin se desprende lo siguiente: que el agente de
aduanas puede actuar ante cualquier autoridad nacional, pero no ante
las estadales ni municipales; ello es comprensible, dado que los asuntos
98 Derecho Aduanero - 2a edicin
aduaneros de la Repblica son competencia del Poder Nacional y, por ende,
vedados a los estados y municipios.
El agente de aduanas no puede actuar a nombre propio y, en conse-
cuencia, no podr a su propio nombre aceptar la consignacin, ni declarar los
efectos de exportacin, ni realizar trmites relacionados con las operaciones
aduaneras. Esta disposicin de actuar a nombre de cualquier interesado y no en el
propio niega toda posibilidad de que la relacin que se forma entre el agente y
su representado constituya un contrato de comisin, pues a decir del artculo
376 del Cdigo de Comercio, el comisionista ejerce actos de comercio en
su propio nombre por cuenta de un comitente. No es tampoco un mandato
mercantil, pues ha sostenido reiteradamente la jurisprudencia que para que
el mandato sea comercial se requiere que ste haya sido concebido para la
realizacin de un acto esencialmente mercantil, esto es, para que se repre-
sente al mandante en uno de los actos objetivos o subjetivos de comercio
estipulados en los artculos 2 y 3 del Cdigo de Comercio. Adems, cabe
resaltar, aun cuando parezca obvio, que los actos que realiza el agente aduanas
ante la ocina aduanera no son de comercio, ni la Nacin comerciante.1
El Cdigo Civil establece que el mandato es un contrato por el cual
una persona se obliga gratuitamente, o mediante salario, a ejecutar uno
ms negocios por cuenta de otra, que la ha encargado de ello.2 Es a esta
gura y no a la mercantil, a la que se adeca el vnculo que se crea entre el
agente de aduanas y su mandante. Por una parte, el agente, en su carcter de
mandatario, acta a nombre y en representacin de su mandante, dentro de
los lmites jados en el mandato; de all que al sujeto pasivo de la relacin
jurdico-tributaria que se establece con motivo de la ejecucin de operaciones
aduaneras, sea el consignatario aceptante y no su agente, como tampoco es
el agente de aduanas el poseedor de los derechos que a favor de ese sujeto
pasivo surjan con motivo de las operaciones aduaneras. Cuando el agente
de aduanas acta dentro de los lmites del mandato que le ha sido conferido,
obliga a su representado, pero no a s mismo, por lo que en ningn momento
queda obligado a pagar derechos ni a satisfacer ninguna obligacin que la ley
haga pesar sobre los consignatarios aceptantes o sobre los exportadores.
Por cuanto el mandato es un contrato, no es suciente que el mandante
exprese su voluntad de conferir el mandato; es necesario que, expresa o
1
Ver artculo 7 del Cdigo de Comercio.
2
Artculo 1.684 del Cdigo Civil.
Carlos Asuaje Sequera 99
tcitamente, el mandatario acepte el mandato que le ha sido conferido. La
manera citada en ltimo trmino se dar, por ejemplo, si el agente se presenta
ante la aduana y deposita el documento y si acta de cualquier otra forma
que haga entender, sin lugar a dudas, su aceptacin de ejecutar los asuntos
encomendados.
El mandato civil es gratuito por su naturaleza, aunque admite conven-
cin en contrario, a diferencia del mercantil que es asalariado. Por lo tanto,
para que el mandante quede sujeto al pago de los servicios prestados por
el agente de aduanas, ello debe quedar expresamente convenido entre las
partes; caso contrario, se entendern realizados a ttulo gratuito.
El poder del agente de aduanas debe constar en forma autntica, salvo
las excepciones establecidas por la legislacin y que debern ser ponderadas,
en cada caso, por el jefe de la aduana respectiva. Con esta exigencia, el Estado
evita una serie de problemas de orden jurdico que pudieran presentarse
si admitiera documentos privados, los cuales consumiran una cuantiosa
energa administrativa utilizable en asuntos de mayor provecho. Por lo
dems, este requerimiento es comprensible desde el punto de vista prctico,
si tomamos en cuenta los altos valores que suelen tener las mercancas objeto
de operaciones aduaneras y la obligacin del ente pblico de tratar con la
persona realmente autorizada para ello y entregar los efectos a su propietario
legal por intermedio de su legtimo representante.
Con motivo del mandato que el usuario del servicio aduanero conere
al agente de aduanas, surge una tupida red de obligaciones y derechos mu-
tuos. Por su parte, el agente de aduanas no puede exceder los lmites jados
en el mandato y deber ejecutarlo con la diligencia de un buen padre de
familia. Por ello, si la autorizacin es para actuar en determinadas operacio-
nes o actividades, o ante determinados ocinas aduaneras, no podr actuar
en operaciones o ante unidades administrativas distintas a las sealadas; en
todos los casos deber actuar en nombre del usuario (mandante), pues caso
contrario queda obligado directamente y personalmente por su gestin;
el agente de aduanas es responsable por dolo y culpa en la ejecucin del
mandato y debe dar cuenta al mandante de sus operaciones y entregarle los
cargamentos cuya tramitacin le haya sido encomendada; si por cualquier
razn el agente de aduanas se hace sustituir por otro sin estar autorizado para
ello, responde de aqul en quien ha sustituido su gestin; pero si existiendo
dicha autorizacin no se le indica la persona del sustituto, responde solamente
de la culpa cometida en la eleccin y en las instrucciones que necesariamente
100 Derecho Aduanero - 2a edicin
debi comunicar al sustituto.
Por su lado, el consignatario, exportador o representado (mandante),
debe cumplir las obligaciones para con el agente de aduanas dentro de los
lmites del mandato, no quedando obligado por lo hecho fuera de ellos, a
menos que haga raticacin expresa o tcita de los actos no autorizados; el
mandante debe pagar al agente todos los gastos en que ste haya incurrido
para realizar las actividades que le hayan sido encomendadas, aun cuando
el asunto encomendado no haya tenido un desenlace satisfactorio; as, por
ejemplo, si las mercancas resultan decomisadas en el acto de reconocimiento
sin que hubiere culpa imputable al agente, el cliente no puede excusarse de
realizar dichos pagos ni exigir la reduccin de su monto; de conformidad
con lo establecido en el artculo 1.701 del Cdigo Civil, el mandante debe al
mandatario los intereses de las cantidades que ste ha avanzado, a contar del
da en que se hayan hecho los avances; si el mandante no diere cumplimiento
a las obligaciones para con el mandatario, ste podr retener en garanta las
mercancas objeto del mandato, hasta tanto el mandante cumpla con sus
obligaciones, sin que ello obste para que este ltimo pueda sustituir dichas
mercancas por otros bienes o ejercer los derechos que le conere el artculo
1.702 del Cdigo Civil.
El mandante y el agente de aduanas pueden destruir su vnculo con-
tractual voluntaria o involuntariamente, ya sea por revocacin del mandato,
obviamente efectuada por el mandante; por renuncia del agente de aduanas
a seguir actuando en nombre y representacin del cliente; por muerte (caso
de personas naturales), interdiccin, quiebra o cesin de bienes de ambos o
de alguno de los dos; por inhabilitacin del mandante o por revocatoria del
permiso para actuar como agente de aduanas.3 No queda a la libre voluntad
del consignatario, exportador o de quien realice trnsito aduanero, actuar
personalmente ante la ocina respectiva o mediante representante. La ley
Orgnica de Aduanas establece de forma expresa que en todos los casos,
salvo las excepciones establecidas por va reglamentaria, la aceptacin de la
consignacin, la declaracin de los efectos de exportacin y el cumplimiento
de los diversos trmites relacionados con las operaciones aduaneras, debern
ser realizados a travs de un agente de aduanas.
Los ciudadanos pueden dirigirse a la Administracin por s o por medio
de representante, por mandato del artculo 2 de la Ley Orgnica de Procedi-
mientos Administrativos, fundamentado en el artculo 51 de la Constitucin
3
Ver artculo 1.704 del Cdigo Civil.
Carlos Asuaje Sequera 101
Nacional. Pero as como la Ley de Abogados establece que para comparecer
por otro en juicio, evacuar consultas jurdicas y realizar gestiones inherentes
a la abogaca se requiere el ttulo de abogado, la Ley Orgnica de Aduanas
consider pertinente reducir esa amplia facultad de representacin, obligando
a los particulares a utilizar la intermediacin de un agente de aduanas para
el cumplimiento de los diversos trmites relacionados con las operaciones
aduaneras. Es bueno notar que la restriccin comentada procede exclusiva-
mente para la realizacin de trmites aduaneros relacionados con la importa-
cin, exportacin y trnsito de mercancas, relacin que necesariamente debe
entenderse como directa, pues los asuntos indirectamente relacionados con
dichas operaciones escapan a las posibilidades tcnicas y materiales de un
agente de aduanas, son realizadas en buena parte en el exterior y pertenecen
ms al mundo del comercio que al de la tcnica aduanera.
Es necesario distinguir la obligacin que impone el artculo 28 de la
Ley orgnica de Aduanas promulgada en 1978, de la facultad implcita en el
artculo siguiente. El primero se reere a los trmites que deben ser realizados
a travs de un agente de aduanas, de manera coactiva; el segundo, de los
trmites, solicitudes o procedimientos ante las autoridades nacionales, en
los cuales puede actuar dicho agente a nombre de cualquier interesado.
Es posible que el referido artculo 29, analizado a la luz de nuestro
derecho positivo actual, ya vigente la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos, parezca redundante e intil en lo que respecta a las instancias
o peticiones que puedan hacer los agentes de aduana ante las autoridades
nacionales, pero para el momento de su redaccin y promulgacin era
necesario y as lo entendi el legislador aduanero.
7
Ver artculo 121 de la ley Orgnica de Aduanas.
Carlos Asuaje Sequera 105
La amplsima habilitacin que el legislador pretendi conferirle al
Ministro de Finanzas para tipicar las infracciones pues no es otro el
caso desbord el mbito de su competencia constitucional y somete a los
agentes de aduanas a un estado de inseguridad jurdica y a una situacin
de minusvala ante el poder pblico, tan proclive a incurrir en excesos y
arbitrariedades.8
No basta que la ley establezca sanciones para hechos genricamente
considerados delitos o faltas; es menester que seale de manera expresa e
inequvoca cules son esas actuaciones merecedoras de penalizacin, que
haga su descripcin legal o, en otras palabras, las tipique.
Si observamos el artculo que establece la pena desde el lente de la
estructura lgica de la norma jurdica, no encontramos tesis supuesto de
hecho a menos que como tal se tenga la existencia de ciertas circunstancias,
lo cual no es admisible, por cuanto las leyes sancionan hechos concretos
contenidos, de manera precisa, en la tesis de la norma. Universalmente, el
supuesto en la norma penal es un hecho, una conducta tenida por la ley como
ilcita y, en consecuencia, acreedora de castigo. El simple juicio del Ministerio
Hacienda de que se han congurado circunstancias que hace recomendable
aplicar la pena, carece de juridicidad, por cuanto nadie puede ser castigado
por un hecho que no estuviese expresamente previsto como punible por la
ley, ni con penas que ella no hubiere establecido previamente.9
8
Al respecto se hacen otras consideraciones al tratar la competencia del Ministro de Fi-
nanzas.
106 Derecho Aduanero - 2a edicin
Carlos Asuaje Sequera 107
CAPITULO VI
TRIBUTOS Y TRIBUTACION ADUANERA
Causa
La fundamentacin tica de los tributos en general ha sido ampliamente
debatida a nivel mundial, pero ninguno de los tributaristas participantes en el
debate parece haberse interesado especialmente en la causa de la tributacin
aduanera.
108 Derecho Aduanero - 2a edicin
El concepto de causa fue elaborado ante todo por Griziotti, quien
arma que la causa del impuesto, o sea el fundamento jurdico ltimo de
la obligacin de los ciudadanos de pagar el impuesto, se encuentra en los
servicios y bienes capaces de dar satisfaccin a las necesidades pblicas, o
sea, de manera ms amplia, en las ventajas que el contribuyente obtiene
por pertenecer a la colectividad, directa o indirectamente, por medio de los
servicios pblicos, o de los benecios que recibe de la vida social. En otros
trminos, la causa del impuesto est en los benecios que el contribuyente
recibe del Estado, traducidos en seguridad, atencin hospitalaria, salubridad,
defensa, etc.
Parte de la doctrina seala que el Estado debe incurrir en una serie de
gastos para la satisfaccin de las necesidades comunes de la poblacin; esos
gastos le imponen la necesidad de agenciar recursos por diferentes medios,
entre los que destacan la exigencia coactiva a la ciudadana de pagar los
tributos establecidos en la ley.
Montesquieu y Bodin consideraban el impuesto como un pago en
contraprestacin a la seguridad que ofreca el Estado a los poseedores de
bienes (prima de seguro).
Laferriere y Waline, franceses, sostienen que la obligacin de pagar
tributos es consecuencia de la solidaridad social. Segn esta teora, la
obligacin tributaria de cada uno no se mide por el benecio recibido del
Estado, sino por su capacidad particular para contribuir a los gastos de la
comunidad.
Segn Pugliese, en el impuesto la obligacin tributaria dimana directa-
mente de la ley y encuentra su causa genrica en las utilidades y servicios
generales que el ciudadano obtiene de su pertenencia al consorcio social, y
la causa especca en la capacidad contributiva que posee concretamente. En
la tasa, la obligacin tributaria encuentra su causa en una utilidad particular
que el contribuyente pide y obtiene del Estado.1
Como es notorio, ninguna de estas teoras se adecua a la causa de los
tributos aduaneros, por cuanto los impuestos y tasas que deben satisfacer
los consignatarios y exportadores tienen su fundamentacin en el mbito
econmico y no en el tributario. El n buscado modernamente con los
tributos aduaneros est muy lejos de procurar recursos para el Estado,
4
EHEBERG/BOESLER. Principios de Hacienda. Pg. 136.
5
VILLEGAS, Hctor B. Op. cit. Pag. 67.
6
GIULIANI F., Carlos. Derecho Financiero. Tomo I. Pag. 255.
Carlos Asuaje Sequera 111
naturaleza y que son llamados genricamente impuestos internos, persiguen
el acopio del dinero que requiere el Estado para solventar los gastos pbli-
cos, los derechos de aduana orientan sus efectos de muy diversa manera y
en buena parte de los casos hacia la economa. No por ello la renta produ-
cida por esta actividad deja de ser importante; especcamente, en nuestro
pas, ella cubre una parte sustancial del presupuesto de gastos y parece estar
llamada a jugar un rol de creciente importancia en las nanzas pblicas, pero
sin que tal importancia modique su condicin fundamental.
Los tributos aduaneros son prestaciones en dinero o en especie; lo
primero en la mayora de los casos, cuando se pagan en las ocinas bancarias
habilitadas al efecto las planillas de liquidacin emitidas a cargo del contribu-
yente; en especie, con ocasin del abandono voluntario, cuando el Fisco
recibe los efectos abandonados y libera al consignatario o exportador del
cumplimiento de las obligaciones causadas con motivo de la aplicacin de
la Ley Orgnica de Aduanas.
El Estado exige el pago del tributo con prescindencia de la voluntad
del obligado; lo hace en virtud de su potestad tributaria y en ejercicio de su
poder de imperio.
El hecho imponible y los lmites de los tributos aduaneros estn esta-
blecidos en ley formal, obedeciendo al aforismo nullum tributum sine lege,
recogido por la Constitucin Nacional. (Art. 317)
Los tributos aduaneros, a diferencia de los otros, persiguen un doble
objetivo. Por una parte, coadyuvar a la satisfaccin de los gastos en que
necesariamente debe incurrir el Estado para el cumplimiento de sus nes
(objetivo scal); por la otra, de naturaleza esencialmente econmica, como
instrumento regulador de la poltica econmica y comercial del pas. Respecto
a este tema, acota Hctor Villegas: el tributo puede perseguir tambin nes
extrascales, o sea, ajenos a la obtencin de ingresos. As vemos los casos
de tributos aduaneros protectores, de impuestos con nes de desaliento
o incentivo a determinadas actividades privadas, etc.. Sin embargo, este
objetivo extrascal adicional (aun siendo la motivacin prevaleciente de
alguna determinada medida tributaria) no constituye la esencia jurdica de
la institucin del tributo, sino la utilizacin para objetivos econmicos-
sociales de una herramienta de intervencionismo El Estado puede intervenir
activamente en la economa nacional orientndola en virtud de medidas
tributarias, y es lgico que as lo haga si de ello se generan benecios a la
112 Derecho Aduanero - 2a edicin
comunidad organizada.7
Antes de iniciar un estudio del impuesto aduanero, es conveniente
hacerlo con respecto al impuesto en general. Segn la Ordenanza Tributaria
del Reich, citada por Eheberg, son impuestos las prestaciones en dinero, por
una sola vez o continuas, que no representan el pago de un servicio especial,
y que una corporacin de derecho pblico impone para la obtencin de
recursos a todos aquellos a quienes afecta la situacin de hecho por la cual la
ley impone la obligacin de la prestacin. Para dicho autor, particularmente,
los impuestos son prestaciones al Estado y dems entidades de derecho
pblico, que las mismas reclaman, en virtud de su poder coactivo, en forma y
cuanta determinados unilateralmente y sin contraprestacin especial, con el
n de satisfacer las necesidades colectivas.8 El Modelo de Cdigo Tributario
para la Amrica Latina dice que el impuesto es el tributo cuya obligacin
tiene como hecho generador una situacin independiente de toda actividad
estatal relativa al contribuyente (art. 15). El tratadista argentino Hctor
Villegas B. lo dene como el tributo exigido por el Estado a quienes se hallan
en las situaciones consideradas por la ley como hechos imponibles, siendo
estos hechos imponibles ajenos a toda actividad estatal relativa al obligado.
Carlos Giuliani arma que son impuestos las prestaciones en dinero o en
especie, exigidas por el Estado en virtud del poder de imperio, a quienes se
hallen en las situaciones consideradas por la ley como hechos imponibles.
El Cdigo Fiscal mexicano los concepta como prestaciones en dinero o
en especie, que el Estado ja unilateralmente y con carcter obligatorio a
todos aquellos individuos cuya situacin coincida con la que la ley seala
como hecho generador del crdito scal. Rafael Bielsa lo dene como la
parte de riqueza con que todo habitante del Estado, provincia o comuna
debe obligatoriamente contribuir para proveer a la realizacin de los servicios
pblicos o necesidades colectivas.9
Todos los conceptos anotados son coincidentes acerca del carcter
obligatorio del impuesto y sobre la necesidad de sufragar los gastos pblicos,
de que el Estado o un ente similar disponga de un fondo para enfrentar los
compromisos dinerarios en los que tiene que incurrir para el logro de los
nes que le son propios.
Volviendo al tema especco que nos interesa, tenemos que la Ley
7
VILLEGAS, Hctor. Op. cit. Pag. 68.
8
EHEBERG/BOESLER. Principios de Hacienda. Pag. 160.
9
BIELSA, Rafael. Ciencia de la Administracin. Pg. 171
Carlos Asuaje Sequera 113
Orgnica de Aduanas establece dos tipos de tributos: los impuestos y las
tasas.
10
Ver el artculo 64 de la Constitucin Nacional.
11
Bielsa, Rafael. Ciencia de la Administracin. p. 184.
116 Derecho Aduanero - 2a edicin
el hecho imponible. La ley no puede generar la obligacin sin la existencia
en la vida real del hecho imponible que pueda subsumirse en la denicin
legal. Por otra parte, el hecho imponible no crea por s solo la obligacin,
sino que lo hace a travs de la ley.
Esta conexin entre el hecho imponible y la norma que es fuente de la
obligacin, tiene como consecuencia ineludible que el hecho imponible es
un hecho jurdico, esto es, un hecho productivo de efectos jurdicos por
voluntad de la ley. Esta armacin est destinada a eliminar la confusin
conceptual que surge de la doctrina segn la cual los hechos imponibles
son de naturaleza econmica antes que jurdica. Este enunciado es
profundamente equivocado o por lo menos es causa de confusin. Lo que
se quiere expresar es que el hecho imponible no es elegido como tal por el
legislador por sus caractersticas jurdicas segn el derecho privado, sino por
sus caractersticas econmicas o por su contenido econmico.
El hecho imponible puede ser resultado de un acto voluntario o de una
manifestacin de voluntad de uno o ms sujetos particulares. Por lo tanto, el
hecho imponible puede coincidir con un acto jurdico o negocio jurdico. El
principio de que es la voluntad de la ley la que crea la obligacin en cuanto se
haya vericado concretamente el hecho previsto y denido abstractamente
en aquella, tiene como consecuencia que aun cuando el hecho imponible
coincida con un acto o negocio jurdico del derecho privado o de derecho
administrativo, la ley no reconoce a la voluntad de los particulares ecacia
creadora de la obligacin tributaria.
Hemos sido reiterativos al sealar que la obligacin aduanera es ms
amplia y exigente que la tributaria, y que contiene a sta.
El hecho generador de la obligacin aduanera, as como el hecho
imponible de la obligacin tributaria aduanera, es el ingreso o llegada de
las mercancas a la zona primaria de la aduana habilitada para la respectiva
operacin.12
Con dicha llegada, no slo se verica el hecho imponible, es decir, la
situacin de hecho a la cual la ley vincula el impuesto, sino que, adems, seala
el rgimen aduanero aplicable a las mercaderas. Hay una evidente duplicidad
en el artculo que establece la causacin; por un lado, toca lo referente a la
causacin del tributo, al nacimiento de la obligacin tributaria que slo se
12
Quedan a salvo los casos en que las mercancas deban ser reconocidas fuera de la zona
primaria, as como las exportaciones.
Carlos Asuaje Sequera 117
extingue por los medios establecidos en la ley (pago, prescripcin, etc.); por
el otro, seala que las mercancas estarn sometidas al rgimen aduanero
vigente para el momento de la llegada y no a ningn otro anterior o posterior.
Tal providencia legislativa es quizs la ms importante de todo el derecho
positivo aduanero con respecto a la seguridad jurdica a que tienen derecho
los usuarios de las aduanas. El hecho material de la llegada a la zona primaria
aduanera del vehculo que transporta las mercaderas, ha sido utilizado por
el legislador para conferirle importantsimas consecuencias jurdicas, tanto
tributarias como aduaneras, las cuales trataremos separadamente.
Son muchos los casos que, si bien pueden tener relevancia desde el
punto de vista natural o material, no la tienen para el derecho, por cuanto
no producen consecuencias jurdicas; ese es el caso de la lluvia, o de la
sucesin del da y la noche o de la cada de un rayo; esos y otros hechos son
jurdicamente irrelevantes, hasta tanto constituyan supuesto de hecho de
una norma jurdica. As, por ejemplo, si la comisin de determinados delitos
durante la noche acarrea un acrecentamiento de la pena por disposicin de la
ley, un hecho eminentemente natural producido por la rotacin del planeta
genera una consecuencia jurdica y, en consecuencia, se convierte en un hecho
jurdico. Podemos decir, entonces, que todo hecho al cual la ley le otorgue
la potestad de producir consecuencias jurdicas, es un hecho jurdico.
La llegada de mercancas a una determinada porcin del territorio
nacional denominada por la Ley zona primaria aduanera, produce dos conse-
cuencias jurdicas: una tributaria, por cuanto con esa llegada se causa el im-
puesto, nace la obligacin de tributar para quien, ms adelante, resulte ser
el sujeto pasivo de la relacin tributaria; por otro lado, dichas mercancas
quedan sometidas al rgimen aduanero vigente para ese momento, es decir
por contrario imperio, que no le pueden ser aplicados regmenes derogados
o que no hayan iniciado su vigencia, aun cuando stos ltimos hayan sido
publicados y estn consumiendo su vacatio legis.
El artculo 86 de la ley Orgnica de Aduanas constituye un pilar
fundamental para la seguridad jurdica de los consignatarios y exportadores
y evita, como ninguno, controversias que pudieran derivarse de multiplicidad
de criterios en cuanto al rgimen jurdico aplicable a cada caso en particular.
Respecto a la norma que venimos comentando, es conveniente hacer
algunas precisiones. a) Las mercancas de importacin y trnsito causan el
rgimen con motivo de su llegada a una aduana nacional habilitada para la
118 Derecho Aduanero - 2a edicin
respectiva operacin, sin que se requiera que sea en esa misma aduana donde se
vaya a realizar el proceso de nacionalizacin o a iniciarse el trnsito aduanero.
No es otra la interpretacin que nos impone el vocablo cualquier, utilizado en
el primer prrafo de dicho artculo; basta, entonces, que los cargamentos
de importacin o trnsito aduanero lleguen a una aduana habilitada para la
importacin o el trnsito, segn el caso, para que sea esa llegada la que je
el instante de la causacin del tributo y el establecimiento del rgimen adua-
nero aplicable. b) Para que dicha causacin se realice, las mercancas deben
tener como destino inmediato el territorio aduanero venezolano, como
objeto de importacin o de trnsito, pues de no ser as resultara ociosa y
hasta contradictoria la locucin aduana nacional habilitada para la respectiva
operacin. El trmino respectiva (que atae o se aplica a persona o cosa determinada
segn el Diccionario de la Real Academia) juega un papel determinante para
este enfoque que, en sntesis, nos indica que las mercancas de importacin
causan tributo y rgimen al llegar a aduana habilitada para la importacin,
mientras que las de trnsito hacen lo propio al arribar a aduana habilitada para
esa operacin; las mercancas que lleguen a zona primaria aduanera, pero que
estn destinadas a otros pases, no producen ninguna consecuencia jurdica
desde el punto de vista aduanero y, por ende, no causan tributo ni rgimen
alguno. c) Hay situaciones en que la mercancas causan el rgimen aduanero
aplicable, pero no los derechos (bien sean impuestos o tasas); ese es el caso
de las mercancas exentas de gravmenes. La exencin tributaria en aduanas
opera de pleno derecho, con la nica condicin de que las mercaderas sobre
las cuales verse la operacin aduanera deben adecuarse a los nes espec-
cos previstos para el sujeto pasivo en las leyes que establecen el benecio.
No as en el caso del Presidente de la Repblica, por cuanto la exencin
que lo benecia est establecida en la misma Ley Orgnica de Aduanas y
no en leyes especiales (supuesto de hecho) y, por lo tanto, no est sujeto al
pronunciamiento de la autoridad administrativa acerca de su procedencia.
d) En el caso de las mercancas exoneradas, los tributos se causan y liqui-
dan, pero no llegan a exigirse en virtud de la condonacin autorizada por
la Ley y previamente prometida por el Ejecutivo Nacional por rgano del
Ministerio de Hacienda.
En sntesis, podemos armar que todas las mercancas (salvo las
exentas) causan los gravmenes aduaneros establecidos, es decir, que la
llegada de cualquiera de ellas a la zona primaria de la aduana habilitada para
la operacin de que se trate, verica el hecho imponible, es decir, hace que
Carlos Asuaje Sequera 119
se verique la hiptesis condicionante del tributo.
En algunos casos, el hecho imponible y la causacin del rgimen
aduanero aplicable puede no coincidir con la comentada llegada de las
mercancas a la zona primaria aduanera; tal es el caso de las mercancas
de exportacin cuyo reconocimiento se efecte fuera de dicha zona, en
cuyo caso la causacin de impuesto y rgimen se vericar en la fecha de
la declaracin formulada por el exportador a la ocina aduanera. Igual
discordancia se presenta para las importaciones fraccionadas (embarques
fraccionados), cuyos tributos y rgimen aplicable a todas las porciones
llegadas por separado, sern los causados por la primera en arribar a la zona
primaria de cualquier aduana nacional habilitada para la importacin.
Impuesto aduanero
Es la prestacin en dinero que el sujeto pasivo de la operacin aduanera
da al Estado, en atencin a su poder coactivo, con el objeto de ser autorizado
para introducir o extraer mercancas del territorio aduanero nacional.
Respecto a este intento de denicin debemos hacer varias considera-
ciones. Con respecto al impuesto (no as en referencia a los tributos aduane-
ros), nos referimos exclusivamente a la prestacin dineraria, obviando
intencionalmente el pago en especie antes sealado; ello es as, por cuanto
si bien es posible tributar en especie, en el nico caso que esto es permitido
por la Ley (abandono voluntario), el abandonante se libera de la obligacin
tributaria, pero no recibe la autorizacin para introducir o extraer mercan-
cas del territorio aduanero.
Dejando a salvo las obligaciones no tributarias presentes en toda
operacin aduanera, podemos decir que con el pago de los tributos el consig-
natario o exportador (sujeto pasivo) obtiene del Estado una autorizacin
o, en otros trminos, la suspensin de una prohibicin; pues no otra cosa
que una prohibicin es la que pesa respecto a la extraccin e introduccin
de bienes al territorio de un pas, la cual es suspendida para cada caso en
particular cuando se cumplen los trmites y obligaciones y se satisfacen
tributos legalmente establecidos.
Con independencia de los benecios que pueda recibir como miembro
de la sociedad, es evidente que quien paga un impuesto aduanero obtiene,
particularmente, el benecio de poder hacer lo que anteriormente le estaba
120 Derecho Aduanero - 2a edicin
prohibido; quien satisface un impuesto de otro tipo, no obtiene autorizacin
alguna, pues con dicho pago lo nico que se logra es substraerse a las penas
establecidas por el derecho a los defraudadores scales. Tanto en uno como
en otro impuesto, notamos omnipresente la voluntad estatal obligndonos a
observar una determinada conducta, bajo la amenaza de aplicarnos sanciones
de variada naturaleza e intensidad.
Se lee en la Exposicin de Motivos de la Ley Orgnica de Aduanas:
Para erradicar posibles vicios de inconstitucionalidad, dispone el proyecto
que la materia u acto gravados no son las operaciones aduaneras realizadas
sobre determinadas mercancas, sino la importacin, exportacin y trnsito
en general. De esta manera dice la Exposicin se preserva el principio de
legalidad consagrado en el artculo 224 (ahora 317) de la Constitucin, pues
la Ley ja el impuesto a las operaciones aduaneras en tanto que el Arancel
de Aduanas, que es un Decreto, lo ja para las mercancas.
A ttulo de prembulo, tomemos de Maurice Duverger lo siguiente: se
han propuesto muchas deniciones del impuesto. La ms celebre es la Gastn
Jze, que fue uno de los ms importantes hacendistas clsicos: El impuesto
es una prestacin pecuniaria, obtenida de los particulares autoritariamente, a
ttulo denitivo, sin contrapartida y para la cobertura de las cargas pblicas.
Esta denicin sigue Duverger puede ser admitida an actualmente, con
algunos retoques. Es conveniente decir una prestacin pecuniaria directa
para distinguir el impuesto de las medidas monetarias que tienen a veces
como resultado una exaccin indirecta sobre los bienes de los particulares.
Tambin es preciso decir para la cobertura de las cargas pblicas o para la
intervencin del Estado, ya que algunos impuestos modernos no sirven,
propiamente hablando, para cubrir los gastos pblicos; lo principal de ello
no es que procuren dinero al Estado sino que privan a los particulares de
una parte de su poder de compra.
Giuliani Fonrouge hace un interesante comentario respecto a los
derechos aduaneros, contradiciendo la concepcin de algunos autores
respecto a que no existe una relacin creditoria contra persona determinada,
sino que el derecho del Estado constituye un vnculo que recae sobre la
cosa misma, que es una carga impuesta a las mercaderas que trasponen el
linde aduanero. Quienes as razonan dice Giuliani se alian a la tendencia
que cree posible que, adems de las personas, pueden ser sujetos de las
obligaciones tributarias las cosas consideradas en s mismas y aun los actos,
confundiendo el objeto del impuesto con el sujeto del vnculo jurdico que
Carlos Asuaje Sequera 121
deriva de aqul. Por cierto que los tributos pueden recaer o tomar en cuenta
a personas, actos o cosas, pero esto es independiente de las relaciones jurdi-
cas que surgen de ellos, que siempre exigen una persona como deudor o
responsable. Sigue este autor diciendo que en los impuestos aduaneros se
crea un vnculo jurdico entre el Estado y la persona que por cuenta propia
o ajena efecta el movimiento de la mercadera, y as resulta del contexto de
las legislaciones de todos los pases. Las disposiciones que autorizan el
derecho de secuestro o aprehensin de las mercaderas, que no slo rigen
en materia aduanera sino tambin en numerosos gravmenes al consumo
especialmente alcoholes y tabacos son medidas de garanta o privilegio
en favor del Fisco, pero que no hacen mella a la naturaleza jurdica de la
relacin.13
Tasas
La doctrina ha estudiado profusamente este tributo y producido una
cantidad importante de deniciones; as, se dice que la tasa es un tributo
cuyo hecho generador est integrado con una actividad del Estado divisible
e inherente a su soberana, hallndose esa actividad relacionada directamente
con el contribuyente. Eheberg sostiene que las tasas son exacciones
especiales de personas que requieren o provocan en casos particulares la
actuacin de los funcionarios o la utilizan en inters propio. Agrega que
son remuneraciones especiales, establecidas unilateralmente, de servicios
prestados por los rganos administrativos, cuando stos funcionan en
cumplimiento de deberes de derecho pblico, a instancia o en provecho de
los particulares.14
Rafael Bielsa seala que la tasa es la cantidad de dinero que la entidad
pblica Estado, provincia o municipalidad o institucin autrquica percibe de
los contribuyentes en pago de la prestacin de servicios pblicos divisibles
efectuados con nes de utilidad general. Para dicho autor, a diferencia del
impuesto, la tasa se reere a un servicio determinado: la tasa (contribucin
especial) est en correlacin con el servicio prestado, que es, por eso mismo,
divisible; al paso que el impuesto es contribucin general, pagada por un
servicio indivisible. La tasa es institucin administrativa ms que scal. Seala
este autor otras diferencias entre tasas e impuestos que vale la pena resear:
13
GIULIANI F., Carlos. Derecho Financiero. Tomo I. Pag. 334.
14
VILLEGAS, Hctor. Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario. Pag. 90.
122 Derecho Aduanero - 2a edicin
1) Diere tambin la tasa del impuesto en punto al criterio de distribucin,
porque segn dijimos ya mientras la tasa se dirige principalmente a cubrir
el gasto determinado, el impuesto tiene en vista la cantidad de riqueza
poseda (capacidad contributiva). 2) Respecto al fenmeno de la traslacin
y repercusin la tasa diere notablemente del impuesto, porque en ste ese
fenmeno tiene una inuencia evidente, mientras en la tasa es cuestin
secundaria o nula. 3) Para que una tasa sea legtima, es necesario que el
servicio prestado sea real, y que su medida no exceda del importe de los
gastos determinados por quien lo paga.15
A continuacin, seala con respecto a las tasas: Adems, el servicio
debe justicarse por una necesidad de quien lo pide o utiliza. No es cuestin
de crear servicios innecesarios para aumentar la burocracia y trabar las
actividades constitucionalmente libres. En general, la mayora de las tasas
de inspeccin son inconstitucionales porque esas inspecciones no tienen
causa; al contrario, son actos policacos, de entrometimiento y hasta de
espionaje poltico. Y si por si solos son reprobables, con mayor razn lo
son si ese servicio debe retribuirse con tasa. Un servicio que no se presta
no autoriza el pago de tasa, pues le falta causa jurdica y es una exaccin
inconstitucional.16
Para el Modelo de Cdigo Tributario para Amrica Latina, tasa es el
tributo cuya obligacin tiene como hecho generador la prestacin efectiva
o potencial de un servicio pblico individualizado en el contribuyente (art.
16).
En todos los casos concuerdan los autores que la tasa es el pago que
hace el particular por un servicio directamente recibido del Estado. Rerin-
donos a ellas, podemos decir que quien paga es quien recibe, por lo que tasa
se asemeja a la idea de precio en el derecho privado. Lo pagado por concepto
de tasa no se disfumina en un benecio general para la colectividad como
en el caso del impuesto, sino que, por el contrario, produce un concreto,
efectivo e individualizado servicio al contribuyente.
Las tasas se distinguen de los impuestos en que ellas se recaudan con
motivo de servicios especiales que se solicitan a las instituciones pblicas;
el impuesto, por el contrario, no produce una contraprestacin divisible y
15
Bielsa, Rafael. Ciencia de la Administracin. Pp 192 y 193.
16
Bielsa, Rafael. Op. Cit. P. 193.
17
BERLIRI, Antonio. Principios de Derecho Tributario. Pag. 314
Carlos Asuaje Sequera 123
determinable a favor del particular y no es consecuencia de un acto volunta-
rio del obligado (transitar por una autopista, por ejemplo). El impuesto
se exige para la satisfaccin de los gastos pblicos generales (educacin,
seguridad, defensa, sanidad, etc.) y constituye, a las claras, una imposicin
unilateral del Estado en ejercicio de su poder coactivo, realizada como ya
dijimos con prescindencia absoluta del querer del sujeto pasivo u obligado.
Por su parte, las tasas estn relacionadas, en cierta forma, con la voluntad de
este ltimo; el Estado ja su cuanta soberanamente, lo que la distingue del
precio regulado por los derechos civil y mercantil, pero el ciudadano queda en
libertad de usar o no el servicio, a su libre eleccin, cosa impensable cuando
de impuestos se trata. Berliri sostiene que el criterio diferenciador entre tasas
e impuestos es la relevancia o irrelevancia de la voluntad del contribuyente en
orden a su nacimiento (los impuestos son obligaciones independientes de tal
voluntad, mientras que las tasas, por el contrario, prestaciones voluntarias, o
mejor, espontneas). Para este autor, el impuesto es siempre una obligacin,
mientras que las tasas slo excepcionalmente son obligaciones y, adems,
espontneamente asumidas.17
Las tasas aduaneras son las que deben pagar los usuarios de servicios
prestados fuera de las horas ordinarias de labor o en das inhbiles
(habilitacin); las que deben pagar los consignatarios y exportadores por la
determinacin del rgimen jurdico y tributario aplicable a las mercancas
sobre las cuales verse una operacin aduanera (servicios de aduana); la que
es exigible con motivo de la permanencia de mercaderas en almacenes,
patios y dems dependencias adscritas a las aduanas (almacenaje) y, por
ltimo, la que se cobra por las clasicaciones arancelarias consultadas por
los contribuyentes.
Como es fcilmente constatable, el pago de cualquiera de estas tasas
aduaneras est ntimamente relacionado con la prestacin de un servicio por
parte del Estado o de quien haga sus veces; por lo dems, dicho servicios son
exigidos voluntariamente por los particulares ya que, hasta la misma tasa por
servicios de aduanas que en principio pudiera parecer imposicin unilateral
del Estado, se exige en virtud de la disposicin voluntaria del sujeto pasivo
de realizar alguna operacin aduanera que, en todos los casos, requiere por
parte del sujeto activo un esfuerzo que justica una contraprestacin.
124 Derecho Aduanero - 2a edicin
Sujeto activo
Para Berliri el Estado es, sin discusin posible, el ms importante
de los sujetos activos, y esto no tanto por el hecho de que los impuestos
que aplica son ms numerosos y econmicamente ms relevantes que los
establecidos por los entes menores (circunstancia sta, dentro de ciertos
lmites, accidental), sino por el hecho de que su potestad es necesariamente
ilimitada, mientras que la de los otros sujetos est circunscrita dentro de
determinados lmites.
En la relacin jurdico-tributaria que se forma con motivo de la
realizacin de operaciones aduaneras, slo el Estado (Fisco Nacional) es
sujeto activo, fundamentndose en su soberana nanciera y en su poder
de imperio.
La prescripcin
JARACH,
19
Dino.deCurso
las deudas
Superioraduaneras
de Derecho Tributario. Pg. 176
128 Derecho Aduanero - 2a edicin
De las guras nombradas, la nica citada expresamente en nuestro
ordenamiento aduanero es la prescripcin, desde dos puntos de vista: cuando
el acreedor sea el Fisco Nacional, el lapso para prescribir es de cinco aos
contados a partir de la fecha en que se hicieron exigibles; cuando lo sea el
contribuyente, el lapso ser de dos aos. En el primer caso, el tiempo para
prescribir empezar a correr a partir de la fecha en que los derechos sean
exigibles, es decir, una vez que hayan sido liquidados y la planilla contentiva
de esa liquidacin noticada al deudor. En el segundo, la Ley es clara al
establecer que los crditos del contribuyente contra el Fisco Nacional
prescribirn a los dos aos, contados a partir de la fecha de la operacin
o acto que dio lugar al crdito. Todo este dispositivo fue derogado por el
Cdigo Orgnico Tributario, pero en virtud de la reforma de la Ley Orgnica
de 1999, donde se inserta un artculo con idntico texto al derogado, renace
el dispositivo, no porque renazca la norma derogada, pues ello no es posible
dado que las normas derogadas jams readquieren vigencia, sino porque
inicia su vigencia una nueva disposicin con similar texto.
Enneccerus-Nippederdey, citados por Argaaras,20 sealan que la
prescripcin sirve a la seguridad general y a la paz jurdica, las cuales exigen
que se ponga un lmite a las pretensiones jurdicas envejecidas, por cuanto
sin ella, nadie estara a cubierto de pretensiones sin fundamento, extinguidas
de antiguo, si, como sucede con frecuencia, hubiese perdido con el curso del
tiempo los medios de prueba para su defensa. Giorgi, citado por el mismo
autor, expresa: un derecho que no se maniesta... por la inactividad del
acreedor, es un derecho que falta a su nalidad y equivale para la humana
justicia, a un derecho que no ha existido: lo cubre el olvido y lo sepulta el
silencio de los aos.
A decir del artculo 1.952 del Cdigo Civil, la prescripcin es un medio
de adquirir un derecho o de libertarse de una obligacin, por el tiempo y
bajo las dems condiciones establecidas por la ley; est sujeta a causas de
interrupcin y de suspensin, debe ser opuesta por el interesado como
defensa de fondo para que sea resuelta previamente, por cuanto constituye
excepcin de inadmisibilidad. La prescripcin puede renunciarse, una vez
adquirida, de manera expresa o tcita, siendo esta ltima la que resulta de
todo hecho incompatible con la voluntad de hacer uso de ella (Arts. 1.954
20
ARGAARAS, Manuel. La Prescripcin Extintiva. Pg. 7.
Carlos Asuaje Sequera 129
y 1.957, ejusdem).
Pero lo que ms nos interesa dilucidar con respecto a la prescripcin
liberatoria, es lo relativo a su comienzo y a las formas de interrumpirla. Parece
obvio que la prescripcin comienza en el mismo momento en que nace la
accin, ya que mientras el derecho del acreedor sea solamente potencial pero
no exigible, no estaramos en presencia de la inaccin necesaria para que
se inicie el lapso para prescribir. La doctrina sostiene, con sobrada razn,
que la accin que aun no ha nacido no se prescribe, pues si existiera un
impedimento de cualquier tipo legal o convencional para que el derecho
creditorio sea ejercido, la prescripcin no puede comenzar, puesto que el
tiempo dado para la prescripcin debe ser un tiempo til para el ejercicio de
la accin y no puede reprocharse al acreedor de no haber accionado en una
poca en que su derecho no estaba expedito. Si as no fuera, podra suceder
que el derecho quedara perdido antes de poder ser reclamado, lo que sera
tan injusto como absurdo (Planiol, 1931).
La Ley Orgnica de Aduanas acoge esta posicin doctrinaria, al jar
el comienzo del lapso para prescribir la fecha en la cual los derechos se
hacen exigibles (Fisco acreedor), o la fecha de la operacin o acto que dio
lugar al crdito, cuando el acreedor sea el contribuyente. Respecto a este
comienzo surgen nuevas interrogantes acerca de si es necesario que las
planillas de liquidacin emitidas con motivo de una operacin aduanera
sean formalmente noticadas o si, por el contrario, basta que se venza el
plazo para emitirlas para que se inicie el tiempo para prescribir. En nuestro
criterio, aceptar la idea de la noticacin equivaldra admitir que la falta
de diligencia por parte del acreedor en la produccin de las planillas le
generara un benecio, lo cual sera aceptar la antijurdica nocin de que
torpeza o negligencia puedan ser alegadas en benecio de quien las comete
y en perjuicio de su deudor. En el caso especcamente aduanero, el Fisco
protege sus derechos mediante la prenda que ejerce sobre los efectos objeto
de operacin aduanera o, si fuere el caso, mediante la garanta sustitutiva, pero
puede darse el caso que una incorreccin en la declaracin no percibida por
los funcionarios competentes, haya dado lugar a la emisin de planillas por
montos inferiores a los legalmente liquidables. En estos casos, todo parece
sealar que el lapso para prescribir tiene su punto de partida el da mismo
en que se efectu el pago basado en las planillas de liquidacin emitidas
por un monto inferior al legalmente correspondiente. Por qu? Porque
en ese preciso momento queda expedita la accin del Fisco Nacional para
130 Derecho Aduanero - 2a edicin
cobrar lo dejado de percibir en virtud de la liquidacin decitaria y empieza
a correr, en consecuencia, esa suerte de castigo con que la ley sanciona la
inaccin del acreedor.
Son muy variadas las situaciones que pueden dar lugar al inicio del
plazo para prescribir, pero sea cuales fuesen stas podemos determinar ese
inicio estableciendo el momento en que el acreedor poda ejercer su derecho
de exigir el pago, por no existir trabas o impedimentos convencionales o
legales para ello o, habiendo existido anteriormente, hayan desaparecido y,
en consecuencia, cesado en sus efectos.
La prescripcin puede interrumpirse o suspenderse. A diferencia de la
suspensin que detiene o paraliza el curso de la prescripcin, la interrupcin
es un hecho que destruye la ecacia del tiempo transcurrido e imposibilita
el cumplimiento de la prescripcin comenzada. Puede, si, iniciarse un nuevo
perodo de prescripcin, cuando se haya extinguido el poder interruptor
de aquel hecho; pero la prescripcin que se inicia es nueva y precisar que
transcurra todo el tiempo requerido por la ley, siendo intil el transcurrido
anteriormente que no puede, a diferencia de lo que ocurre con la suspensin,
sumarse al nuevo perodo (De Ruggiero, 1962).
Los medios para interrumpir y suspender la prescripcin de los crditos
aduaneros, son los sealados por los artculos 55 y 56 del Cdigo Orgnico
Tributario, en virtud de que la Ley Orgnica de Aduanas nada observa al
respecto, por lo que resulta procedente la aplicacin supletoria de las normas
del citado instrumento
En la Ley Orgnica de Aduanas subyace la gura tributaria del resarci-
miento, la cual tiene su fuente en el concepto civil del enriquecimiento sin
causa, magistralmente tratado por el Cdigo Civil en los siguientes trminos:
Aqul que se enriquece sin causa en perjuicio de otra persona, est obligado
a indemnizarla, dentro del lmite de su propio enriquecimiento, de todo lo
que aqulla se haya empobrecido (Art. 1.184). En el diario intercambio entre
el sujeto activo y pasivo de la relacin tributaria, es posible que el obligado
haya pagado a quien no era el destinatario legal tributario, es decir, a quien no
deba recibir el tributo o que, siendo tal destinatario, lo era en una cantidad
inferior a la recibida. En ambos casos, y de acuerdo con el referido artculo
de la Ley Orgnica de Aduanas, el Fisco Nacional deber reintegrar el monto
de lo indebidamente recibido.
La que para nuestro Cdigo Orgnico Tributario es la declaratoria
Carlos Asuaje Sequera 131
de incobrabilidad, para la legislacin aduanera es la declaratoria de ocio de la
prescripcin cuando las gestiones cobro hayan sido totalmente infructuosas. De
esta forma, el legislador admite que en determinadas circunstancias puede
resultar aconsejable declarar la prescripcin no alegada, para sincerar la
contabilidad scal y hacerla ms manejable y representativa de la realidad. De
todas formas, no podemos perder de vista que por mandato del artculo 1
del referido Cdigo, ste se aplicar en lo atinente a los medios de extincin
de los tributos aduaneros.
El pago de las cantidades de dinero liquidadas a cargo de los contribu-
yentes con motivo de la realizacin de actos u operaciones aduaneras, debe
efectuarse en el lugar, la fecha y la forma establecidos en el Reglamento de
la Ley Orgnica de Aduanas o, en otros trminos, en una ocina receptora
de fondos nacionales, previa presentacin de la respectiva planilla de liquida-
cin y dentro del lapso que corresponda.
En el mbito aduanero no es aplicable la gura del pago con subroga-
cin; as, una persona distinta al consignatario aceptante que haya pagado
en su nombre, no puede exigir que le sean entregadas las mercancas, dado
que la presuncin contenida en el artculo 30 de la Ley Orgnica de Aduanas
es inamovible y, en consecuencia y a todo evento, quien haya declarado las
mercancas se considerar como su propietario y est sujeto a las obligaciones
y derechos que se causen con motivo de la operacin aduanera respectiva. La
Ley no admite traslacin de esos derechos ni la sustitucin de una persona
por otra que, al n y al cabo, es lo que se denomina subrogacin.
Compensacin
Cuando dos personas son recprocamente deudoras, se verica entre
ellas una compensacin que extingue las dos deudas (Art. 1.331 del Cdigo
Civil). Hasta tanto entr en vigencia el Cdigo Orgnico Tributario, era
aplicable el artculo 5 de la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional,
que declaraba inadmisible la compensacin contra el Fisco, independiente-
mente del origen y naturaleza de los crditos que pretendieran compensarse.
Este mandato legal que resultaba repugnante a cualquier sentido de
equidad, vino a ser reemplazado por una norma mucho ms moderna y
equitativa contenida en el artculo 46 del referido Cdigo, y que a la letra
reza: La administracin tributaria declarar, de ocio o a peticin de parte,
la compensacin de los crditos lquidos y exigibles del contribuyente por
132 Derecho Aduanero - 2a edicin
concepto de tributos y sus accesorios, con las deudas tributarias igualmente
lquidas y exigibles, referentes a perodos no prescritos, comenzando por
los ms antiguos y aunque provengan de distintos tributos, siempre que se
trate del mismo sujeto activo. Tambin son compensables los crditos por
tributos con los que provengan de multas rmes, en las mismas condiciones
establecidas en el encabezamiento de este artculo.
Confusin
Cuando se rene en una sola persona la calidad de deudor y de acree-
dor, la deuda se extingue por confusin. Por disposicin del artculo 48 del
Cdigo Orgnico Tributario, dicha extincin no opera de pleno derecho,
sino que debe ser decidida por el Ministro de Finanzas mediante Resolucin,
cuando las circunstancias as lo aconsejen. La gura de la confusin como
forma de extincin de la obligacin tributaria, parece no existir en el mbito
aduanero, al punto de que el literal a) del artculo 91 de la Ley Orgnica
de Aduanas, establece la posibilidad de exonerar total o parcialmente los
impuestos aduaneros (no las tasas) para los efectos destinados a la Adminis-
tracin Pblica nacional, siempre y cuando dichos efectos sean necesarios
para el servicio pblico. Para Jarach (1969), es posible que el Estado est
sujeto a la obligacin tributaria cuando as lo establezca expresamente la Ley,
en cuyo caso no hay confusin entre el deudor y el acreedor.
Se ha suscitado una larga disputa acerca de si el Estado nacional,
los estados regionales y los municipios pueden ser destinatarios legales
del tributo. Jarach, entre otros, sostiene que ello no es posible, por cuanto
tcnicamente carecen de capacidad contributiva, entendiendo como sta
la apreciacin por parte del legislador de que el hecho econmico que se
ha vericado para el sujeto le permite distraer una suma de dinero de sus
necesidades privadas para destinarla a contribuir a los gastos pblicos. Pero
estos conceptos bsicos del hecho imponible no tendran sentido sigue el
autor si el hecho imponible se atribuyese al Estado, a las entidades pblicas
o a las dependencias de ellas. Las situaciones o las actividades econmicas de
las mismas nunca representan capacidad contributiva porque toda la riqueza
del Estado ya sirve directamente a las nalidades pblicas y sera sin sentido
atribuirle una capacidad de contribucin a las nalidades para las cuales toda
su actividad y su existencia misma estn destinadas. Concluye este eminente
autor que la atribucin de hechos imponibles a los entes estatales cuando
Carlos Asuaje Sequera 133
resulte evidente la voluntad legislativa de equiparar completamente una
empresa pblica a las empresas privadas, sometindolas al mismo rgimen
jurdico y econmico.
Al referirse a la obligacin de pagar tributos aplicada a reparticiones
o empresas estatales, Hctor Villegas (1992) no advierte sentido en que el
Estado distraiga bienes de su patrimonio para que stos vuelvan a ingresar
a dicho patrimonio por otro conducto. La nalidad seala puede ser la
de canalizar en forma diversicada, por medio del presupuesto, las masas
monetarias que se transeren de un sector a otro de la economa estatal, o
quizs el objetivo est encaminado al mejoramiento interno de las entidades
estatales, tratando de asimilarlas en lo posible a las empresas privadas.
Contina el autor sealando que lo dicho lo lleva a pensar que los tributos
que paguen las reparticiones o empresas estatales no son verdaderamente
tales, sino tan slo transferencias de fondos de un sector a otro de la econo-
ma estatal.
Condonacin o remisin
Desde el punto de vista tributario, la condonacin o remisin es el
perdn de una deuda y slo puede ser por ley de alcance general. En la
legislacin aduanera venezolana, la nica mencin a esta gura es la contenida
en el texto que establece la facultad del Ministro de Hacienda de rebajar o
eximir sanciones, y est circunscrita, exclusivamente, a casos concretos de
multa, comiso. La locucin dems sanciones es una clara referencia a las penas
de suspensin y revocacin para actuar como agente de aduanas y a las
penas accesorias a las de arresto, prisin y presidio. En virtud de la reforma
de 1999, esta facultad del Ministro desaparece, con lo que queda aun ms
claro que las normas aduaneras no autorizan la condonacin o remisin
de deudas y que el perdn de las penas corporales es facultad exclusiva del
Presidente de la Repblica, tal como lo analizamos con ms detalle en otra
parte de este libro.
134 Derecho Aduanero - 2a edicin
Carlos Asuaje Sequera 135
CAPITULO VII
LAS ADUANAS Y EL DERECHO
ADMINISTRATIVO
El derecho a la defensa
El nuevo reconocimiento
Es evidente que la gura del nuevo reconocimiento se inscribe dentro
del derecho a la defensa garantizado por la Constitucin Nacional. Visto
desde el punto de vista del administrado parece un recurso de reconsideracin
por su capacidad de modicar un criterio de la Administracin; observado
desde el ngulo de los funcionarios, es un medio de modicar un criterio
por otro que bien pudiera resultar ms gravoso para el consignatario
aceptante o exportador, sin que estos ltimos puedan aducir que el acto de
reconocimiento original les produjo derechos subjetivos o intereses legtimos
inmodicables (Ver artculo 82 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos).
El nuevo reconocimiento es una muy especial gura aduanera, dirigida, no a
dotar al administrado de un medio de defensa de sus intereses, sino a proveer
un mecanismo para promover y defender la imparcialidad, normalidad y
exactitud de las determinaciones que la aduana debe realizar con motivo
de la realizacin de operaciones aduaneras. No debemos olvidar que en la
actividad aduanera no solamente est involucrado el inters de los particulares
sino que, de manera preferente, lo est el de la colectividad.
Por lo observado, podemos concluir que la peticin de que se realice
un nuevo reconocimiento no es un recurso de reconsideracin ni de ningn
otro tipo, pues adems de las circunstancias sealadas, existen otras que
ratican este criterio, a saber: a diferencia de lo que sucede en el recurso de
reconsideracin, los funcionarios que emiten la nueva decisin, ya raticando
o modicando la anterior, pueden no ser los mismos, aun cuando antes
de la reforma de 1998 la Ley obligaba a que fueran otros. Para interponer
un recurso de reconsideracin, basta que estn presentes las condiciones
establecidas en los artculos 85 y 94 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos; no es as con el nuevo reconocimiento, que ser ordenado, a
150 Derecho Aduanero - 2a edicin
instancia de parte interesada, nicamente cuando surgieren dudas razonables
sobre la exactitud y correccin del primer reconocimiento, a juicio del jefe
de la ocina aduanera y previa solicitud razonada del interesado. Existe,
pues, un requisito de precalicacin que es ajeno a los recursos estatuidos
por la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. Por lo dems,
tal circunstancia, impone a los administrados la obligacin de ser muy
acuciosos en el planteamiento de las razones que los inducen a considerar
que el reconocimiento, cuya repeticin solicitan, adoleci de inexactitudes
o incorrecciones que aconsejan tal repeticin.
Los recursos
Es patente la gran inuencia que la entrada en vigencia de la Ley
Orgnica de Procedimientos Administrativos tuvo en el mundo aduanero,
muy especialmente en lo referente al ejercicio del derecho a la defensa.
Vctimas de las modicaciones acaecidas fueron el artculo 52 de la Ley
Orgnica de Aduanas y las normas reglamentarias que de l se derivan, por
encontrarse en franca contradiccin de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos. En el caso de los recursos aduaneros, encontramos dos
normas tratando de manera diferente el mismo asunto, por lo que se impone
al intrprete decidir cul debe aplicar, para lo cual deber tomar en cuenta
circunstancias de rango, especialidad y orden de aparicin; en cuanto al
rango, tanto una como otra son leyes orgnicas, por lo que este criterio es
intil para el caso concreto sometido a estudio. En cuanto a la especialidad,
los recursos que interponen los administrados constituyen el primer paso
del procedimiento administrativo de impugnacin, regulado en detalle por la Ley
Orgnica de Procedimientos Administrativos que es, sin la menor duda,
la ley especial con respecto a todos los procedimientos administrativos
distintos al procedimiento ordinario al que nos hemos referido. En cuanto
a su novedad, la Ley Orgnica de Aduanas fue promulgada en 1978, y la
Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos en 1981. Pero adems de
esto, debemos observar que el artculo 47 esta ltima conere preferencia a
la aplicacin de procedimientos contenidos en leyes especiales, nicamente
con respecto al procedimiento ordinario (previsto en el Captulo I), pero no
con respecto a los recursos, que se encuentran en ttulo y captulo diferentes;
as, por interpretacin en contrario, los procedimientos no contenidos en el
captulo I del ttulo III (entre ellos los recursos), se aplicarn con preferencia
a los previstos en leyes especiales.
Carlos Asuaje Sequera 151
Pero este panorama cambia sustancialmente al ser reformada la Ley
Orgnica de Aduanas en 1998 y aparecer en ella el Ttulo VII, relativo a
los recursos. Las disposiciones de este Ttulo aparecen y cobran vigencia
con posterioridad a la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, lo
que nos impone pensar que el legislador quiso que los recursos en materia
aduanera se trataran de forma diferente a la pautada en la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos; caso contrario le hubiese bastado derogar
el articulado correspondiente, haciendo expresa la derogatoria tcita sufrida
en el pasado.
Cules son las consecuencias ms importantes que produce la
aplicabilidad del referido Ttulo VII? En primer lugar, desaparece el recurso
de reconsideracin, se reimplanta la arcaica gura del solve et repete que tan
devastadoras crticas ha merecido, se reitera la gura de la revisin de ocio y
se abre la posibilidad de ocurrir ante el rgano jurisdiccional competente sin
que sea condicin el agotamiento de la va administrativa. Ante esta novedad
creada por el artculo 138, nos preguntamos: Debe iniciarse ese agotamiento
mediante la interposicin del recurso jerrquico o, por el contrario, se puede
accionar ante el rgano jurisdiccional sin ejercer previamente el jerrquico?
La va administrativa se agota de dos manera; una, por la interposicin de
todos los recursos contemplados en la legislacin sin que se logre de la
Administracin la totalidad de lo solicitado; otra, por el vencimiento de los
lapsos para apelar sin que se interpongan los recursos correspondientes.
Segn la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, la va
contencioso administrativa queda abierta cuando interpuestos los recursos
que ponen fin a la va administrativa, stos hayan sido decididos en
sentido distinto al solicitado, o no haya producido decisin en los plazos
correspondientes. La Ley Orgnica de Aduanas es evidentemente ms liberal
en este aspecto, pero la redaccin del segundo prrafo de su artculo 138
pudo haber sido ms feliz si hubiese sealado sin ambages que los actos
de la administracin aduanera podan recurrirse directamente ante el rgano
jurisdiccional competente.
Por cuanto los lapsos para recurrir empiezan a correr desde el momento
de la noticacin del acto administrativo, es lgico armar que por ser el
tiempo un factor de agotamiento de la va administrativa que empieza a
producir sus efectos apenas hecha la noticacin del acto lesivo, en ese
mismo momento queda expedita la va jurisdiccional. Pensar lo contrario
sera promover una ociosa prdida de energa privada y administrativa, al
152 Derecho Aduanero - 2a edicin
obligar a la introduccin de un recurso como paso previo de la interposicin
del que verdaderamente interesa al administrado. Adems, la duplicidad
innecesaria de recursos podra producir decisiones contradictorias que
siempre es conveniente evitar.
Qu solicitan el consignatario aceptante o el exportador a la ocina
aduanera? Que una vez realizados los trmites y vericaciones pertinentes, se
autorice el ingreso o salida de los efectos. Cules pueden ser las respuestas
de dicha ocina?: a) Armativa sin ningn tipo de objeciones, en cuyo
caso no procedera ni sera admisible la interposicin de algn recurso,
por cuanto no habra lesin de derechos subjetivos o intereses legtimos,
personales y directos (Ver artculo 85 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos); b) Armativa con objeciones, es decir, autorizacin para
realizar lo solicitado, previa satisfaccin de las multas correspondientes, y;
c) Negativa, resultando decomisadas las mercaderas.
Es evidente que en los casos b) y c) procede la interposicin de
recursos, si el consignatario aceptante o el exportador consideran que la
decisin administrativa lesiona sus derechos subjetivos o intereses legtimos,
personales y directos pero, cabe preguntarse: en qu momento y ante quin
se debe realizar esa interposicin? Cuando la objecin sea contra el acto de
reconocimiento ante el Ministro o ante el rgano jurisdiccional competente,
por cuanto el artculo 56 de la Ley Orgnica de Aduanas establece que
cuando el consignatario, exportador o remitente no estuvieren conformes
con los resultados de este acto podrn recurrir de conformidad con lo
establecido en el Ttulo VII, en el lapso de veinticinco das hbiles contados
a partir de la fecha del acta de reconocimiento. Cuando lo objetado sean
actos de liquidacin de contribucin o multa, la apelacin siempre ser ante
el Ministro, de acuerdo a lo establecido en el artculo 136 de la Ley.
Los textos de los artculos 136 y 138 de la Ley Orgnica de Aduanas
nos imponen una reexin: es indudable que los actos de liquidacin de
contribucin o multa deben recurrirse ante el Ministro de Hacienda, por
mandato innegable del artculo 136 pero a su vez el artculo 138 autoriza
al recurrente para que acuda a la va jurisdiccional antes de que se agote
la va administrativa. Cmo interpretar ambos dispositivos en conjunto?
Respuesta: de la forma en que quede mayormente asegurado el derecho a la
defensa, pues este derecho es el principio y las limitaciones a su ejercicio lo
excepcional; por ende, toda limitacin a la defensa que no est expresamente
establecida en texto legal es inexistente y consecuentemente inaplicable. As
Carlos Asuaje Sequera 153
pues, si un ciudadano considera que un acto de liquidacin de contribucin
o multa hecha a su cargo lo lesiona, deber recurrir por va jerrquica, con
lo cual satisfara la exigencia del artculo 136, pero de inmediato quedara
habilitado para ocurrir ante el rgano jurisdiccional competente. Por
interpretacin en contrario del artculo 136, todos los actos aduaneros que no
sean de liquidacin de contribucin o multa pueden recurrirse directamente
ante la jurisdiccin, mximo cuando el artculo 138 dice que no es necesario
el agotamiento de la va administrativa.
Por alguna extraa razn, la Ley establece momentos distintos para
iniciar los lapsos para recurrir los resultados del acto de reconocimiento y los
de liquidacin de contribucin o multa. Para estos ltimos toma en cuenta
el momento de la noticacin, pero para objetar el reconocimiento utiliza
la fecha del acta correspondiente. Este punto de inicio del cmputo puede
resultar muy peligroso para los potenciales recurrentes, pues podra darse
el caso de que la noticacin del acta ocurra una vez vencido el lapso para
recurrir. Para mitigar este dislate legal, los jefes de las ocinas aduaneras
deben ser en extremo vigilantes de que el acta de sea entregada al usuario
una vez concluido el acto reconocimiento o que, en todo caso, que las actas
sean fechadas en el da de su entrega.
CAPITULO VIII
EL CONTROL ADUANERO
Introduccin
Escapa a toda duda que la nalidad fundamental del servicio aduanero
radica en intervenir y controlar el paso de mercancas extranjeras, nacionales
o nacionalizadas, a travs de las fronteras, aguas territoriales y espacio
areo, con el objeto de determinar y aplicar el rgimen jurdico a que esas
mercancas estn sometidas.
Ese control requiere un marco legal, es decir, un conjunto de normas
establecidas en las leyes que coneran competencias, exijan determinadas
conductas a los particulares y establezcan procedimientos en cuya ausencia
no es posible la existencia del estado de derecho.
Como es sabido, para lograr sus cometidos los organismos del Estado
realizan tanto actos jurdicos como operaciones materiales. Las operaciones
materiales que debe realizar el servicio aduanero para ejercer el control que
le impone la legislacin nacional, ser el objeto de los prrafos siguientes.
A riesgo de parecer que hacemos una armacin demasiado evidente
y, por ello, innecesaria, consideramos preciso recordar que las aduanas estn
obligadas primordialmente a ejercer control sobre las mercancas, sobre su
ingreso, egreso y permanencia en territorio aduanero nacional. Los mltiples
documentos que presentan los consignatarios y exportadores y que se
manejan en las ocinas aduaneras tienen un incuestionable valor probatorio
y una innegable importancia en el ejercicio de dichos controles, pero siempre
sern elementos secundarios en la gestin aduanera. La mercanca es y ser
la reina de la aduana.
Las aduanas no pueden perder, ni por un solo instante, el control
y dominio de las mercancas cuyo trmite se encuentre pendiente o en
158 Derecho Aduanero - 2a edicin
desarrollo, as como tampoco debe perder de vista a los vehculos porteadores
desde el momento mismo que lleguen al espacio areo, martimo o terrestre
sobre el cual el Estado venezolano tenga poder de imperio.
1
Segn el Instituto de Derecho Internacional, buque de guerra es todo aquel que pertenece
a la Marina militar y est inscrito como tal en las listas especiales, hallndose autorizado para
usar el pabelln e insignias de la Marina de Guerra, bajo el mando de un ocial al servicio
del Estado y con una tripulacin perteneciente a la misma marina de guerra
El empleo ocasional de un buque mercante en un servicio de guerra no le asigna este carcter.
Se precisa su empleo activo en operaciones de guerra, actuando en forma permanente como
elemento de la marina militar.
Dentro del concepto general de buque de guerra se suele establecer la distincin entre
buques combatientes y buques auxiliares. Estos ltimos son todos los que pueden cooperar
o ayudar en diversas formas a las operaciones de guerra. Unas veces son unidades de la
propia Marina de Guerra que facilitan los mltiples servicios complementarios que requiere
una Escuadra, y otras son barcos de la ota mercante empleados en distintas misiones o
transformados eventualmente en buques de guerra.
Carlos Asuaje Sequera 159
No sera posible el ejercicio del control aduanero si los medios
de transporte pudieran llegar e internarse en el territorio por lugares
escogidos a su libre albedro. Una vez acaecida esa llegada e internacin,
no habra forma de garantizar que los efectos descargados seran los
mismos, en cantidad y calidad, que los transportados desde el exterior o
que, simplemente, el representante del transporte declare falsamente que
el viaje se efectu sin mercancas o con una cantidad menor de ellas que la
realmente movilizada.
Si el vehculo arriba a lugar no habilitado para la operacin que pretenda
realizar, se aplicar una multa al Capitn, pero si procediera a la descarga
de mercancas en tal lugar, se incurrira en el delito de contrabando por
incumplimiento de las formalidades legales y reglamentarias.
La severidad que muestra la Ley en la calicacin de este ilcito, nos
seala la importancia que la legislacin conere al lugar de la descarga
o embarque; es comprensible que as sea, pues durante las operaciones
materiales de carga o descarga se puede lograr o perder el control sobre las
mercancas que exige la legislacin a las ocinas aduaneras.
La requisa
La intervencin aduanera sobre los vehculos que arriben o partan del
territorio nacional desde o con destino a otros pases, se concreta en la gura
de la requisa, la cual consiste en el examen del medio de transporte para
constatar el cumplimiento de las disposiciones aduaneras y vericar que las
mercancas que se encuentren en l estn destinadas al comercio lcito con
Venezuela o con algn otro pas. El medio de prueba de tal destino lcito
son los maniestos de carga (sobordos) que deber presentar el capitn
Carlos Asuaje Sequera 161
o responsable del vehculo a la autoridad aduanera y que sern utilizados
por sta para realizar las constataciones correspondientes. Si a bordo se
encontraran mercancas no sobordadas, que no formen parte del rancho
o que no sean de las comnmente portadas o utilizadas por el vehculo
de que se trate (areo, martimo o terrestre), se proceder al embargo de
los efectos de conformidad con lo establecido en el artculo 322 de la Ley
Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional y a instaurar el procedimiento
por contrabando, por cuanto la Ley exige que la conduccin de mercancas
en buques de cualquier nacionalidad en aguas venezolanas deben estar
destinadas al comercio legtimo con Venezuela o con otra Nacin.
La requisa se puede efectuar en cualquier momento y en cualquier lugar
donde el Estado venezolano ejerza soberana y, en consecuencia, donde el
servicio aduanero pueda ejercer la potestad que le ha sido conada; como
es evidente, este acto no es otra cosa que una operacin material que es
ejercicio directo de esa potestad.
Los vehculos que realicen operaciones o sean objeto de trco
internacional en aguas territoriales, zona contigua, reas fronterizas y espacio
areo nacional pueden ser requisados antes, durante o despus de su arribo
al puerto nacional de destino o con posterioridad al zarpe, aun cuando
hubiesen obtenido el despacho aduanero.
La Ley Orgnica de Aduanas indica que la requisa se pasar nicamente
a los vehculos que realicen trco internacional o, en otros trminos, vayan
de un territorio aduanero a otro, pero no sin antes dejar a salvo dejar a salvo
lo dispuesto en leyes especiales. En virtud de tal texto, debe entenderse que
los vehculos que realicen trco interno (cabotaje) no pueden ser objeto de
tal medida de seguridad scal? Evidentemente, la gura de la requisa slo es
aplicable a los vehculos citados en primer trmino, pues slo a ellos se les
exige que estn provistos de los maniestos de carga (sobordos), documentos
que son indispensables para efectuar las vericaciones pertinentes. Esto no
quiere decir ni debe entenderse que el citado artculo de la Ley Orgnica
de Aduanas constituya una limitacin al ejercicio de la potestad aduanera
sobre los vehculos que no realicen trco internacional; simplemente, la
requisa como operacin material que realiza la aduana en ejercicio de su
obligacin de controlar el paso de mercancas de cualquier nacionalidad por
las fronteras, aguas territoriales o espacio areo, mientras se encuentren a
bordo de los vehculos de transporte que realicen trco internacional, es
un acto material dentro de una actividad contralora de la cual forma parte
162 Derecho Aduanero - 2a edicin
y que especializa, mas no restringe.
Por exigencia de la Ley Orgnica de Aduanas, quien conduzca, tenga
o haga circular mercancas extranjeras deber probar la legal introduccin o
adquisicin en lcito comercio en el pas. De all que el tenedor, a cualquier
ttulo, de efectos extranjeros tiene la obligacin de demostrar la licitud de la
tenencia, bien mediante los documentos aduaneros que la prueben o con la
exhibicin de los instrumentos mercantiles que sealen de forma inequvoca
la lcita adquisicin en el mercado interno.
El despacho aduanero
Este documento seala la conformidad de la aduana con el zarpe del
vehculo y sirve para probar ante otras autoridades de la Repblica o del
exterior que se han cumplido todos los requisitos aduaneros exigibles y que
nada se adeuda por concepto de impuestos, tasas o multas. Este documento
constituye una suerte de solvencia aduanera, en cuya ausencia las autoridades
a quienes competa no pueden autorizar el zarpe.
De acuerdo con la Ley Orgnica de Aduanas, el despacho aduanero
solamente debe ser emitido a favor de los vehculos que partan del territorio
aduanero nacional con destino a otro territorio, pero la Ley de Navegacin
es mucho ms exigente a este respecto y exige dicho documento como
requisito indispensable para que los buques abandonen el puerto, excepto
los pesqueros menores de diez toneladas, los que naveguen en lagos y
ros nacionales sin salir de ellos, los que hagan trco regular dentro de
la jurisdiccin de una Capitana de Puerto, los que se dediquen exclusiva y
directamente al transporte de productos agropecuarios de un fundo a puerto
venezolano y los destinados a recreo y que no alcancen diez toneladas.
Si el artculo de la Ley Orgnica de Aduanas que establece el despacho
aduanero no hubiese usado la locucin sin perjuicio de lo dispuesto en leyes
especiales, hubiese quedado parcialmente derogada la Ley de Navegacin en
lo que respecta a este documento, pero el legislador consider conveniente
que el artculo 59 de dicha Ley no resultara afectado y que, en consecuencia,
dicho despacho siguiera siendo tenido por las capitanas de puerto como
requisito previo e indispensable para autorizar el zarpe de los buques no
expresamente exceptuados.
Si bien la Ley no hace un tratamiento expreso del asunto, el instrumento
en estudio permite a la aduana aprehender el vehculo y sujetarlo a la misma
Carlos Asuaje Sequera 163
gura de prenda legal a que somete a las mercancas llegadas a la zona aduanera
como objetos de una operacin de importacin, exportacin o trnsito. En
todo caso, la emisin del despacho aduanero por las aduanas y su exigibilidad
por otras autoridades a quienes competa, constituye una proteccin de los
intereses scales y una garanta del cumplimiento de los requisitos aduaneros
aplicables a los medios de transporte.
164 Derecho Aduanero - 2a edicin
Carlos Asuaje Sequera 165
CAPITULO IX
Las aduanas y la propiedad intelectual
Antecedentes
Los derechos de autor, tal como los conocemos hoy en da, son el
producto de una larga historia que precede a la invencin de la imprenta
efectuada por Gutenberg en 1445, pues ya los romanos en su Digesto (533
D.C.) sancionaban de manera especial el robo de manuscritos literarios,
dando as muestras de su especial valoracin de este tipo de bien.
Lo que resulta innegable es que la invencin del maguntino4 pone
sobre el tapete los derechos de autor, por cuanto la reproduccin de obras
intelectuales se masica, deja de ser obra de monjes dirigida a un reducido
crculo de ricos cultos y se convierte en un negocio de vastas dimensiones
que da nacimiento a una nueva gura: el editor.
Los editores fueron los primeros beneciarios de la produccin
2
El 20 de mayo de 1998 se produjo en Ginebra la Declaracin sobre el Comercio Electrnico Mun-
dial, en la cual se establece que los miembros mantendrn su prctica actual de no imponer
derechos de aduana a las transmisiones electrnicas.
3
Acuerdo sobre los ADPIC. Artculo 69: Cooperacin internacional Los Miembros convienen en
cooperar entre s con objeto de eliminar el comercio internacional de mercancas que infrinjan
los derechos de propiedad intelectual. A este n, establecern servicios de informacin en
su administracin, darn noticacin de esos servicios y estarn dispuestos a intercambiar
informacin sobre el comercio de las mercancas infractoras. En particular, promovern el
intercambio de informacin y la cooperacin entre las autoridades de aduanas en lo que res-
pecta al comercio de mercancas de marca de fbrica o de comercio falsicadas y mercancas
pirata que lesionan el derecho de autor.
4
Johann Gutenberg nace en Maguncia (alemania) en 1400 aproximadamente y muere en
esa misma ciudad en 1468.
Carlos Asuaje Sequera 167
intelectual. En una poca en que los estados estaban ms pendientes de
aplicar censura que de hacer justicia, se les concedi el derecho de reproducir
con carcter monoplico o exclusivo lo que haba sido producido por otros,
que slo se beneciaban con el honor de ser llamado autores y con la ddiva
ms o menos generosa de algn mecenas.
El aumento de la demanda de los libros y dems material impreso,
incita a los editores a contratar autores para que produzcan obras que
seran puestas en el mercado para la produccin de ganancias. As, el valor
intrnseco del autor recibe un reconocimiento de hecho antes que jurdico
y se siembra la simiente de un derecho que habiendo existido siempre no
es legalmente reconocido hasta el 10 de abril de 1710, fecha en que se dict
el Estatuto de la reina Ana de Inglaterra5, el cual concedi a los autores la
propiedad de sus obras durante catorce aos, prorrogables por igual periodo
si el autor sobreviva a la consumacin del primer lapso.
Transcurri ms de siglo y medio antes de que se creara la Unin
Universal de Naciones para la proteccin de las obras literarias y artsticas,
que dio origen al instrumento marco ms inuyente en la evolucin del
derecho de proteccin a la propiedad intelectual: la Convencin de Berna
(1886), tambin llamada Unin de Berna para la proteccin de las obras
literarias y artsticas. Este instrumento marca el inicio de la conformacin
de un derecho supranacional, que se ampla y profundiza con el curso del
tiempo y que apunta hacia una legislacin universal y nica que se hace
necesaria en la misma medida en que progresan los medios de transporte
y de comunicacin.6
5
An Act for Encouragement of Learning, by Vesting the Copies of Printed Books in the Authors or
Puchasers of such copies, during Times therein mentionad. Traduccin: Un Acta para el estmulo del
saber, atribuyendo los ejemplares de sus libros impresos a los autores o cesionarios de tales
ejemplares, durante el tiempo en ella mencionado.
6
En esta evolucin tecnolgica encontramos la otra caracterstica del derecho de autor: su
dinamismo. Y ello es fcilmente comprensible dado que esta disciplina jurdica, desde sus
inicio, ha estado vinculada al desarrollo de los medio de comunicacin. No es raro as, hoy en
da, ver que en gran parte de los pases la normativa que regula ese derecho es constantemente
revisada y puesta al da ante los nuevos retos de la tecnologa aplicada a los medio de difusin
le plantea. Esta persistente preocupacin tiene un alto impacto en el mbito internacional.
Basta ver los calendarios de trabajo anuales de la Organizacin Mundial de la Propiedad
Intelectual (OMPI) para comprobar esta aseveracin. As, por ejemplo, la Convencin de
Berna, a partir de sus orgenes en el ya lejano ao de 1886, ha vendi sufriendo revisiones
peridicas -cada veinte aos, por lo general- siendo la ltima en Pars en 1971, con una
adecuacin en 1979 y la discusin de un Protocolo a partir de los aos 90. A ltimas fechas,
en el seno de ese organismo internacional, rector del Derecho Intelectual en sus dos ramas,
168 Derecho Aduanero - 2a edicin
Esta Convencin se apoya en un trpode de principios: a) Trato
nacional; b) Proteccin automtica, y; c) Independencia de la proteccin.
El trato nacional establece que las obras originarias de cualquiera de los
pases miembros tendrn en cada uno de los dems pases el mismo trato
que se conere a las obras de sus nacionales; la proteccin automtica
consiste en no subordinar la proteccin al cumplimiento de formalidades
ya sean registros, depsitos, etc reconocindose, de esta manera, la
premisa de que el ttulo fundamental del derecho de autor est en la creacin
intelectual. El tercer principio establece que la tutela que otorga el Convenio
es independiente del que se otorgue a la obra en su pas de origen.
Los Estados Unidos y otras naciones americanas presentaron resistencia
al Convenio de Berna, por considerarlo un sistema ajeno de proteccin de
las obras literarias y artsticas. De esa posicin surgieron convenciones de
carcter regional, especialmente dentro del sistema de la Unin Panamericana,
rmndose, en consecuencia, los siguientes instrumentos: el Tratado sobre
propiedad literaria y artstica (Primer Congreso Sudamericano del Derecho
Internacional Privado, Montevideo, 1889); la Convencin sobre proteccin
de obras literarias y artsticas (II Conferencia Internacional Americana,
Mxico, 1901-2); la Convencin sobre propiedad literaria y artstica (IV
Conferencia Internacional Americana, Buenos Aires, 1910); la Convencin
sobre propiedad literaria y artstica (V Conferencia Internacional Americana,
La Habana, 1928); el Tratado sobre Propiedad Intelectual (Segundo
Congreso Sudamericano de Derecho Internacional Privado, Montevideo,
1939) y ; la Convencin Interamericana sobre el Derecho de Autor de obres
literarias, Cientcas y Artsticas (Conferencia Interamericana de Expertos
en Derecho de Autor, Washington, D.C. 1946).
7
Tomado del web-site de la O.M.C.
8
Prrafo 2 del artculo 1 del ADPIC: A los efectos del presente Acuerdo, la expresin
propiedad intelectual abarca todas las categoras de propiedad intelectual que son objeto
de las secciones 1 a 7 de la Parte II.
Carlos Asuaje Sequera 171
pases industrializados a buscar nuevas y mejores formas de proteccin
a la produccin intelectual de sus nacionales, con especial nfasis en los
productos tecnolgicos cuya invencin exige inversiones ingentes cuya
recuperacin debe quedar garantizada.
La lucha a fondo contra la falsicacin de marcas de fbrica y de
comercio y contra la mercanca piratas que lesiona el derecho de autor9,
recin comienza en Venezuela. Es apenas a partir del 1 de enero del 2000
que a nuestro pas le correspondi aplicar el Acuerdo sobre los ADPIC y,
en consecuencia, las medidas provisionales y las prescripciones especiales relacionadas
con las medidas en frontera a que se reeren las secciones 3 y 4 de su Parte
III, sin que ello obste para que se aplique la Decisin 351 del Acuerdo de
Cartagena que recae sobre las obras literarias, artsticas y cientcas que
puedan reproducirse o divulgarse por cualquier forma o medio conocido
o por conocer.10
Medidas provisionales en el Acuerdo sobre los ADPIC
En el artculo 41 se establece que los procedimientos de observancia
deben permitir la adopcin de medidas ecaces contra las infracciones, con
9
Artculo 51 del ADPIC: ...a)se entender por mercancas de marca de fbrica o de comercio
falsicadas cualesquiera mercancas, incluido su embalaje, que lleven puesta sin autorizacin
una marca de fbrica o de comercio idntica a la marca vlidamente registrada para tales
mercancas, o que no pueda distinguirse en sus aspectos esenciales de esa marca, y que de
ese modo lesione los derechos que al titular de la marca de que se trate otorga la legislacin
del pas de importacin; b) se entender por mercancas pirata que lesionan el derecho de
autor cualesquiera copias hechas sin el consentimiento del titular del derecho o de una
persona debidamente autorizada por l en el pas de produccin y que se realicen directa o
indirectamente a partir de un artculo cuando la realizacin de esa copia habra constituido
infraccin del derecho de autor o de un derecho conexo en virtud de la legislacin del pas
de importacin., pueda presentar a las autoridades competentes, administrativas o judiciales,
una demanda por escrito con objeto de que las autoridades de aduanas suspendan el des-
pacho de esas mercancas para libre circulacin. Los Miembros podrn autorizar para que
se haga dicha demanda tambin respecto de mercancas que supongan otras infracciones
de los derechos de propiedad intelectual, siempre que se cumplan las prescripciones de la
presente seccin. Los Miembros podrn establecer tambin procedimientos anlogos para
que las autoridades de aduanas suspendan el despacho de esas mercancas destinadas a la
exportacin desde su territorio.
10
Decisin 351. Artculo 4.- La proteccin reconocida por la presente Decisin recae sobre
todas las obras literarias, artsticas y cientcas que puedan reproducirse o divulgarse por
cualquier forma o medio conocido o por conocer, y que incluye, entre otras, las siguientes:
a) Las obras expresadas por escrito, es decir, los libros, folletos y cualquier tipo de obra
expresada mediante letras, signos o marcas convencionales; b) Las conferencias, alocucio-
172 Derecho Aduanero - 2a edicin
inclusin de recursos giles. Como los procedimientos judiciales pueden
llevar bastante tiempo, es necesario que las autoridades estn facultadas
para prestar ayuda provisional al titular del derecho con el n de poner
inmediatamente trmino a la presunta infraccin. Las disposiciones sobre la
adopcin de medidas provisionales guran en el artculo 50. En l se dispone
que cada pas debe velar por que sus autoridades judiciales estn facultadas
para ordenar la adopcin de medidas provisionales rpidas y ecaces con
respecto a cualquier derecho de propiedad intelectual.
Han de adoptarse medidas provisionales en dos casos. Uno de ellos es
cuando son necesarias para impedir que se produzca una infraccin o para
evitar que las mercancas infractoras entren en los circuitos comerciales. Ello
incluye impedir que las mercancas infractoras importadas desaparezcan
en los circuitos nacionales de distribucin inmediatamente despus del
despacho de aduana. El otro caso es cuando esas medidas son necesarias
para preservar pruebas relacionadas con la presunta infraccin.
Para que las medidas provisionales sean ecaces puede ser necesaria
su adopcin sin aviso previo a la otra parte. Por consiguiente, las autoridades
judiciales deben estar facultadas para adoptar medidas provisionales,
cuando ello sea conveniente, inaudita altera parte, es decir, sin haber odo
previamente a la otra parte, en particular cuando haya probabilidad de que
cualquier retraso cause un dao irreparable al titular de los derechos o cuando
haya un riesgo demostrable de destruccin de pruebas (prrafo 2).
Los tribunales podrn exigir al demandante que presente las pruebas
de que razonablemente disponga de ser el titular del derecho y de que su
derecho es objeto o va a ser objeto inminentemente de infraccin (prrafo
3). Podr exigrsele tambin que facilite la informacin necesaria para la
identicacin de las mercancas (prrafo 5). Cuando se hayan adoptado
medidas provisionales sin haber odo a la otra parte, deben noticarse
nes, sermones y otras obras de la misma naturaleza; c) Las composiciones musicales con
letra o sin ella; d) Las obras dramticas y dramtico-musicales; e) Las obras coreogrcas
y las pantomimas; f) Las obras cinematogrcas y dems obras audiovisuales expresadas
por cualquier procedimiento; g) Las obras de bellas artes, incluidos los dibujos, pinturas,
esculturas, grabados y litografas; h) Las obras de arquitectura; i) Las obras fotogrcas y las
expresadas por procedimiento anlogo a la fotografa; j) Las obras de arte aplicado; k) Las
ilustraciones, mapas, croquis, planos, bosquejos y las obras plsticas relativas a la geografa,
la topografa, la arquitectura o las ciencias; l) Los programas de ordenador; ll) Las antologas
o compilaciones de obras diversas y las bases de datos, que por la seleccin o disposicin de
las materias constituyan creaciones personales.
Carlos Asuaje Sequera 173
sin demora a la parte afectada, a ms tardar inmediatamente despus de
ponerlas en aplicacin. El demandado tendr derecho a revisin, en un plazo
razonable contado a partir de la noticacin, con objeto de decidir si deben
modicarse, revocarse o conrmarse esas medidas (prrafo 4).
Las disposiciones sobre las medidas provisionales contienen ciertas
salvaguardias contra su abuso. Las autoridades judiciales podrn exigir al
demandante que aporte una anza o garanta equivalente que sea suciente
para proteger al demandado y evitar abusos (prrafo 3). Las medidas
provisionales se revocarn o quedarn de otro modo sin efecto, a peticin
del demandado, si el demandante no inicia el procedimiento conducente
a una decisin sobre el fondo del asunto en un plazo razonable que ha de
ser determinado por la autoridad judicial que haya ordenado las medidas.
A falta de esa determinacin, el plazo no podr ser superior a 20 das
hbiles o 31 das naturales, si este plazo fuera mayor (prrafo 6). Cuando las
medidas provisionales sean revocadas o caduquen por accin u omisin del
demandante, o en aquellos casos en que posteriormente se determine que
no hubo infraccin ni amenaza de infraccin de un derecho de propiedad
intelectual, las autoridades judiciales estarn facultadas para ordenar al
demandante que pague al demandado una indemnizacin adecuada por
cualquier dao causado por esas medidas (prrafo 7).
Los principios enunciados supra son tambin aplicables a los
procedimientos administrativos en la medida en que puedan ordenarse
medidas provisionales como consecuencia de esos procedimientos (prrafo
8).11
Prescripciones especiales relacionadas con las medidas en frontera en el Acuerdo
sobre los ADPIC
En la parte del Acuerdo sobre los ADPIC dedicada a la observancia
se hace especial hincapi en los mecanismos internos de observancia, que, si
son ecaces, permitirn detener la actividad infractora en el origen: el punto
de produccin. En los casos en que resulte posible, es un medio de hacer
observar los derechos de propiedad intelectual ms ecaz y que es menos
probable d lugar a riesgos de discriminacin contra las importaciones que
las medidas especiales en frontera. No obstante, en el Acuerdo se reconoce
que esa observancia en el origen no siempre es posible y que, en todo
11
Tomado del web-site de la O.M.C.
174 Derecho Aduanero - 2a edicin
caso, no todos los pases son Miembros del Acuerdo sobre los ADPIC.
Por consiguiente, se reconoce tambin en el Acuerdo la importancia de los
procedimientos de observancia en frontera, que permitirn a los titulares
de los derechos obtener la cooperacin de las administraciones de aduanas
con objeto de impedir el despacho de las mercancas infractoras para libre
circulacin. Las prescripciones especiales relacionadas con las medidas
en frontera guran en la seccin 4 de la parte del Acuerdo dedicada a la
observancia.
De conformidad con el artculo 51 del Acuerdo, entre las mercancas
que deben estar sujetas a procedimientos de observancia en frontera deben
gurar por lo menos las mercancas de marca de fbrica o de comercio
falsicadas y las mercancas pirata que lesionan el derecho de autor que se
presenten para su importacin. El citado artculo permite que los gobiernos
Miembros tengan exibilidad para incluir o no importaciones de mercancas
que entraen otras infracciones de derechos de propiedad intelectual.
Los Miembros tienen asimismo libertad para decidir la aplicacin de esos
procedimientos a las importaciones paralelas. Ello queda conrmado en la
nota de pie de pgina 13 al mencionado artculo, segn la cual queda entendido
que no habr obligacin de aplicar esos procedimientos a las importaciones
de mercancas puestas en el mercado en otro pas por el titular del derecho
o con su consentimiento. De conformidad con el artculo 60, los Miembros
podrn excluir de la aplicacin de esos procedimientos las importaciones de
minimis, es decir, pequeas cantidades de mercancas que no tengan carcter
comercial y formen parte del equipaje personal de los viajeros o se enven en
pequeas partidas. El artculo 51 deja a los Miembros la decisin de aplicar
procedimientos anlogos para la suspensin por parte de las autoridades
aduaneras del despacho de mercancas infractoras destinadas a la exportacin
desde sus territorios o a las mercancas en trnsito.
El mecanismo bsico exigido por el Acuerdo es que cada Miembro
debe designar unas autoridades competentes, de carcter administrativo
o judicial, a las que los titulares de derechos puedan presentar solicitudes
de adopcin de medidas por parte de las autoridades de aduanas (artculo
51). El titular de un derecho que presente una solicitud a las autoridades
competentes estar obligado a presentar pruebas sucientes de que existe
presuncin de infraccin de su derecho de propiedad intelectual y a facilitar
una descripcin sucientemente detallada de las mercancas de modo que
puedan ser reconocidas con facilidad por las autoridades de aduanas. Las
Carlos Asuaje Sequera 175
autoridades competentes comunicarn al demandante si ha sido aceptada
la demanda y, en la afirmativa, el correspondiente plazo, y darn las
instrucciones necesarias a los funcionarios de aduanas (artculo 52). Despus,
corresponder al demandante iniciar un procedimiento conducente a la
adopcin de una decisin sobre el fondo del asunto. En el Acuerdo se exige
que se establezca un sistema que permita que se adopten medidas sobre
la base de una solicitud del titular de un derecho, pero se deja que sean los
Miembros quienes decidan pedir o no a las autoridades competentes que
acten por propia iniciativa. En el artculo 58 guran algunas disposiciones
adicionales aplicables a esa actuacin de ocio.
Las disposiciones sobre las medidas en frontera requieren la
adopcin de lo que son esencialmente medidas provisionales contra las
importaciones de mercancas infractoras. Se prevn muchos de los tipos de
salvaguardias contra abusos que aparecen en el artculo 50 con respecto a
las medidas judiciales provisionales. Las autoridades competentes podrn
exigir al demandante que aporte una anza o garanta equivalente que sea
suciente para proteger al demandado y a las autoridades competentes e
impedir abusos. Sin embargo, esa anza o garanta equivalente no deber
disuadir indebidamente del recurso a esos procedimientos (prrafo 1 del
artculo 53). Debe noticarse prontamente al importador y al demandante
la retencin de las mercancas (artculo 54). Si el titular del derecho no inicia
un procedimiento conducente a una decisin sobre el fondo de la cuestin
en un plazo no superior a 10 das hbiles, se proceder normalmente al
despacho de las mercancas (artculo 55). Cuando las mercancas entraen
la presunta infraccin de dibujos o modelos industriales, patentes, esquemas
de trazado o informacin no divulgada, el importador debe tener derecho a
obtener su despacho de aduana previo depsito de una anza suciente para
proteger al titular del derecho de cualquier infraccin, aun cuando se haya
iniciado un procedimiento conducente a la adopcin de una decisin sobre
el fondo de la cuestin (prrafo 2 del artculo 53). Una vez se haya iniciado
el procedimiento judicial sobre el fondo del asunto, las autoridades judiciales
podrn continuar la suspensin del despacho de aduana de las mercancas en
cumplimiento de una medida judicial provisional. En tal caso, se aplicarn
las disposiciones sobre medidas provisionales contenidas en el artculo 50.
Podr exigirse al demandante que pague una indemnizacin adecuada a
las personas cuyos intereses se hayan visto desfavorablemente afectados
por la retencin infundada de las mercancas o por la retencin de las
176 Derecho Aduanero - 2a edicin
que se hayan despachado por no haber iniciado a tiempo el demandante
el procedimiento conducente a la adopcin de una decisin sobre el
fondo de la cuestin (artculo 56).
Las autoridades competentes deben estar facultadas para dar al
titular del derecho oportunidades sucientes para que haga inspeccionar,
con el n de fundamentar sus reclamaciones, cualesquiera mercancas
retenidas por las autoridades de aduanas. Cuando, como consecuencia
de la adopcin de una decisin sobre el fondo del asunto, se haya
concluido que las mercancas infringen un derecho, el Acuerdo deja que
sean los Miembros quienes decidan si se informa al titular del derecho
sobre otras personas que acten en el circuito de distribucin con el
n de que puedan adoptarse tambin medidas apropiadas contra ellas
(artculo 57).
En lo que se reere a los recursos, las autoridades competentes
deben estar facultadas para ordenar que las mercancas infractoras sean
destruidas o apartadas de los circuitos comerciales de forma que se
evite todo dao al titular del derecho. Los principios contenidos en el
artculo 46 sobre los recursos civiles por ejemplo, la necesidad de que
exista proporcin son tambin aplicables a las medidas en frontera.
En lo que se reere a las mercancas de marca de fbrica o de comercio
falsicadas, las autoridades no podrn permitir, salvo en circunstancias
excepcionales, que las mercancas infractoras se reexporten en el
mismo estado ni las sometern a un procedimiento aduanero distinto.
Estos recursos se entendern sin perjuicio de las dems acciones a que
pueda acogerse el titular de los derechos por ejemplo, para obtener
indemnizacin por daos mediante un procedimiento civil y a reserva
tambin del derecho del demandado a solicitar una revisin por parte
de una autoridad judicial (artculo 59). 12
Los artculos del Acuerdo sobre los ADPIC principalmente
relacionados con la actividad aduanera, son los siguientes:
Artculo 50
1. Las autoridades judiciales estarn facultadas para ordenar la adopcin
de medidas provisionales rpidas y ecaces destinadas a:
12
Tomado del web-site de la O.M.C.
Carlos Asuaje Sequera 177
a) evitar que se produzca la infraccin de cualquier derecho de propiedad
intelectual y, en particular, evitar que las mercancas ingresen en los circuitos
comerciales de la jurisdiccin de aqullas, inclusive las mercancas importadas,
inmediatamente despus del despacho de aduana;
b) preservar las pruebas pertinentes relacionadas con la presunta
infraccin.
2. Las autoridades judiciales estarn facultadas para adoptar medidas
provisionales, cuando ello sea conveniente, sin haber odo a la otra parte,
en particular cuando haya probabilidad de que cualquier retraso cause dao
irreparable al titular de los derechos, o cuando haya un riesgo demostrable
de destruccin de pruebas.
3. Las autoridades judiciales estarn facultadas para exigir al demandante
que presente las pruebas de que razonablemente disponga, con el n de
establecer a su satisfaccin con un grado suciente de certidumbre que el
demandante es el titular del derecho y que su derecho es objeto o va a ser
objeto inminentemente de infraccin, y para ordenar al demandante que
aporte una anza o garanta equivalente que sea suciente para proteger al
demandado y evitar abusos.
4. Cuando se hayan adoptado medidas provisionales sin haber odo a
la otra parte, stas se noticarn sin demora a la parte afectada a ms
tardar inmediatamente despus de ponerlas en aplicacin. A peticin del
demandado, en un plazo razonable contado a partir de esa noticacin se
proceder a una revisin, en la que se le reconocer el derecho de audiencia,
con objeto de decidir si deben modicarse, revocarse o conrmarse esas
medidas.
5. La autoridad encargada de la ejecucin de las medidas provisionales podr
exigir al demandante que presente cualquiera otra informacin necesaria
para la identicacin de las mercancas de que se trate.
6. Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo 4, las medidas provisionales
adoptadas al amparo de los prrafos 1 y 2 se revocarn o quedarn de otro
modo sin efecto, a peticin del demandado, si el procedimiento conducente
a una decisin sobre el fondo del asunto no se inicia en un plazo razonable
que habr de ser establecido, cuando la legislacin de un Miembro lo permita,
por determinacin de la autoridad judicial que haya ordenado las medidas,
y que a falta de esa determinacin no ser superior a 20 das hbiles o 31
das naturales, si este plazo fuera mayor.
178 Derecho Aduanero - 2a edicin
7. En los casos en que las medidas provisionales sean revocadas o
caduquen por accin u omisin del demandante, o en aquellos casos en
que posteriormente se determine que no hubo infraccin o amenaza
de infraccin de un derecho de propiedad intelectual, las autoridades
judiciales estarn facultadas para ordenar al demandante, previa peticin del
demandado, que pague a ste una indemnizacin adecuada por cualquier
dao causado por esas medidas.
8. En la medida en que puedan ordenarse medidas provisionales a resultas de
procedimientos administrativos, esos procedimientos se atendrn a principios
sustancialmente equivalentes a los enunciados en esta seccin.
Seccin 4: Prescripciones especiales relacionadas con las medidas en frontera
(En caso de que un Miembro haya desmantelado lo esencial de sus
medidas de control sobre los movimientos de mercancas a travs de sus
fronteras con otro Miembro con el que participe en una unin aduanera,
no estar obligado a aplicar las disposiciones de la presente seccin en esas
fronteras.
Artculo 51
Suspensin del despacho de aduana por las autoridades aduaneras
Los Miembros, de conformidad con las disposiciones que siguen,
adoptarn procedimientos(Queda entendido que no habr obligacin de
aplicar estos procedimientos a las importaciones de mercancas puestas en
el mercado en otro pas por el titular del derecho o con su consentimiento,
ni a las mercancas en trnsito) para que el titular de un derecho, que tenga
motivos vlidos para sospechar que se prepara la importacin de mercancas
de marca de fbrica o de comercio falsicadas o mercancas pirata que
lesionan el derecho de autor (Para los nes del presente Acuerdo).
a) se entender por mercancas de marca de fbrica o de comercio
falsicadas cualesquiera mercancas, incluido su embalaje, que lleven apuesta
sin autorizacin una marca de fbrica o de comercio idntica a la marca
vlidamente registrada para tales mercancas, o que no pueda distinguirse
en sus aspectos esenciales de esa marca, y que de ese modo lesione los
derechos que al titular de la marca de que se trate otorga la legislacin del
pas de importacin;
b) se entender por mercancas pirata que lesionan el derecho de autor
cualesquiera copias hechas sin el consentimiento del titular del derecho o de
una persona debidamente autorizada por l en el pas de produccin y que se
Carlos Asuaje Sequera 179
realicen directa o indirectamente a partir de un artculo cuando la realizacin
de esa copia habra constituido infraccin del derecho de autor o de un
derecho conexo en virtud de la legislacin del pas de importacin., pueda
presentar a las autoridades competentes, administrativas o judiciales, una
demanda por escrito con objeto de que las autoridades de aduanas suspendan
el despacho de esas mercancas para libre circulacin. Los Miembros podrn
autorizar para que se haga dicha demanda tambin respecto de mercancas
que supongan otras infracciones de los derechos de propiedad intelectual,
siempre que se cumplan las prescripciones de la presente seccin. Los
Miembros podrn establecer tambin procedimientos anlogos para que las
autoridades de aduanas suspendan el despacho de esas mercancas destinadas
a la exportacin desde su territorio.
Artculo 52
Demanda
Se exigir a todo titular de un derecho que inicie un procedimiento
de conformidad con el artculo 51 que presente pruebas sucientes que
demuestren a satisfaccin de las autoridades competentes que, de acuerdo
con la legislacin del pas de importacin, existe presuncin de infraccin
de su derecho de propiedad intelectual y que ofrezca una descripcin
sucientemente detallada de las mercancas de modo que puedan ser
reconocidas con facilidad por las autoridades de aduanas. Las autoridades
competentes comunicarn al demandante, dentro de un plazo razonable, si
han aceptado la demanda y, cuando sean ellas mismas quienes lo establezcan,
el plazo de actuacin de las autoridades de aduanas.
Artculo 53
Fianza o garanta equivalente
1. Las autoridades competentes estarn facultadas para exigir al
demandante que aporte una anza o garanta equivalente que sea suciente
para proteger al demandado y a las autoridades competentes e impedir
abusos. Esa anza o garanta equivalente no deber disuadir indebidamente
del recurso a estos procedimientos.
2. Cuando a consecuencia de una demanda presentada en el mbito de
la presente seccin, las autoridades aduaneras hayan suspendido el despacho
para libre circulacin de mercancas que comporten dibujos o modelos
industriales, patentes, esquemas de trazado o informacin no divulgada,
180 Derecho Aduanero - 2a edicin
sobre la base de una decisin no tomada por una autoridad judicial u otra
autoridad independiente, y el plazo estipulado en el artculo 55 haya vencido
sin que la autoridad debidamente facultada al efecto dicte una medida
precautoria provisional, y si
se han cumplido todas las dems condiciones requeridas para la
importacin, el propietario, el importador o el consignatario de esas
mercancas tendr derecho a obtener que se proceda al despacho de aduana
de las mismas previo depsito de una anza por un importe que sea suciente
para proteger al titular del derecho en cualquier caso de infraccin. El pago
de tal anza se entender sin perjuicio de ningn otro recurso a disposicin
del titular del derecho, y se entender asimismo que la anza se devolver si
ste no ejerce el derecho de accin en un plazo razonable.
Artculo 54
Noticacin de la suspensin
Se noticar prontamente al importador y al demandante la suspensin
del despacho de aduana de las mercancas de conformidad con el artculo
51.
Artculo 55
Duracin de la suspensin
En caso de que en un plazo no superior a 10 das hbiles contado a
partir de la comunicacin de la suspensin al demandante mediante aviso,
las autoridades de aduanas no hayan sido informadas de que una parte
que no sea el demandado ha iniciado el procedimiento conducente a una
decisin sobre el fondo de la cuestin o de que la autoridad debidamente
facultada al efecto ha adoptado medidas provisionales que prolonguen
la suspensin del despacho de aduana de las mercancas, se proceder al
despacho de las mismas si se han cumplido todas las dems condiciones
requeridas para su importacin o exportacin; en los casos en que proceda,
el plazo mencionado podr ser prorrogado por otros 10 das hbiles. Si se
ha iniciado el procedimiento conducente a una decisin sobre el fondo del
asunto, a peticin del demandado se proceder en un plazo razonable a una
revisin, que incluir el derecho de audiencia, con objeto de decidir si esas
medidas deben modicarse, revocarse o conrmarse. No obstante, cuando
la suspensin del despacho de aduana se efecte o se contine en virtud de
una medida judicial provisional, se aplicarn las disposiciones del prrafo
6 del artculo 50.
Carlos Asuaje Sequera 181
Artculo 56
Indemnizacin al importador y al propietario de las mercancas
Las autoridades pertinentes estarn facultadas para ordenar al
demandante que pague al importador, al consignatario y al propietario de
las mercancas una indemnizacin adecuada por todo dao a ellos causado
por la retencin infundada de las mercancas o por la retencin de las que
se hayan despachado de conformidad con lo dispuesto en el artculo 55.
Artculo 57
Derecho de inspeccin e informacin
Sin perjuicio de la proteccin de la informacin condencial, los
Miembros facultarn a las autoridades competentes para dar al titular del
derecho oportunidades sucientes para que haga inspeccionar, con el n
de fundamentar sus reclamaciones, cualesquiera mercancas retenidas por
las autoridades de aduanas. Las autoridades competentes estarn asimismo
facultadas para dar al importador oportunidades equivalentes para que
haga inspeccionar esas mercancas. Los Miembros podrn facultar a las
autoridades competentes para que, cuando se haya adoptado una decisin
positiva sobre el fondo del asunto, comuniquen al titular del derecho el
nombre y direccin del consignador, el importador y el consignatario, as
como la cantidad de las mercancas de que se trate.
Artculo 58
Actuacin de ocio
Cuando los Miembros pidan a las autoridades competentes que
acten por propia iniciativa y suspendan el despacho de aquellas mercancas
respecto de las cuales tengan la presuncin de que infringen un derecho de
propiedad intelectual:
a) las autoridades competentes podrn pedir en cualquier momento al
titular del derecho toda informacin que pueda serles til para ejercer esa
potestad;
b) la suspensin deber noticarse sin demora al importador y al titular del
derecho. Si el importador recurre contra ella ante las autoridades competentes,
la suspensin quedar sujeta, mutatis mutandis, a las condiciones estipuladas
en el artculo 55;
c) los Miembros eximirn tanto a las autoridades como a los funcionarios
182 Derecho Aduanero - 2a edicin
pblicos de las responsabilidades que daran lugar a medidas correctoras
adecuadas slo en el caso de actuaciones llevadas a cabo o proyectadas de
buena fe.
Artculo 59
Recursos
Sin perjuicio de las dems acciones que correspondan al titular del
derecho y a reserva del derecho del demandado a apelar ante una autoridad
judicial, las autoridades competentes estarn facultadas para ordenar la
destruccin o eliminacin de las mercancas infractoras de conformidad con
los principios establecidos en el artculo 46. En cuanto a las mercancas de
marca de fbrica o de comercio falsicadas, las autoridades no permitirn,
salvo en circunstancias excepcionales, que las mercancas infractoras se
reexporten en el mismo estado ni las sometern a un procedimiento aduanero
distinto.
Artculo 60
Importaciones insignicantes
Los Miembros podrn excluir de la aplicacin de las disposiciones
precedentes las pequeas cantidades de mercancas que no tengan carcter
comercial y formen parte del equipaje personal de los viajeros o se enven
en pequeas partidas.
Deniciones
En esta Decisin se encuentran las siguientes deniciones:
Autor: Persona fsica que realiza la creacin intelectual.
Artista intrprete o ejecutante: Persona que representa, canta, lee, recita,
interpreta o ejecuta en cualquier forma una obra.
Autoridad Nacional Competente: Organo designado al efecto, por la
legis-lacin nacional sobre la materia.
Copia o ejemplar: Soporte material que contiene la obra, como resultado
de un acto de reproduccin.
Derechohabiente: Persona natural o jurdica a quien por cualquier ttulo
184 Derecho Aduanero - 2a edicin
se transmiten derechos reconocidos en la presente Decisin.
Distribucin al pblico: Puesta a disposicin del pblico del original o
copias de la obra mediante su venta, alquiler, prstamo o de cualquier otra
forma.
Divulgacin: Hacer accesible la obra al pblico por cualquier medio o
procedimiento.
Emisin: Difusin a distancia de sonidos o de imgenes y sonidos para
su recepcin por el pblico. Fijacin: Incorporacin de signos, sonidos o
i-mgenes sobre una base material que permita su percepcin, reproduccin
o comunicacin.
Fonograma: Toda jacin exclusivamente sonora de los sonidos de una
representacin o ejecucin o de otros sonidos. Las grabaciones gramofnicas
y magnetofnicas se consideran copias de fonogramas.
Grabacin Efmera: Fijacin sonora o audiovisual de una representacin
o ejecucin o de una emisin de radiodifusin, realizada por un perodo
transitorio por un organismo de radiodifusin, utilizando sus propios medios,
y empleada en sus propias emisiones de radiodifusin.
Obra: Toda creacin intelectual original de naturaleza artstica, cientca o
literaria, susceptible de ser divulgada o reproducida en cualquier forma.
Obra audiovisual: Toda creacin expresada mediante una serie de
imgenes asociadas, con o sin sonorizacin incorporada, que est destinada
esencialmente a ser mostrada a travs de aparatos de proyeccin o cualquier
otro medio de comunicacin de la imagen y de sonido, independientemente
de las caractersticas del soporte material que la contiene.
Obra de arte aplicado: Creacin artstica con funciones utilitarias o
incorporada en un artculo til, ya sea una obra de artesana o producida
en escala industrial.
Obra Plstica o de bellas artes: Creacin artstica cuya nalidad apela al
sentido esttico de la persona que la contempla, como las pinturas, dibujos,
grabados y litografas. No quedan comprendidas en la denicin, a los
efectos de la presente Decisin, las fotografas, las obras arquitectnicas y
las audiovisuales.
Ocina Nacional Competente: Organo administrativo encargado de la
proteccin y aplicacin del Derecho de Autor y Derechos Conexos.
Organismo de radiodifusin: Empresa de radio o televisin que
Carlos Asuaje Sequera 185
transmite programas al pblico.
Productor: Persona natural o jurdica que tiene la iniciativa, la
coordinacin y la responsabilidad en la produccin de la obra, por
ejemplo, de la obra audiovisual o del programa de ordenador.
Productor de fonogramas: Persona natural o jurdica bajo cuya iniciativa,
responsabilidad y coordinacin, se jan por primera vez los sonidos de
una ejecucin u otros sonidos.
Programa de ordenador (Software): Expresin de un conjunto de ins-
trucciones mediante palabras, cdigos, planes o en cualquier otra forma
que, al ser incorporadas en un dispositivo de lectura automatizada, es
capaz de hacer que un ordenador un aparato electrnico o similar
capaz de elaborar informaciones, ejecute determinada tarea u obtenga
determinado resultado. El programa de ordenador comprende tambin
la documentacin tcnica y los manuales de uso.
Publicacin: Produccin de ejemplares puestos al alcance del pblico
con el consentimiento del titular del respectivo derecho, siempre que
la disponibilidad de tales ejemplares permita satisfacer las necesidades
razonables del pblico, teniendo en cuenta la naturaleza de la obra.
Retransmisin: Reemisin de una seal o de un programa recibido
de otra fuente, efectuada por difusin inalmbrica de signos, sonidos
o imgenes, o mediante hilo, cable, bra ptica u otro procedimiento
anlogo.
Titularidad: Calidad del titular de derechos reconocidos por la presente
Decisin.
Usos honrados: Los que no intereren con la explotacin normal de
la obra ni causan un perjuicio irrazonable a los intereses legtimos del
autor.
Uso personal: Reproduccin u otra forma de utilizacin, de la obra de
otra persona, en un solo ejemplar, exclusivamente para el propio uso
de un individuo, en casos tales como la investigacin y el esparcimiento
personal.
Objeto de la proteccin
A decir de su artculo 4, la proteccin reconocida por esta Decisin recae
sobre todas las obras literarias, artsticas y cientcas que puedan reproducirse
o divulgarse por cualquier forma o medio conocido o por conocer, y que
186 Derecho Aduanero - 2a edicin
incluye, entre otras, las siguientes: a) Las obras expresadas por escrito, es
decir, los libros, folletos y cualquier tipo de obra expresada mediante letras,
signos o marcas convencionales; b) Las conferencias, alocuciones, sermones
y otras obras de la misma naturaleza; c) Las composiciones musicales con
letra o sin ella; d) Las obras dramticas y dramtico-musicales; e) Las obras
coreogrcas y las pantomimas; f) Las obras cinematogrcas y dems
obras audiovisuales expresadas por cualquier procedimiento; g) Las obras de
bellas artes, incluidos los dibujos, pinturas, esculturas, grabados y litografas;
h) Las obras de arquitectura; i) Las obras fotogrcas y las expresadas por
procedimiento anlogo a la fotografa; j) Las obras de arte aplicado; k) Las
ilustraciones, mapas, croquis, planos, bosquejos y las obras plsticas relativas
a la geografa, la topografa, la arquitectura o las ciencias; l) Los programas de
ordenador; ll) Las antologas o compilaciones de obras diversas y las bases de
datos, que por la seleccin o disposicin de las materias constituyan creaciones
personales. Este instrumento tambin protege las traducciones, adaptaciones,
transformaciones o arreglos de otras obras, todo ello con independencia del
objeto material al cual est incorporada la obra.
Lo que esta Decisin protege es la forma mediante la cual las ideas del
autor son descritas, explicadas, ilustradas o incorporadas a las obras, pues
no son objeto de proteccin las ideas contenidas en las obras literarias y
artsticas, o el contenido ideolgico o tcnico de las obras cientcas, ni su
aprovechamiento industrial o comercial.
Duracin de la proteccin
Esta no ser inferior a la vida del autor y cincuenta aos despus de
su muerte, mas cuando la titularidad de los derechos corresponda a una
persona jurdica, la proteccin no ser inferior a cincuenta aos contados a
partir de la realizacin, divulgacin o publicacin de la obra.
La Decisin deja a cada pas Miembro la libertad de establecer, de
conformidad con el Convenio de Berna para la Proteccin de las Obras
Literarias y Artsticas, que el plazo de proteccin, para determinadas obras,
se cuente a partir de la fecha de su realizacin, divulgacin o publicacin.
En caso de muerte del autor, la proteccin se contar a partir del
primero de enero del ao siguiente al de la muerte o al de la realizacin,
divulgacin o publicacin de la obra.
Aspectos procesales
En lo relativo a los aspectos procesales, la Decisin impone la
obligacin de observar el debido y adecuado proceso, segn los principios
de economa procesal, celeridad, igualdad de las partes ante la ley, ecacia e
imparcialidad y conocimiento pleno para las partes de todas las actuaciones
procesales.
Adems establece que la autoridad competente podr ordenar las
medidas cautelares siguientes: a) El cese inmediato de la actividad ilcita;
b) La incautacin, el embargo, decomiso o secuestro preventivo, segn
corresponda, de los ejemplares producidos con infraccin de cualquiera
de los derechos reconocidos en la presente Decisin; c) La incautacin,
embargo, decomiso o secuestro, de los aparatos o medios utilizados para
la comisin del ilcito.
Adems, podr ordenar lo siguiente:
El pago al titular del derecho infringido de una reparacin o
indemnizacin adecuada en compensacin por los daos y perjuicios sufridos
con motivo de la violacin de su derecho;
Carlos Asuaje Sequera 189
Que el infractor asuma el pago de las costas del proceso en que haya
incurrido el titular del derecho infringido;
El retiro denitivo de los canales comerciales, de los ejemplares que
constituyan infraccin del derecho;
Las sanciones penales equivalentes a aquellas que se aplican a delitos
de similar magnitud.
Objeto de la proteccin
En esta Ley se consideran obras del ingenio sometidas a proteccin las
siguientes: los libros, folletos y otros escritos literarios, artsticos y cientcos,
incluidos los programas de computacin, as como su documentacin tcnica
y manuales de uso; las conferencias, alocuciones, sermones y otras obras de
la misma naturaleza; las obras dramticas o dramtico- musicales, las obras
coreogrcas y pantommicas cuyo movimiento escnico se haya jado por
escrito o en otra forma; las composiciones musicales con o sin palabras;
las obras cinematogrcas y dems obras audiovisuales expresadas por
cualquier procedimiento; las obras de dibujo, pintura, arquitectura, grabado
o litografa; las obras de arte aplicado, que no sean meros modelos y dibujos
industriales; las ilustraciones y cartas geogrcas; los planos, obras plsticas
y croquis relativos a la geografa, a la topografa, a la arquitectura o a las
ciencias; y, en n, toda produccin literaria, cientca o artstica susceptible
de ser divulgada o publicada por cualquier medio o procedimiento. Adems
de las sealadas, se tienen como obras del ingenio distintas de la original las
traducciones, adaptaciones, transformaciones o arreglos de otras obras, as
como tambin las antologas o compilaciones de obras diversas y las bases
de datos, que por la seleccin o disposicin de las materias constituyen
creaciones personales;13 quedan expresamente excluidos los textos de las
leyes, decretos, reglamentos ociales, tratados pblicos, decisiones judiciales
y dems actos ociales.14
190 Derecho Aduanero - 2a edicin
Las obras de autores extranjeros que no hayan sido publicadas en
Venezuela, quedan protegidas por los acuerdos internacionales de los cuales
la Repblica forme parte, aplicndose la proteccin que concede la nuestra
legislacin interna cuando el autor sea nacional de un pas que conera
proteccin equivalente a los autores venezolanos.
18
Ver el artculo 98 de la Constitucin.
19
Ver artculos 24 y 120 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
20
Ver artculos 130 de la Ley sobre el derecho de Autor y 29 de la Ley Orgnica de la Ad-
ministracin Central.
21
Ver el numeral 2 del artculo 49 de la Constitucin y el Captulo I del Ttulo III de la Ley
sobre Simplicacin de trmites administrativos.
22
Las noticaciones al demandante y al importador deben hacerse sin demora, segn lo
sealado en el artculo 54, ejusdem. En sentido similar se pronuncia el ltimo prrafo del
artculo 87 de la Ley Orgnica de Aduanas.
Carlos Asuaje Sequera 193
Desaduanamiento de mercancas sujetas a medidas provisionales
Una vez que la autoridad aduanera haya recibido del rgano
competente en materia de propiedad intelectual la solicitud de no desaduanar
un determinado embarque, se inicia un procedimiento que en lo a aduanas
se reere puede concluir por alguna de las siguientes razones:
a) Por caducar el lapso de diez das hbiles comentado en el prrafo
anterior;
b) Por solicitud del rgano competente en materia de propiedad intelectual,
en el sentido de que se permita el desaduanamiento, previa presentacin de
garanta para proteger los derechos en juego;
c) Por decisin del rgano competente para decidir el fondo del asunto.
Del contexto legal se desprende que la aduana retiene y custodia,
pero las decisiones sobre el asunto corresponden a otras autoridades
administrativas o judiciales.
Lo que resulta anbolgico es el segundo prrafo del artculo 87 en
lo que respecta al rgano ante el cual se debe consignar la garanta. Por una
parte, parece lgico pensar que si es la Direccin Nacional del Derecho de
Autor la que toma las decisiones incluida entre stas el establecimiento
del monto de la garanta a ella debe corresponderle su recepcin y
administracin; de otro lado, la redaccin de este prrafo nos induce a
pensar que el rgano competente slo ja el monto, correspondiendo a
la autoridad aduanera recibir y custodiar el correspondiente documento y
realizar la ejecucin si as lo decidieran los rganos del Estado competentes
para pronunciarse sobre el fondo del asunto. Esta segunda alternativa puede
ser la correcta, si tomamos en cuenta que la garanta suple a la mercanca,
siendo esta ltima la que, en primera instancia, garantiza tanto los derechos
del Fisco como los que corresponden a los propietarios intelectuales.
194 Derecho Aduanero - 2a edicin
Carlos Asuaje Sequera 195
CAPITULO X
LA DECLARACION DE MERCANCIAS
Renuncia a la consignacin
La declaracin de las mercancas no es obligatoria para quien aparezca
como consignatario en el conocimiento de embarque, gua area o en la
gua de encomienda. Este puede, a su libre albedro, designar a otra persona
para que las declare, siempre y cuando no exista declaracin precedente ni
se haya materializado el estado de abandono; puede, igualmente, dentro del
plazo sealado por el Reglamento de la Ley Orgnica de Aduanas, renunciar
voluntariamente a favor del Fisco Nacional a sus derechos sobre el carga-
mento; puede, tambin, manifestar su voluntad de reexportar las mercancas
que an no hayan sido declaradas y para las cuales no se haya designado
otro consignatario. Las mencionadas, constituyen un amplio abanico de
posibilidades que el usuario puede escoger con plena libertad; pero una vez
que decida efectuar la declaracin, queda sujeto a las contingencias que se
pudieran derivar de los errores en ella contenidos.
Hay que diferenciar las guras del consignatario y del consignatario
aceptante. El primero es quien aparece como tal en el conocimiento de
embarque (B/L), en la gua area (AWB) o en la gua de encomienda y
es susceptible de tener los derechos y obligaciones que la Ley le asigna al
propietario aduanero de las mercancas. Podemos decir que el consignatario
documental tiene capacidad de atribucin o goce, pero no de ejercicio; para
que aore la capacidad de ejercicio es menester que acepte la consignacin,
dencial o que se suministre con carcter de tal a los efectos de la valoracin en aduana ser
considerada como estrictamente condencial por las autoridades pertinentes, que no la
revelarn sin autorizacin expresa de la persona o del gobierno que haya suministrado dicha
informacin, salvo en la medida en que pueda ser necesario revelarla en el contexto de un
procedimiento judicial.
200 Derecho Aduanero - 2a edicin
con lo cual se materializa la gura del consignatario aceptante, sujeto de
deberes y derechos ante la aduana.
El declarante queda obligado a cumplir una serie de deberes formales,
establecidos en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos y en el
Cdigo Orgnico Tributario. Entre ellos destacan el facilitar a los funciona-
rios scales autorizados las inspecciones y vericaciones para el ejercicio
de la potestad aduanera; presentar, cuando le fueren requeridos, las declara-
ciones, informes y documentos relacionados con sus obligaciones aduaneras;
comunicar a las autoridades competentes cualquier hecho que modique su
situacin aduanera, como sera el caso de la utilizacin de mercancas exone-
radas para nes distintos a los considerados para la concesin del benecio;
comparecer ante la autoridad, personalmente o mediante representante
debidamente autorizado, cuando ello le fuera requerido por la autoridad;
acatar los lapsos establecidos en la leyes y reglamentos para la ejecucin de los
trmites aduaneros; impulsar el procedimiento y evitar su perencin (caso del
abandono de mercancas, por ejemplo), muy especialmente cuando se inicie,
como es el caso de las operaciones aduaneras, a instancias del particular.
Con la declaracin ante la aduana, el particular adquiere un grupo de
derechos inalienables, entre los cuales se pueden sealar: el de participar
en el acto reconocimiento y realizar las observaciones que a su juicio
resultaren procedentes; solicitar nuevos reconocimientos ante el Jefe de la
Ocina Aduanera; recibir el acta de reconocimiento con mencin exacta
de las observaciones y comentarios que hubiere hecho durante el acto; que
le sean entregados los efectos sujetos a operacin aduanera en el mismo
estado en que fueron recibidos por la Administracin y, caso contrario, que
se le indemnice oportuna y sucientemente.
CAPITULO XI
RECONOCIMIENTO ADUANERO DE
MERCANCIAS
Generalidades
Reconocer signica examinar con cuidado a una persona o cosa para
enterarse de su identidad, naturaleza y circunstancias o tambin registrar,
para enterarse bien del contenido, un bal, lo, etc., como se hace en las
aduanas y administraciones de otros impuestos. Visto en su forma ms
simple, pero no por ello menos cierta, el reconocimiento aduanero de mer-
cancas consiste en un conjunto de acciones dirigidas a enterar a la aduana
de las caractersticas de las mercancas objeto de operacin aduanera, con el
n de determinar el rgimen jurdico a que se encuentran sometidas.
Este acto, que desde el punto de vista del derecho administrativo tiene
el carcter de preparatorio o de mero trmite, es de tal relevancia a los efectos
que nos ocupan, que la Ley lo ha dotado de carcter solemne, es decir, de
una serie de formalidades de cuya observancia pende su validez.
El reconocimiento se inscribe dentro de lo que los autores llaman fase
de sustanciacin del procedimiento administrativo, posterior a la de apertura y
anterior a la de decisin. En esta fase, son aportados al rgano que ha de de-
cidir, al jefe de la ocina aduanera, los elementos de juicio que podrn servir
de fundamento a su decisin. Es en esta etapa donde se pone de maniesto el
carcter contradictorio del procedimiento, el cual interpretamos esencialmen-
te, como la posibilidad que tienen todos los participantes en el mismo de
hacer alegatos, aportar elementos probatorios, esto es, de actuar en el sentido
que lo consideren ms conveniente para la defensa de los in-tereses que han
hecho valer y de los cuales son titulares. Esta fase puede presentarse con
muchas complejidades si el carcter contradictorio es acentuado, y existen
conictos de intereses entre sujetos ajenos a la Administracin, caso en el
204 Derecho Aduanero - 2a edicin
cual, la sustanciacin puede tener la naturaleza de un subprocedimiento en
el cual se aduzcan los elementos ms variados. (Rondn de Sans, 1983)
La importancia del reconocimiento se evidencia, entre otras cosas, por
la manera detallada como el legislador lo regul, tanto en su fondo como
en su forma, con la evidente intencin de que se desarrolle en condiciones
que aseguren su imparcialidad, normalidad y exactitud y que se realice
libre de todo apremio, perturbacin y coaccin; con ello se pretende, entre
otras cosas: evitar medidas ociales para aligerar el acto, en perjuicio de las
labores de vericacin; impedir la presencia, durante la vericacin del acto
o inmediatamente despus, de autoridades distintas a los reconocedores, que
pretendan cumplir labores de inspeccin, polica o resguardo y, en general,
se quiere evitar la aplicacin de medidas que afecten o puedan afectar sus
resultados (Exposicin de motivos de la Ley Orgnica de Aduanas).
En la bsqueda de esa imparcialidad, normalidad y exactitud, el
legislador originario dispuso que el propietario de las mercancas tuviera
derecho a que el reconocimiento se efectuara en su presencia o en la de su
representante e informados del momento de su realizacin, en virtud de la
publicacin a que estaba obligada la aduana hasta la entrada en vigencia de la
reforma.1 No es lo comn que en los trmites administrativos estn presentes
los interesados, como tampoco es lo usual que un trmite relacionado con
una operacin aduanera pueda ser cumplido por quien no tenga carcter de
agente de aduanas (Art. 34 de la Ley Orgnica de Aduanas). Pero en este
caso el legislador se mostr sabio y previsivo, al admitir tcitamente que,
en buena parte de los casos, el propietario tiene un conocimiento de las
mercancas mucho ms preciso y detallado que el indirecto del agente de
aduanas y que la imparcialidad y exactitud, afanosamente buscadas, pudie-
ran verse comprometidas de negarse el acceso al importador o exportador
de los efectos.
La declaracin de las mercancas que realizan ante la aduana los consig-
natarios y los exportadores, se presume hecha de buena fe, libre de cualquier
intencin de engaar, es decir, ajena a toda astucia o maquinacin dirigida a
lesionar, en mayor o menor grado, los legtimos derechos del Fisco Nacional
1
Si bien se modic el artculo 43 en lo que respecta a que La aduana dar publicidad con
la debida antelacin a la realizacin del reconocimiento, en la parte nal del artculo 52 de la
Ley reformada se lee comparecientes, lo cual nos induce a interpretar que el reconocimiento
sigue siendo un acto pblico y que los interesados tienen derecho a participar en l y a realizar
las observaciones que consideren pertinentes.
Carlos Asuaje Sequera 205
o a substraerse del cumplimiento de requisitos u obligaciones establecidos
en la legislacin nacional. Pero la presuncin de que la declaracin hecha
ante la aduana es justa y sincera, no basta; la Ley ordena que se analice su
correccin y exactitud, que se verique la documentacin que la respalda
y que, en denitiva, se precisen las restricciones y requerimientos a que
pudieran encontrarse sometidos los efectos declarados.
El funcionario reconocedor
La Ley Orgnica de Aduanas es tajante al supeditar la validez del
acto de reconocimiento a que se efecte con la asistencia del funcionario
competente quien tendr carcter de scal de la Hacienda Pblica Nacional.
De esta manera, la Ley elimina toda posibilidad de que interventores de
aduana o cualquier otro funcionario, sea cual fuese su rango, puedan realizar
validamente este acto.
Es nulo de nulidad absoluta, e incapaz de adquirir rmeza y producir
consecuencias jurdicas, el reconocimiento realizado en ausencia de dicho
funcionario.
El artculo 19 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos
seala que sern absolutamente nulos los actos de la Administracin, cuando
as est expresamente determinado por una norma constitucional o legal. Tal
es el caso de los reconocimientos realizados por quien no sea funcionario
competente, en virtud de la locucin a los nes de su validez utilizada por
la Ley Orgnica de Aduanas. El reconocimiento realizado por funcionario
distinto al sealado por la Ley, no se puede convalidar ni crear ni producir
ningn efecto, derecho u obligacin ni, por tanto, convertirse en rme.
En consecuencia, nadie podra alegar derechos adquiridos frente a un acto
nulo de nulidad absoluta. Sobre ellos, ha dicho la Corte Suprema en alguna
sentencia: nada til puede levantarse por lo que no puede establecer una
obligacin ni crear ningn derecho. Por eso, los actos nulos, de nulidad
absoluta, se tienen como que nunca se han dictado porque si no pueden
producir efectos, el acto se tiene como no dictado (Brewer, 1982).
La incapacidad del acto nulo de nulidad absoluta de adquirir rmeza,
hace que stos puedan ser impugnados en cualquier momento, aun cuando
los lapsos para recurrir estn vencidos. Por su parte, la Administracin puede
revocarlos en cualquier momento, por la misma razn y en atencin al texto
del artculo 83 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, que
206 Derecho Aduanero - 2a edicin
reza: La administracin podr en cualquier momento, de ocio o a solicitud de
particulares, reconocer la nulidad absoluta de los actos dictados por ella.
La funcin del reconocedor es responsable, es decir, est sujeta a
responsabilidad penal (ver artculo 61 del Cdigo Penal), civil (ver artculo
1.185 del Cdigo Civil) y administrativa (ver Ttulo V de la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos), as como disciplinaria (ver artculos 55 y
58 de la Ley de Carrera Administrativa) cuando en el acto de reconocimiento
surjan irregularidades que sean consecuencia de su accin u omisin dolosa
o culposa. Como es obvio, la culpa puede ser producto de la ignorancia,
impericia, imprudencia o negligencia.
En el rea psicolgica hay una distincin fundamental entre la ignoran-
cia y el error, que se halla ya en Platn. La primera supone la falta absoluta
de toda representacin y consiste en una entera ausencia de nocin sobre un
objeto determinado; es un estado negativo. El error supone una idea falsa,
una representacin errnea de un objeto cierto; es un estado positivo. La
ignorancia consiste, en suma, en una falta completa de conocimiento, mien-
tras que en el error hay un conocimiento falso. Pero esto que psicolgicamen-
te es de superlativa trascendencia, carece de inters en el derecho positivo
y en la prctica judicial. Las leyes suelen unicar la ignorancia y el error,
porque consignan a una y otro los mismos efectos; por ello, no se investiga
en los casos concretos si se est en presencia de ignorancia o error (Jimnez
de Asa, 1962).
El carcter de Fiscal de la Hacienda Pblica Nacional que le conere
la Ley Orgnica de Aduanas al citado funcionario, lo hace representante
natural del Fisco, con las atribuciones sealadas en el artculo 96 de la Ley
Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional y dems leyes y disposiciones
reglamentarias.
VALORACION
I. Mercancas averiadas
A) Las mercancas estn totalmente averiadas, sin ningn valor
5. En la medida en que la legislacin nacional prevea la
reeexportacin, el abandono o la destruccin de las mercancas, (vase
la norma 6 del Anexo F.6 del Convenio de Kyoto8) no existir obligacin
de pagar derechos.
B) Las mercancas estn parcialmente averiadas, o con un valor
puramente residual, como desperdicios
8
La devolucin de los derechos e impuestos de importacin se conceder a las mercancas
daadas, destruidas o irremediablemente perdidas como consecuencia de un accidente o
por causa de fuerza mayor antes del levante para consumo, a condicin de que los hechos
se de-muestren debidamente a satisfaccin de las autoridades aduaneras. (Norma 6 del
Carlos Asuaje Sequera 213
6. Cuando las mercancas se reexportan, se abandonan o se destruyen como
en el apartado A), no existir obligacin de pagar derechos.
7. Si, en cambio, el importador acepta las mercancas el Acuerdo se aplica
como sigue:
Artculo 1: El precio realmente pagado o por pagar no se refera a las
mercancas averiadas realmente importadas, y por consiguiente el artculo
1 no puede aplicarse. Ahora bien, si slo una parte del envo est averiada,
podra aceptarse como valor de transaccin el porcentaje del precio total que
corresponda al porcentaje de mercancas no averiadas del total de mercancas
compradas. La parte averiada del envo se valorar segn uno de los otros
mtodos especicados en el Acuerdo en el orden de aplicacin prescrito,
tal como se indica a continuacin.
Artculo 2: En la mayora de los casos, ser poco probable que un envo
averiado pueda valorarse sobre la base del valor de transaccin de mercancas
idnticas, es decir mercancas averiadas vendidas para la exportacin al pas
de importacin. Lo que no quiere decir, desde luego, que este criterio pueda
pasarse por alto completamente, puesto que algunos productos se prestan
a tales soluciones.
Artculo 3: Las observaciones formuladas sobre el Artculo 2 se aplican
tambin al Artculo 3.
Artculo 5: Si las mercancas averiadas, u otras idnticas o similares, se venden
en el pas de importacin en el mismo estado en que son importadas, y si se
cumplen todos los dems requisitos de la disposicin, el valor en aduana de
las mercancas podra determinarse debidamente segn el mtodo deductivo.
Si las mercancas se reparan antes de su venta, y si el importador lo pide,
el valor podra determinarse segn lo dispuesto en el Artculo 5.2, habida
cuenta de los gastos de la reparacin.
Artculo 6: No puede aplicarse, visto que las mercancas averiadas ni se
fabrican ni se producen como tales.
Artculo 7: Aunque existan posibilidades, como se indica ms arriba, de
determinar el valor en aduana de mercancas averiadas segn mtodos
prioritarios en el orden de aplicacin, puede conjeturarse que a la mayora de
los casos deber aplicrseles probablemente el Artculo 7. En este supuesto,
el valor debe determinarse segn criterios razonables, compatibles con los
principios y las disposiciones generales del Acuerdo y del Artculo VII
214 Derecho Aduanero - 2a edicin
del Acuerdo General, sobre la base de los datos disponibles en el pas de
importacin.
8. El mtodo de valoracin que ha de aplicarse segn el Artculo
7 podr signicar una aplicacin exible del Artculo 1, es decir en el
ejemplo citado:
a) un precio negociado de nuevo (teniendo presente que para llegar a
este precio puede tenerse en consideracin una indemnizacin por parte del
vendedor, o el hecho de que el vendedor quiera evitar los gastos en los que
incurrira si las mercancas se le reexpidieran, o ambos elementos)
b) el precio total inicialmente pagado o por pagar, menos el importe
equivalente a uno de los elementos siguientes:
i) la estimacin de un perito independiente del comprador y
del vendedor;
ii) el costo de las reparaciones o de la restauracin;
iii) la indemnizacin efectuada por la compaa de seguros.
Cabe subrayar que la indemnizacin por el seguro no ofrece,
necesariamente, la medida exacta de la depreciacin debida a la avera, puesto
que pueden inuir en su importe circunstancias ajenas como, por ejemplo,
una diferencia, superior o inferior, entre el valor real y el valor asegurado,
o negociaciones con la compaa. Sin embargo, la indemnizacin por la
compaa de seguros al comprador no inuye en la aceptacin por la aduana
de un precio reducido a causa de la avera sufridas por las mercancas en
la importacin. En otras palabras, aunque el precio realmente pagado o
por pagar al vendedor no vare, puesto que la indemnizacin por la avera
debe tratarse como un asunto distinto entre la compaa de seguros y el
importador, el valor de las mercanca debe determinarse sobre la base del
estado en el que son importadas.9
Pero adems, se nos impone reexionar sobre el siguiente hecho: el
artculo 57 se reere a derechos causados a la vez que se reere a mercancas
faltantes. Preguntmonos: Cmo determinar la necesaria causacin, si no
sabemos ni podemos constatar la realizacin del hecho imponible con la
totalidad de las mercancas? Cmo saber si las mercancas faltantes salieron
Anexo F.6)
9
Tomado del Manual de Instruccin sobre Valoracin Aduanera publicado por la Junta del Acuerdo
Carlos Asuaje Sequera 215
del pas de origen?
Este artculo da prelacin a documentos privados elaborados en
el extranjero por extranjeros, sobre la determinacin tributaria (accertamento
para los italianos) realizada en el pas por funcionarios legalmente
competentes del Estado venezolano. Adems, esta disposicin pone sobre
los hombros del importador total o parcialmente fallido una carga adicional
a sus prdidas nancieras, al quedar imposibilitado, en mayor o menor
medida, de trasladar el impuesto al consumidor nal.
Pero ello no es todo. Con esta norma los conceptos de causacin10
y de determinacin tributaria resultan severamente lesionados, mientras
que la majestad del acto de reconocimiento sufre severo dao.
Los artculos 50 y 57 parecen colidir, especialmente en lo que
respecta a la vericacin de la existencia y estado fsico de los efectos,
valor en aduana, medida, peso y contaje de los efectos. Todo esto resultara
un ejercicio ocioso, cuando el contenido de la factura prevalece sobre la
comprobacin realizada por el funcionario reconocedor.
El acta de reconocimiento
Toda acta no es ms que la relacin escrita de lo sucedido, tratado
o acordado en una junta o reunin de personas. Para la aduana, el acta de
reconocimiento es el documento que recoge los resultados de dicho acto y
que sirve de fundamento para la liquidacin de los derechos, la autorizacin
para realizar el desaduanamiento y para la determinacin de las penas a que
se hagan acreedores los consignatarios o exportadores.
Cuando existan objeciones12, la omisin de dicho documento vicia
toda la operacin aduanera, no slo porque se requiere como solemnidad
del acto, sino por cuanto conforma prescindencia total del procedimiento
legalmente establecido (ver artculo 19 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos). No puede ser otra la interpretacin, pues el artculo 52 de
la Ley Orgnica de Aduanas al utilizar la locucin se dejar constancia de
las actuaciones cumplidas se est reriendo, sin lugar a dudas, al acta de
reconocimiento. En base a tales resultados se efecta la liquidacin de los
derechos o se corrigen las liquidaciones efectuadas por el contribuyente, se
emiten las planillas de liquidacin correspondientes y se autoriza el retiro
de las mercancas de la zona aduanera. En ausencia de acta, todas esas
actividades perderan sustento y, en denitiva, produciran la nulidad absoluta
del acto administrativo.
Reconocimiento scal
El jefe de la ocina aduanera podr ordenar la realizacin del reconoci-
miento, aun sin haber sido aceptada la consignacin o declaradas las mercan-
cas, cuando se trate de efectos que presenten condiciones de peligrosidad,
que amenacen la integridad de otras mercancas, o la de personas, instalacio-
nes y equipos, o las que estn sujetas a inmediata descomposicin, deterioro
11
Ver artculo 52 de la Ley Orgnica de Aduanas.
12
Cuando no existan objeciones puede omitirse el acta, bastando la rma y el sello del
218 Derecho Aduanero - 2a edicin
o vayan a ser pasadas a remate.13
Los supuestos de hecho del artculo 58 pueden presentarse en la
zona aduanera en cualquier momento, ya por las caractersticas propias
de la mercanca o bien como consecuencia de su manejo inadecuado.
Era necesario, y as lo entendi el legislador, permitir a la Administracin
enfrentar esas situaciones de la forma ms expedita, en defensa de los
factores sometidos a riesgo.
Aunque en un primer momento pueda parecer lo contrario, el
reconocimiento scal no produce consecuencias jurdicas trascendentes.
Es obvio que el cotejo del criterio de los reconocedores y el contenido en
la declaracin que presenta el usuario no puede efectuarse, como tampoco
el establecimiento de la declaracin correcta ni la consiguiente imposicin
de sanciones, ni la valoracin fundamentada en un valor de transaccin
que se desconoce, etc.; por lo dems, este reconocimiento scal debe cubrir
todos los aspectos que sean posibles y cumplir con los requisitos de fondo
y de forma establecidos por la Ley y, sobre todo, lo relativo a la existencia
y estado de los efectos, examen, clasicacin arancelaria, determinacin de
tarifas y restricciones, medida, peso y contaje. Ello debe ser as, por cuanto
en buena parte de las veces los efectos son trasladados a lugares especiales
de almacenamiento ajenos a la zona primaria aduanera y la aduana debe, en
resguardo de los intereses scales, precisar con toda claridad las caracters-
ticas de los bienes sometidos a tan especiales circunstancias. La informacin
as acopiada servir, posteriormente, para que se complete el procedimiento
administrativo con los ajustes que resultaran procedentes o, en caso de
abandono, las mercancas puedan ser rematadas sin que ello constituya
inobservancia de la Ley.
Reconocimiento de envases y embalajes
Los envases o embalajes seguirn el rgimen aduanero y arancelario que
les corresponda, cuando no sean los apropiados o comnmente utilizados
para el transporte del contenido principal. Es el muy viejo problema de
diferenciar lo accesorio de lo principal. En principio, los envases y embalajes,
cuando son los regularmente utilizados para proteger la mercanca de que
se trate, quedan sujetos al rgimen del contenido y son tenidos, por va de
ccin, como una misma cosa, al punto de que, universalmente, el peso
14
Ver artculo 54
CAPITULO XII
ILICITOS Y SANCIONES
Introduccin
Los sujetos pasivos aduaneros no siempre cumplen con las obligaciones
formales o sustanciales que les impone la legislacin; por ello la Ley ha
previsto sanciones de diversa intensidad que sirven, simultneamente, de
castigo y de advertencia legal punitiva para los hechos realizados o por realizar;
contrario a esta idea, Jarach es del criterio que la pena no tiene como carcter
esencial ni la idea de castigo, ni la de intimidacin, ni la de represin sino
simplemente la de constituir la consecuencia jurdica de la transgresin a
un precepto legal, sin que tenga el propsito de restablecer el derecho violado
o representar un equivalente jurdico del dao ocasionado por la trasgresin.
Por su parte, Alfonso Reyes E. Sostiene que cuando el legislador considera
que un determinado comportamiento humano lesiona o pone en peligro
fundamentales intereses del Estado, de la sociedad o de la persona misma, lo
describe en una norma legal y le adscribe una pena, con la doble pretensin
de evitar que tal comportamiento se realice y se sancionar a quienes violen
la tcita prohibicin.1
El viejo y universalmente aceptado aforismo jurdico nullum delictum
nulla pna sine lege recogido por la Constitucin, (Art. 49) seala que nadie
podr ser juzgado sino por sus jueces naturales, ni condenado a sufrir pena
que no est establecida por ley preexistente; por su lado, el artculo 1 del
Cdigo penal, recoge este principio, en los siguientes trminos: Nadie podr
ser castigado por un hecho que no estuviese expresamente previsto como
punible por la ley, ni con penas que ella que ella no hubiese establecido
previamente. El carcter constitucional de este precepto, lo hace aplicable
a todo el derecho positivo nacional y, por ende, al derecho aduanero.
1
Reyes, Alfonso. La Tipicidad. Pag. 153.
224 Derecho Aduanero - 2a edicin
Clasicacin de los ilcitos aduaneros
Al observar la estructura de la Ley Orgnica de Aduanas, encontramos
un Ttulo completo dedicado al tratamiento del ilcito aduanero: el VI, que
a su vez se divide en dos Captulos; el primero dedicado ntegramente al
contrabando y el segundo a las infracciones aduaneras.
Dentro de esta divisin bilateral subyace una clasicacin tripartita
del ilcito aduanero: contrabando (delito propiamente dicho), evasin en
segundo trmino y contravencin, aun cuando el legislador parece haber
acogido la clasicacin de los hechos punibles (delitos y faltas) contenida en
el artculo 1 in ne del Cdigo Penal; por ello, quedan encuadradas dentro
de las faltas, tanto la evasin como la contravencin.
Estas divisiones y subdivisiones han dado lugar a controversias
inacabables entre ilustres penalistas de diversos lugares del orbe; no es del
inters de este trabajo tomar partido por una u otra teora ni, mucho menos,
agregar elementos controvertibles a la dilatada polmica. Pero si considera-
mos pertinente diferenciar el contrabando, la evasin y las contravenciones,
entendiendo por estas ltimas la trasgresin a los deberes formales que
no provoquen disminucin de los tributos (impuestos y tasas), que debe
percibir el Fisco Nacional en su condicin de sujeto activo de la relacin
jurdico-tributaria que se origina con motivo de la realizacin de operaciones
aduaneras.
En el mbito aduanero no podemos diferenciar contrabando,
evasin y contravencin por la dureza de la pena.2 Es un error dice Ville-
gas diferenciar delito de contravencin por la pena, ya sea en cuanto a su
cantidad o calidad; esto no puede aceptarse cientcamente, ya que la sancin
no pertenece a la esencia del hecho, sino que es algo externo a l, de lo cual
se deduce que pueden existir contravenciones castigadas con penas privativas
de la libertad, y por otra parte, delitos sancionados con leves multas, sin que
ello pueda alterar la esencia delictual o contravencional de las infracciones
(1992). Como nos iremos percatando a lo largo de este estudio, las normas
aduaneras miden el ilcito por el dao que ocasionan a la sociedad.
2
Antes de la reforma de 1998, era posible que un defraudador resultara sancionado con ms
dureza que un contrabandista.
Carlos Asuaje Sequera 225
Delito aduanero
En materia aduanera existe la prohibicin absoluta de introducir o
extraer mercancas por lugares distintos a los legalmente dispuestos para
ello. Como ya hemos comentado, todo el andamiaje aduanero se basa en
esa prohibicin y, por ello, es comprensible que la infraccin ms grave
corresponda a su inobservancia. En nuestro sistema aduanero, como en el
de muchos otros pases, nada es ms grave que evadir la intervencin de las
ocinas aduaneras al introducir y extraer efectos del territorio nacional, pues
nada resulta ms directamente perjudicial a los intereses de la colectividad
ni congura una agresin ms peligrosa al ordenamiento legal. Quien evade
las ocinas aduaneras, hace caso omiso del cumplimiento de sus deberes
formales, defrauda al Fisco en la mayora de los casos y, lo que es ms grave,
burla la pretensin del Estado de controlar, en benecio de la colectividad,
el trco internacional de mercancas.
Pero todas esas afrentas al orden legal y al inters social, no son las que
tipican el contrabando. En nuestro criterio, se comete delito de contrabando
cuando se intenta introducir o extraer o se introducen o extraen mercan-
cas del territorio nacional, sin que haya sido conferida autorizacin por
el rgano administrativo competente o, cuando conferida la autorizacin,
sta se obtuvo mediante ocultamiento, simulacin, ardid o engao que haya
producido error en la causa del acto administrativo autorizatorio.
Evasin
La evasin, por su parte, est ntima e indisolublemente ligada a la
percepcin del tributo y conlleva un enriquecimiento sin causa para el sujeto
pasivo y un empobrecimiento indebido para el activo. Podemos decir que
comete defraudacin aduanera, quien mediante simulacin, ocultamiento
de informacin o cualquier otra forma de engao, obtiene un provecho
indebido a expensas del derecho del Fisco Nacional a la percepcin cabal
del tributo. Para Armando Giorgetti, evasin es cualquier hecho, comisivo
u omisivo, del sujeto pasivo de la imposicin que contravenga o viole una
norma scal y en virtud del cual una riqueza imponible en cualquier forma
resulte sustrada, total o parcialmente al pago del tributo previsto por la
ley.3
3
Giorgetti, Armando. La Evasin Tributaria. Pag. 107.
226 Derecho Aduanero - 2a edicin
Contravencin
La contravencin es una falta de colaboracin, una omisin de ayuda,
en cuyo campo los derechos del individuo estn en juego de manera mediata.
El objeto que se protege contravencionalmente no est representado por los
individuos ni por sus derechos naturales o sociales en s, sino por la accin
estatal en todo el campo de la administracin pblica (Villegas, 1992).
El ilcito aduanero se enmarca dentro de las contravenciones cuando
no constituye delito ni defraudacin. Es, como lo sostiene el autor citado,
un entorpecimiento de la actuacin administrativa, una negativa a prestar
la ayuda debida al Estado, pero cuya materializacin repetimos no consti-
tuye contrabando ni afecta negativamente la percepcin del tributo a que
tiene derecho el sujeto activo.
Delitos y faltas
Los ms notables y autorizados penalistas han dedicado mucho tiempo
y gran esfuerzo a diferenciar los delitos de las faltas, a poner frontera entre
unos y otras; en ese empeo se han construido mltiples teoras, entre las
que sealaremos las ms interesantes para el presente trabajo.
Para Carrara, los delitos violan las leyes de seguridad social; el delito
a su entender consiste en la violacin de un derecho protegido por la ley
penal y se distingue fundamentalmente de las contravenciones, por cuanto
stas consisten en las violaciones de las leyes que protegen la prosperidad, no
el derecho; leyes que tienen su fundamento en el solo principio de utilidad.
Para Anselmo von Feuerbach, hay delito cuando se viola un derecho existente
antes de que la ley lo haya reconocido como tal, limitndose, por tanto, la
intervencin del Estado a asegurar ese derecho; para l, hay contravencin
cuando se hace una cosa que sera lcita si el Estado no la hubiese prohibido.
Para este autor, el Estado tiene facultad para mirar mediatamente a su n
por medio de leyes de polica y prohibir en ellas las acciones en s mismas
no contrarias al derecho, pues el Estado tiene especiales derechos a que no
se cometan esas acciones especialmente prohibidas, que originariamente
eran jurdicamente posibles para los sbditos. La nocin de la contraven-
cin de polica existe, desde el momento en que el derecho del Estado a la
obediencia se sanciona con pena.
Algunos autores italianos ven el delito una violacin efectiva o potencial
del derecho, mientras que en las contravenciones slo observan un mero
Carlos Asuaje Sequera 227
peligro para el orden social que, despojadas de toda inmoralidad, aparecen
como simples desobediencias. El autor alemn Binding sostiene igual con-
cepto respecto a las contravenciones, mientras que el argentino Ricardo
Nez considera que la conducta contravencional puede caracterizarse
como la omisin de prestar ayuda a la actividad administrativa tendiente
a favorecer el bienestar pblico o estatal. Carnevale piensa que hay delito
cuando el hecho, siendo contrario a un bien jurdico en su entidad propia,
al chocar contra l lo lesiona, y que hay contravencin cuando el hecho no
es contrario a la entidad propia de un bien jurdico, y por consiguiente ni le
ofende ni le lesiona, sino que est en contradiccin con las condiciones de
ambiente que se consideran necesarias para su tranquilo desarrollo y para el
desenvolvimiento de otros bienes jurdicos. Textualmente, Zanardelli sostiene
que ... para dar cuenta, sin embargo, de los criterios seguidos para distinguir
los delitos de las contravenciones, analizando su ntima naturaleza, no puedo
menos de referirme a las conclusiones de la ciencia, segn la cual son delitos
aquellos hechos que producen una lesin jurdica, y son contravenciones
aquellos otros hechos que, si bien pueden ser inocuos por s mismos, presen-
tan sin embargo un peligro para la tranquilidad pblica o para los derechos
de otro. Lucchini sostiene que la diferencia que media entre un delito y
una contravencin est en esto: que mientras el primero infringe un deber
especco y lesiona efectiva o potencialmente un derecho determinado y
orgnico, la segunda, por el contrario, viola un deber genrico, expone un
derecho indeterminadamente a un peligro. Biagio Petrocelli dice que los
delitos, cualquiera que sea su importancia o gravedad, constituyen agresin
inmediata y directa a los bienes-intereses que la ley penal considera que debe
tutelar; mientras que las contravenciones contina estn constituidas por
acciones u omisiones, que sin ser por s mismas un dao o peligro actual o
concreto para esos bienes-intereses, son capaces de producir, por presuncin
de ley, las condiciones para que pueda producirse un dao o peligro, o de
obstaculizar el progreso o desarrollo de los mismos bienes.
Impallomeni, al referirse a esta diferenciacin, cree que se debe comen-
zar por considerar que hay hechos que ofenden las condiciones permanentes
y, por as decirlo, fundamentales de la existencia y de la convivencia civil,
las cuales son propias de los pueblos civilizados, y otros que estn en
oposicin a las condiciones secundarias, complementarias de aqullas, y
que son esencialmente contingentes. Para el citado autor, los hechos de
la primera categora (delitos) constituyen siempre una ofensa a determi-
228 Derecho Aduanero - 2a edicin
nados derechos subjetivos, colectivos o individuales, pblicos o privados,
y son por su naturaleza perjudiciales al orden y a la seguridad social. Las
contravenciones, por su parte, pueden ser repartidas a su entender en las
siguientes clases: 1 Hechos que pueden poner en peligro la incolumidad
de uno o ms bienes jurdicos, sin considerar con ello que se ha ocasionado
o querido un peligro efectivo. 2 Hechos que hacen presumir o sospechar
una conducta en oposicin al estado de derecho. 3 Hechos contrarios a las
exigencias de conveniencia pblica. 4 Hechos perjudiciales para determina-
dos bienes jurdicos secundarios y, por tanto limitativamente, a algunos
derechos subjetivos.
Altavilla es del criterio que se debe considerar delito slo la accin
humana que revele una peligrosidad, por cuanto ataca o pone en peligro
un derecho fundamental, calicando como contravenciones las acciones
opuestas a los preceptos que sirven para una ulterior o indirecta tutela de
esos derechos.
A lo largo de las mltiples citas que anteceden, vamos encontrando
herramientas tiles para diferenciar el contrabando, verdadero delito
aduanero, de los otros ilcitos a los cuales la Ley Orgnica de Aduanas
sanciona, en sede administrativa, con multa y comiso.
Penas no corporales
1.- El comiso, que consiste en la prdida de los efectos objeto del delito, as
como de los vehculos, semovientes, enseres, utensilios y aparejos utilizados
para cometer el delito. Con respecto a los vehculos (nave, ferrocarril o
aeronave), la pena slo se aplicar si su propietario es autor, coautor, cmplice
o encubridor del contrabando; si el vehculo fuera de transporte terrestre
distinto al ferrocarril, la pena slo se aplicar si el vehculo pertenece al
autor, coautor, cmplice o encubridor del delito. Pero, en todo los casos, la
aplicacin del comiso de vehculos queda sujeta a que su valor no exceda
del dcuplo del valor de los efectos objeto del contrabando, en cuyo caso
se aplicar al contraventor multa equivalente a dicho dcuplo.4
Rerindose al comiso de vehculos utilizados en la comisin de
contrabando, dice la Exposicin de Motivos de la Ley Orgnica de Aduanas:
se formulan especiales consideraciones en cuanto a la afectacin de los
vehculos de transporte. La actual expresin legal, conforme a jurisprudencia
administrativa y judicial, permite aplicar esta pena an cuando el propietario
del vehculo no tenga ninguna culpabilidad, responsabilidad o participacin
4
Hay un evidente error en el literal b) del artculo 110 de la Ley Orgnica de Aduanas, pues
dice que se exceptan del comiso los vehculos de transporte cuyo valor no exceda del
dcuplo del valor en aduanas de los efectos de contrabando. La sealada negacin no tiene
ningn sentido lgico.
Carlos Asuaje Sequera 233
en la comisin del delito; tal ocurre, por ejemplo, cuando el vehculo ha
sido robado o cuando, en caso de transporte colectivo, el contrabando es
cometido por un pasajero sin conocimiento del conductor, propietario
o arrendatario. Por tales motivos se dispone que el comiso afectar a los
vehculos cuando, si se trata de embarcaciones, ferrocarriles o aeronaves,
exista responsabilidad del dueo o arrendatario. Para los vehculos de trans-
porte terrestre, la pena se aplicar si existe responsabilidad para el propietario,
arrendatario y, adems para el conductor (El Congreso Nacional modic
el proyecto, en cuanto al arrendatario y al conductor).
Por razones de mera justicia, fcilmente comprensibles, el comiso
no se debera aplicar cuando el contrabando se cometa en virtud de rotura
no autorizada de precintos, sellos, marcas, puertas, envases u otros medios
de seguridad; por carga o descarga de artculos de rancho o suministros
y repuestos destinados al uso de las tripulaciones ni cuando medie
incumplimiento de formalidades legales o reglamentarias con ocasin de
transbordos de mercaderas extranjeras y en cualquiera de los tres casos el
propietario no tuviera carcter de autor, coautor, cmplice o encubridor del
contrabando. La Ley Orgnica de Aduanas de 1998 debera haber mantenido
esta salvedad, pues resulta repugnante a toda idea de justicia o de equidad
que el propietario de unas mercancas perdiera su derecho de propiedad por
acontecimientos que le son ajenos e ignorados. Pensemos en un transbordo
para el cual no se hayan cumplido las formalidades legales y reglamentarias;
el propietario de los efectos, quizs a miles de kilmetros de distancia, no
tiene por qu resultar sancionado por hechos que escapan a los mbitos de
su voluntad y comportamiento.
Puede darse el caso y de hecho se da con bastante frecuencia que
las mercancas decomisables no puedan ser aprehendidas, bien porque se
hayan consumido total o parcialmente, o porque se hayan distribuido entre
tal nmero de personas que su captura se haga en extremo dicultosa, o por
circunstancias similares; en tales casos, la Ley Orgnica de Aduanas dispone
que se aplique al infractor multa equivalente a su valor. Esta disposicin tiene
un eminente carcter penal, pues cuando se hace esta conversin no se est
reparando ni impidiendo el dao que la introduccin ilcita pueda provocar
sino que, simplemente, se est castigando el acto antijurdico. Cosa diferente
sucede cuando se aplican las multas de dobles derechos establecidas en la Ley
Orgnica de Aduanas; en estos casos no slo se est privando al evasor del
fruto de su ilicitud al establecer la declaracin correcta y determinar el exacto
234 Derecho Aduanero - 2a edicin
monto de los derechos de aduana sino que, adems, se le est privando de
una parte de su patrimonio con el claro objeto de castigarlo y procurar un
efecto disuasivo con vista al futuro.
El artculo 110 (antes 109) de la Ley Orgnica de Aduanas limita
la aplicacin de la pena de comiso a que los efectos sean el objeto del
contrabando; por tanto, si las mercancas no cumplen tal condicin, no
deben ser decomisadas.
Si nos tomamos la licencia de suplir en el aludido artculo 110 el
trmino contrabando por el de delito, obtendramos el siguiente resultado:
Adems de la multa prevista en los artculos anteriores, se impondr
tambin el comiso de los efectos objeto del delito, as como el de los vehculos,
semovientes, enseres, utensilios, aparejos y otras mercancas usadas para
cometer, encubrir o disimular el contrabando... La metonimia nos permite
encontrarnos con la locucin objeto del delito, gura profusamente tratada por
la doctrina penal universal.
Al respecto, dice Cuello Caln: En cuanto al objeto del delito
debe distinguirse el objeto material y el objeto jurdico. El objeto material del
delito es la persona o cosa sobre las que recae el delito, por tanto pueden
ser objetos materiales del delito el hombre, vivo o muerto, las personas
colectivas, el estado; en algunos de estos casos el objeto material del delito
puede confundirse con el sujeto pasivo del mismo; tambin pueden ser
objetos materiales del delito los animales y los objetos inanimados (v. g. la
cosa robada). El objeto jurdico del delito es la norma o precepto violado o
puesto en peligro por el hecho delictuoso; as en el hurto es el precepto
que prohbe apoderarse de lo ajeno, en el homicidio el que prohbe matar,
etc.
Ignacio Villalobos citado por Sosa Chacn dice: Cuando el acto
recae sobre una cosa, se dice que sta es el objeto material o de la accin;
tenindose siempre como objeto jurdico o de proteccin, el bien o la
institucin social amparada por la ley y afectada por el delito, como la vida,
el honor, etc.5
Crispigni arma que objeto material del delito es aquello sobre lo
cual, segn la descripcin del tipo legal, debe caer la conducta del agente.
Y dcese objeto material, en contraposicin al objeto jurdico que consiste
en el bien tutelado por la singular norma penal y ofendido por el delito
5
Sosa Chacn, Jorge. La Tipicidad. Pg. 161
Carlos Asuaje Sequera 235
(considerado en su unidad).6
Visto el enfoque de estos reputados expertos, es notorio que las
mercancas, efectos o mercaderas slo pueden ser objetos materiales del
delito, siendo imposible que sean objetos jurdicos, por lo que en lo sucesivo
dirigiremos la mirada hacia los objetos materiales, que son los que ahora
llaman nuestro inters.
Para Fontn Balestra por objeto material se entiende la cosa o la
persona sobre la que se produce el delito. A diferencia del sujeto pasivo, el
objeto material puede ser tanto el hombre como las cosas, en cuanto uno
o las otras constituyen la materia sobre la que recae la actividad fsica del
culpable. Como se ve, en algunos casos, sujeto pasivo y objeto material puede
ser la misma cosa, mas esto slo es posible cuando el objeto material del
delito es un hombre vivo. Por ejemplo, en el homicidio, ... en el rapto, etc. En
cambio, los muertos, los animales y las cosas pueden ser objetos materiales
nicamente7. Tomemos un ejemplo que ofrezca todos los supuestos: en
el caso de sustraccin de valores de una caja fuerte, objeto material son los
valores sustrados, sujeto pasivo, el dueo de los valores sustrados, objeto
jurdico el derecho de propiedad violado, y cosa alcanzada por la accin, la
caja fuerte.8
Cuando el contrabando se realiza mediante la internacin o extraccin
de mercancas, de tal manera que la Ley considere que se comete delito,
como son todos los casos sealados en los literales del artculo 104, los
efectos deben ser decomisados. Esta situacin cambia radicalmente en
algunos tipos delictuales contenidos en el artculo 105, pues en ellos se
tipican situaciones en las cuales la accin del delincuente no recae sobre
las mercancas, si no sobre otros objetos como, por ejemplo, las planillas de
liquidacin de gravmenes cuando se aparenta el pago de cantidades debidas
al Fisco Nacional (literal h)).
Pero no en todos los casos las mercancas que no sean objeto
material del delito escapan al comiso. Si la actuacin delictiva consiste en
6
Crispigni, Filippo. Derecho Penal Italiano. Pg. 355.
7
A este respecto debemos recordar que segn seala acertadamente el maestro italiano Rocco
la res sobre los que se ejercitan los actos materiales del culpable no puede constituir jams, en
ningn sentido, el sujeto, aun cuando sea pasivo, del delito; ella no puede ser ms que objeto
material. En el campo del derecho y, desde luego, del derecho penal, el sujeto es siempre el
hombre, pero no la cosa (Tomado de La Tipicidad, de Anfonso Reyes. Pg.. 115)
8
Fontn Balestra, Carlos. Tratado de Derecho Penal. Tomo I. Pg.. 367.
236 Derecho Aduanero - 2a edicin
la presentacin de delegacin, permiso, licencia, registro u otro requisito
forjado o adulterado, los efectos deben ser decomisados, pero no por
aplicacin del artculo 110, si no por ejecucin del mandato contenido en el
artculo 114 de la Ley Orgnica de Aduanas. No puede ser de otra manera,
por cuanto un documento invlido se debe tener como inexistente y, por
ende, no se le pueden asignar los efectos jurdicos acordados al vlido.
2.- La multa consiste en la obligacin de pagar al Fisco Nacional, la cantidad
que conforme a la Ley y previo cumplimiento del procedimiento judicial
o administrativo correspondiente, seale el funcionario competente para
imponerla.
Las multas establecidas en la Ley Orgnica de Aduanas son im-
puestas por los jueces en los casos de contrabando, o por los funcionarios
administrativos en todas los dems. Cuando son impuestas por los jueces,
tienen carcter accesorio a la pena corporal; cuando son aplicadas por
rganos administrativos, tienen el carcter de principales, por cuanto se
dirigen directamente y en solitario al castigo de la infraccin.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 103 del Cdigo Penal, la
muerte del procesado extingue la pena y la accin penal, pero cada vez con
mayor vigor la doctrina tributaria se pregunta si el fallecimiento del procesa-
do extingue las multas o si, por el contrario, hay una transmisin hereditaria
de ellas. Tanto el Modelo de Cdigo Tributario para la Amrica Latina
como nuestro Cdigo Orgnico Tributario en su artculo 76, establecen
la subsistencia de la responsabilidad por las multas aplicadas que hubieran
quedado rmes en vida del causante. Al tocar este tema, Villegas convalida
y fortalece doctrinariamente la disposicin legislativa, al sostener que en
derecho penal comn se considera elemental que fallecido el procesado o
condenado, el proceso quede clausurado y las penas extinguidas. En derecho
penal tributario contranvencional el criterio puede ser distinto, al entenderse
que los herederos de un procesado o condenado nada tienen que ver con
el proceso si se trata de un delito comn; pero en cambio, si la reprimida
es una infraccin tributaria, dichos herederos deben asumir la defensa del
causante y reemplazarlo en las sanciones que puedan corresponderle. Esto
se funda en que la pena pecuniaria hace nacer un crdito en favor del Estado,
dado su carcter compensatorio, crdito que correlativamente signica una
disminucin en el patrimonio del fallecido, debiendo los herederos recibir
disminuido dicho patrimonio al heredarlo (1992).
Carlos Asuaje Sequera 237
La Ley Orgnica de Aduanas seala que cuando un mismo hecho
diera lugar a la aplicacin de diversas multas, slo se aplicar la mayor de
ellas, con lo cual el legislador aduanero acogi el sistema de absorcin de las
penas menos graves en las ms graves, desechando el sistema de adicin.
Este ltimo consiste en la suma de todas las penas aplicables a cada delito,
de manera tal que la condena sea el resultado de la sumatoria. El sistema
de absorcin toma en cuenta, a los efectos de la jacin del castigo, la pena
correspondiente al hecho ms grave, desechando las dems.
Es conveniente observar detenidamente la locucin un mismo hecho
utilizada por la Ley. Por ejemplo, una errada clasicacin arancelaria en la
declaracin ante la aduana comporta simultneamente tres errores: en el
cdigo numrico, en la descripcin y en la tarifa; si este ltimo provoca
que resulten impuestos superiores, dando lugar a la aplicacin de multa del
doble de la diferencia por quince mil bolvares, ser esta ltima la aplicable
y no la sealada en el artculo que sanciona genricamente la incorreccin
en los datos suministrados.
Al referirse a este tema, la Exposicin de Motivos de la Ley Orgnica de
Aduanas dice que se prev la imposicin de la multa mayor cuando al mismo
tiempo concurran varias de las premisas que dan lugar a castigo. La legisla-
cin aduanera acoge con relacin a las multas provocadas por la violacin
de varias disposiciones legales con un mismo hecho, lo que la doctrina
penal denomina concurso ideal de infracciones, en su especie formal, tratado por
el derecho penal ordinario mediante el artculo 98 del Cdigo Penal.
3.- La inhabilitacin para ocupar cargos pblicos, cierre y suspensin
para operar el establecimiento, para ejercer el comercio exterior y cualquier
actividad a la cual la Ley le seale la condicin de auxiliar de la administracin
aduanera.9 Todas estas penas son sealadas por la Ley Orgnica de Aduanas
como accesorias a la pena corporal que se aplique por contrabando, debiendo
durar un lapso que oscila entre seis y sesenta meses.
Estas sanciones se inscriben dentro del gnero de la inhabilitacin
profesional tratada por el artculo 25 del Cdigo penal. Tal pena no puede
ser, ni lo es para el campo aduanero, perpetua ni absoluta. Su duracin, en
el ms grave de los casos, nunca podr ser mayor de sesenta meses.
La aplicacin de las penas accesorias establecidas en la Ley Orgnica
9
Son auxiliares de la administracin aduanera los transportistas, consolidadores, porteadores,
depositarios, almacenistas, agentes de aduanas y mensajeros internacionales.
238 Derecho Aduanero - 2a edicin
de Aduanas, no excluye las accesorias a la pena de prisin establecidas en el
Cdigo Penal; por el contrario, el juez que conozca la causa deber decretar
todas las sealadas en la Ley Orgnica de Aduanas y las correspondientes
a quienes tengan la cualidad de prisioneros.
1
Reyes, Alfonso. La Tipicidad. Pag. 153.
2
Antes de la reforma de 1998, era posible que un defraudador resultara sancionado
con ms dureza que un contrabandista.
3
Giorgetti, Armando. La Evasin Tributaria. Pag. 107.
4
Hay un evidente error en el literal b) del artculo 110 de la Ley Orgnica de Aduanas,
pues dice que se exceptan del comiso los vehculos de transporte cuyo valor no exceda del
dcuplo del valor en aduanas de los efectos de contrabando. La sealada negacin no tiene
ningn sentido lgico.
Carlos Asuaje Sequera 239
CAPITULO XIII
EL CONTRABANDO
1
Cuando habiendo dado comienzo a la ejecucin del delito se ha interrumpido por causas
ajenas a la voluntad del agente, surge la gura jurdica de la tentativa.
2
Hay delito frustrado cuando el agente ha realizado todos los actos propios y caractersticos
del delito de modo que materialmente el delito queda ejecutado, pero sin que el resultado
responda a la intencin del agente por causas independientes de su voluntad, es decir, cuando
el agente ha hecho todo cuanto era necesario para la consumacin.
Carlos Asuaje Sequera 241
una seal de carretera equivocada, ingresa a territorio nacional por lugar
no habilitado para la importacin, es imputable, aun cuando sea evidente el
error que condujo a dicho territorio. Basta la accin material de introducir
el cargamento para que se consume el delito, aun cuando el conductor no
lo haya querido. Charles Bindinng escribe en defensa de la responsabilidad
objetiva: por inocente que sea el que produce un mal, ms lo es todava
quien lo sufre. Este parece ser el sentido adoptado por las leyes de aduana
de casi todo el mundo al tipicar el contrabando.
a) La carga de la prueba
Este apartado del artculo 104 de la Ley Orgnica de Aduanas fue
redactado de tal forma que resulta contradictorio; la locucin mercancas
extranjeras utilizada por el redactor de la norma se contrapone a las ideas
de legal introduccin y de adquisicin en lcito comercio en el pas.
Veamos por qu.
Recordando que los almacenes generales de depsito, los almacenes in
bond, los almacenes privados scalizados y otros de similar naturaleza donde
se encuentran depositadas mercancas extranjeras son tenidos como zonas
primarias aduaneras, las nicas mercancas extranjeras que pueden estar fuera
de estos lugares y de los patios y almacenes aduaneros sin que se congure
un ilcito, son las admitidas temporalmente y aquellas sobre las cuales se
realice una operacin de trnsito. En ningn otro caso puede presentarse
simultneamente las condiciones de mercancas lcitas y extranjeras; si son lo
primero, deben haber sido objeto del proceso de nacionalizacin, en cuyo
caso no podran ser adjetivadas como extranjeras si no como nacionalizadas.
Si, por el contrario, son extranjeras (no nacionalizadas) y se encuentran en
zona secundaria, estaramos en presencia de una introduccin ilcita o, en
246 Derecho Aduanero - 2a edicin
otras palabras, de un contrabando.
Todo indica que el problema quedara resuelto y a salvo la divisin
tripartita de las mercancas, con la siguiente redaccin: La conduccin,
tenencia o circulacin de mercancas de origen extranjero, si no se comprueba
su legal introduccin o su adquisicin en lcito comercio en el pas.
La prueba es la ms importante institucin del proceso penal y en
el juicio penal ordinario su peso recae sobre el acusador y sobre el repre-
sentante del Ministerio Pblico4, pues es principio general que incumbe
probar a quien arma la existencia de un hecho, no a quien lo niegue. Para
Carnelutti, la carga de probar recae sobre quien tiene el inters de armar;
por tanto sostiene quien propone la pretensin, tiene la carga de probar
los hechos constitutivos, y quien propone la excepcin, tiene la carga de
probar los hechos extintivos o las condiciones impeditivas o modicativas.5
Pero si en los casos de contrabando observramos ese principio general, tal
como es seguido en los derechos penal ordinario y civil, retrocederamos a
la fase primitiva o tnica de la prueba, en la que slo era perseguido el delito
in fraganti y, por tanto, no haba necesidad de prueba alguna.
El literal en anlisis pone sobre los hombros de quien conduzca, tenga
o haga circular mercancas de origen extranjero la obligacin de probar su legal
introduccin o adquisicin en lcito comercio en el pas; de esta manera queda
resuelto un sinnmero de problemas probatorios que haran casi imposible
castigar a los contrabandistas y se ahorran grandes cantidades de energa
administrativa que exigira la probanza de la comisin del ilcito.
En trminos breves podemos decir que en virtud del texto del comenta-
do literal a), quien tenga en su poder mercancas de origen extranjero deber
demostrar que las introdujo mediante el cumplimiento de los trmites y
satisfaccin de las obligaciones y requisitos establecidos en la legislacin
aduanera o que las adquiri en lcito comercio dentro del pas; caso contra-
rio, queda sujeto a recibir las penas establecidas para el contrabando.
As, la Ley Orgnica de Aduanas invierte la carga de la prueba,
4
Artculo 11 del Cdigo Orgnico Procesal Penal: La accin penal corresponde al Estado a
travs del Ministerio Pblico, quien est obligado a ejercerla, salvo las excepciones legales.
5
Hernando Devis Echandia sostiene que corresponde la carga de probar un hecho a la parte
cuya peticin (pretensin o excepcin) lo tiene como presupuesto necesario, de acuerdo con
la norma jurdica aplicable; o, expresada de otra manera, a cada parte le corresponde la carga
de probar los hechos que sirven de presupuesto a la norma que consagra el efecto jurdico
perseguido por ella, cualquiera que sea su posicin procesal. (Tomado de Teora General de la
Prueba Judicial, Tomo I, Pag. 490)
Carlos Asuaje Sequera 247
liberando de ella al funcionario actuante y trasladndola al tenedor de los
efectos. Los funcionarios judiciales o administrativos deben interpretar que
han encontrado pruebas sucientes de que se ha cometido una contravencin
sancionada con pena de comiso, cuando el poseedor de las mercancas no
pueda demostrar documentalmente haberlas nacionalizado o adquirido lcita-
mente en el pas. Pero tanto unos como otros deben actuar dentro los lmites
de su competencia, no aplicando embargos a mercancas en cuya introduc-
cin no se hayan cometido ilcitos que merezcan el comiso sealado en los
artculos 110 y 114 de la Ley Orgnica de Aduanas. La premisa fundamental
e ineludible para embargar mercancas es que la pena aplicable sea el comiso;
de no ser as, la prctica del embargo es contraria a la ley y violadora del
derecho a la propiedad constitucionalmente consagrado.
Se debe tener siempre presente que el vnculo que se forma entre el
Fisco Nacional y el sujeto pasivo de la obligacin aduanera es de carcter
personal; quien adeuda los derechos de aduana es siempre una persona,
jams una cosa. Por ello, no se puede atacar la cosa por motivos distintos a
los sealados en los artculos 110 y 114 antes citados, quedando entendido
que el pago insuciente de impuestos y tasas aduaneros o el descubrimiento
de una contravencin no autoriza a ninguna autoridad a realizar embargos o
a disminuir de cualquier otra forma el pleno disfrute del derecho de propie-
dad garantizado constitucional y legalmente. Queda a salvo la medida de
embargo judicial de bienes a que se reere el Captulo II del Ttulo V del
(artculos 190 y siguientes) del Cdigo Orgnico Tributario.
Para Eugenio Florian la carga de la prueba consiste en la obligacin
que se impone a un sujeto procesal de ofrecer prueba de lo que arma, y sin
la cual la armacin queda privada de toda ecacia y valor jurdico, de toda
atendibilidad. En el proceso civil tal carga incumbe a las partes para lo que
respectivamente arman, y de aqu la regla actore non probante reus absolvitur. En
el penal no grava de la misma manera.6 En el proceso penal, la investigacin
fundamental es la de la verdad objetiva, material: la investigacin de los
hechos como han ocurrido en la realidad, y es una investigacin amplia, no
reducida a los lmites que quieran imponerle las partes. Esto en razn de que
en el proceso penal existe un inters eminentemente pblico. Tal indagacin
6
Por el contrario, Devis Echandia considera que su aplicacin no se limita al campo del
proceso dispositivo civil y que en lo penal se aplica a travs del clsico principio indubio pro
reo, que signica absolver al imputado o procesado si el Estado no prueba la responsabilidad
de aqul.
248 Derecho Aduanero - 2a edicin
sera incompleta si se dejase a las partes; no se alcanzara por ella en tal caso
ms que una verdad formal, convencional, circunscrita segn la voluntad
de las partes, como acontece en el proceso civil. En el penal la carga de la
prueba desaparece como institucin procesal en el instante en que el juez
puede suplir con su iniciativa la inercia de las partes o salir al paso de la
astucia de las mismas. En efecto, el Cdigo Orgnico Procesal Penal impone
que el proceso debe establecer la verdad de los hechos por las vas jurdicas,
y la justicia en la aplicacin del derecho, a esta nalidad deber atenerse el
juez al adoptar su decisin (Art. 13). Este principio de justicia ata tanto al
juzgador como a los scales del Ministerio Pblico; a estos ltimos no les est
permitido convertirse en perseguidores implacables del imputado ni buscar
su condenatoria a todo evento. De ello no nos deja dudas el numeral 5 del
artculo 122 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, al establecer como derecho
del imputado el pedir al Ministerio Pblico la prctica de diligencias de
investigacin destinadas a desvirtuar las imputaciones que se le formulen.
Por aplicacin de esta norma, puede darse el caso de que quien deba ejercer
la accin penal se encuentre de pronto realizando investigaciones que ayuden
al acusado a demostrar su inocencia o a lograr elementos de conviccin que
aminoren la pena.
Diferencindose del proceso civil, el penal debe procurar la
verdad por encima de cualquier otra circunstancia. Igualmente en sede
administrativa cuando se trate investigaciones o de procedimientos
sancionatorios, los funcionarios no deben actuar maliciosamente, ni orientar
su accin a la aplicacin de la pena o al logro de la decisin que resulte ms
gravosa para el administrado. La actuacin de la Administracin y de sus
rganos debe tener como n ltimo y ms elevado el logro de la verdad en
obsequio de la justicia.
b) Ocultamiento de mercancas
El literal b) del artculo 104 que se analiza nos indica que no es su-
ciente que las mercancas que pretendan introducirse o extraerse del territo-
rio nacional sean llevadas hasta una aduana habilitada para la operacin de
que se trate; la legislacin aduanera exige, adems, que los bienes no sean
ocultados de ninguna forma y que no se utilicen adminculos, dispositivos
o sistemas que diculten o impidan el descubrimiento de las mercancas
durante el reconocimiento.
Carlos Asuaje Sequera 249
Esta disposicin hace evidente que nuestra legislacin aduanera exige
de los consignatarios y exportadores mucho ms que el mero cumplimiento
de las formas. Exige, bajo amenaza de graves sanciones, que no traten de
llamar a engao a las autoridades aduaneras dicultando el examen de las
mercaderas, ya por ocultamiento de stas o por el uso de subterfugios
dirigidos a dicultar su descubrimiento en el acto de reconocimiento.
Si la Ley hubiese utilizado solamente el vocablo impedir la norma
resultara ociosa, pues al resultar exitoso el impedimento ella no sera aplica-
ble y si por el contrario fracasara, ello sera prueba de la inexistencia del
impedimento.
La palabra dicultar, juiciosamente utilizada por la Ley, signica, en
su segunda acepcin, hacer difcil una cosa, introduciendo embarazos o
inconvenientes que antes no tena7. Este poner trabas, dicultades o incon-
venientes tendientes a que las mercancas no sean examinadas en el acto
de reconocimiento es lo que la norma tipica como delito, con lo que su
aplicacin no queda sujeta en modo alguno al logro del n delictual. Estamos
en presencia del doctrinariamente llamado delito formal, es decir, del que se
consuma por el solo hecho de la accin8 u omisin9 culpable, sin que sea
menester el logro de consecuencias antijurdicas.
Todo cuanto se haga sobre las mercancas para llamar a engao a los
funcionarios reconocedores, constituye contrabando. As, por ejemplo, si a
barras de un metal le es aplicado un bao de otro para ocultar las verdaderas
caractersticas del primero y se declara ante la aduana como si fuera el
segundo, estaramos en presencia del delito; igual cosa sucede cuando se
emplean dobles fondos en maletas, bales o continentes similares, o cuando
dentro del bloque de un motor de combustin interna se introducen piezas
que no tienen por que estar all o cuando una mercanca se disfraza para hacer
creer que se trata de otra, etc.
CARRARA, Francisco citado por Jimnez de Asa. Op. cit. Pgs. 120 y 121.
10
262 Derecho Aduanero - 2a edicin
(por ejemplo, retiro, consumo, utilizacin o cambio prohibidos de mercancas
que se encuentren en el almacn general de depsito, an no nacionalizadas,
o en un almacn in bond o duty free, o en los locales privados en los cuales
por razones especiales se encuentren mercancas que tienen pendiente un
requisito y estn a la orden de la autoridad scal).
Para el Convenio Internacional para Simplicacin y Armonizacin de
los Regmenes Aduaneros (Convenio de Kyoto), en su anexo relativo a los
depsitos de aduana, se dene el rgimen de depsito de aduanas como el
rgimen aduanero con arreglo al cual las mercancas importadas se almacenan
bajo el control de la aduana en un lugar designado a este efecto, (depsito
de aduanas) sin el pago de los derechos e impuestos de importacin.
Pueden quedar tambin sujetas a este rgimen y a sus consecuencias, las
mercancas nacionales destinadas a la exportacin que, estando sujetas a
impuestos internos, se almacenan en estos depsitos para no verse obligadas
al pago de dichos impuestos o a la ejecucin de trmites para obtener los
correspondientes reintegros. Pudieran someterse tambin a este rgimen de
depsito, las mercancas admitidas temporalmente que antes de caducar el
tiempo autorizado de permanencia en el territorio del pas, quieran dar por
concluida la admisin y liberadas de las garantas prestadas.
En estos y en todos los dems casos en que las mercancas estn a la
orden de la aduana, debern conservarse en el mismo estado que exhiban
para el momento de su llegada a los depsitos, tanto en lo relativo a la
cantidad, calidad, peso y dems caractersticas fsicas, como en lo concer-
niente a su ubicacin dentro de los bultos que las contengan; los bultos
sometidos a depsito aduanero slo pueden ser manipulados durante las
necesarias y habituales operaciones de transporte, estiba u otras similares
propias del almacenamiento de mercancas.
Este literal reitera la prohibicin de que mercancas sobre las cuales
verse una operacin aduanera, sean usadas o consumidas sin que la aduana
haya emitido la autorizacin correspondiente. Ello deriva de manera directa
de la obligacin que tiene el Estado de cuidar los efectos tomados en prenda
legal, con la diligencia de un buen padre de familia o, en su defecto, de resarcir
a su propietario, pronta y completamente, los daos sufridos durante todo
el lapso de almacenamiento. No es de extraar, entonces, que la Ley, para
desestimular los robos de mercancas tan frecuentes en los patios y almacenes
aduaneros, contenga una disposicin de esta naturaleza que conere carcter
de delito aduanero a lo que de otra forma pudiera corresponder al derecho
Carlos Asuaje Sequera 263
penal ordinario.
MANZINI, Incens. Citado por Eunice Len de Visani, en su obra Delitos de Salva-
21
Carlos Asuaje Sequera 275
del Patrimonio Pblico, todos los artculos que conforman dicho Captulo
quedaron expresamente derogados, pero no as la inuencia que su articulado
debi ejercer en el nimo del legislador aduanero, por lo que se nos impone
no desechar el componente histrico de la interpretacin, para encontrar el
pensamiento, la voluntad y la intencin que priv en el proyectista para el
momento de la redaccin de la norma en estudio.
Actualmente, es la Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico
la que con carcter de ley especial trata lo referente a los delitos contra la
cosa pblica, entre los cuales se encuentra la corrupcin de funcionario y,
por ende, la corrupcin de funcionario aduanero. Pero antes de acercar-
nos al texto de dicha Ley, es bueno sealar el carcter bilateral de este
delito; para su consumacin ser siempre necesario que intervenga uno
o varios funcionarios, por una parte, y uno o varios agentes corruptores,
por la otra, complementndose unos y otros para el logro del objetivo
bilateralmente pretendido. Al lado del funcionario que se vende, habr
siempre el elemento que lo compra en procura de un benecio contrario
a la ley. En breves trminos, la corrupcin de funcionario consiste en una
ilcita relacin consensual entre el ocial pblico y el extrao interesado.21
Para Chiossone, la corrupcin de funcionario es un delito que consiste en
recibir el funcionario pblico dinero u otras especies o ddivas, bien por un
acto de sus funciones o por hacer algo contrario a lo que le impone el deber
de la funcin.22 En criterio de Grisanti Franceschi, comete este delito el
funcionario pblico que traca con la autoridad de que est investido para
ejecutar, retardar u omitir un acto de sus funciones o realizar alguno contrario
a las mismas, a cambio de cualquiera retribucin que no se le deba o de la
simple promesa de sta.23
Segn Carrara, citado por Grisanti24, para que exista corrupcin es
preciso que una persona constituida en ocial pblico haya recibido o querido
recibir algn lucro. Para nada inuye sobre la esencia del delito que el ocial
sea superior o inferior, remunerado o sin sueldo, temporal o perpetuo, o
sea del orden judicial o del poltico o administrativo; y tampoco inuye de
ningn modo que la recompensa sea dada o prometida durante el cargo o
despus de dejarlo.
Tradicionalmente dice Eunice Len el delito se diversicaba en
Para Tulio Chiossone todo acto humano tiene siempre una nalidad o propsito, porque
30
Carlos Asuaje Sequera 281
Quien introduce o extrae mercancas por lugares no habilitados
incurre en contrabando, pero no engaa, no vicia la voluntad de la ocina
aduanera, si bien escapa a ella. Por el contrario, quien presenta ante la aduana
un documento falso, alterado, adulterado, forjado o expedido irregularmente,
o bien aparenta mediante troqueles o sellos la entrega de dinero a las ocinas
receptoras de fondos nacionales, o destruye documentos para evitar el
cumplimiento de una obligacin comete contrabando mediante engao,
sorprendiendo la buena fe de la Administracin y, consecuentemente,
viciando su voluntad que si bien se pronuncia libremente se expresa
equivocadamente como consecuencia de error generado por los articios
o embustes que la han distorsionado.
Los literales e) y g) a la k) del artculo 105 no son ms que variaciones
de un mismo planteamiento: quien voluntariamente se sustrae a obligaciones
u obtiene benecios mediante engao a la aduana, comete contrabando. No
se castiga el engao en si mismo, si no la lesin que por la voluntad del
actor se produce o se pretende producir mediante la utilizacin del medio
engaoso a objeto de hacer incurrir en error al sujeto pasivo del delito y
obtener de esa manera un benecio impropio. Los literales en anlisis no
admiten la simple culpa; por el contrario exigen el dolo, en cuya ausencia sera
otro el tipo delictual, de ser alguno invocable. La redaccin utilizada por el
legislador no nos permite razonar de otra manera, pues seala la persecucin
de nes antijurdicos con las locuciones: ...con el objeto de acceder a un
tratamiento preferencial, de evitar la aplicacin de restriccin u otra medida a la
operacin aduanera o en todo caso, defraudar los intereses del Fisco Nacional;
...destinados a aparentar el pago o la caucin de las cantidades debidas al Fisco
Nacional.30 Adems, seala como delito el respaldo a las declaraciones con
medios capaces de engaar y producir decisiones administrativas errneas
distintas a las que en deberan producirse de no mediar la falsedad, alteracin
o forjamiento documental. La Ley trata ciertas manipulaciones de los
documentos (sustitucin, destruccin, adulteracin, forjamiento) dirigidos
a producir una apariencia injustamente provechosa para el manipulador.
El dolo consiste en la intencin que antecede al acto por parte del sujeto
activo de pretender un tratamiento aduanero distinto al que legalmente le
corresponde.31
Pero no basta que est presente el deseo de engaar para lograr
benecio propio o ajeno. Es necesario que los medios que se utilicen sean
idneos, que las artimaas utilizadas sean lo sucientemente insidiosas
282 Derecho Aduanero - 2a edicin
o astutas como para engaar al funcionario aduanero. As, si un usuario
presenta una factura evidentemente falsa o alterada o con valores que no
tengan relacin alguna con la realidad comercial, no podramos hablar de
engao, pues no toda mentira es capaz de engaar y, en consecuencia,
podemos estar en presencia de otro delito o falta.
Se han dado casos en que un importador presenta factura y
declaracin sealando un valor que constituye apenas una milsima parte
del real. Una mentira tan gruesa y evidente, es incapaz de llamar a error a un
funcionario medianamente avezado y por tanto mal se podra considerar
que se est en presencia de un medio engaoso lo sucientemente hbil
como para inducir a engao y producir el error necesario para hacer posible
el dao ajeno y el provecho propio.
La calicacin de esta idoneidad es ardua tarea para el juzgador sobre
la que se ha hablado y escrito mucho cuando se analiza el delito de estafa.
Hay quienes sostienen que la intensidad del engao debe medirse sobre la
base de una prudencia media, mientras que otros consideran que el juez debe
analizar cada caso en particular y hurgar en las condiciones intelectuales del
estafado. Esta ltima posicin ha ido tomando cuerpo ante la imposibilidad
de determinar valores intelectuales medios entre la inmensa disimilitud de
los seres humanos. A los nes que interesan a este estudio, puede presumirse
que un funcionario aduanero a quien corresponde determinar el rgimen
jurdico e impositivo aplicable a las mercancas objeto de operacin aduanera,
tiene conocimientos y experiencias que no son propios de personas que
no desempeen estas funciones, por lo que el medio engaoso debe ser
evaluado sin perder de vista estas especiales caractersticas.
La falsificacin, adulteracin, forjamiento, etc. de facturas,
conocimientos de embarque y dems documentos privados propios del
de lo contrario estaran vacos de contenido. Inicialmente hay siempre la intencin de realizar
determinado acto, aun cuando sus consecuencias sean diferentes. En la elaboracin de los
tipos delictivos, por lo general, no se describe el n o propsito del acto transgresor, y es por
excepcin que el legislador lo hace en aquellos casos en que la nalidad es la razn misma
de la existencia del hecho punible. Tomado de Teora del Hecho Punible. Pag. 153
31
Eugenio Cuello Caln considera que el dolo es la voluntad consciente dirigida a la ejecucin de
un hecho que es delictuoso, o simplemente la intencin de ejecutar un hecho que es delictuoso. No es justa
la nocin, frecuente entre los penalistas, que considera el dolo como intencin de ejecutar
un hecho delictuoso, pes sta equivale a estimarlo como intencin de violar el derecho,
presupone un nimo dirigido de modo preponderante a la lesin del orden jurdico; el dolo
es la intencin de ejecutar un hecho a pesar de ser delictuoso. (Cursivas en el original).
Tomado de Derecho Penal. Pags. 317 y 318.
32
Editorial Jurdica de Colombia. Recopilacin bajo el ttulo La Falsedad Documental. Pag.
61
Carlos Asuaje Sequera 283
comercio internacional o de la actividad aduanera en s no es delito, como
tampoco lo sera poseer el troquel de un banco o el sello de una aduana; lo
que resulta sujeto a pena es el uso de esos documentos o artefactos, por lo
que el momento consumativo del delito sera el de la consignacin ante la
ocina aduanera de tales documentos o en el caso de troqueles y sellos el
de la presentacin ante la aduana de los documentos sellados o troquelados
de forma irregular.
Asunto distinto es la falsificacin, alteracin, simulacin o
forjamiento de documentos pblicos. Por un lado, el derecho penal ordinario
hace notorias diferencias entre la manipulacin indebida de unos y otros;
en lo que a los asuntos aduaneros respecta, debemos empezar sealando
que los ocios de clasicacin arancelaria, delegaciones, permisos, licencias,
certicados y similares son documentos pblicos por haber sido emitidos
por rganos del Estado pero igual a lo que sucede con los documentos
privados es su consignacin ante la aduana lo que consuma el delito
aduanero. Antes de esa consignacin, no se ha cometido contrabando.
La mera falsedad del documento privado, mientras permanezca en
propiedad del falsario, no lesiona ningn bien. Apenas constituye, dentro
de los estadios del iter criminis, los actos preparatorios. La misma etapa
en que se encuentra quien compra el arma para la comisin del homicidio.
Puede suceder que quien habiendo dado comienzo a la falsicacin de
un documento privado para usarlo, sea sorprendido antes de consumar la
falsedad, o que cualquier otra circunstancia ajena a esa voluntad le impida
utilizar el documento falso, como lo pretenda, en cuyo caso se presentar
la tentativa.
Usar se reere al uso que, por ley o por convenio de los particulares
est destinado el documento, vale decir, a establecer o modicar situaciones
jurdicas. Esta precisin permite algunas exclusiones obvias: no usa el
documento quien lo emplea como combustible, o para embalar objetos o
con una direccin diferente para la cual fue creado... El uso debe constituir
un hecho jurdicamente relevante, o sea, inducir en error grave a una o
varias personas sobre la validez jurdica del documento privado de que ste
carece en razn de una falsedad. Se ha dicho que el uso del documento falso
es simplemente una condicin de punibilidad, es decir, la falsicacin de
documento privado es punible si el falsicador usa tal documento.32
Puede darse el caso de un documento que no se consigna, pero
284 Derecho Aduanero - 2a edicin
se muestra al funcionario a objeto de inducirlo a error. Tal sera el de la
presentacin ante el reconocedor de un Ocio de clasicacin arancelaria
adulterado con el objeto evitar la aplicacin de una restriccin o la aplicacin
de una tarifa ms elevada. De acuerdo a la Ley se habra cometido un
contrabando, pero estaramos ante un problema de probanza, pues si
no queda constancia en el acta de reconocimiento de la presentacin del
citado Ocio, resultara difcil establecer la induccin a error mediante esta
artimaa.
Pocos documentos han sido presentados a las aduanas con nes tan
aviesos como la factura comercial. Al referirse a las facturas falsas, Carlos
Fontn Balestra opina: La falsedad puede consistir, en primer lugar, en
documentar una venta que no se realiz, en cuyo caso la falsedad es total;
puede consistir, tambin, en la modicacin de los datos consignados en la
factura, tales como la cantidad, la calidad, el precio o los vicios aparentes u
ocultos de las mercaderas; la fecha, el plazo o cualquier otra circunstancia
que produzca el efecto de dar a la factura un valor crediticio que no sea el
que corresponde a las verdaderas condiciones de la compraventa realmente
efectuada. Se trata de un caso de falsedad ideolgica, puesto que la factura
en su aspecto material, no es falsa; lo es en lo que documenta.33
Cosa similar puede decirse de los sobordos, conocimientos de
embarque, guas areas y de encomienda que cada da son ms manipulados o
destruidos para hacer desaparecer pruebas de introducciones o extracciones
subrepticias de mercancas. La entrega de cualquiera de ellos a la autoridad
aduanera constituye el momento consumativo del delito. Quien entrega lo
hace obviamente para lograr un n antijurdico pasado por el tamiz del
engao, el error y el consentimiento viciado del rgano estatal.
La falsedad de los documentos puede ser material o ideolgica.
Es lo primero cuando se confecciona un documento falso o se altera uno
verdadero. Es ideolgica cuando en un documento autntico se consignan o
insertan hechos o declaraciones falsas, por lo que este tipo de falsedad slo
puede estar presente en documentos pblicos, aun cuando muchos autores
mantienen posicin diferente.
Adulterar un documento es alterarlo, bien incluyendo manifestaciones
no formuladas por el otorgante, pero slo mediante sustitucin o
33
Fontn Balestra, Carlos. Tratado de Derecho Penal. Tomo VII, Pag. 513.
34
La Falsedad Documental. Pags 73 y 74
Carlos Asuaje Sequera 285
supresin.
Alterar un documento es sustituir una parte de l por otra o
agregarle lo que no tena. Para la alteracin debe existir un documento
genuino que se altera, pero no se forma. La simple correccin de errores
materiales no es delictuosa, pues no tiene como objeto viciar el contenido
ni produce ni siquiera potencialmente un dao jurdico, econmico o de
cualquier otra ndole.
Hacer un documento es imitar los signos de autenticidad (escritura,
rmas, sellos). Hacerlo en todo es atribuir u texto a quien no lo ha otorgado,
crear el documento con todos los signos de autenticidad que requiera para
producir efectos jurdicos; no es indispensable que se imite un documento
verdadero ya existente, pero si que se trate de una falsificacin que,
idneamente, pueda hacer pasar el documento como verdadero; entonces
tenemos que se debe dar una atribucin del tenor del escrito a alguien, sin
cuya atribucin no habr tipo ( p. ej. un recibo sin rma); ese alguien debe
ser una persona existente o que ha existido, pues si se atribuye a personajes
cticios, el eventual perjuicio no proceder de la falsicacin misma, sino del
uso del documento inventado, lo que puede ser vehculo de otros delitos
(p. ej. defraudacin), pero no falsicacin de documento, aunque hay que
reconocer que una fuerte corriente de la doctrina y la jurisprudencia admite
tambin la tipicidad de la falsedad documental cuando el tenor se atribuye
a persona inexistente, pero en los ejemplos que se invocan para avalar esa
apreciacin nunca falta la atribucin de un tenor a personas que realmente
existen o han existido ( p. ej. imitacin de una escritura pblica donde la
persona que no existe ni existi es aquel a quien se hace gurar como el
notario que da fe del acto).34
El literal k) del artculo 105 requiere un comentario especial. All
se trata lo referente a la alteracin, sustitucin, destruccin,35 o forjamiento
de declaraciones, actas de reconocimientos, actas sobre prdidas o averas,
actas de recepcin o confrontacin de cargamentos, resoluciones, facturas,
certicaciones, formularios, planillas de liquidacin y autoliquidacin y dems
documentos propios de la gestin aduanera.
Dentro de un esquema lgico, no es posible admitir que la simple
destruccin o alteracin de un documento propio de la gestin aduanera
286 Derecho Aduanero - 2a edicin
constituya delito y acarre el comiso de las mercancas y dems penas
establecidas en la Ley.
Por ejemplo, la destruccin o adulteracin de una factura que se
encuentra en manos del comprador no es punible, por cuanto ni siquiera
constituye un acto preparatorio del contrabando, pues, como ya hemos
dicho, la adulteracin de documento privado en si misma no es delito, hasta
tanto sea usado con el objeto de engaar y producir un error que produzca
un benecio ilegtimo.
Por lo tanto, debemos entender que el literal comentado se reere a
documentos que reposen en las ocinas aduaneras y que sean manipulados
con posterioridad a su ingreso a ellas, con el objeto de obtener un provecho
injusto con perjuicio de algn bien tutelado por el Estado.
Una interpretacin distinta a la que aqu sealamos, dara pie a
un agudo estado de inseguridad jurdica, pues los usuarios de las aduanas
quedaran sujetos a la aplicacin de penas diversas por hechos que se
encuentran fuera de su control, como sera el caso de un incendio en los
archivos de una aduana o la destruccin por error de material archivado antes
de que se venza el plazo acordado para ello por las disposiciones legales que
regulan la materia.
Este literal sera de ms fcil interpretacin y mejor aplicacin si
al igual que sus homlogos g) y h) hubiese sealado el n perseguido con
la alteracin, sustitucin, destruccin, etc., pues por ejemplo mltiples
pueden ser las causas de la destruccin de documentos (incendio, inundacin,
conmocin civil, terremoto) sin que ello signique infraccin a la ley. Adems,
35
Arenas Salazar entiende por destruir el arruinar o deshacer algo. Desde el punto de vista
jurdico penal, se debe entender de todas maneras como la accin mediante a la cual se reduce
a la nada un documento. Una accin mediante la cual se aniquila un documento quitndole
lo que tiene de esencial, que es su funcin representativa.
Puede ocurrir que este aniquilamiento se limite a lo documentado exclusivamente, como
cuando se borra lo que hay escrito en un papel, o una cinta magntica o en cualquier registro
tcnico impreso, o en cualquier contenedor electrnico de informacin. En este caso el sopor-
te material del documento: papel, cinta magnetofnica, diskette, bras, etc., perduran.
Se puede dar tambin el caso de que la accin no se limite simplemente a lo documentado,
sino que se extienda al soporte material de lo documentado, como cuando se incinera o se
destroza. De todas maneras, sea lo uno o lo otro, para los efectos legales se hizo desaparecer
el documento. (Tomado de Delito de Falsedad, de Jorge Arenas Salazar. Pags. 101 y 102).
36
Iureta Goyena, Jos. Delitos de Falsicacin Documentaria y Estafa. Pag. 133.
37
Para Cuello Caln el objeto material del delito es la persona o cosa sobre las que recae
Carlos Asuaje Sequera 287
podra suceder que alguien manipule los documentos de un embarque a
espaldas de su propietario y ste resulte injustamente incriminado en un
hecho delictivo.
Sobre la destruccin de documentos, comenta Iureta Goyena en
los siguientes trminos: ... la destruccin de un documento probatorio,
para los viejos maestros no constitua falsicacin. Los juristas modernos
encaran este hecho con un criterio diametralmente distinto. Para ellos la
destruccin de un documento probatorio equivale jurdicamente a la creacin
de un documento probatorio falso. Me parece que este criterio es digno de
aprobacin. Romper un documento suscrito por Juan a favor de Pedro, por
la suma de diez mil pesos, prcticamente equivale a hacer un documento de
liberacin suscrito por Pedro a favor de Juan por la misma cantidad. Los
efectos econmicos y jurdicos son idnticos, y lo natural es que el legislador
los identique o conglomere desde el punto de vista de la criminalidad.36
el delito; por tanto, pueden ser objertos materiales del delito el hombre, vivo o muerto, las
personas colectivas, el Estado; en algunos casos el objeto material del delito puede confun-
288 Derecho Aduanero - 2a edicin
dirse con el sujeto pasivo del mismo; tambin pueden ser objetos materiales del delito los
animales y los objetos inanimados (v. g. La cosa robada). Cuello Caln, Eugenio. Derecho
Penal. Pag 283.
38
Fontn Balestra, Carlos. Tratado de Derecho Penal. Tomo I. Pag. 367.
39
OEA/BID. Modelo de Cdigo Tributario para Amrica Latina. Pag. 74.
40
Ver el artculo 19 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.
Carlos Asuaje Sequera 289
palabras, las circunstancias atenuantes del delito aduanero parecen obedecer
ms a un inters de persuadir al delincuente a devolver los efectos para
menguar la entidad del dao que la internacin o extraccin ilcitas puedan
provocar, que a la gradacin de la actividad criminal.
CAPITULO XIV
CONTRAVENCIONES Y EVASION
Otras contravenciones
Los artculos 121 y 122 de la Ley Orgnica de Aduanas hacen pasibles
de penas pecuniarias a los auxiliares de la Administracin Aduanera y a los
operadores aduaneros, respectivamente. Pero mientras el artculo 121 seala
a los auxiliares: transportistas, consolidadores, porteadores, depositarios,
almacenistas, agentes de aduanas y mensajeros internacionales, el artculo 122
no hace lo propio con los operadores aduaneros, gura esta que tampoco
aparece denida en otra parte de la Ley.
Comentemos algunos aspectos del artculo 121.
308 Derecho Aduanero - 2a edicin
Mientras que el artculo 30 de la Ley que venimos estudiando dice que el
agente de aduanas es la persona autorizada por el Ministerio de Hacienda para
actuar ante los rganos competentes en nombre y por cuenta de aqul que
contrata sus servicios en el trmite de una operacin o actividad aduanera,
este artculo lo sanciona directa y personalmente por retardo en la entrega de
algunos de los documentos exigidos en la Ley, presumiendo de esta manera
que el retardo le es imputable a l y no a su mandante. De esta manera de
Ley inicia una dicotoma insana y caprichosa, sancionando ora al mandante,
ora al mandatario, sin otro asidero que el capricho de su redactor.
Salvo este torcido abordaje de la Ley Orgnica de Aduanas,
histricamente los mandatarios slo responden ante su mandante y no ante
terceros por las faltas u omisiones en que hubiesen incurrido con motivo
de la gestin encomendada. Por razones que no vale la pena comentar
aqu, nunca el Estado ser ms diligente en el cuido de los intereses de los
consignatarios y exportadores que los mismos consignatarios y exportadores.
As, si un agente de aduanas resulta errtico, torpe, lento, tcnicamente
incapaz o con otras fallas o vicios que perjudiquen al mandante, este ltimo
est en plena libertad de buscar otro agente que cumpla con sus expectativas
y no lo haga incurrir en gastos y retardos innecesarios.
La Ley Orgnica de Aduanas habla de auxiliares de la Administracin
Aduanera, pero ni indica el auxilio que se espera o exige de ellos. Pero sea
cual fuese tal colaboracin, constituye para el administrado una carga de
muy dudosos resultados efectivos. En el mbito de la actividad privada, cada
cual sirve a quien contrata y paga sus servicios y esta realidad difcilmente
puede ser modicada por disposiciones legales que nada tienen que ver con
las realidades cotidianas.
Lo que si se logra con esta gura, es presentar al Estado como
mendigante e inepto, buscando fuera de su propia estructura lo que
internamente no puede lograr. Antes de poner sobre los hombros de los
administrados cargas que no les corresponden, la Administracin Pblica
debe pretender con ahnco que sus funcionarios cumplan cabalmente con
sus deberes y que el administrado sea el centro del sistema. Preguntmonos
parafraseando a Gonzlez Prez: toda la actividad y estructura administrativa
Para qu? Me atrevo a creer que para el hombre, para la persona. Y digo
me atrevo a creer porque, a fuerza de hablar de prerrogativas, de poderes
exorbitantes, del inters pblico, de los servicios pblicos, de la planicacin,
del desarrollo econmico, uno llega a olvidarse que el fundamento y razn de
Carlos Asuaje Sequera 309
ser de esa ingente actividad administrativa, como el fundamento y razn de
ser del Estado mismo, no es otro, en denitiva, que el hombre, su bienestar,
hacer que su paso por la tierra sea ms agradable, mejor.13
El literal c) del artculo 121 trata de desarticular por la va punitiva
lo que se puede lograr con la presencia activa de la aduana al pie de los
vehculos porteadores. El abandono de los muelles por parte de la aduana,
la eliminacin de la confrontacin de la carga y otras medidas igualmente
errticas hacen de los puertos nacionales paraso de los contrabandistas. As,
los porteadores descargan mercancas en exceso en espera de la oportunidad
propicia para retirarlas en connivencia con funcionarios corruptos, sin que
quede huella documental del estropicio.
La descarga de los vehculos es anterior a la entrega del sobordo. De
esta manera, se descarga primero y das despus se presenta ste, acomodado
a las manipulaciones, acuerdos y extracciones subrepticias de mercaderas
de las zonas primarias aduaneras.
Una aduana que opere con tamaa irresponsabilidad y falta de objetivos
nunca encontrar en la ley soporte suciente. Podramos resucitar al ateniense
Dracn para que redacte todas nuestras normas y poco lograremos con
ello. No se debe poner sobre los hombros de la ley lo que compete al rea
estructural y organizativa de la Administracin; haciendo proliferar las
penas o elevndolas hasta lmites insospechados no lograremos otra cosa
que disminuir la majestad de la ley, convidando indirectamente a todos a
violarla sin ningn empacho.
La evasin aduanera
Consideraciones generales
Constituye evasin de los derechos aduaneros la disminucin total o
parcial, por parte de los consignatarios aceptantes o de los exportadores,
de las cantidades de dinero que en virtud de disposiciones legales debe
percibir el Fisco con motivo de la realizacin de operaciones y actividades
aduaneras.
Tal disminucin debe versar sobre impuestos, tasas u otros derechos
establecidos en la legislacin aduanera; por tanto, no se inscriben dentro
de este concepto la evasin que opere sobre tributos que, si bien pueden
13
Gonzlez Prez, Jess. El Administrado. Pag. 8.
310 Derecho Aduanero - 2a edicin
ser liquidados y/o recaudados por las aduanas, no tienen su asidero legal
en dicha legislacin.
En aduanas, slo pueden ser evasores los declarantes de las mercancas,
bien en calidad de consignatarios aceptantes o de exportadores. Quienes
hayan declarado las mercancas se considerarn, a los efectos de la legislacin
aduanera, como propietarios de aquellas y estarn sujetos a las obligaciones
y derechos que se causen con motivo de la operacin aduanera respectiva. El
trmino derechos utilizado en dicha locucin es sinnimo de tributos y no
de facultades, como a primera vista pudiera parecer, pues al observarse con
detenimiento su contenido se hace evidente que todo el prrafo se reere a
cargas o deberes que pesan sobre los declarantes con motivo de la causacin
de los tributos y del rgimen aduanero aplicable a los efectos objeto de la
importacin, exportacin o trnsito.
A diferencia lo acaecido en el mbito de los dems tributos, la evasin
en aduanas es ajena a toda consideracin de dolo14 o culpa15; basta que haya
una conducta antijurdica que incida negativamente sobre el derecho del
Fisco de percibir la totalidad de los tributos causados, para que se congure
la evasin y queden expeditas las vas para que se exija el resarcimiento y se
impongan las penas a que haya lugar.
La evasin del pago de los derechos aduaneros constituyen infracciones
objetivas, por lo que la sola violacin de la ley formal constituye infraccin
y produce sus consecuencias, sin que resulte jurdica ni materialmente
relevante determinar si el incumplimiento de los deberes legales se realiz
intencionalmente (con dolo) o por simple negligencia o impericia (culpa).
Disipa cualquier duda a este respecto la facultad del Ejecutivo Nacional
para rebajar o eximir las penas de multa, comiso y otras establecidas en la
Ley, cuando concurran circunstancias que demuestren falta de intencin daosa
en el contraventor. Este texto disuelve cualquier controversia respecto a que
las sanciones por evasin deben aplicarse sin tomar en cuenta la intencin del
infractor; es suciente que se verique como ya hemos dicho la conducta
14
Dolo es toda especie de astucia, trampa, maquinacin o articio que se emplea para engaar
a otro; o el propsito de daar a otra persona injustamente. (Escriche, Joaqun. Diccionario de
Legislacin y Jurisprudencia. Pag. 358.)
15
La culpa es la infraccin de la ley, que uno comete libremente, pero sin malicia, por alguna
causa que puede y debe evitar; o la accin u omisin perjudicial a otro, en que uno incurre
por ignorancia, impericia o negligencia. (Escriche, Joaqun. Op. cit. Pag. 275.)
Carlos Asuaje Sequera 311
ilegal capaz de afectar negativamente la percepcin del tributo para que se
congure la evasin.
En el mbito aduanero se ha utilizado profusa y equivocadamente
el trmino defraudacin como sinnimo de evasin, no tomndose en cuenta
que las normas aduaneras salvo algunas muy especcas referidas con
contrabando desechan de plano el elemento subjetivo para la conguracin
del ilcito. Muchos parecen no haberse percatado que la defraudacin est
indisolublemente ligada al dolo, a la intencin de engaar para obtener
un benecio ilegtimo. Desde el punto de vista subjetivo la defraudacin
requiere, pues, que el autor acte con fraude, es decir, mediante actos que
podrn tener distintas caractersticas, pero que todos responden a la nocin
del engao al damnicado.16
La evasin scal constituye repetimos un enriquecimiento sin causa
para quien la realiza y un empobrecimiento, igualmente sin motivo, para quien lo
padece, es decir, para el sujeto activo de la relacin jurdico-tributaria. El evasor
mantiene para s una porcin de dinero que por mandato legal ha debido entregar
al sujeto activo en la oportunidad jada por la ley para que se efecte el pago del
tributo; acaecido ese instante sin que la traslacin se efecte o se efecte slo
parcialmente, se materializan el enriquecimiento y el empobrecimiento referidos
con todas sus consecuencias penales (multas) y civiles: la accin in rem verso,
establecida en el artculo 1.184 del Cdigo Civil, que a la letra dice: Aqul
que se enriquece sin causa en perjuicio de otra persona, est obligado a
indemnizarla, dentro del lmite de su propio enriquecimiento, de todo lo
que aqulla se haya empobrecido.
El benecio que obtiene el evasor es injusto o sin causa e iguales
caractersticas tiene el perjuicio sufrido por el Fisco, por lo que la accin
sealada resulta inobjetablemente procedente de acuerdo a principios
jurdicos universalmente aceptados.
Las penas a la evasin scal y el artculo 120 de la Ley Orgnica de Aduanas
Este artculo es el nico de cuantos conforman la legislacin aduanera
que trata la evasin y las penas a que se hacen acreedores los evasores, pues si
bien en los contrabandos puede estar presente esta gura y de hecho lo est en
muchos casos, el contrabando absorbe a la evasin de la misma manera como
sta ltima lo hace con la contravencin.
Del texto del referido artculo se desprende tanto el carcter objetivo
OEA/BID. Modelo de Cdigo Tributario para Amrica Latina. Pg. 70
16
312 Derecho Aduanero - 2a edicin
de las infracciones que trata, es decir, su carcter ajeno a toda consideracin
de dolo o culpa17, como el hecho indudable de que toma en consideracin
infracciones que no constituyen evasin scal, si bien son stas las que nos
interesan especialmente en esta parte del estudio.
Para que sean aplicables las penas establecidas en dicho artculo,
deben estar presentes dos elementos: una infraccin, es decir, una conducta
antijurdica; y que esa infraccin sea cometida con ocasin de las declaraciones
relativas a clasicacin arancelaria, valor en aduanas, unidades del sistema
mtrico decimal, contenido de los bultos y, por ltimo, las relativas a marcas,
calidad, cantidad, especie, naturaleza, origen, procedencia y similares que
puedan ocasionar perjuicio scal.
A diferencia de lo que estableca el literal g) del artculo 152 de la Ley
de Aduanas18 derogada por la vigente Ley Orgnica, que circunscriba la
determinacin de la infraccin y la aplicacin de las penas al acto de reconoci-
miento, la normativa actual abre esas posibilidades al control posterior, al
desechar la locucin cuando en el acto de reconocimiento utilizado por
la vieja Ley.
Analicemos por separado los cinco literales que conforman el referido
artculo, incluyendo tambin, por razones metodolgicas, las infracciones
que no constituyan evasin:
Literal a). Trata lo relativo a las infracciones cometidas con motivo de
las clasicaciones arancelarias declaradas, desde tres ngulos:
1) Cuando en la vericacin efectuada por los funcionarios competentes
(reconocedores o scales), se determine que las mercancas estaban sujetas
a una tarifa arancelaria superior a la manifestada, se deber aplicar multa
equivalente al doble de lo que hubiera dejado de percibir el Fisco Nacional
de haber aceptado la declaracin incorrecta. As, por ejemplo, en el caso de
una mercanca cuya base imponible alcance a cien mil bolvares y se declare
incorrectamente en un tem arancelario cuya tarifa sea del cinco por ciento
(5%), resultando que le corresponda otro tem con tarifa del quince por
Excepcin hecha de lo establecido en el literal b) del artculo 120.
17
Artculo 152.- Las infracciones que cometan los introductores de mercancas sern
18
CAPITULO XV
RECURSOS CONTRA ACTOS DE LA
ADMINISTRACION ADUANERA
El recurrente
No le est dado a cualquier persona dirigirse a la Administracin
para impugnar un acto administrativo; es preciso, en todos los casos, que
el recurrente tenga el carcter de interesado, en los trminos establecidos en
los artculos 22 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos. El
recurrente, bien sea persona natural o jurdica, debe tener inters personal,
legtimo y directo en el asunto de que se trate pero, adems, el acto recurrido le
debe resultar lesivo. Se nota entonces que el recurrente en sede administrativa
est sujeto a un requisito adicional no requerido en el contencioso: la lesin
a sus derechos subjetivos o intereses legtimos, personales y directos. Por
interpretacin en contrario, cuando el acto no sea lesivo no es recurrible,
por lo que la lesin debe ser acreditada y probada por el recurrente.
Por exigencia expresa de la Ley, el interesado debe ser jurdicamente
capaz en los trminos sealados en la legislacin civil; por ello, ste debe
ser mayor de edad y cumplir con los dems requisitos que pudieran resultar
exigibles de acuerdo al asunto concreto de que se trate.
Cuando el recurrente sea una persona jurdica, quien interponga el
recurso debe ser una persona capaz de obligarla, bien porque ejerza su
representacin de acuerdo a su acta constitutiva o estatutos, o porque
haya recibido poder autenticado o registrado de quien tenga capacidad
para conferirlo, todo de conformidad con lo establecido en el Cdigo
de Procedimiento Civil7. Ello no obsta para que la representacin sea
otorgada por simple designacin en el cuerpo del recurso, de acuerdo a lo
establecido en los artculos 25 y 26 de la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos.
7
Ver artculos 39 y siguientes.
Carlos Asuaje Sequera 321
A los nes aduaneros el recurrente debe ser consignatario aceptante,
exportador o peticionario, es decir, propietario de las mercancas en los
trminos establecidos en la normativa aduanera o de un inters legtimo
que se considere lesionado; queda a salvo el caso en que un importador
que an no haya aceptado la consignacin y que, en consecuencia, no se
haya constituido como consignatario aceptante, tuviere que apelar ante una
negacin o mediatizacin de su derecho de reexportar las mercancas. En tal
caso, bastar con que aparezca como consignatario en el conocimiento de
embarque, gua area o gua de encomienda, segn el caso, para que pueda
recurrir y ser odo por la autoridad administrativa. No puede ser de otra
manera, por cuanto en estos casos de reexportacin la misma Ley exige como
condicin indispensable que no se haya aceptado la consignacin, pues de
haber sucedido tal hecho, competer a la autoridad administrativa apreciar
la conveniencia de lo solicitado y proceder conforme a su justa apreciacin
de las circunstancias.
Solve et repete
El artculo 85 del Decreto con fuerza y rango de ley que reform la
ley Orgnica de Aduanas, introdujo el principio solve et repete, el cual impone
al administrado que recurre la gravosa obligacin de pagar o garantizar el
monto del tributo o pena pecuniaria contra los cuales acciona.
9
Atribucin legtima a un juez u otra autoridad para el conocimiento o resolucin de un
asunto.
324 Derecho Aduanero - 2a edicin
Para la doctrina en general, esta regla es una muestra de la
ejecutoriedad de los actos administrativos en el campo tributario,
fundamentada en el imperativo de que los tributos sean percibidos sin
dilacin, poniendo el inters recaudatorio por encima de cualquier otra
consideracin y constriendo al contribuyente al pronto pago de sus
supuestas obligaciones para con el Fisco.
No nos anima la intencin de profundizar en consideraciones sobre
esta gura que muchas legislaciones han echado a un lado por considerarla
violadora del derecho a la defensa, derecho que slo podra ser ejercido
por quien tenga los medios de fortuna necesarios para pagar o garantizar el
monto que se le exige, por absurda que parezca la pretensin scal.
Si en otras reas del quehacer tributario este principio puede resultar
odioso por discriminatorio, en el campo aduanero resulta absurdo por
antijurdico y antihistrico, simple traslacin sin sindresis a lo aduanero,
de lo que tiene vida precaria en los tributos internos.
La Ley Orgnica de Aduanas establece que las mercancas que
ingresen a la zona primaria no podrn ser retiradas de ella sino mediante
el pago de los impuestos, tasas, penas pecuniarias y dems cantidades
legalmente exigibles. De esta manera se impide cualquier posibilidad de que
cese la prenda que garantiza los derechos scales, sin que dicha garanta sea
suplida por otra igual o aun ms realizable. Por ejemplo, la declaracin por
parte del consignatario aceptante de una tarifa arancelaria inferior a la que
corresponde, trae consigo la exigencia del pago del monto resultante de dicha
declaracin, ms un impuesto complementario que ascender a la diferencia
necesaria para que el Fisco reciba lo que legalmente le corresponde. En
caso de que el administrado considere que la apreciacin de la aduana lo
lesiona, puede escoger entre prolongar la prenda dejando los efectos en la
zona primaria o suplirla por pago o garanta del monto en discusin. En este
caso, no es el principio de solve et repete el que se aplica, si no la sustitucin de
una garanta por otra, lo cual es perfectamente lgico y comprensible para
el resguardo de los intereses scales. Si esta supletoriedad no se efectuara y
las mercancas causantes de la deuda se entregaran a su propietario, el Fisco
resultara ingentemente defraudado por razones fciles de imaginar.
Puede darse el caso de que con motivo de una actuacin de control
posterior, se solicite al administrado que pague los derechos que dej de
satisfacer en la oportunidad del desaduanamiento de las mercancas. Ante
Carlos Asuaje Sequera 325
esta exigencia scal quedan dos caminos: pagar lo exigido o interponer
recurso jerrquico, en cuyo caso y por mandato del artculo 133 de la Ley
Orgnica de Aduanas, deber prestarse caucin suciente.
El legislador parece no haber reparado que cuando las mercancas
son retiradas de la zona primaria sin la satisfaccin plena de los derechos
correspondientes, son dos los equivocados: la aduana, que ha debido
establecer la declaracin correcta, cobrado los impuestos y aplicado las
multas que resultaren procedentes, por una parte, y el administrado que
con intencin o sin ella realiz una declaracin incorrecta perniciosa para
el sujeto activo.
Preguntas: No resulta antijurdico que el Fisco pretenda sacar
provecho de su propia torpeza? Tiene algn fundamento tico que un
equivocado le imponga al otro requisitos para discutir el error mutuo?
Cuando una mercanca sale de la aduana, antes ha sido sometida a la
observacin del reconocedor, es decir, del rgano de Estado competente para
determinar el rgimen jurdico que resulte aplicable; si tal cosa no fue hecha
en esa oportunidad que llamaremos primaria y ces la garanta prendaria
con plena anuencia de la aduana y en virtud de un error compartido, no
resulta jurdico ni lgico pretender, posteriormente, hacerse de garantas
para sustituir a la que ces por hechos u omisiones que le son plenamente
imputables a la Administracin.
El control posterior aduanero tiene como objeto revisar en una
actuacin de segundo grado o secundaria para corregir los errores que
pudieran haberse cometido durante la intervencin primaria. Los derechos
que en virtud de tal actuacin pudieran resultar exigibles tienen carcter
suplementario y son siempre productos de la comisin de errores anteriores,
de los cuales son igualmente responsables Administracin y administrado,
sujeto activo y sujeto pasivo.
El recurso de reconsideracin10
En su ms puro sentido gramatical, reconsiderar signica volver
a considerar11, ver o estudiar de nuevo un asunto ya visto o estudiado
con anterioridad. El mismo trmino nos seala que la peticin de volver
a considerar el acto anterior va dirigida a quien lo produjo, con el n de
326 Derecho Aduanero - 2a edicin
que lo modique o lo derogue, segn sea el caso, pudiendo tambin la
Administracin conrmarlo en su totalidad cuando considere que los
alegatos del interesado no tienen mritos sucientes para conceder lo
solicitado. Cuando el recurso fuere presentado fuera del lapso legalmente
establecido, la autoridad no se pronuncia sobre el fondo del asunto si no que,
simplemente, lo declara inadmisible por extemporneo. Dicha declaracin
tambin puede ser recurrida por va de reconsideracin por ser un nuevo
acto no antes recurrido.
Este recurso puede ser interpuesto contra un acto primario o contra
el que se produzca con motivo de la interposicin de un recurso de revisin;
lo que no admite la Ley es que un acto producido para absolver un recurso
de reconsideracin sea sujeto a un nuevo recurso de reconsideracin. Ello
es lgico, pues de no ser as los actos podran quedar sujetos a un innito
nmero de recursos de reconsideracin, con la consiguiente prdida de
tiempo y energa administrativa y, adems, provocando la ausencia de rmeza
del acto recurrido y la consiguiente incertidumbre administrativa. As, pues,
un acto administrativo puede ser recurrido por la va de la reconsideracin
una sola vez; si el rgano decisor no contesta dentro del plazo previsto o
no modica o revoca el acto de acuerdo con lo solicitado, queda expedita
la va para interponer el recurso jerrquico.
Una mirada gruesa a la Ley Orgnica de Aduanas nos lleva a
pensar que este recurso fue eliminado con motivo de la reforma de 1988,
pero su artculo 137 contradice esta apreciacin inicial cuando seala que la
Administracin Aduanera podr, de ocio o a solicitud de los interesados,
reconsiderar sus propias decisiones cuando se trate de actos revocables.
Con esta escueta disposicin, subsiste en el mundo aduanero el recurso de
reconsideracin, correspondiendo a la Ley Orgnica de Procedimientos
Administrativos suplir la falta de regulacin de este medio de defensa en
que incurre la de Aduanas.
El recurso jerrquico
El recurso jerrquico aduanero se interpone siempre para ante el
jerarca o, en otros trminos, para ante el Ministro de Finanzas.
El recurso jerrquico, tutelado por la Ley Orgnica de Aduanas, es
til para impugnar actos que no hayan adquirido rmeza, bien porque no
10
Este recurso es llamado en Espaa recurso de reposicin y en Francia recurso gracio-
so.
Carlos Asuaje Sequera 327
se haya agotado la va administrativa12 o no hayan transcurrido los lapsos
legales para ejercer la impugnacin en sede administrativa.
El recurso de revisin
Tal como lo seala acertadamente Brewer Caras, este recurso es
aquel que se ejerce contra un acto administrativo revocable y rme ... para que lo
revise en razn de su equidad.13 La caracterstica que diferencia en mayor
grado este recurso de los dos anteriormente estudiados, es que puede ser
opuesto a actos que hayan adquirido rmeza, bien por agotamiento de los
plazos para recurrir o porque se hubiesen interpuesto todos los recursos
posibles y, por tanto, la va administrativa se encuentre agotada.
Si bien un acto rme ya no puede ser revisado, pues justamente en
eso consiste su rmeza, la ley ha querido reservarse una ltima oportunidad
de hacer justicia aun saltando las talanqueras de las formas. Pudiera darse
el caso de que un acto haya adquirido rmeza, pero luego resulte que lo
decidido no era justo y quede as demostrado por haber aparecido pruebas
esenciales no disponibles para la poca de la tramitacin del expediente,
o porque se demuestre que en la resolucin del caso hubiesen inuido
decisivamente documentos o testimonios declarados falsos por sentencia
judicial denitivamente rme, o si se pudiere demostrar que la decisin
recada en el caso fue adoptada por cohecho, violencia, soborno u otra
manifestacin fraudulenta y as hubiere sido judicialmente sentenciado en
rme.
Tanto el Cdigo Orgnico Tributario como la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos tratan en idnticos trminos los casos es
que resulta procedente la revisin14, diferencindose solamente en lo que
respecta al rgano ante quien debe interponerse la solicitud. La Ley seala
que deber hacerse el Ministro respectivo, mientras que el Cdigo seala
que deber intentarse ante los funcionarios competentes para conocer el
recurso jerrquico.
Proceder el recurso en anlisis solamente en los tres casos
sealados taxativamente en los referidos instrumentos legales, dado el
11
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola.
12
La va administrativa queda agotada cuando se han interpuesto todos los recursos en sede
administrativa que permite la ley o cuando se ha agotado el tiempo para interponerlos.
13
Brewer Caras, Allan-Randolph. Las Instituciones Fundamentales del Derecho Adminis-
trativo y la Jurisprudencia Venezolana. Pg.. 264.
328 Derecho Aduanero - 2a edicin
carcter excepcional de esta institucin del derecho administrativo. De
no ser as, la actividad administrativa se vera seriamente afectada por una
inestabilidad producida por la ausencia de rmeza de los actos dictados
por la Administracin; en un claro intento de evitar esto, salvaguardando a
la vez el sentido de equidad el legislador trat la materia en la forma antes
reseada.
Las mismas consideraciones que hicimos respecto a la materia cuando
analizamos el recurso jerrquico son aplicables al de revisin.
El reclamo
Cuando los funcionarios a quienes competa el conocimiento de
un asunto no lo resolvieran dentro de los lapsos legalmente establecidos u
omitiera, distorsionara o incumpliera de cualquier forma una disposicin
legal, procedimiento, trmite o plazo establecido en la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos, el afectado podr reclamar ante el superior
jerrquico del infractor y ste deber instaurar de inmediato el procedimiento
sancionatorio, so pena de incurrir en falta grave que se castigar de
conformidad con la Ley de Carrera Administrativa.15
Este procedimiento dista mucho de ser un recurso administrativo,
por cuanto no est dirigido a lograr la modicacin de un acto administrativo
anteriormente dictado. Su ecacia est dirigida a sancionar faltas de los
funcionarios pblicos contra las disposiciones de la referida Ley Orgnica;
por el contrario, si el retardo, distorsin, omisin o incumplimiento fuera de
una disposicin, procedimiento trmite o plazo establecido en otra ley, no
sern aplicables las sanciones establecidas en el Ttulo V de la Ley Orgnica
de Procedimientos Administrativos, sino las sealadas en la Ley de Carrera
Administrativa o en leyes especiales, segn sea el caso.
La sancin a que se haga acreedor el funcionario o empleado
pblico infractor siempre ser de multa y para su imposicin deber
seguirse el procedimiento establecido en la Ley Orgnica de la Hacienda
Pblica Nacional;16 la pena ser impuesta por el Ministro respectivo
mediante Resolucin motivada y podr ser impugnada mediante el recurso
de reconsideracin dentro de los quince (15) das hbiles siguientes a su
publicacin o noticacin.
14
Artculos 174 y 97, respectivamente.
Carlos Asuaje Sequera 329
La Ley ha puesto en manos de los particulares un importante
instrumento para disuadir a los empleados pblicos de actuar caprichosa
o arbitrariamente. Por razones que no viene al caso comentar aqu, esta
herramienta ha sido muy poco utilizada por los administrados y ello ha dado
pie a mltiples abusos por parte del funcionarismo aduanal, el cual, en buena
parte de los casos, genera perjuicios al administrado ms por torpeza, temor
o desconocimiento que por intencin aviesa.
15
Ver artculo 103 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.
330 Derecho Aduanero - 2a edicin
Carlos Asuaje Sequera 331
CAPITULO XVI
DESTINACIONES SUSPENSIVAS
Consideraciones generales
En principio, todas las mercancas que circulen legal y libremente por
el territorio aduanero nacional deben ser nacionales o nacionalizadas, es
decir, originarias de dicho territorio o introducidas a l cumpliendo el pro-
cedimiento aduanero respectivo. Por su parte, los efectos que abandonen
el territorio aduanero de un Estado lo hacen a ttulo denitivo, pierden su
nacionalidad y su reintroduccin queda sujeta al pago de los derechos y al
cumplimiento de los requisitos que fueren exigibles para la importacin,
salvo las excepciones expresamente establecidas en la Ley.
Consideraciones de ndole econmica, social, cultural, etc., han
inducido a casi todos los pases del orbe a insertar en sus legislaciones
aduaneras la gura de las destinaciones suspensivas, en virtud de las cuales
se rompe el principio comentado en el prrafo anterior, permitindose que
algunas mercaderas puedan estar legal y temporalmente en el territorio de
un Estado manteniendo la nacionalidad de otro y salir de dicho territorio
sin necesidad de cumplir los requisitos a que estn sujetas las exportaciones
ordinarias.
Nuestra Ley Orgnica de Aduanas trata con mucha claridad y todo
detalle lo referente a las destinaciones suspensivas, lo que hace ocioso
cualquier intento de interpretacin por cuanto como brillantemente arm
don Andrs Bello cuando el sentido de la ley sea claro no se desatender su
tenor literal so pretexto de consultar su espritu. Por ello, en el tratamiento
de estos temas daremos prelacin a la legislacin patria, evitando guras
utilizadas allende los mares que parecen dirigidas enfticamente a demostrar
la erudicin de sus autores y no a enriquecer con institutos claros y coherentes
el vasto y complejo mundo del derecho aduanero.
332 Derecho Aduanero - 2a edicin
En atencin a estas ideas no utilizaremos la frase importacin temporal;
analizaremos la procedencia de utilizar la frase exportacin temporal y
desecharemos de plano la locucin trco de perfeccionamiento, ya sea activo
o pasivo.
Como lo comentamos con anterioridad, son dos las operaciones a-
duaneras que modican la nacionalidad de las mercancas: la importacin y
la exportacin; la tercera, el trnsito, versa sobre bienes que son extranjeros y
que no pierden tal calidad en ningn momento; por tal razn, estn sometidas
permanentemente a vigilancia aduanera y al cumplimiento de requisitos y
formalidades dirigidos, en buena parte, a garantizar la salida de los efectos
dentro del plazo jado y el pago de los impuestos por la parte de ellos que
permanecer en el pas a ttulo denitivo.
Al tratar de denir la operacin de importacin de la manera ms
breve posible, dijimos que ella es el acto jurdico mediante el cual mercancas
extranjeras adquieren la nacionalidad1 del pas a las cuales van destinadas
con carcter denitivo. En nuestro criterio, las operaciones de importacin
y de exportacin tienen dos caractersticas fundamentales: se realizan a ttulo
denitivo y modican la nacionalidad de las mercancas sobre las que versan.
Por su parte, las destinaciones suspensivas, llmense admisin, importacin
o exportacin temporales, tienen, en su esencia, carcter de temporalidad y
no alteran la nacionalidad de las mercancas. Por ello, las frases importacin
temporal2 y exportacin temporal resultan ser adjetivaciones incoherentes de los
sustantivos que identican a las operaciones aduaneras a las que suponen
parecerse.
Por lo dicho, en lo sucesivo utilizaremos la frase extraccin temporal, como
sinnimo de exportacin temporal utilizada por nuestra legislacin.
NER, Mara. Diccionario de uso del espaol. Tomo II. Pg. 1284.
Carlos Asuaje Sequera 333
comercio y trco internacionales de mercancas.
Es sumamente importante entender que las admisiones y extracciones
temporales no son importaciones o exportaciones modicadas. En realidad
son guras aduaneras autnomas de aqullas, y si guardan amplia similitud
con ellas es porque la primera parte del artculo 99 de la Ley Orgnica de
Aduanas ordena que se les apliquen los requisitos y formalidades pre-vistas
en esta Ley que fueren aplicables. Si contrariamente a lo que pensamos,
las admisiones y extracciones temporales resultaran simples versiones
modicadas de la importacin o de la exportacin, el encabezado de
dicho artculo 99 resultara innecesario e incomprensible, pues la Ley es
sucientemente clara y precisa en el establecimiento de los requisitos y
formalidades que deben cumplirse con motivo de la realizacin de las
operaciones de importacin y exportacin.
El Captulo II (De las destinaciones suspensivas) del Ttulo IV (De los
regmenes de liberacin y suspensin) de la Ley Orgnica de Aduanas, trata lo
relativo a la admisin y extraccin temporales de mercancas, atribuyendo al
Ministerio de Hacienda la competencia para autorizar su eje-cucin, a la vez
que establece dos condiciones que coneren a estas guras sus caractersticas
fundamentales: temporalidad y n determinado.
Estas instituciones no son ni liberaciones ni restricciones; lo primero
se evidencia tanto en la estructura misma del Ttulo IV como en los textos
de los artculos 97 (Los impuestos aduaneros que correspondan a las
mercancas referidas en este Captulo sern garantizados..., y 99 Cuando las
mercancas de admisin temporal vayan a ser nacionalizadas, se cumplirn las
respectivas formalidades, pudiendo en estos casos aplicarse las liberaciones
de gravmenes que sean procedentes.), as como del sentido que aparece
evidente del signicado propio de las palabras y de la conexin de ellas
entre s.
Distan mucho de ser restricciones, por cuanto no estn sealadas como
tales en el Arancel de Aduanas; recordemos que la Ley limita estrictamente
la calicacin de las mercancas como restringidas al Arancel de Aduanas;
pero, adems, este aserto queda corroborado por el texto de la norma que
condiciona la admisin temporal a que las mercancas no sean de importacin
prohibida o que, estando sujetas a restricciones, obtengan la autorizacin o
excepcin del organismo competente.
El hecho de que las destinaciones suspensivas sean guras diferentes
334 Derecho Aduanero - 2a edicin
y autnomas de las liberaciones y de las restricciones, tiene un importante
efecto prctico: la inaplicabilidad, en lo que a ellas respecta, de la obligacin
de que el consignatario o exportador sea el propietario real de los efectos,
como se exige cuando la operacin aduanera haya sido objeto de liberacin
de gravmenes, licencias, permisos, delegaciones y restricciones en general.;
para ellas resulta perfectamente aplicable la presuncin iure et de iure de que
el consignatario aceptante es el propietario de las mercancas a los efectos
de la legislacin aduanera. En consecuencia, dicho consignatario podr
nacionalizar las mercancas, decidir su reexportacin dentro del plazo jado,
pagar la multa por falta de reexportacin o nacionalizacin dentro del plazo
establecido y, en general, ejercer los derechos, cumplir las obligaciones y
entenderse con las autoridades aduaneras en todo lo relativo a los bienes de
los cuales sea propietario aduanero.
Las destinaciones suspensivas siempre son temporales; esta condicin
es inmanente a ellas, aun cuando pudiera parecer lo contrario como
efecto engaoso de la facilidad que conere la Ley de que mercancas
inicialmente admitidas o extradas temporalmente puedan, luego, permanecer
indenidamente en el pas o en el exterior por haber sido importadas o
exportadas. En tales casos, la admisin o extraccin temporales termina,
respectivamente, con la nacionalizacin o la exportacin de los efectos,
siendo estas operaciones y no las destinaciones suspensivas las que coneren
el carcter de permanencia. Por razones obvias, no pueden ser objeto de
destinaciones suspensivas ciertas mercaderas cuya normal utilizacin implica
necesariamente su destruccin, como es el caso de los combustibles y el de
ciertos bienes que al ser utilizados se convierten desperdicios, intiles para
cualquier uso ulterior.
Las mercancas objeto de destinaciones suspensivas deben ser
dedicadas al n considerado para la concesin del permiso respectivo; a
diferencia de lo que sucede con las mercancas importadas o exportadas,
que pueden ser dedicadas libremente a cualquier n lcito, a aqullas no se
les puede dar un uso distinto, una nalidad diferente a la expresada en la
oportunidad en que se solicit la autorizacin y que fue tomada en cuenta
para concederla. Como veremos ms adelante, esta disposicin slo tiene
efectos prcticos en los casos de admisiones, por razones de soberana de
los estados y del mbito espacial de validez de las normas jurdicas.
La Ley, sin expresarlo abiertamente, establece dos grandes grupos
de mercancas a las que se les puede dar destinos suspensivos. Un primero
Carlos Asuaje Sequera 335
compuesto por aqullas que no han de sufrir ninguna modicacin o
transformacin y las cuales deben ser susceptibles de individualizacin o
identicacin, de tal manera que la aduana pueda vericar que los efectos
reexportados o reintroducidos sean los mismos que en su oportunidad fueron
admitidos o extrados con carcter temporal. Un segundo grupo formado
por aquellos efectos destinados a ser objeto de transformacin, combinacin,
mezcla, rehabilitacin, reparacin o cualquier otro trabajo o manipulacin;
en estos casos, el servicio aduanero no tendr forma de constatar que los
productos que se reexporten o reintroduzcan sean exactamente los mismos
que fueron objeto de la autorizacin, pero debe actuar de tal manera que
le quede expedita la va para comprobar que los bienes que se reexportan
o reintroducen equivalgan a aqullos sobre los cuales vers la autorizacin.
As, por ejemplo, si se extrae bajo rgimen temporal una barra de oro de
veinte kilogramos de peso y veinticuatro quilates de pureza (oro puro),
para su transformacin en productos de orfebrera de dieciocho quilates,
los veinticinco kilogramos de manufacturas que se reintroducen equivalen al
oro extrado, tanto en peso como en contenido de metal puro, sin que tenga
importancia aduanera o econmica que el oro empleado para producir la
orfebrera sea exactamente el mismo que se extrajo. Un ejemplo similar es
vlido, mutatis mutandis, para las admisiones a trmino.
Tanto en la admisiones como en las extracciones se causan los impuestos
y se congura el sujeto pasivo, pero la exigibilidad queda en suspenso hasta la
conclusin de la destinacin3 o el vencimiento del plazo para que se efecte
la reexportacin o reintroduccin. En el primer caso se libera la garanta
prestada para responder por los impuestos causados; en el otro, se ejecuta
la garanta, pero las mercancas quedan en una curiosa situacin jurdica: no
pueden ser perseguidas y aprehendidas, por no congurarse los supuestos
de hecho establecidos en la Ley Orgnica de Aduanas; es obvio que no se
ha cometido contrabando, por lo que tampoco procede su persecucin,
aprehensin y comiso; tampoco se pueden tener como nacionalizadas o
exportadas, segn el caso, por cuanto no se ha emitido el imprescindible
acto administrativo autorizatorio, ante la imprescindible peticin de parte.
As, pues, nos encontramos con la posibilidad de que mercancas extranjeras
3
La destinacin suspensiva termina con la reexportacin, la reintroduccin, la nacionalizacin,
la destruccin de los efectos acaecida bajo ciertas circunstancias, la exportacin o con el
vencimiento del plazo establecido; en este ltimo caso, procede la ejecucin de la garanta y
la aplicacin de la multa contemplada en el artculo 118 de la Ley Orgnica de Aduanas.
336 Derecho Aduanero - 2a edicin
se encuentren en territorio aduanero sin estar amparadas por un rgimen
temporal, sin ser objeto de trnsito aduanero ni de ninguna otra gura
que le conera regularidad a su estada en un territorio al que ingresaron a
ttulo temporal, pero sin que se congure algn hecho punible o evasin
de impuestos.
La admisin temporal
La admisin temporal es el rgimen que consiste en la introduccin
al territorio aduanero nacional, por tiempo y n determinados y bajo r-
gimen de suspensin de impuestos de importacin, de mercancas para
ser reexportadas sin modicacin o luego de haber sido objeto de trans-
formacin, combinacin, mezcla, rehabilitacin, reparacin o cualquier otro
tipo de perfeccionamiento.
En principio, se considera que las mercancas son reexportadas con
un valor muy similar al que tenan para el momento de su llegada, con las
comprensibles derivadas del uso y de la obsolescencia. Pero puede darse el
caso que stos sean tan intensos que justiquen la solicitud de cancelacin de
los impuestos correspondientes a la depreciacin sufrida. Para ejemplicar,
supongamos el caso de una maquinaria nueva para el movimiento de tierra
que ingresa al pas con un valor de diez millones de bolvares y para el
momento de ser reexportada ste es de apenas dos millones de bolvares; en
tal caso debern liquidarse los impuestos correspondientes, tomando como
base imponible la depreciacin de ocho millones de bolvares sufrida por el
equipo. Ello resulta lgico por cuanto la parte que llamamos depreciacin
no es reexportada sino que, por el contrario, se queda incorporada a otros
bienes a ttulo denitivo, tal como si hubiera sido nacionalizada. Esta
gura, establecida en la Ley Orgnica de Aduanas, se puede asimilar a la
nacionalizacin parcial de mercancas individualizables como, por ejemplo:
una importacin temporal de tres mil bombonas para contener gases con
un valor total de seis millones de bolvares, de las cuales se nacionalizan
dos mil cuatrocientas, es decir, el ochenta por ciento (80%) del total; en
este caso la base imponible ascender a cuatro millones ochocientos mil
bolvares, equivalente a la porcin nacionalizada o, en otros trminos, no
reexportada.
Qu sucede en estos casos con la tasa por servicios de aduana? Se
hace evidente que las bases imponibles son dos: el valor en aduanas total
para el momento de la introduccin y el residual para el de la reexportacin.
Carlos Asuaje Sequera 337
No resultara lgico ni justo que se pretendiera mantener el antiguo
valor para el clculo de la tasa, admitiendo simultneamente la existencia
de una depreciacin que da pie a la exigencia de cancelar los derechos
correspondientes.
Puede darse el caso de que efectos admitidos temporalmente para
ser objeto de algn tipo de perfeccionamiento, cambien de clasicacin
arancelaria y en tal virtud queden sujetos a licencia u otra restriccin a la
exportacin, por lo que en principio no podran ser regresadas al exterior.
Si observamos el asunto con atencin, caeremos en cuenta de que las
restricciones estn dirigidas a la exportacin y no a las reexportaciones, no
debiendo olvidarse que estas ltimas son partes de un proceso la admisin
temporal que es autnomo con respecto a las operaciones aduaneras, tal
como lo comentamos ut supra.
La disposicin que establece que no podrn ser objeto de admisin
temporal las mercancas de importacin prohibida o reservadas a la Nacin,
reitera el carcter autonmico de las destinaciones suspensivas, esta vez por
la va del tratamiento a las admisiones temporales sujetas a restricciones. Al
prohibir la admisin temporal de mercancas prohibidas y sealar que las
mercancas reservadas a la Nacin no podrn ser objeto de admisin tem-
poral, salvo la autorizacin del organismo competente y establecer, adems,
el tratamiento aplicable a los bienes sujetos a otras restricciones, se nos est
diciendo a las claras que las admisiones temporales no son importaciones
modicadas. Si el legislador no lo hubiese considerado as, el artculo 98 no
tendra razn de ser, pues hubiera bastado la restriccin a la importacin
de un bien para que sta se hubiera reejado en la respectiva destinacin
suspensiva.
Dice la Ley rerindose a las admisiones temporales: Si dichas
mer-cancas se encontrasen sujetas a otras restricciones, stas debern ser
cumplidas, salvo excepcin otorgada por el organismo competente, si fuere el
caso. Este texto nos presenta dos posibilidades que vale la pena analizar:
a) Que la Administracin emita un permiso, autorizacin, licencia
o similar que permita la introduccin de las mercancas. En este caso, el
pro-nunciamiento ocial tiene carcter de acto administrativo de carcter
particular, sujeto a las normas que para este tipo seala la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos.
b) Que el organismo competente excepte del requisito de permisos,
338 Derecho Aduanero - 2a edicin
licencias, autorizaciones, etc., a determinadas mercancas, en cuyo caso de-
ber hacerlo mediante un acto administrativo de carcter general o dirigido
a un nmero indeterminado de personas, con la consiguiente publicacin
en la Gaceta Ocial que corresponda4. Esta alternativa procede nicamente
para las restricciones distintas a la reserva a la Nacin y, como es obvio,
a la prohibicin, todo lo cual se desprende del texto mismo del artculo
bajo anlisis.
La extraccin temporal
La extraccin temporal es el rgimen que consiste en la salida
del territorio aduanero nacional, por tiempo y n determinados y bajo
rgimen de suspensin de impuestos de exportacin, de mercancas
para ser reintroducidas sin modicacin o luego de haber sido objeto de
transformacin, combinacin, mezcla, rehabilitacin, reparacin o cualquier
otro tipo de perfeccionamiento.
La reintroduccin queda sujeta a las obligaciones ordinarias de
im-portacin que sean aplicables, en lo que respecta a los productos
incorporados al valor agregado en el exterior por perfeccionamiento
pasivo. Por interpretacin en contrario, la reintroduccin de efectos que no
hayan sido perfeccionados no estar sujeta a dichas obligaciones, pero cabe
preguntar: Qu debemos entender por tales obligaciones, dentro de este
contexto? Es evidente que la Ley dispuso dar a los productos incorporados
en el exterior un tratamiento diferente al acordado para los efectos que en
realidad sean reintroducidos, dado que la porcin incorporada en el exterior
es objeto de internacin primaria, es decir, de primera introduccin a un
territorio aduanero del cual no son originarias ni al cual haban ingresado
anteriormente.
Qu quiso expresar el legislador con la frase obligaciones ordinarias? La
obligacin es el vnculo que sujeta a hacer o a abstenerse de hacer una cosa,
establecido por precepto de ley, por voluntario otorgamiento o por derivacin
recta de ciertos actos;5 como es fcil notar, este trmino se reere tanto a
acciones como a omisiones debidas e impone tanto cargas de hacer como
de no hacer, por lo que trasladado al mbito aduanero resulta sinnimo
de rgimen ordinario, incluidas, como es previsible, las correspondientes
restricciones a la importacin. En sntesis y a nuestros e-fectos, la expresin
Ver artculo 72 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos.
4
CAPITULO XVII
EL ARANCEL DE ADUANAS
Visin general
El Arancel de Aduanas es, por encima de cualquier otra consideracin,
un acto administrativo, no solamente porque emana de una autoridad
administrativa sino tambin, y sobre todo, porque es en s un acto de ejecucin
de la ley, o sea, un acto de funcin administrativa (Carre de Malberg, 1948).
Es un decreto, por cuanto la competencia para promulgarlo corresponde
al Presidente de la Repblica en Consejo de Ministros; en este sentido es
el acto de la Administracin de ms alta jerarqua, por as establecerlo la
Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos en sus artculos 14 y 15.
Al ser dictado por el Presidente de la Repblica en Consejo de Ministros,
debe ser refrendado por la totalidad de sus miembros, por exigencia del
artculo 15, ejusdem.
Desde el punto de vista de la forma, este instrumento es un decreto
reglamentario, por cuanto establece una regla general, en contraposicin
al individual, que se reere a una persona designada individualmente
(nombramiento de un ministro, por ejemplo); desde el ngulo de la
competencia, es obligatorio, por cuanto el retardo en su promulgacin
compromete la responsabilidad del Estado, al imposibilitar la aplicacin
de la Ley Orgnica de Aduanas; calicndolo en virtud de su contenido, es
un reglamento de polica, por cuanto impone restricciones a la libertad de los
ciudadanos (prohibiciones, licencias, permisos), con miras a la satisfaccin
de necesidades de orden pblico; si lo analizamos desde el punto de vista
de su vinculacin con la ley, es subordinado, por cuanto ha sido dictado para
asegurar la ejecucin de la Ley y, por tanto, est directa y fuertemente atado
a ella.
El Arancel de Aduanas es un acto de la Administracin y, por lo tanto,
342 Derecho Aduanero - 2a edicin
est sujeto a normas de jerarqua superior: la Constitucin y las leyes y a lo
que la doctrina ha denominado, en su conjunto, Estado de Derecho. Por tal
debe entenderse un Estado que, en sus relaciones con sus sbditos y para
garanta del estatuto individual de stos, se somete l mismo a un rgimen de
derecho, por cuanto encadena su accin respecto a ellos por un conjunto de
reglas, de las cuales unas determinan los derechos otorgados a los ciudadanos
y otras establecen previamente las vas y los medios que podrn emplearse
con vistas a realizar los nes estatales; estas dos clases de reglas tienen por
efecto comn limitar la potestad del Estado subordinndola al orden jurdico
que consagran. Uno de los signos caractersticos del rgimen del Estado
de derecho consiste precisamente en que, respecto a los administrados, la
autoridad administrativa slo puede emplear medios autorizados por el
orden jurdico vigente, especialmente por las leyes. Esto implica dos cosas:
por una parte, cuando entra en relacin con los administrados, no puede
la autoridad administrativa ir en contra de las leyes existentes ni apartarse
de las mismas, sino que est obligada a respetar la ley. Por otra parte, en el
Estado de derecho que ha alcanzado su completo desarrollo, la autoridad
administrativa no puede imponer nada a los administrados si no es en virtud
de una ley, y no puede aplicar, respecto a ellos, sino aquellas medidas previstas
explcitamente por las leyes o al menos implcitamente autorizadas por ellas.
El administrador que exige de un ciudadano un hecho o una abstencin debe
empezar por mostrarle el texto de la ley de donde toma el poder para dirigirle
ese mandamiento. Por consiguiente, en sus relaciones con los administrados,
la autoridad administrativa no solamente debe abstenerse de actuar contra
legem, sino que adems est obligada a actuar solamente secumdum legem, o
sea en virtud de habilitaciones legales. Finalmente, el rgimen del Estado
de derecho implica esencialmente que las reglas limitativas que el Estado
se ha impuesto a s mismo en inters de sus sbditos podrn ser alegadas
por stos de la misma manera que se alega el derecho, ya que slo con esa
condicin habrn de constituir, para los sbditos, verdadero derecho. El
Estado de derecho es, pues, aquel que, al mismo tiempo que formula pres-
cripciones relativas al ejercicio de su potestad administrativa, asegura a los
administrados, como sancin de dichas reglas, un poder jurdico de actuar
ante una autoridad jurisdiccional con objeto de obtener la anulacin, la
reforma o por lo menos la no aplicacin de los actos administrativos que
las hubieran infringido. Por lo tanto, el rgimen del Estado de derecho se
establece en inters de los ciudadanos y tiene por n especial preservarlos
Carlos Asuaje Sequera 343
y defenderlos contra la arbitrariedad de las autoridades estatales (Carre de
Malberg, 1948).
La doctrina constitucional y administrativa han discutido hasta la
saciedad sobre la procedencia jurdica de que actos administrativos jen
impuestos. No siendo materia de este trabajo el anlisis de dicho asunto,
aceptaremos como buena la posicin eclctica recogida por el artculo 45 de
la Ley Orgnica de la Hacienda Pblica Nacional: la Ley podr establecer
una cuota exigible variable dentro de los lmites determinados, dejando
facultado al Ejecutivo para jar el tipo del impuesto dentro de dichos lmites,
en la reglamentacin que dicte. Sin embargo, es de sealar que no son raros
los casos en que la ley extiende o ampla la competencia reglamentaria de
la administracin, autorizndola a dictar ciertos reglamentos que no podra
dictar sin dicha ley habilitante, por tratarse de cuestiones que exceden su
competencia normal. Un ejemplo lo constituye la ley que estableci una
exencin impositiva a las materias primas importadas y dej al Poder
Ejecutivo la determinacin de cules productos se consideraran tales,
pues el Poder Ejecutivo adquiri una facultad que exceda su competencia
reglamentaria normal. (Sayagues, 1959).
El instrumento arancelario tiene carcter sublegal y, por lo tanto, no
puede crear impuestos ni otras contribuciones de derecho pblico, sino dentro
de los lmites determinados por la ley, a decir del artculo 10 de la Ley Orgnica de
Procedimientos Administrativos, el cual viene a poner tinte de modernidad y
a reiterar el sentido del vetusto artculo 45 de la Ley Orgnica de la Hacienda
Pblica Nacional.1
Esos lmites a que se reeren los citados artculos de las dos leyes
orgnicas, son los establecidos por el legislador aduanero al jar techo y piso
para la tarifa arancelaria cuando el impuesto sea ad valorem y hacer lo propio
con las unidades monetarias que se pueden cobrar por unidades del sistema
mtrico decimal, cuando el impuesto sea especco o mixto; es obvio que la
Ley Orgnica de Aduanas no requera autorizacin de leyes de igual jerarqua
para proceder a dicha jacin, lo cual si era imprescindible para la derogada
Ley de Aduanas, que sujeta jerrquicamente a la Ley Orgnica de la Hacienda
Pblica Nacional, no hubiera podido jar dichos lmites y dejar su desarrollo
al Arancel de Aduanas, sin la previa existencia del prrafo transcrito.
La Ley Orgnica de Aduanas dedica cinco artculos, la totalidad de su
1
En igual sentido se pronuncia el artculo 4 del Cdigo Orgnico Tributario.
344 Derecho Aduanero - 2a edicin
Ttulo III, a regular el Arancel de Aduanas.
Comienza sealando que la importacin, exportacin y trnsito de
mercancas estarn sujetas al pago del impuesto que autoriza esta Ley, en
los trminos por ella previstos; al adoptar esta redaccin, se nos indica que
dicho Arancel se reere a todas las operaciones aduaneras y no nicamente
a la importacin. Esta precisin es sumamente importante, por cuanto
seala que, a diferencia del Arancel fundamentado en la derogada Ley de
Aduanas,2 el actual no es un Arancel dirigido a la importacin, sino a las
tres operaciones aduaneras. Por ello, la tarifa aplicable al trnsito aduanero
o a la exportacin, as como las prohibiciones o restricciones de cualquier
naturaleza que afecten a dichas operaciones, debern estar expresamente
sealadas en dicho instrumento, como veremos ms adelante.
La referida norma indica dos cosas ms; la primera, que slo la
Ley Orgnica de Aduanas puede autorizar la aplicacin impuestos a las
operaciones aduaneras. Esta reserva de facultad se torna absoluta, por cuanto
est contenida en una Ley que, adems de especial en cuanto a la materia
que trata, est investida con carcter de orgnica y, por ende, solamente
subordinada al texto constitucional. En segundo lugar, que los lmites y
formas de aplicacin de dichos impuestos, sern los previstos por ella. En
sntesis, dicho artculo seala que solamente la Ley Orgnica de Aduanas
puede pechar las operaciones aduaneras y que esa imposicin scal no puede
ser establecida de manera distinta a la all sealada, es decir, por instrumento
distinto a dicho Arancel.
La Ley reserva al Arancel, de manera exclusiva, la clasicacin de
mercancas en gravadas, no gravadas, prohibidas, reservadas o sometidas a
otras restricciones. Esta previsin est ntimamente ligada al principio de
seguridad jurdica, al impedir la proliferacin de normas restrictivas de las
operaciones aduaneras, que hagan de la actividad aduanera una suerte de
aventura donde cualquier cosa pueda suceder. Tal como dice su exposicin
de motivos ... se obliga a que estas categoras de mercancas y restricciones
deban quedar jadas en el propio Arancel y no en otros instrumentos, a
objeto de evitar confusin tanto para los contribuyentes como para los
2
El artculo 114 de la derogada Ley de Aduanas, deca textualmente: El Arancel de Aduanas
ser dictado por el Presidente de la Repblica, en Consejo de Ministros.
En dicho Arancel las mercancas de importacin quedar clasicadas as: de importacin
gravada, de importacin no gravada, de importacin prohibida y de importacin reservada
al Gobierno Nacional.
Carlos Asuaje Sequera 345
funcionarios pblicos a quienes corresponde interpretar y aplicar dicho
Arancel. En tal virtud, ste debe ser un compendio de las prohibiciones,
restricciones y gravmenes a las operaciones aduaneras; lo que all no est
reejado no existe para el mundo del derecho, pues ningn instrumento, sea
cual fuese su categora jurdica, puede establecer tarifas aduaneras ni someter
sus operaciones a prohibiciones o restricciones de cualquier naturaleza.
Clasicacin y calicacin de las mercancas
Hay dos trminos que utiliza la Ley Orgnica de Aduanas al relacionar
el Arancel de Aduanas con las mercancas, que requieren nuestra especial
atencin: clasicacin y calicacin.
A decir de la Ley, las mercancas objeto de operaciones aduaneras
quedarn clasicadas en gravadas, no gravadas, prohibidas, reservadas o
sometidas a otras restricciones (permisos o licencias). As, en el Arancel de
Aduanas todas las mercancas debern pertenecer, cuando menos, a una de
estas categoras; decimos cuando menos, pues podra darse el caso de que
una mercanca resultara no gravada y prohibida y otra gravada y sometida
a cualquier restriccin. La Ley ordena que se clasique de una determinada
manera y utilizando un instrumento especco (el Arancel de Aduanas); pero
quien calica, quien determina la calidad de cada tem dentro de la sealada
clasicacin, es la Administracin.
Qu signica esto en la prctica?
1) Que la clasicacin de las mercancas no puede ir ms all de lo sealado
en la Ley. Como ya comentamos en prrafo precedente, el derecho positivo
venezolano no admite que las mercancas objeto de operacin aduanera sean
clasicadas en forma distinta a gravadas, no gravadas, prohibidas, reservadas
o sometidas a otras restricciones.
2) El sealamiento de que una mercanca corresponde a una o varias de
dichas categoras y que solamente puede hacerse a travs del Arancel de
Aduanas. Adems, no es vlido ni justicable realizar calicaciones genricas
o citar las contenidas ilegalmente en otras normas jurdicas, sea cual fuese su
categora. As, por ejemplo, los neumticos de caucho del tipo utilizado en
automviles de turismo, correspondientes al cdigo arancelario 40.11.10.00,
no aparecen sujetos a ningn tipo de restriccin y, por lo tanto, no lo estn.
Tal armacin, que parece de Perogrullo, es necesaria, por cuanto se presenta
la situacin de que no existiendo calicacin de sometidas a otras restricciones
para estas mercancas, se restringe su importacin alegando limitaciones que
346 Derecho Aduanero - 2a edicin
no estn expresamente sealadas en dicho tem; vale, entonces, recordar que
calicar signica, antes que todo, declarar, determinar, sealar, distinguir la
circunstancia de una cosa; es contrario a la ley (y contrario al signicado
del trmino calicar) el sealamiento genrico, sin distingo, impreciso,
que se pretende hacer con mercancas para las cuales se han establecido
Normas Venezolanas COVENIN. Las restricciones arancelarias constituyen
limitaciones a la libertad individual, excepciones al principio de propiedad
consagrado en el artculo 115 de la Constitucin y, en consecuencia, de
interpretacin y aplicacin restrictiva. La Ley le impone al Ejecutivo la
obligacin de que esas restricciones queden jadas en el propio Arancel y
no en otros instrumento; por ello, no basta la mencionar la existencia de
una restriccin para que sta tenga validez y sea aplicable; es imprescindible
que se seale, de manera precisa y sin que quede lugar a dudas, cada una de
las mercancas sobre las que opera el rgimen restrictivo. Caso contrario, la
seguridad jurdica pretendida por el comentado artculo 84, se ahogar en un
mar de imprecisiones y obscuridades que darn pie a verdaderas emboscadas
jurdicas y a la aplicacin de sanciones imprevisibles.
Ciertamente, la ltima parte de la norma en anlisis impone que
la calicacin de las mercancas dentro de la clasicacin sealada, solamente
puede realizarse a travs del Arancel de Aduanas. Pero, qu sucedera si una
mercanca o grupo de mercancas es calicada como prohibida, reservada,
etc., mediante un acto administrativo distinto a dicho Arancel?. El trmino
solamente, utilizado por la Ley, signica literalmente de un solo modo, en una
sola cosa, o sin otra cosa;3 de esta manera, ella indica que la calicacin de las
mercancas a travs del Arancel es un elemento esencial, que excluye cualquier
otra posibilidad, penando con nulidad absoluta cualquier calicacin extraa
al Arancel de Aduanas. Es incontrovertible que cuando el legislador utiliz
dicho trmino lo hizo de un doble sentido: uno, positivo, imponiendo que
dicha calicacin se hiciera, exclusivamente, en el instrumento arancelario;
otro, negativo, prohibiendo que se hiciera a travs de cualquier otro acto
administrativo; como es fcilmente deducible, toda exclusividad conlleva
una exclusin y, en este caso, lo que slo puede hacerse a travs del Arancel
no puede realizarse mediante un acto administrativo diferente. As, si el
Presidente de la Repblica promulga un Decreto gravando la exportacin
o el trnsito de determinadas mercaderas, tal acto sera nulo de nulidad
absoluta, por cuanto tal cosa est prohibida por el artculo en cuestin; cosa
3
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola.
Carlos Asuaje Sequera 347
distinta sucedera, si este funcionario decide promulgar un nuevo Arancel de
Aduanas, en el cual sometiera a restricciones a todas o algunas mercancas
de exportacin o trnsito.
La nulidad por irrespeto a este artculo de la Ley Orgnica de Aduanas
es absoluta por expreso mandato legal pero adems no es posible que
un acto viciado en tal sentido pudiera ser convalidado. La jacin de
tarifas o restricciones a cualquier operacin, mediante acto administrativo
distinto al Arancel, ser siempre ilegal e incorregible en cuanto a su vicio
de ilegalidad.
Artculo 3.
1. Sin perjuicio de las excepciones mencionadas en el artculo 4:
a) las partes contratantes se comprometen, salvo que apliquen las
disposiciones del apartado c) siguiente, a que sus nomenclaturas arancelaria
y estadstica se ajusten al Sistema Armonizado, a partir de la fecha de entrada
en vigor del presente Convenio para cada Parte. Se comprometen, por tanto,
en la elaboracin de sus nomenclaturas arancelaria y estadstica:
1 a utilizar todas las partidas y subpartidas del Sistema
Armonizado sin adicin ni modicacin, as como los cdigos numricos
correspondientes;
2 a aplicar las Reglas generales para la interpretacin del Sistema
Armonizado, as como todas las notas de las secciones, captulos y
subcaptulos y a no modicar el alcance de las secciones, de los captulos,
partidas o subpartidas del Sistema Armonizado;
3 a seguir el orden de numeracin del Sistema Armonizado;
b) las Partes contratantes pondrn tambin a disposicin del pblico
las estadsticas del comercio de importacin y exportacin siguiendo el
cdigo de seis cifras del Sistema Armonizado o, por su propia iniciativa,
con un nivel ms detallado, en la medida en que tal publicacin no queda
excluida por razones excepcionales, tales como el carcter condencial de
las informaciones de orden comercial o la seguridad nacional.
c) ninguna disposicin del presente artculo obliga a las Partes
contratantes a utilizar las subpartidas del Sistema Armonizado en la
nomenclatura arancelaria, siempre que respeten las obligaciones prescritas
en los apartados a) 1, a) 2, a) 3, anteriores en la nomenclatura arancelaria
y estadstica combinada.
350 Derecho Aduanero - 2a edicin
2. Respetando las obligaciones previstas en el apartado 1 a) del presente
artculo, las Partes contratantes podrn introducir las adaptaciones de texto
que sean indispensables para dar validez al Sistema Armonizado en relacin
con la legislacin nacional.
3. Ninguna disposicin del presente artculo prohbe a las Partes
contratantes crear, en su propia nomenclatura arancelaria o estadstica,
subdivisiones para la clasicacin de mercancas a un nivel ms detallado
que el del Sistema Armonizado, siempre que tales subdivisiones se aadan
y codiquen a un nivel superior al del cdigo numrico de seis cifras que
gura en el anexo al presente Convenio.
El artculo 3 del Convenio se reere a las obligaciones de las partes
contratantes. Indica, en primer lugar, las disposiciones a las cuales deben
conformarse al establecer sus nomenclaturas arancelarias o estadsticas
sobre la base del Sistema Armonizado. Prescribe, en especial, la obligacin
de no modicar los textos ni los cdigos ni alterar el alcance o el orden de
presentacin de las partidas o de las subpartidas. Las nicas autorizadas
(prrafo 2), son las adaptaciones del texto que puedan ser necesarias para
hacer aplicable el Sistema Armonizado en la legislacin interna de las Partes
contratantes pero, incluso en este caso, no deben afectar el alcance de las
partidas o subpartidas.
Aunque no se puede modicar el Sistema Armonizado propiamente
dicho, nada impide a las Partes contratantes crear subdivisiones adicionales
en sus nomenclaturas para identicar ciertas mercancas que no pudieron
recibir un trato diferenciado en la Nomenclatura del Sistema Armonizado.
Estas medidas pueden ser necesarias, por ejemplo, para reejar disposiciones
de poltica arancelaria o el desarrollo del comercio internacional respecto
a determinados productos. El prrafo 3 dispone que estas subdivisiones
suplementarias slo pueden presentarse como subdivisiones e las subpartidas
existentes del Sistema Armonizado, y cualquier cdigo que las acompae
se aadir al cdigo de 6 dgitos del Sistema Armonizado (por ejemplo, 7
7 y 8 dgitos) o una identicacin alfabtica.
Por lo tanto, para cumplir las obligaciones que se derivan del artculo
3, las Partes contratantes debern modicar su arancel de aduanas y sus
nomenclaturas estadsticas para incorporar las partidas y subpartidas del
Sistema Armonizado. Esto signica, en principio, que si bien la nomenclatura
del arancel de importacin, la nomenclatura estadstica de importacin y
Carlos Asuaje Sequera 351
la nomenclatura estadstica de exportacin pueden ser tres nomenclaturas
diferentes, deben ser idnticas hasta el nivel de detalle comn (6 cifras)
del Sistema armonizado y la diferencia slo registrarse a nivel de detalle y
subdivisin ulterior (7 y 7 y 8 cifras). Nada impide que las tres nomenclaturas
que sean la misma o idntica o que dos sean idnticas y la tercera distinta
(por ejemplo, una nomenclatura nica para estadstica de importacin y
de exportacin y otra arancelaria, o una misma nomenclatura arancelaria
y para las estadsticas de importacin y otra diferente para las estadsticas
de exportacin). Pero, en principio, todas deben ajustarse ntegramente al
Sistema armonizado. No obstante, para evitar a las Partes contratantes una
presentacin demasiado engorrosa de su arancel de aduana, que en muchos
pases es objeto de un instrumento legislativo que requiere la aprobacin
del Parlamento, en el prrafo 1) c) se dispensa a las Partes contratantes de la
obligacin de reproducir las subpartidas del Sistema Armonizado, siempre
y cuando se cumplan las obligaciones emanadas del prrafo 1) a) en una
nomenclatura arancelaria y estadstica combinada, tal como se dene en el
prrafo d) del artculo 1.
Como la nomenclatura arancelaria tambin est incluida en una
nomenclatura arancelaria y estadstica combinada, la Parte contratante no
infringe lo dispuesto en el artculo 3 si slo aplica esta ltima, lo cual tambin
le servira, en tal caso, de texto ocial a los nes arancelarios, siempre y
cuando est prescrita a los efectos de la declaracin de mercancas a la
importacin.
De conformidad con lo dispuesto en el prrafo 1 b), las Partes
contratantes tienen la obligacin de poner a disposicin del publico sus
estadsticas comerciales de importacin y de exportacin, con arreglo al
cdigo de 6 cifras del Sistema Armonizado, pero estn autorizados a hacerlas
pblicas a un nivel ms detallado que el del Sistema Armonizado.
Las Partes contratantes quedan eximidas de la obligacin de publicar
sus estadsticas, solamente en la medida en que esta publicacin se excluya por
motivos excepcionales (carcter condencial de determinadas informaciones
comerciales o motivos de seguridad nacional, por ejemplo). Sin embargo,
tambin se ha reconocido a este respecto que esta publicacin no es necesaria
cuando las estadsticas se reeran a intercambios de poca importancia.
(Presentacin del Sistema Armonizado).
352 Derecho Aduanero - 2a edicin
Artculo 4.
1. Cualquier pas en desarrollo que sea Parte contratante puede
diferir la aplicacin de una parte o del conjunto de las subpartidas del
Sistema Armonizado, durante el tiempo que fuere necesario, teniendo
en cuenta la estructura de su comercio internacional o sus posibilidades
administrativas.
2. Cualquier pas en desarrollo que sea Parte contratante y opte por la
aplicacin parcial del Sistema Armonizado de acuerdo con las disposiciones
del presente artculo, se compromete a hacer lo necesario para aplicar el
Sistema Armonizado completo con sus seis cifras en el perodo de cinco
aos que siga a la fecha de entrada en vigor del presente Convenio para dicho
pas o en cualquier otra fecha que estime necesaria, teniendo en cuenta las
disposiciones del apartado 1 del presente artculo.
3. Cualquier pas en desarrollo que sea Parte contratante y opte por la
utilizacin parcial del Sistema Armonizado de acuerdo con las disposiciones
del presente artculo aplicar todas las subpartidas de dos guiones de una
subpartida de un guin o ninguna, o bien, todas las subpartidas de un guin
de una partida o ninguna. En estos casos de aplicacin parcial, la sexta
cifra o las cifras quinta y sexta correspondientes a la parte del cdigo del
Sistema Armonizado que no se aplique sern reemplazadas por 0 00,
respectivamente.
4. Al convertirse en Parte contratante, cualquier pas en desarrollo
que opte por la aplicacin parcial del Sistema Armonizado de acuerdo con
las disposiciones del presente artculo noticar, al Secretario General, las
subpartidas que no aplique en la fecha de entrada en vigor del presente
Convenio para dicho pas y le noticars tambin las subpartidas que va a
aplicar posteriormente.
5. Al convertirse en Parte contratante, cualquier pas en desarrollo que
opte por la aplicacin parcial del Sistema Armonizado de acuerdo con las
disposiciones del presente artculo podr noticar, al Secretario General,
que se compromete formalmente a aplicar el Sistema Armonizado completo
con sus seis cifras en el perodo de tres aos que siga a la fecha de entrada
en vigor del presente Convenio respecto a dicho pas.
6. Cualquier pas en desarrollo que sea Parte contratante y aplique
parcialmente el Sistema Armonizado conforme a las disposiciones del
presente artculo, quedar exento de las obligaciones que impone el artculo
Carlos Asuaje Sequera 353
3 en lo que se reere a las subpartidas que no aplique.
En los artculos 4 y 5 del Convenio se prev la aplicacin parcial del
Sistema por los pases en desarrollo y la facilitacin de una asistencia tcnica
a stos. Para la aplicacin de estas disposiciones se ha acordado que se
aceptar la nocin de pas en desarrollo adoptada por la Organizacin de
las Naciones Unidas (ONU). No se ha considerado necesario, por lo tanto,
establecer una deni distinta en el Convenio.
En virtud del artculo 4, los pases en desarrollo pueden aplicar
parcialmente el Sistema Armonizado, es decir, que pueden renunciar, por
lo menos provisoriamente, a todas las subpartidas o parte de las mismas, sin
por ello dejar de cumplir las obligaciones que se derivan del artculo 3.
Los pases en desarrollo que sean Partes contratantes y se acojan a
esta disposicin no obstante debern aplicar, como mnimo, el conjunto de
las partidas de cuatro dgitos, as como todos los textos correspondientes
a este nivel (notas de Secciones, notas de Captulos, Reglas Generales
Interpretativas 1 a 5).
Con el n de propiciar la adopcin del Sistema Armonizado completo
por el mayor nmero posible de pases, se dispone en el prrafo 2 que
los pases en desarrollo que decidan aplicar parcialmente el Sistema, se
comprometen a hacer cuanto puedan para aplicarlo ntegramente dentro
de los cinco aos que siguen a la fecha en la que el Convenio entra en vigor
para ellos. Dichos pases pueden tambin extender dicho plazo, invocando
motivos relacionados con la estructura de su comercio internacional o su
capacidad administrativa.
Cabe mencionar que el compromiso mencionado en el prrafo 2, no
conlleva ninguna obligacin para la Parte contratante de aplicar efectivamente
el Sistema Armonizado completo de seis dgitos a la expiracin de un lapso
determinado, sino que solamente se le requiere que hagan todo cuanto
puedan para alcanzar este objetivo.
Por el contrario, el compromiso opcional establecido en el prrafo
5 es de carcter ms exigente, en la medida en que el pas en desarrollo se
compromete formalmente a aplicar el Sistema Armonizado completo de seis
dgitos, antes de que expire un plazo de tres aos a contar desde la entrada
en vigor, segn las previsiones del artculo 13 (en la prctica un plazo de
casi cinco aos desde haberse convertido en Parte contratante).
Para facilitar la gestin del Sistema Armonizado y, sobre todo, poder
354 Derecho Aduanero - 2a edicin
denir los derechos respectivos de las Partes contratantes de conformidad
con el artculo 17, en el prrafo 4 se requiere a los pases en desarrollo que
opten por una aplicacin parcial, que notiquen al Secretario General (del
Consejo de Cooperacin Aduanera) las subpartidas del Sistema Armonizado
que no aplicarn cuando el Convenio entre en vigor a su respecto y le
comunique, luego, las subpartidas que vayan adoptando en el futuro.
En el prrafo 6 se dispone que los pases en desarrollo que sean Partes
contratantes y que apliquen parcialmente el Sistema Armonizado, quedarn
eximidos de las obligaciones que se derivan del artculo 3, en cuanto se reere
a las subpartidas que no aplican. Sin embargo, para salvaguardar el carcter
de lenguaje universal del Sistema, se establecen algunas prescripciones
en el prrafo 3 respecto a la aplicacin de las subpartidas mismas y de
sus correspondientes cdigos. Por ejemplo, el pas que quiere aplicar una
subpartida de un guin determinada, deber tambin aplicar las dems
subpartidas de un guin de la partida de cuatro dgitos en cuestin. Asimismo,
el pas que quiera aplicar una subpartida de dos guiones, deber aplicar
todas las subpartidas de dos guiones; se sustituir la parte correspondiente
del cdigo (6 cifra) por un cero (0) en la nomenclatura arancelaria o en la
nomenclatura arancelaria y estadstica combinada y en las nomenclaturas
estadsticas del pas. De no aplicarse subpartidas de cinco dgitos, se sustituir
el grupo formado por el 5 y 6 dgitos, por dos ceros (00).
Con los ejemplos siguientes, se comprender mejor el mecanismo de
esta disposicin:
Si este pas quiere identicar en este dispositivo las hojas de parra co-
mestibles como subpartida nacional, en este caso tambin solamente podr
Carlos Asuaje Sequera 359
hacerlo a un nivel situado ms all del cdigo numrico de seis dgitos, por
ejemplo:
20.08 FRUTOS Y DEMAS PARTES COMESTIBLES
DE PLANTAS, PREPARADAS O CONSERVADAS DE OTRA
FORMA, CON O SIN ADICIN DE AZUCAR O DE OTROS
EDULCORANTES O DE ALCOHOL, NO EXPRESADOS NI
COMPRENDIDOS EN OTRA PARTIDA.
- Frutos de cscara, cacahuetes (manes) y otros granos,
incluso mezclados
2008.11 - - Cacahuetes (manes)
2008.19 - - Otros, incluidas las mezclas
2008.20 - Pias (anans)
2008.30 - Agrios (citrus)
2008.40 - Peras
2008.50 - Albaricoques (damascos)
2008.60 - Cerezas
2008.70 - Melocotones (duraznos)
2008.80 - Fresas (frutillas)
Cabe sealar, por ltimo, que nada se opone a que un pas en desarrollo
que es Parte contratante aplique, dentro del marco de una misma partida,
una o varias subpartidas del Sistema, sin necesidad de aplicar todas las dems
subpartidas del mismo nivel. En este caso, sin embargo, se considera desde
360 Derecho Aduanero - 2a edicin
el punto de vista del Convenio que no se aplica(n) dicha(s) subpartida(s), de
modo que hay que noticarla(s) al Secretario General, y habr que codicarlas
a un nivel ulterior del cdigo numrico de seis cifras del Sistema Armonizado,
cuyo 6 dgito, o 5 y 6 dgito sern sustituidos, segn el caso, por 0 o
00, respectivamente. (Presentacin del Sistema Armonizado)
REGLA 1
LOS TITULOS DE LAS SECCIONES, DE LOS CAPITULOS O DE
LOS SUBCAPITULOS SOLO TIENEN UN VALOR INDICATIVO, YA
QUE LA CLASIFICACION ESTA DETERMINADA LEGALMENTE
POR LOS TEXTOS DE LAS PARTIDAS Y DE LAS NOTAS DE
SECCION O DE CAPITULO Y, SI NO SON CONTRARIAS A LOS
TEXTOS DE DICHAS PARTIDAS Y NOTAS, DE ACUERDO CON
LAS REGLAS SIGUIENTES:
NOTA EXPLICATIVA
I) La Nomenclatura presenta en forma sistemtica las mercancas que son
objeto de comercio internacional. Agrupa estas mercancas en secciones,
captulos y subcaptulos, con textos todo lo concisos posible, que indican la
clase o naturaleza de los productos que en ellos se incluyen. Pero, en muchos
casos, ha sido materialmente imposible englobarlos todos o enumerarlos
completamente en dichos textos, a causa de la diversidad y nmero de los
artculos.
II) La Regla 1 comienza pues, disponiendo que los ttulos solo tienen un
valor indicativo. Por tanto, de ellos no puede deducirse ninguna consecuencia
jurdica para la clasicacin.
Carlos Asuaje Sequera 363
III) La segunda parte de la Regla prev que la clasicacin se determine: a)
segn el texto de las partidas y de las Notas de las secciones o captulos; y
b) si fuera necesario, segn las disposiciones de las Reglas 2, 3, 4 y 5, si no
son contrarias a los textos de dichas partidas y Notas.
IV) El apartado 111) a) no necesita aclaracin y numerosas mercancas
pueden clasicarse en la Nomenclatura sin que sea necesario recurrir a las
dems Reglas generales interpretativas (por ejemplo, los caballos vivos) (p.
01.01), o las preparaciones y artculos farmacuticos citados en la Nota 3
del captulo 30 (p. 30.06)).
V) En el apartado III) b), la frase si no son contrarias a los textos de dichas
partidas y Notas est destinada a precisar, sin lugar a equvoco, que el
texto de las partidas y de las Notas de seccin o de captulo tiene prioridad
sobre cualquier otra consideracin para determinar la clasicacin de una
mercanca. Por ejemplo, en el captulo 31, las Notas disponen que ciertas
partidas slo comprenden determinadas mercancas. Esto signica que el
alcance de estas partidas no puede ampliarse para abarcar las mercancas que
de otra forma, se incluiran en ellas por aplicacin de la Regla II) b).
Comentario
La Regla 1 comienza estableciendo que los ttulos de las Secciones, de
los Captulos y de los Sucaptulos, slo tienen un valor indicativo; es decir,
no tienen consecuencias legales para la clasicacin de las mercancas. Por
ejemplo:
El ttulo de la Seccin XV es Metales comunes y manufacturas de
estos metales; sin embargo, muchas manufacturas de metales comunes
estn clasicadas en otras secciones.
El ttulo del Captulo 62 es Prendas y accesorios de vestir, excepto
los de punto, pero, en realidad, este Captulo tambin comprende, en la
partida 62.12, algunos artculos que son de punto.
No obstante, cabe sealar que solamente los ttulos no tienen
consecuencia para la clasificacin. En la medida en que representan
determinados grupos de partidas, las Secciones, los Captulos y los Subcaptulos
tienen relevancia legal. Lo demuestran muchas notas de Seccin o de Captulo
que se reeren a mercancas de determinadas Secciones o Captulos; por
ejemplo, en la Nota 1 de la Seccin XV se dice que:
364 Derecho Aduanero - 2a edicin
Esta Seccin no comprende: (f) los artculos de la Seccin XVI; (k)
los artculos del Captulo 94.
En la segunda parte de la Regla 1 se dispone que la clasicacin estar
determinada:
- En primer lugar, por los textos de las Partidas y los textos de las Notas de
Seccin o de Captulo.
- Y, en segundo lugar, si no son contrarias a dichas partidas y notas, de
acuerdo con las Reglas Generales Interpretativas...
La clasicacin en el Sistema Armonizado debe determinarse primero
y antes que nada con arreglo a los textos de las Partidas de cuatro dgitos
y de las Notas de Seccin o de Captulo, teniendo exactamente el mismo
valor legal todos estos textos.
Esta disposicin es evidente, pues muchas mercancas pueden
clasicarse en el Sistema Armonizado sin necesidad de referirse a las otras
Reglas Interpretativas. Por ejemplo, los caballos vivos se mencionan en el
texto de la partida 01.01. Los albaricoques (damascos) refrigerados estn
comprendidos en la partida 08.09, pues aunque el texto de la partida se
reere a Albaricoques (damascos) ... frescos, en la nota 2 del Captulo 8
se dice que los frutos refrigerados deben clasicarse en la misma partida
que los frutos frescos correspondientes
Sin embargo, no siempre se podr arribar a una clasicacin inequvoca
sobre la sola base de los textos de las partidas y de las notas de Seccin o
de Captulo. En ciertos casos, varias partidas parecen, a primera vista, ser
tomadas en consideracin y, en tales casos, debern entonces aplicarse dichas
Reglas Generales Interpretativas (en especial las Reglas 2, 3 y 4)
Asimismo, nunca debe olvidarse que estas Reglas slo se pueden aplicar
siempre y cuando no sean contrarias a los textos de las partidas o Notas de
Seccin o de Captulo. As, pues, las partidas cuyo contenido est limitado
a determinadas mercancas (como las partidas 39.12, 31.03 y 31.04), no
pueden comprender mercancas que, de otro modo, podran clasicarse en
ellas en virtud de lo dispuesto en la Regla 2.
REGLA 2
a) CUALQUIER REFERENCIA A UN ARTICULO EN UNA
PARTIDA DETERMINADA ALCANZA TAMBIN AL ARTICULO
INCOMPLETO O SIN TERMINAR, SIEMPRE QUE YA PRESENTE
Carlos Asuaje Sequera 365
LAS CARACTERISTICAS ESENCIALES DEL ARTICULO COMPLETO
O TERMINADO. ALCANZA TAMBIN AL ARTICULO COMPLETO
O TERMINADO, O CONSIDERADO COMO TAL EN VIRTUD DE
LAS DISPOSICIONES PRECEDENTES, CUANDO SE PRESENTE
DESMONTADO O SIN MONTAR TODAVIA.
b) CUALQUIER REFERENCIA A UNA MATERIA EN UNA
PARTIDA ALCANZA A DICHA MATERIA TANTO PURA COMO
MEZCLADA O ASOCIADA CON OTRAS MATERIAS. ASIMISMO,
CUALQUIER REFERENCIA A LAS MANUFACTURAS DE
UNA MATERIA DETERMINADA ALCANZA TAMBIN A LAS
CONSTITUIDAS TOTAL O PARCIALMENTE POR DICHA MATERIA.
LA CLASIFICACION DE ESTOS PRODUCTOS MEZCLADOS O DE
LOS ARTICULOS COMPUESTOS SE HARA DE ACUERDO CON
LOS PRINCIPIOS ENUNCIADOS EN LA REGLA 3.
NOTA EXPLICATIVA
REGLA 2 a)
(Artculos incompletos o sin terminar)
I) La primera parte de la Regla 2) a) amplia el alcance de las partidas que
mencionan un artculo determinado, de tal forma que comprendan, no slo
el artculo completo, sino tambin el artculo incompleto o sin terminar,
siempre que presente ya las caractersticas esenciales del artculo completo
o terminado.
II) Las disposiciones de esta Regla se extienden tambin a los esbozos de
artculos, salvo el caso en que dichos esbozos estn citados expresamente en
una partida determinada. Tendrn la consideracin de esbozos, los artculos
que no sean utilizables tal como se presentan, que tengan aproximadamente
la forma o el perl de la pieza o del objeto terminado y que no puedan
utilizarse, salvo a ttulo excepcional, para nes distintos de la fabricacin
de dicha pieza o de dicho objeto.
Los productos semimanufacturados que no presenten todava la forma
esencial de los artculos terminados (tal es el caso, generalmente, de las barras,
discos, tubos, etc.) no tienen la consideracin de esbozos.
III) Habida cuenta del alcance de las partidas de las secciones I a VI, esta parte
de la Regla no se aplica normalmente a los productos de estas secciones.
366 Derecho Aduanero - 2a edicin
IV) En las Consideraciones generales de las secciones o de los captulos
(seccin XVI, captulos 61. 62. 86, 87 y 90, principalmente), se citan algunos
casos de aplicacin de esta Regla .
(Artculos desmontados o sin montar todava)
V) La segunda parte de la Regla 2 a) clasica, en la misma partida que
el artculo montado, el artculo completo o acabado cuando se presente
desmontado o sin montar todava. Las mercancas se presentan en estas
condiciones sobre todo por razones tales como las necesidades o la
comodidad del embalaje, de la manipulacin o del transporte.
VI) Esta Regla de clasificacin se aplica igualmente al artculo
incompleto o sin terminar cuando se presente desmontado o sin montar
todava, desde el momento en que haya que considerarlo como completo o
terminado en virtud de las disposiciones de la primera parte de esta Regla.
VII) Por aplicacin de la presente Regla, se considera como artculo
desmontado o sin montar todava el artculo cuyos diferentes elementos
hayan de ensamblarse, bien por medios sencillos (tornillos, pernos, tuercas,
etc.), o bien por remachado o soldadura, por ejemplo, con la condicin,
sin embargo, de que se trate de simples operaciones de montaje .
Los elementos sin montar de un artculo que excedan en nmero de
los requeridos para la formacin de un artculo completo siguen su propio
rgimen.
VIII) En las Consideraciones generales de las secciones o de los
captulos (seccin XVI, captulos 44, 86, 87 y 89, principalmente) se dan
casos de aplicacin de la Regla.
IX) Habida cuenta del alcance de las partidas de las secciones I a VI,
esta parte de la Regla no se aplica normalmente a los productos de estas
secciones.
Comentario
La Regla 2 a) ampla el alcance de diferentes partidas ms all de lo
expresado en sus textos, en el sentido de que dispone la clasicacin de una
mercanca en una partida, incluso si el artculo a que se reere la misma
est incompleto o sin terminar, o si ha sido desmontado o est todava sin
montar.
Hay dos principios diferentes en esta Regla; en primer lugar, se
considera al artculo incompleto o sin terminar como si fuera el artculo
Carlos Asuaje Sequera 367
completo y, en segundo lugar, se clasica el artculo desmontado o todava
sin montar, como si estuviera montado.
La aplicacin del principio de que los artculos incompletos o sin
terminar se clasican como los artculos completos o terminados, est sujeta
a una condicin fundamental: en su estado incompleto o sin terminar, el
artculo en cuestin debe presentar las caractersticas esenciales del artculo
completo o terminado.
Como ejemplo de artculos incompletos o sin terminar que reciben el
mismo trato que los respectivos artculos completos o terminados, pueden
citarse:
Vehculos automviles terminados, pero sin ruedas;
Vehculos automviles sin su motor;
Bicicletas sin su silln y sin neumticos.
Generalmente, los esbozos tambin se consideran como artculos
incompletos o sin terminar, por lo que se clasican en la misma partida que
los respectivos artculos completos, salvo que una determinada partida se
reera especcamente a ellos. Por ejemplo, los esbozos con aristas vivas
para corchos o tapones de corcho no pueden clasicarse en la partida
45.03 con los corchos y tapones terminados, porque estos esbozos estn
especcamente comprendidos en otra partida (45.02).
Generalmente, sin embargo, el trmino esbozo se aplica a un artculo
que, si bien no est listo para su destino nal, ya tiene aproximadamente la
forma y el aspecto de la pieza u objeto terminado y, salvo a ttulo excepcional,
slo puede usarse para la fabricacin de los correspondientes pieza u objeto
terminados.
Las semimanufacturas que no tienen todava la forma esencial de
los artculos acabados (como las barras, los discos, los tubos, etc.), no son
considerados como esbozos, sino que se clasican de conformidad con su
propia naturaleza.
En la segunda parte de la Regla 2 a) se dispone que los artculos
desmontados o todava sin montar, se clasicarn en la misma partida que
los artculos montados. Lo mismo se aplica a los artculos incompletos o
sin terminar o que estn desmontados o sin montar todava, siempre y
cuando presenten ya las caractersticas esenciales del artculo completo o
terminado.
368 Derecho Aduanero - 2a edicin
Esta disposicin tiene en cuenta el hecho de que numerosas son las
mercancas comercializadas desmontadas o sin montar todava, por motivos
derivados de su embalaje, manutencin o transporte.
A los efectos de esta Regla se entiende por artculos desmontados o
sin montar todava, aquellos cuyos componentes se montan con dispositivos
de jacin sencillos (como tornillos, tuercas, pernos, etc.) o con remaches
o por soldadura, por ejemplo, siempre y cuando slo se requieran operaciones
de simple montaje.
Se trata del caso frecuente de las mercancas voluminosas o frgiles,
como las estructuras (puentes), las lmparas y los aparatos de alumbrado,
los edicios prefabricados (chalets, etc.), que a menudo est desmontados
o todava sin montar. Es obvio que no sera adecuado otorgar a estas
mercancas un trato distinto que el conferido a sus equivalentes montados,
por el mero hecho de estar desmontados o todava sin montar.
Sin embargo, cabe recordar una vez ms, que slo se aplica esta regla
en ausencia de cualquier disposicin contraria que gure en el texto de las
partidas o de las Notas de Seccin o Captulo. Por ejemplo:
1) En el texto de la partida 87.06 se dice que la partida comprende los
chasis equipados con su motor de determinados vehculos automviles. Tal
como se expresa en la propia partida (equipados con motor), no se puede
invocar la Regla Interpretativa 2 a) para extender el alcance de esta partida a
las carroceras presentadas sin motor o con un motor desmontado.
2) La partida 91.08, que explcitamente se reere a mecanismos de
relojera terminados y montados, no puede comprender a los mecanismos
sin terminar o desmontados.
REGLA 2 b)
(Productos mezclados y artculos compuestos)
X) La Regla 2 b) afecta a las materias mezcladas o asociadas a otras
materias y a las manufacturas constituidas por dos o ms materias. Las
partidas a las que se reere son las que mencionan una materia determinada,
por ejemplo, la partida 05.03, crin, y las que se reeren a manufacturas de una
materia determinada, por ejemplo, la partida 45.03, artculos de corcho. Hay
que destacar que esta Regla solo se aplica si falta cualquier otra disposicin en
contrario en los textos de las partidas y de las Notas de seccin o de captulo
(por ejemplo, partida 15.03...aceite de manteca de cerdo..., sin mezclar).
Carlos Asuaje Sequera 369
Los productos mezclados que constituyan preparaciones contempladas
como tales en una Nota de seccin o de captulo o en el texto de una partida
se clasican por aplicacin de la Regla 1.
XI) El efecto de esta Regla es extender el alcance de las partidas
que mencionen una materia determinada de modo que incluyan esta
materia mezclada o asociada con otras. Y tambin extender el alcance de
las partidas que mencionen manufacturas de una materia determinada, de
modo que comprendan las manufacturas parcialmente constituidas por
dicha materia.
XII) Sin embargo, esta Regla no amplia el alcance de las partidas
afectadas hasta el extremo de poder incluir en ellas artculos que, como
lo exige la Regla 1, no respondan a los trminos de los textos de estas
partidas, como sera el caso cuando la adicin de otras materias o sustancias
tuviera como consecuencia privar al artculo del carcter de una mercanca
comprendida en dichas partidas.
XIII) En consecuencia, las materias mezcladas o asociadas con otras
materias y las manufacturas constituidas por dos o mas materias pueden
clasicarse en dos o ms partidas. y deben, por tanto, clasicarse de acuerdo
con las disposiciones de la Regla 3.
Comentario
La regla 2 b) se aplica a las mezclas o asociaciones de materias y
a las mercancas constituidas por dos o ms materias. En virtud de esta
disposicin, cualquier mencin a una materia en una partida, tambin se
reere a dicha materia mezclada o asociada con otras materias. Por ejemplo,
la leche a la que se le hayan aadido vitaminas o sales minerales, seguir
clasicada como leche. Adems, las partidas que se reeren a manufacturas
de una materia determinada, tambin alcanzan a las constituidas parcialmente
por dicha materia. Por ejemplo, los corchos permanecen clasicados en la
partida 45.03 (manufacturas de corcho natural), incluso si est revestidos
de paranas.
Se reitera que esta Regla no se aplica si existen disposiciones especcas
en los textos de las partidas o de las Notas de Seccin o de Captulo. Por
ejemplo:
- Las mezclas de los productos del Captulo 9, estn clasicadas con arreglo
a su Nota Legal 1;
370 Derecho Aduanero - 2a edicin
- No se puede admitir la manteca de cerdo mezclada en la partida 15.03,
porque se especica en la misma manteca de cerdo ... sin mezclar;
- La clasicacin de las mezclas de productos textiles, se rige por lo dispuesto
en la Nota 2 de la Seccin XI, o sea, no se aplica la Regla Interpretativa 2
b); y
- Las aleaciones de metales comunes tambin est sometidas a una disposicin
especial (Nota 3 de la Seccin XV)
Por tanto, antes de aplicar la Regla Interpretativa 2 b), es importante
cerciorarse de que las partidas o las Notas de Seccin o de Captulo
correspondientes, no incluyen alguna disposicin especca respecto a las
mezclas o a los artculos compuestos.
Hay muchos casos en que no se dispone nada en especial en las partidas
o en las Notas de Seccin o de Captulo. En tales casos, puede aplicarse la
Regla 2 b). Sin embargo, no puede invocarse para ampliar el alcance de una
partida que, entonces, podra llegar a admitir artculos que no responden
(tal como lo exige la Regla 1) a la descripcin expresada en el texto de dicha
partida como, por ejemplo, cuando la adicin de otras materias o sustancias
privase a los artculos en cuestin del carcter de mercanca clasicable en
la partida considerada.
Es claro, pues, que las manufacturas compuestas de dos o ms materias
pueden llegar a clasicarse, en principio, en dos o ms partidas. Estas
mercancas se clasicarn con arreglo a lo dispuesto en la Regla 3.
REGLA 3
CUANDO UNA MERCANCIA PUDIERA CLASIFICARSE EN
DOS O MAS PARTIDAS POR APLICACION DE LA REGLA 2 b) O
EN CUALQUIER OTRO CASO, LA CLASIFICACION SE REALIZARA
COMO SIGUE:
a) LA PARTIDA MAS ESPECIFICA TENDRA PRIORIDAD
SOBRE LAS MAS GENRICAS. SIN EMBARGO, CUANDO DOS
O MAS PARTIDAS SE REFIERAN, CADA UNA, SOLAMENTE
A UNA PARTE DE LAS MATERIAS QUE COMPONEN UN
PRODUCTO MEZCLADO O UN ARTICULO COMPUESTO O
SOLAMENTE A UNA PARTE DE LOS ARTICULOS, EN EL CASO DE
MERCANCIAS PRESENTADAS EN CONJUNTOS O EN SURTIDOS
Carlos Asuaje Sequera 371
ACONDICIONADOS PARA LA VENTA AL POR MENOR,
TALES PARTIDAS DEBEN CONSIDERARSE IGUALMENTE
ESPECIFICAS PARA DICHO PRODUCTO O ARTICULO, INCLUSO
SI UNA DE ELLAS LO DESCRIBE DE MANERA MAS PRECISA O
COMPLETA.
b) LOS PRODUCTOS MEZCLADOS, LAS MANUFACTURAS
COMPUESTAS DE MATERIAS DIFERENTES O CONSTITUIDAS
POR LA UNION DE ARTICULOS DIFERENTES Y LAS MERCANCIAS
PRESENTADAS EN CONJUNTOS O EN SURTIDOS ACON-
DICIONADAS PARA LA VENTA AL POR MENOR, CUYA
CLASIFICACION NO PUEDA EFECTUARSE APLICANDO
LA REGLA 3 a), SE CLASIFICARAN CON LA MATERIA O EL
ARTICULO QUE LES CONFIERA EL CARACTER ESENCIAL, SI
FUERA POSIBLE DETERMINARLO.
c) CUANDO LAS REGLAS 3 a) y 3 b) NO PERMITAN EFECTUAR
LA CLASIFICACION, LA MERCANCIA SE CLASIFICARA EN LA
ULTIMA PARTIDA POR ORDEN DE NUMERACION ENTRE LAS
SUSCEPTIBLES DE TENERSE EN CUENTA.
NOTA EXPLICATIVA
I) Esta Regla prev tres mtodos de clasicacin de las mercancas que, a
priori, podran incluirse en varias partidas, bien por aplicacin de la Regla
2 b), o bien en cualquier otro caso. Estos mtodos se aplican en el orden
en que guran en la Regla. As, la Regla 3 b) slo se aplica si la Regla 3 a)
no aporta ninguna solucin al problema de clasicacin, y la Regla 3 c)
entrar en juego, si las Reglas 3 a) y 3 b) son inoperantes. El orden en el
que sucesivamente hay que considerar los elementos de la clasicacin es
el siguiente: a) la partida ms especca, b) el carcter esencial y c) la ltima
partida por orden de numeracin.
II) La Regla slo se aplica si no es contraria a los textos de las partidas
y de las Notas de seccin o de captulo. Por ejemplo, la Nota 4 b) del
captulo 97 indica que los artculos susceptibles de clasicarse en las partidas
97.01 a 97.05 y en la 97.06, deben clasicarse en la ms apropiada de las
partidas 97.01 a 97.05. La clasicacin de estos artculos se desprende de la
Nota 4 b) del captulo 97 y no de la presente Regla.
372 Derecho Aduanero - 2a edicin
Comentario
Esta Regla proporciona tres mtodos de clasicacin de las mercancas
que, a primera vista, se podran clasicar en dos o ms partidas diferentes, por
aplicacin de la Regla 2 b) o en cualquier otro caso. El orden de aplicacin
de estos mtodos es el que gura en la Regla. Es decir que la Regla 3 b)
slo se aplica si el problema de clasicacin no se ha podido resolver con
la Regla 3 a) y, la regla 3 c) slo se aplica de fracasar las Reglas 3 a) y 3 b).
Por lo tanto, el orden de prioridad es:
a) Descripcin ms especca;
b) Carcter esencial; y
c) Ultima partida por orden de numeracin.
Como en el caso de las Reglas 2 a) y b), la Regla 3 slo se aplica si no
resulta contraria a lo expresado en las partidas y en las Notas de Seccin o de Captulo.
Por ello, no podra invocarse en ninguno de los casos siguientes:
1.- Una bomba para lquidos para la agricultura, responde a lo expresado
en las partidas 84.13 (bombas para lquidos) y 84.36 (las dems mquinas y
aparatos para la agricultura). Pero en la Nota 2 del Captulo 84 se dispone
que las mquinas y aparatos susceptibles de clasicarse en las partidas 84.01
a 84.24, o bien en las partidas 84.25 a 84.80, se clasicarn en las partidas
84.01 a 84.24.. En virtud de esta nota, las bombas para lquidos del tipo
empleado en la agricultura se deben clasicar en la partida 84.13, y no se
puede aplicar la Regla 3.
2.- Un anorak para hombre, de tejido de punto de la partida 59.03,
corresponde a primera vista a los textos de las partidas 61.01 (anoraks para
hombres) y 61.13 (prendas confeccionadas con tejidos de punto de la partida
59.03). Sin embargo, en la Nota 7 del Captulo 61 se dispone que Las prendas
de vestir susceptibles de clasicarse en la partida 61.13 y en otras partidas
de este captulo, excepto en la 61.11, se clasicarn en la partida 61.13.. Por
aplicacin de esta disposicin, un anorak para hombre, confeccionado con
tejido de punto de la partida 59.03, se clasicar en la partida 61.13. Una vez
ms, queda superada la duda gracias a una disposicin especca.
As, pues, no ser siempre necesario recurrir a la Regla 3, incluso
cuando a primera vista parezca que varias partidas puedan aplicarse. Sin
embargo, habr muchos casos en los que no se pueda evitar la aplicacin
Carlos Asuaje Sequera 373
de la Regla 3.
REGLA 3 a)
III) El primer mtodo de clasicacin est expuesto en la Regla 3
a), en virtud de la cual la partida ms especca tendr prioridad sobre las
partidas de alcance ms general.
IV) No es posible sentar principios rigurosos que permitan determinar
si una partida es ms especca que otra respecto a la mercanca presentada;
sin embargo, se puede decir con carcter general:
a) que una partida que designa nominalmente un artculo determinado es
ms especca que una partida que comprenda una familia de artculos:
por ejemplo, las mquinas de afeitar, de cortar el pelo y de esquilar, con
motor elctrico incorporado, se clasican en la partida 85.10 y no en la
85.08 (herramientas electromecnicas con motor elctrico incorporado, de
uso manual) o en la partida 85.09 (aparatos electromecnicos con motor
elctrico incorporado? de uso manual).
b) que debe considerarse ms especca la partida que identique ms
claramente y con una descripcin ms precisa y ms completa la mercanca
considerada.
Se pueden citar como ejemplos de este ltimo tipo de mercancas:
1) Las alfombras con pelo insertado de materias textiles, reconocibles como
destinadas a los vehculos automviles, que deben clasicarse en la partida
57.03 donde estn comprendidas ms especcamente, y no como accesorios
de vehculos automviles de la partida 87.08.
2) Los vidrios de seguridad, que son vidrios templados o formados con
lminas contraencoladas, sin enmarcar, con forma, reconocibles para su
utilizacin como parabrisas de aviones que deben clasicarse en la partida
70.07 donde estn comprendidos ms especcamente y no como partes
de aparatos de las partidas 88.01 y 88.02 a 88.03.
V) Sin embargo, cuando dos o ms partidas se reeran cada una de ellas a
una sola de las materias que constituyan un producto mezclado o un artculo
compuesto, o a una sola parte de los artculos en el caso de mercancas
presentadas en conjuntos o en surtidos acondicionadas para la venta al por
menor, estas partidas hay que considerarlas, en relacin con dicho producto
o dicho artculo, como igualmente especcas, incluso si una de ellas da una
descripcin ms precisa o ms completa. En este caso, la clasicacin de los
374 Derecho Aduanero - 2a edicin
artculos estar determinada por aplicacin de la Regla 3 b) o 3 c).
Comentario
En la Regla 3 a) se expone el primer mtodo de clasicacin, en virtud
del cual la partida ms especca tendr prioridad sobre las ms genricas.
No es posible establecer reglas estrictas para determinar si una
partida es ms especca que otra. Sin embargo, se puede considerar que,
generalmente:
a) La designacin por el nombre de un artculo, es ms especca que la
referencia a una categora de artculos. Por ejemplo, los tenedores de acero
estn clasicados en la partida 82.15 y no en la partida 73.23. (artculos de
uso domstico); y
b) La descripcin que identica claramente y con precisin las mercancas,
es ms especca que la que sea menos completa.
Ejemplos de clasicacin con arreglo a la Regla 3 a):
1) Neumticos para vehculos automviles; partida 40.12, en vez de la
87.08.
2) Asiento para vehculos automviles. Partida 40.12, en vez de la 87.08.
3) Alfombras de materias textiles, de pelo insertado, destinadas a vehculos
automviles se clasicarn, no en la partida 87.08, como accesorios para
vehculos automviles, sino en la partida 57.03, donde estn descritas ms
especcamente.
4) Los vidrios de seguridad sin marco, en forma que se identiquen como
destinados a aeronaves se clasicarn, no en la partida 88.03 como parte de
los aparatos comprendidos en las partidas 88.01 y 88.02, sino en la partida
70.07, donde estn descritos ms especcamente.
Sin embargo, cuando dos o varias partidas se reeren cada una a
parte solamente de las materias que componen un producto mezclado o
un producto compuesto, o a parte solamente de los artculos en el caso de
mercancas presentadas en surtidos acondicionados para la venta al por
menor, tales partidas deben considerarse igualmente especcas, aunque
una de ellas de una descripcin ms precisa o completa de dicho producto
o artculo. En tal caso, se determinar la clasicacin de las mercancas en
cuestin, con arreglo a la Regla 3 b) 3 c)
Carlos Asuaje Sequera 375
Por ejemplo, supongamos el caso de una correa transportadora con
una cara de plstico y la otra de caucho vulcanizado. Pueden considerarse
dos partidas:
- La 39.26; las dems manufacturas de plstico; y
- La 40.10; correas transportadoras de caucho vulcanizado.
Ambas partidas son igualmente especcas, es decir, que no se puede
considerar que la partida 40.10 sea ms especca que la 39.26, ya que
cada partida se reere solamente a una de las materias que entran en la
composicin de la correa, aunque una de las partidas (40.10), proporciona
una descripcin ms completa o precisa (correas transportadoras).
Al no poderse aplicar la Regla 3 a), habr que clasicar esta correa
transportadora aplicando la regla 3 b) o c).
REGLA 3 b)
VI) Este segundo mtodo de clasicacin se reere nicamente a los casos
de:
l) productos mezclados;
2) manufacturas compuestas de diferentes materias;
3) manufacturas constituidas por ensamblados de artculos diferentes;
4) mercancas presentadas en conjuntos o en surtidos acondicionadas para la
venta al por menor.
Esta Regla solo se aplica si la Regla 3 a) es inoperante.
VII) En estas diversas hiptesis, la clasicacin de las mercancas debe
hacerse segn la materia o el artculo que conera el carcter esencial
cuando sea posible determinarlo.
VIII) El factor que determina el carcter esencial vara segn la clase de
mercancas. Puede resultar, por ejemplo, de la naturaleza de la materia
constitutiva o de los artculos que la componen, del volumen, la cantidad,
el peso o el valor, o de la importancia de una de las materias constitutivas
en relacin con la utilizacin de la mercanca.
IX) Para la aplicacin de la presente Regla, se consideran manufacturas
constituidas por el ensamblado de artculos diferentes, no slo aquellas cuyos
elementos componentes estn jados los unos a los otros formando un todo
376 Derecho Aduanero - 2a edicin
prcticamente indisoluble, sino tambin aquellas en que los elementos son
separables, a condicin de que estos elementos estn adaptados unos
a otros y sean complementarios los unos de los otros y que ensamblados
constituyan un todo que no pueda venderse normalmente por elementos
separados.
Se pueden citar como ejemplos de este ltimo tipo de manufacturas:
1) los ceniceros compuestos por un soporte en el que se inserta un platillo
amovible destinado a las cenizas.
2) Las gradas o estanteras de tipo casero para especias compuestas por un
soporte (generalmente de madera) especialmente preparado y de un cierto
nmero de frascos para las especias de forma y dimensiones apropiadas.
Los diferentes elementos que componen estos conjuntos se presentan,
por regla general, en un mismo envase.
X) Para la aplicacin de la presente Regla, se considera que se presentan
en conjuntos o en surtidos acondicionados para la venta al por menor, las
mercancas que renan simultneamente las condiciones siguientes:
a) que estn constituidas por lo menos por dos artculos diferentes que, a
primera vista, puedan clasicarse en partidas distintas. No se consideraran
pues como un conjunto o surtido? a efectos de esta Regla, seis tenedores
de fondue, por ejemplo.
b) que estn constituidas por productos o artculos que se presentan juntos
para la satisfaccin de una necesidad especca o el ejercicio de una actividad
determinada,
c) que estn acondicionadas de modo que puedan venderse directamente a
los utilizadores sin reacondicionar (por ejemplo, cajas, cofres o panoplias).
En consecuencia, estas disposiciones alcanzan a los surtidos que
consistan, por ejemplo, en diversos productos alimenticios destinados a
utilizarlos en conjunto para preparar un plato cocinado.
Se pueden citar como ejemplos de surtidos cuya clasicacin puede
realizarse por aplicacin de la Regla general interpretativa 3 b):
I) Los surtidos cuyos componentes se destinan a utilizarlos conjuntamente
para la elaboracin de un plato de espaguetis, constituidos por un paquete
de espaguetis sin cocer (p. 19.02), una bolsita de queso rallado (p. 04.06) y
una latita de salsa de tomate (p. 21.03), presentados en una caja de cartn:
Carlos Asuaje Sequera 377
Se clasican en la partida 19.02.
Sin embargo, no deben considerarse conjuntos o surtidos determinados
productos alimenticios presentados conjuntamente que comprendan, por
ejemplo:
quisquillas (p. 16.05), pat de hgado (p. 16.02), queso (p. 04.06), lonchas
de panceta (p. 16.02) y salchichas, llamadas cctel (p. 16.01), que se presentan
cada uno en una lata;
una botella de una bebida alcohlica de la partida 22.08 y una botella de
vino de la partida 22.04.
2) Los neceseres para el cuidado del cabello constituidos por una maquinilla
elctrica de cortar el pelo (p. 85.10), un peine (p. 96.15), unas tijeras (p.
82.13), un cepillo (p. 96.03) y una toalla de materia textil (p. 63.()2), que se
presenten en un estuche de cuero (p. 42.02):
Se clasican en la partida 85.10.
3) Los juegos de dibujo compuestos por una regla (p. 9().17), un crculo de
clculo (p. 90.17), un comps (p. 90.17), un lpiz (p. 96.09) y un sacapuntas
(p. 82.14), que se presenten en un estuche de plstico en hojas (p. 42.02):
Se clasican en la partida 90.17.
En todos los casos anteriores, la clasicacin se realizar teniendo en
cuenta el objeto o los objetos que en el conjunto pueda considerarse que
coneren al artculo el carcter esencial.
Comentario
Esta Regla se aplica slo si la Regla 3 a) se ha revelado inoperante.
En todos estos casos, hay que clasicar las mercancas como si
estuvieran compuestas de la materia o del artculo que les conere su carcter
esencial.
El factor que determina el carcter esencial vara de una mercanca a
otra. Puede tratarse, por ejemplo, de la naturaleza de la materia o del artculo,
de su volumen, cantidad, peso o valor, o del papel que desempea la parte
constitutiva en relacin con el uso de la mercanca.
Para la aplicacin de esta Regla, son fciles de comprender las nociones
de productos mezclados y de manufacturas compuestas de materias
diferentes. Un ejemplo de producto mezclado ser el de una mezcla para la
elaboracin de cerveza, consistente en un 70% de trigo (partida 10.01) y un
378 Derecho Aduanero - 2a edicin
30% de cebada (partida 10.03).
Ejemplos de manufacturas constituidas por la unin de artculos
diferentes:
Una correa transportadora de plstico y de caucho;
Una percha de madera con gancho metlico;
Reectantes para la sealizacin en carretera (ojos de gato), compuestos
de una caja de fundicin y reectantes de vidrio engastados en caucho; y
Clavos de carburo de tungsteno en vainas de plstico, para neumticos.
Se consideran manufacturas constituidas por la unin de artculos diferentes,
no slo aquellas cuyos artculos componentes estn jos los unos a los otros
formando, prcticamente, un todo inseparable, sino tambin aquellas en que
artculos que las componen son separables, siempre que estos componentes
estn adaptados y sean mutuamente complementarios, y que formen un
conjunto que sera difcil vender por elementos separados. Por ejemplo:
1) Cinturones de cuero con bolsas de varios tamaos.
2) Pequeas estanteras para especias, (compuestas de un soporte especialmente
diseado (generalmente de madera) y de un cierto nmero de frascos vacos
para las especias, de forma y dimensiones adecuadas.
Los elementos que componen estas manufacturas se presentan,
generalmente, en un mismo embalaje.
La Regla 3 b) tambin se aplica a las mercancas presentadas en surtidos
acondicionados para la venta al por menor. Para que las mercancas puedan ser
consideradas como presentadas en surtidos, deben reunir las condiciones
siguientes:
a) Deben consistir, por lo menos, en dos artculos diferentes. O sea que seis
tenedores para fondue, por ejemplo, no se consideraran como un surtido,
a los nes de esta Regla.
b) Tienen que ser productos o artculos que tengan cada uno una utilizacin
propia o complementaria y que se presenten conjuntamente para la
satisfaccin de una necesidad o el ejercicio de una actividad determinada.
c) Los surtidos deben estar acondicionados para la venta al por menor (en
cajas, estuches, cartones, etc.)
Por consiguiente, estas disposiciones alcanzan los surtidos que
Carlos Asuaje Sequera 379
consisten, por ejemplo, en diferentes productos alimentarios destinados
a ser utilizados conjuntamente para la elaboracin de platos preparados,
como los surtidos de alimentos destinados a la elaboracin de un plato
de espaguetis, que consisten en una bolsa de espaguetis sin cocer (partida
19.02), una bolsita de queso rallado (partida 04.06) y una latica de salsa de
tomate (partida 21.03), acondicionados en una caja de cartn; clasicacin:
partida 19.02.
Otros ejemplos:
1) Los neceseres para el cuidado del cabello, que consisten en una maquinilla
elctrica de cortar el pelo (partida 85.10), un peine (partida 96.15), unas tijeras
(partida 82.13), un cepillo (partida 96.03), una toalla de materia textil (partida
63.02), todo ello en un estuche de cuero. Se clasica en la partida 85.10.
2) Los juegos de dibujo compuestos de una regla (partida 90.17), un crculo
de clculo (partida 90.17), un comps (partida 90.17), un lpiz (partida
96.09) y un sacapuntas (partida 82.14), presentados en un estuche de
plstico; clasicacin en base a los artculos que conjuntamente coneren
a la manufactura su carcter esencial; partida 90.17.
3) Un neceser para bebs que comprende: un vaso y un plato de acero
inoxidable (partida 73.23), servilletero (partida 73.23), una cuchara y un
tenedor (82.15), tambin de acero inoxidable, acondicionado en un estuche
de cartn. Se clasica en la partida 73.23.
Por el contrario, estas disposiciones no se aplican a ciertos productos
presentados conjuntamente en surtidos, comprendiendo, por ejemplo:
- Camarones (partida 16.05), foie gras (partida 16.02), queso (partida 04.06),
tocino en lonchas (partida 16.02) y salchichas llamadas de cctel (partida
16.01), presentado cada uno de ellos en una lata.
- Una botella de bebida alcohlica de la partida 22.08 y una botella de vino
de la partida 22.04.
Tampoco se aplican a los surtidos mencionados como tales en
los textos de las partidas, o a los surtidos cuya clasicacin se rige por
disposiciones especiales establecidas en las Notas de Seccin o de Captulo,
por ejemplo:
- La Nota 3 de la Seccin VI;
- La Nota 1 de la Seccin VII;
380 Derecho Aduanero - 2a edicin
- Las partidas 48.17, 61.03, 61.04, 61.07, 61.12, 62.03, 62.04 63.08;
- La Nota 3 del Captulo 82;
- Las partidas 82.06, 82.14; y
- La partida 84.84.
REGLA 3 c)
XI) Cuando las Reglas 3 a) o 3 b) sean inoperantes, las mercancas se
clasicarn en la ltima partida entre las susceptibles de tenerse en cuenta
para la clasicacin.
Comentario
Cuando las Reglas 3 a) y 3 b) no permitan efectuar la clasicacin, la
mercanca se clasicar en la ltima partida por orden de numeracin, entre
las susceptibles de tenerse en cuenta.
Esta es una disposicin de ltimo recurso para resolver los casos
difciles en los que no se pueda considerar que una partida d una descripcin
ms especca que las otras, y en las que no sea posible identicar la materia o
el artculo que conere a las mercancas en cuestin, su carcter esencial.
REGLA 4
LAS MERCANCIAS QUE NO PUEDAN CLASIFICARSE
APLICANDO LAS REGLAS ANTERIORES SE CLASIFICARAN EN
LA PARTIDA QUE COMPRENDA LOS ARTICULOS CON LOS QUE
TENGAN MAYOR ANALOGIA.
NOTA EXPLICATIVA
I) Esta Regla se reere a las mercancas que no puedan clasicarse en virtud
de las Reglas I a 3. La Regla dispone que las mercancas se clasicarn en la
partida que comprenda los artculos que con ellas tengan mayor analoga.
II) La clasicacin de acuerdo con la Regla 4 exige la comparacin de las
mercancas presentadas con mercancas similares para determinar las ms
anlogas a las mercancas presentadas. Estas ltimas se clasicarn en la
Carlos Asuaje Sequera 381
partida que comprenda los artculos con los que tengan mayor analoga.
III) Naturalmente la analoga puede fundarse en numerosos elementos, tales
como la denominacin, las caractersticas o la utilizacin.
Comentario
Esta regla se aplica a las mercancas que no puedan clasicarse con
arreglo a las Reglas 1 a 3. La clasicacin en virtud de la Regla 4 se hace
comparando las mercancas con otras similares, a efectos de determinar
as aquellas con las que guarden mayor analoga y clasicarlas en la misma
partida.
La analoga, naturalmente, puede fundarse en muchos factores, tales
como la denominacin, las caractersticas, la utilizacin.
Originalmente esta disposicin se introdujo para poder clasicar en
la Nomenclatura del Consejo de Cooperacin Aduanera (NCCA), nuevos
productos que no respondan al texto de ninguna partida. En la prctica,
esta disposicin se usa poco, ya que en la mayora de los Captulos de la
NCCA existen partidas residuales que comprenden las mercancas que no
estn especcamente mencionadas en las otras. La situacin es similar en
el Sistema Armonizado.
REGLA 5
ADEMAS DE LAS DISPOSICIONES PRECEDENTES, A LAS
MERCANCIAS CONSIDERADAS A CONTINUACION SE LES
APLICARAN LAS REGLAS SIGUIENTES:
a) LOS ESTUCHES PARA APARATOS FOTOGRAFICOS,
PARA INSTRUMENTOS DE MUSICA, PARA ARMAS, PARA
INSTRUMENTOS DE DIBUJO Y LOS ESTUCHES O CONTINENTES
SIMILARES, ESPECIALMENTE APROPIADOS PARA CONTENER
UN ARTICULO DETERMINADO, UN CONJUNTO O UN SURTIDO,
SUSCEPTIBLES DE USO PROLONGADO; QUE SE PRESENTEN
CON LOS ARTICULOS A LOS QUE ESTN DESTINADOS, SE
CLASIFICARAN CON DICHOS ARTICULOS CUANDO SEAN DEL
TIPO DE LOS NORMALMENTE VENDIDOS CON ELLOS. SIN
EMBARGO, ESTA REGLA NO AFECTA A LA CLASIFICACION
382 Derecho Aduanero - 2a edicin
DE LOS CONTINENTES QUE CONFIERAN AL CONJUNTO EL
CARACTER ESENCIAL.
b) SALVO LO DISPUESTO EN LA REGLA 5 a) ANTERIOR, LOS
ENVASES QUE CONTENGAN MERCANCIAS SE CLASIFICARAN
CON ELLAS CUANDO SEAN DEL TIPO DE, LOS NORMALMENTE
UTILIZADOS PARA ESA CLASE DE MERCANCIAS. SIN EMBARGO,
ESTA DISPOSICION NO SE APLICA CUANDO LOS ENVASES SEAN
SUSCEPTIBLES DE SER UTILIZADOS RAZONABLEMENTE DE
MANERA REPETIDA.
Comentario
Esta Regla slo se aplica a los envases:
1) Especialmente apropiados para contener un artculo determinado o un
surtido.
2) Susceptible de un uso prolongado.
3) Presentados con los artculos a los que estn destinados, estn o no
embalados separadamente para facilitar el transporte.
4) Que son del tipo normalmente vendidos con los referidos artculos.
La Regla no se aplica a los envases que, por ejemplo, a causa de su valor
extraordinariamente elevado con relacin a su contenido, no son del tipo
normalmente vendido con el artculo. Tampoco se aplica a los envases que
coneren al conjunto o al surtido su carcter esencial, incluso si se venden
normalmente con su contenido.
Son ejemplos de envases presentados con los artculos para los cuales
est destinados y que se clasican por aplicacin de este Regla:
1) Estuches de plstico para jabones (34.01).
2) Estuches y cofrecitos para joyas (71.13).
3) Estuches para mquinas de afeitar elctricas (85.10).
4) Estuches para gemelos o para telescopios (90.05).
5) Cajas, estuches y fundas para instrumentos de msica (por ejemplo,
partida 92.02).
6) estuches para armas de fuego (por ejemplo, partida 93.03).
384 Derecho Aduanero - 2a edicin
Si se presentan aisladamente, los envases se clasicarn en su propia
partida (v .gr. 39.24, 42.02).
Como ejemplo de envases a los que no se aplica esta regla, pueden
mencionarse una caja de t de palta que contenga t, o un plato decorativo de
cermica que contenga bombones. Estos envases se clasican separadamente
de su contenido.
REGLA 5 b)
(Envases)
IV) La presente Regla rige la clasicacin de los envases del tipo de
los normalmente utilizados para las mercancas que contienen. Sin embargo,
esta disposicin no es obligatoria cuando tales envases son claramente
susceptibles de utilizacin repetida, por ejemplo en el caso de ciertos bidones
metlicos o de recipientes de hierro o de acero para gases comprimidos o
licuados.
V) Dado que la presente Regla est subordinada a la aplicacin de las
disposiciones de la Regla 5 a), la clasicacin de los estuches y continentes
similares de la clase de los mencionados en la Regla 5 a) se regir por las
disposiciones de esta Regla.
Comentario
Esta Regla rige la clasicacin de embalajes de mercancas cuando
sean del tipo normalmente utilizado para la clase de mercancas en cuestin.
Sin embargo, esta disposicin no se aplica cuando los envases sean
razonablemente susceptibles de utilizacin repetida como, por ejemplo,
ciertos barriles y toneles metlicos y los recipientes de hierro o de acero
para gas comprimido o licuado.
Como esta Regla est subordinada a la Regla 5 a), la clasicacin de
los estuches, cajas y envases similares del tipo de los que se mencionan en
la Regla 5 a), se rige por lo dispuesto en dicha Regla.
REGLA 6
LA CLASIFICACION DE MERCANCIAS EN LAS SUBPARTIDAS
DE UNA MISMA PARTIDA ESTA DETERMINADA LEGALMENTE
Carlos Asuaje Sequera 385
POR LOS TEXTOS DE LAS SUBPARTIDAS Y DE LAS NOTAS DE
SUBPARTIDA ASI COMO MUTATIS MUTANDIS POR LAS RE-
GLAS ANTERIORES, BIEN ENTENDIDO QUE SOLO PUEDEN
COMPARARSE SUBPARTIDAS DEL MISMO NIVEL. A EFECTOS DE
ESTA REGLA, TAMBIN SE APLICARAN LAS NOTAS DE SECCION
Y DE CAPITULO, SALVO DISPOSICIONES EN CONTRARIO.
NOTA EXPLICATIVA
I) Las Reglas 1 a 5 precedentes rigen, mutatis mutandis, la clasicacin
a nivel de las subpartidas dentro de una misma partida.
II) Para la aplicacin de la Regla 6, se entender:
a) por subpartidas del mismo nivel, bien las subpartidas con un guin
(nivel 1), o bien las subpartidas con dos guiones (nivel 2).
En consecuencia, si en el marco de una misma partida, pueden tomarse
en consideracin de acuerdo con la Regla 3 a), dos o ms subpartidas con un
guin, debe apreciarse la especicidad de cada una de estas subpartidas con
un guin en relacin con un artculo determinado en funcin exclusivamente
de su propio texto. Cuando ya se ha hecho la eleccin de la subpartida con un
guin ms especca y est subdividida, entonces, y slo entonces, interviene
el considerar el texto de las subpartidas a dos guiones para determinar cual
de estas subpartidas hay que mantener nalmente.
b) Por disposiciones en contrario, las Notas o los textos de las
subpartidas que seran incompatibles con tal o cual Nota de seccin o de
captulo.
Ocurre as, por ejemplo, con la Nota de subpartida 2 del captulo 71,
que da al trmino platino un alcance diferente del contemplado por la Nota
4b) del mismo captulo y que es la nica aplicable para la interpretacin de
las subpartidas 7110.11 y 7110.19.
III) El alcance de una subpartida con dos guiones no debe extenders
mas all del dominio abarcado por la subpartida con un guin a la que
pertenece y ninguna subpartida con un guin podr ser interpretada con un
alcance mas amplio del campo abarcado por la partida a que pertenece.
Comentario
386 Derecho Aduanero - 2a edicin
Esta Regla fue incorporada para asegurar unja clasicacin uniforme
a nivel de subpartidas del Sistema Armonizado.
Desde el principio, resulta conveniente dejar claramente sentado que
la clasicacin de cualquier mercanca en su correspondiente subpartida
del Sistema Armonizado, slo puede considerarse despus de haber clasicado
adecuadamente la mercanca en cuestin, en una partida de cuatro dgitos. A toda
costa hay que evitar caer en la tentacin de querer clasicar el producto
directamente en la subpartida que aparentemente le corresponde, sin haberse
cerciorado antes que sea correcta la subpartida de cuatro dgitos; de lo
contrario, es muy probable que se clasique incorrectamente.
En la Regla 6 se dispone que la clasicacin en las subpartidas de una
misma partida est determinada, mutatis mutandis, por las Reglas aplicables
para la clasicacin en las partidas de cuatro dgitos; por consiguiente,
goza de prioridad lo expresado en los textos de las subpartidas y de las
Notas de subpartida. En la Regla tambin se especica que, a efectos de la
clasicacin, slo son comparables las subpartidas de un mismo nivel; esto
signica que, dentro del marco de una misma partida, la eleccin de una
subpartida de un guin slo puede efectuarse sobre la base de lo expresado
en los textos de las subpartidas de un guin; asimismo, cuando deba luego
escogerse una subpartida de dos guiones, ello slo deber hacerse, en su
caso, considerando los textos de las subdivisiones de la correspondiente
subpartida de un guin.
Por ejemplo, para clasicar a nivel de subpartida unas pantaletas de
tejido de algodn (partida 62.08), lo primero que hay que hacer, despus de
haber determinado la partida de cuatro dgitos, es identicar la subpartida
de un guin correspondiente; luego, la subpartida de dos guiones adecuada
dentro de esta subpartida, independientemente de las subdivisiones de
cualquier otra subpartida de un guin.
Ser a veces necesario recurrir a las Reglas Interpretativas 2 b) y 3 para
identicar la subpartida correspondiente.
Por ejemplo, para clasicar a nivel de subpartida un mueble de cocina
de metal y madera, a primera vista se pueden contemplar dos subpartidas,
a saber:
9403.20. Los dems muebles de metal.
9403.40. Muebles de madera del tipo de los utilizados en las cocinas.
Carlos Asuaje Sequera 387
Por lo tanto, ser necesario aplicar la Regla 3 para clasicar esta
manufactura compuesta de materias diferentes. Podra pensarse que la
subpartida 9403.40 la describe mejor que la subpartida 9403.20. Sin embargo,
en virtud de la ltima frase de la Regla 3 a), no se puede considerar que
ninguna de estas subpartidas d una descripcin ms precisa, ya que cada
una de ellas se reere solamente a una de las materias contenidas en la
manufactura, aunque es verdad que una de ellas (subpartida 9403.40) describe
ms completamente la manufactura. La eleccin entre las dos subpartidas
se har, por lo tanto, aplicando lo dispuesto en la Regla 3 b) o, si no fuere
posible determinar que materia conere a la manufactura su carcter esencial,
aplicando la Regla 3 c).
Por ltimo, en la ltima frase de la Regla 6 se dispone que las Notas de
Seccin y de Captulo son tambin aplicables, salvo disposicin en contrario,
es decir, que no se aplican si las Notas de subpartidas o los textos de las
subpartidas son incompatibles con una Nota de Seccin o de Captulo. Es
lo que ocurre, por ejemplo, con la Nota de subpartida 2 del Captulo 71,
que conere a la palabra platino un alcance diferente del que se establece
en la Nota 4 b) del mismo Captulo, y es la nica disposicin legal aplicable
para la interpretacin de las subpartidas 7110.11 y 7110.19.
En conclusin, puede advertirse que en muchos casos la clasicacin
de ciertos productos puede ser bastante complicada. Sin embargo,
con los principios de clasicacin establecidos en las Reglas Generales
Interpretativas, y teniendo en cuenta que estas Reglas constituyen parte
integrante del Sistema, no cabe dudas de que se podr llegar a clasicar
adecuadamente todas las mercancas en el Sistema Armonizado.
CAPITULO XVIII
EL VALOR EN ADUANAS
La base imponible
Todo el sistema de valoracin, es decir, tanto las normas como
los procedimientos que se derivan de ellas, tienen como finalidad la
determinacin del valor de las mercancas en aduanas o, en otros trminos,
el establecimiento de la base imponible o monto imponible que, junto con
la tarifa o alcuota sealada en el Arancel de Aduanas, permite realizar la
determinacin tributaria, cuanticar el monto de los impuestos ad valorem
o mixtos a que se encuentren sometidas las mercaderas objeto de operacin
aduanera, as como el cuantum de las tasas y multas legalmente establecidas.
La base de medicin o base imponible es, siempre, una caracterstica de las
mercancas: su peso, volumen, cantidad, valor, etc., cada una de las cuales
debe ser expresada en moneda nacional o en unidades del sistema mtrico
decimal, segn el caso.
Para Jarach, el principio de la capacidad contributiva es el que
est a la base del impuesto. Segn dicho autor, este principio constituye
la caracterstica esencial de los hechos imponibles, que siempre son
manifestaciones de riqueza sujetas a una valoracin poltica del legislador.
Como consecuencia de ello, la obligacin tributaria que nace de la realizacin
de los hechos imponibles, guarda con stos una relacin o una proporcin,
que estar dada por la alcuota del impuesto.
La adecuacin del monto del impuesto a la magnitud de los hechos
econmicos, que constituyen los supuestos legales de las obligaciones,
implica necesariamente una medicin de los hechos imponibles, es decir, la
aplicacin de una unidad de medida que permita transformar esos hechos
en cantidades, a las que se aplicarn las alcuotas correspondientes (Jarach,
1969).
394 Derecho Aduanero - 2a edicin
La valoracin aduanera es una materia tan especializada que siempre ha
sido objeto de tratamiento separado. Siguiendo la justicada tradicin, nos
abstenemos de revisar en profundidad este tema considerando, a la vez, que
este trabajo adolecera de grave falla si omitiramos el tema completamente;
por tal circunstancia, decidimos incluir, textualmente, las Decisiones 378
y 379 del Tratado de Cartagena, referidas a la declaracin del valor y a la
Declaracin Andina del Valor (DAV).
DECISION 378
Valoracin Aduanera
DECIDE:
Artculo 1.- Para los efectos de la valoracin aduanera, los Pases
Miembros se regirn por la presente Decisin, y por lo dispuesto en el texto
del Acuerdo relativo a la Aplicacin del Artculo VII del Acuerdo General
sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (Acuerdo del Valor del
GATT de 1994), que gura como Anexo a la presente Decisin.
Carlos Asuaje Sequera 395
Artculo 2.- Los Pases Miembros, conforme lo permite el numeral
2 del Anexo III del Acuerdo del Valor del GATT de 1994, podrn valorar
las mercancas sobre la base de precios o valores mnimos o de referencia
de manera limitada y transitoria.
Cuando se trate de productos para los cuales los Pases Miembros
hayan adoptado mecanismos armonizados de franjas de precios, los precios
o valores mnimos o de referencia estarn jados en funcin de cotizaciones
internacionales observadas en mercados relevantes y sern utilizados como
base para la aplicacin de los correspondientes derechos ad-valrem o
especcos adicionales.
Artculo 3.- La inversin de los mtodos de valoracin establecidos por
los artculos 5 y 6 del Acuerdo del Valor del GATT de 1994, prevista por el
artculo 4 del mismo, solamente tendr lugar en caso de que la administracin
aduanera acceda favorablemente a la peticin que a ese efecto le formule
el importador.
Artculo 4.- El mtodo de valoracin previsto por el artculo 5,
numeral 2 del Acuerdo del Valor del GATT de 1994, se aplicar conforme
con las disposiciones de la Nota Interpretativa a dicho artculo, lo solicite
o no el importador, cuando las mercancas importadas u otras mercancas
importadas de naturaleza idntica o similar, no se vendan internamente en
el mismo estado en el que se importaron. El valor en aduana se determinar
sobre la base del precio unitario correspondiente al mayor volumen de
venta de las mercancas, despus de su transformacin, a compradores de
la Subregin que no tengan vinculacin con el importador. A tal efecto,
se tendr en cuenta el valor aadido por la transformacin, as como las
deducciones previstas en el literal a) del numeral 1 del artculo 5 del Acuerdo
del Valor del GATT de 1994.
Artculo 5.- Todos los elementos descritos en el numeral 2 del artculo
8 del Acuerdo del Valor del GATT de 1994 formarn parte del valor en
aduana, excepto los gastos de descarga y manipulacin en el puerto o lugar de
importacin, siempre que se distingan de los gastos totales de transporte.
Cuando alguno de dichos elementos fuere gratuito o se efectuare
por medios o servicios propios del importador, deber calcularse su valor
conforme a las tarifas o primas normalmente aplicables. En ausencia
de informacin acerca de esas tarifas o primas, se descartar el valor de
transaccin y se valorar por los mtodos siguientes establecidos por el
396 Derecho Aduanero - 2a edicin
Acuerdo del Valor del GATT de 1994.
Artculo 6.- A los efectos del artculo 8, numeral 2 del Acuerdo del
Valor del GATT de 1994, se entender por lugar de importacin la primera
ocina aduanera del territorio del Pas Miembro en la que la mercanca deba
ser sometida a formalidades aduaneras.
Artculo 7.- Los intereses devengados en virtud de un acuerdo de
nanciacin concertado por el comprador y relativo a la compra de las
mercancas importadas, no se considerarn parte del valor en aduana, siempre
que: a) Los intereses se distingan del precio realmente pagado o por pagar
por dichas mercancas; b) El acuerdo de nanciacin se haya concertado por
escrito; y, c) Cuando se le requiera, el comprador pueda demostrar:- que tales
mercancas se venden realmente al precio declarado como precio realmente
pagado o por pagar; y,- que el tipo de inters reclamado no exceda del nivel
aplicado a este tipo de transacciones en el pas y en el momento en que se
haya facilitado la nanciacin.
Lo anterior ser aplicable, incluso en los casos en que sea el vendedor
u otra persona natural o jurdica, quienes faciliten la nanciacin. Asimismo,
si fuere procedente, dichos requisitos se aplicarn a los casos en los que las
mercancas se valoren por un mtodo distinto al del valor de transaccin.
Cuando faltare alguno de los requisitos enumerados en el presente
artculo, se considerar que la suma imputada a intereses forma parte del
valor de transaccin.
Artculo 8.- Con relacin a lo dispuesto en el artculo 9 del Acuerdo
del Valor del GATT de 1994, el tipo de cambio ser el vigente a la fecha de
la aceptacin de la declaracin de despacho a consumo.
A tales efectos, el tipo de cambio ser el de venta de la moneda
extranjera que se convierta a moneda nacional, debidamente publicado por
las autoridades competentes.
Artculo 9.- Cuando haya sido presentada una declaracin y la
Aduana tenga motivos para dudar de la veracidad o exactitud de los datos
o documentos presentados como prueba de esa declaracin, podr pedir
al importador que proporcione una explicacin complementaria as como
documentos u otras pruebas que acrediten que el valor declarado representa
la cantidad total efectivamente pagada o por pagar por las mercancas
importadas, ajustada de conformidad con las disposiciones del artculo 8
Carlos Asuaje Sequera 397
del Acuerdo del Valor del GATT de 1994.
Si, una vez recibida la informacin complementaria, o a falta de
res-puesta, la Aduana tiene an dudas razonables acerca de la veracidad
o exactitud del valor declarado, podr decidir, teniendo en cuenta las
disposiciones del artculo 11 del Acuerdo del Valor del GATT de 1994,
que el valor en aduana de las mercancas importadas no se determinar con
arreglo a las disposiciones del artculo 1 del mismo. Antes de adoptar una
decisin denitiva, la Aduana comunicar al importador, por escrito si le
fuera solicitado, sus motivos para dudar de la veracidad o exactitud de los
datos o documentos presentados y le dar una oportunidad razonable para
responder. Una vez adoptada la decisin denitiva, la Aduana la comunicar
por escrito al importador, indicando los motivos que la inspiran.
A efectos de aplicar el Acuerdo del Valor del GATT de 1994, un
Pas Miembro podr asistir a otro pas en los trminos que mutuamente
convengan.
Artculo 10.- Conforme a lo dispuesto por la Opinin Consultiva
19.1 del Comit Tcnico de Valoracin en Aduana, en la determinacin del
valor, bajo cualquiera de los mtodos previstos por el Acuerdo del Valor
del GATT de 1994, la carga de la prueba se regir por lo que determinen
las legislaciones nacionales de los Pases Miembros.
Artculo 11.- Las informaciones de carcter condencial que se
suministren a los efectos de la valoracin a las autoridades aduaneras, no
sern reveladas sin el consentimiento de la persona o del Gobierno que las
hubiere suministrado, salvo en los casos en que sea necesario revelarlas en
el marco de procedimientos jurisdiccionales o administrativos.
Artculo 12.- En los casos en que resultase necesario demorar la
determinacin denitiva del valor, el importador podr retirar sus mercancas
si presta garanta suciente que cubra el pago de los derechos de aduana
a los que eventualmente estaran sujetas, mediante anza, depsito u otro
medio, en la forma y con los recaudos que exijan las legislaciones nacionales
de los Pases Miembros.
Artculo 13.- De conformidad con la Nota Interpretativa del inciso e)
del numeral 4, del artculo 15 del Acuerdo del Valor del GATT de 1994, se
entender que una empresa controla a otra cuando, de hecho o de derecho,
la primera tiene la facultad de imponer limitaciones, impartir directrices o
ejercer de cualquier otro modo capacidad determinante en las decisiones o
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gestin de la segunda.
Artculo 14.- A los efectos de lo dispuesto por el artculo 15, numeral
4 h) del Acuerdo del Valor del GATT de 1994, existe vinculacin cuando dos
personas se encuentran unidas por un lazo de parentesco por consanguinidad
o anidad, hasta el grado ms lejano que les permita la ley nacional de los
Pases Miembros, para acceder a la sucesin, sea en forma excluyente o en
concurrencia con otros parientes.
Artculo 15.- Con relacin a lo dispuesto por el artculo 11, numeral
3 del Acuerdo del Valor del GATT de 1994, cuando se notiquen fallos
contenciosos-administrativos o judiciales al recurrente, se le comunicar
asimismo si tiene derecho a interponer algn otro recurso en cualquiera de
esos mbitos ante un rgano superior.
Artculo 16.- Haciendo uso de la opcin que concede el artculo 20,
numeral 2 del Acuerdo del Valor del GATT de 1994, los Pases Miembros
podrn retrasar la aplicacin del artculo 1, numeral 2, b) iii) y del artculo 6
del mismo, por un perodo de tres aos a partir del momento en que haya
entrado en vigor la presente Decisin.
Artculo 17.- La Junta del Acuerdo de Cartagena constituir un banco
de datos subregional, a los efectos de la valoracin aduanera, sin perjuicio de
los que cada Pas Miembro establezca, que permita el ms amplio intercambio
de informacin en forma peridica y actualizada.
Artculo 18.- Crase el Comit de Valoracin en Aduanas, como
Grupo de Trabajo del Consejo de Asuntos Aduaneros, el mismo que estar
constituido por un representante titular y uno o ms alternos de cada Pas
Miembro y que tendr como nalidad analizar los problemas relativos a la
valoracin aduanera.
Dicho Comit se reunir en forma ordinaria una vez al ao y en forma
extraordinaria cada vez que lo solicite la Comisin, la Junta, el Consejo de
Asuntos Aduaneros o alguno de sus miembros.
La Junta actuar como Secretara Tcnica del Comit.
Las dems facultades, funcionamiento y organizacin, las establecer
el Comit mediante su reglamento interno.
Artculo 19.- Los Pases Miembros, en sus relaciones intra-
subregionales, podrn celebrar conversaciones con el objeto de solucionar
las discrepancias que pudieren surgir de la aplicacin de la presente Decisin.
Carlos Asuaje Sequera 399
La iniciacin de dichas conversaciones as como sus resultados, debern ser
comunicados a la Junta y en ningn caso podrn vulnerar los compromisos
asumidos ante el Acuerdo de Cartagena.
Los Pases Miembros no podrn someter la solucin de los conictos
derivados de la aplicacin de la presente Decisin, a un rgano jurisdiccional
distinto del Tribunal de Justicia del Acuerdo de Cartagena. Artculo 20.-
Aquellos derechos y obligaciones relativos a la valoracin en aduana,
correspondientes a los importadores y a la administracin aduanera, no
mencionados expresamente en la presente Decisin o en el Acuerdo del
Valor del GATT de 1994, se regirn por lo dispuesto en las respectivas
legislaciones nacionales de los Pases Miembros.
Artculo 21.- Lo dispuesto en la presente Decisin, as como en las
normas previstas por el Acuerdo del Valor del GATT de 1994, no se utilizar
para resolver casos relacionados con dumping o subsidios. La prevencin o
correccin de las distorsiones que se deriven de su existencia, se resolver
conforme a lo establecido por la Decisin 283 de la Comisin del Acuerdo
de Cartagena o por las que la sustituyan o modiquen.
Artculo 22.- Derguense las Decisiones 326 y 364 de la Comisin.
Dada en la ciudad de Santaf de Bogot, Colombia, a los diecinueve
das del mes de junio de mil novecientos noventa y cinco.
INTRODUCCION GENERAL
1. El valor de transaccin, tal como se dene en el artculo 1, es la
primera base para la determinacin del valor en aduana de conformidad
con el presente Acuerdo. El artculo 1 debe considerarse en conjuncin con
el artculo 8, que dispone, entre otras cosas, el ajuste del precio realmente
pagado o por pagar en los casos en que determinados elementos, que se
considera forman parte del valor en aduana, corran a cargo del comprador
y no estn incluidos en el precio realmente pagado o por pagar por las
mercancas importadas. El artculo 8 prev tambin la inclusin en el valor
de transaccin de determinadas prestaciones del comprador en favor del
400 Derecho Aduanero - 2a edicin
vendedor, que revistan ms bien la forma de bienes o servicios que de dinero.
Los artculos 2 a 7 inclusive establecen mtodos para determinar el valor
en aduana en todos los casos en que no pueda determinarse con arreglo a
lo dispuesto en el artculo 1.
2. Cuando el valor en aduana no pueda determinarse en virtud de lo
dispuesto en el artculo 1, normalmente debern celebrarse consultas entre
la Administracin de Aduanas y el importador con objeto de establecer
una base de valoracin con arreglo a lo dispuesto en los artculos 2 3.
Puede ocurrir, por ejemplo, que el importador posea informacin acerca
del valor en aduana de mercancas idnticas o similares importadas y
que la Ad-ministracin de Aduanas no disponga de manera directa de
esta informacin en el lugar de importacin. Tambin es posible que la
Administracin de Aduanas disponga de informacin acerca del valor en
aduana de mercancas idnticas o similares importadas y que el importador
no conozca esta informacin. La celebracin de consultas entre las dos
partes permitir intercambiar la informacin, a reserva de las limitaciones
impuestas por el secreto comercial, a n de determinar una base apropiada
de valoracin en aduana.
3. Los artculos 5 y 6 proporcionan dos bases para determinar el valor
en aduana cuando ste no pueda determinarse sobre la base del valor de
transaccin de las mercancas importadas o de mercancas idnticas o
similares importadas. En virtud del prrafo 1 del artculo 5, el valor en aduana
se determina sobre la base del precio a que se venden las mercancas, en el
mismo estado en que son importadas, a un comprador no vinculado con
el vendedor y en el pas de importacin. Asimismo, el importador, si as lo
solicita, tiene derecho a que las mercancas que son objeto de transformacin
despus de la importacin se valoren con arreglo a lo dispuesto en el artculo
5. En virtud del artculo 6, el valor en aduana se determina sobre la base del
valor reconstruido. Ambos mtodos presentan dicultades y por esta causa
el importador tiene derecho, con arreglo a lo dispuesto en el artculo 4, a
elegir el orden de aplicacin de los dos mtodos.
4. El artculo 7 establece cmo determinar el valor en aduana en los casos
en que no pueda determinarse con arreglo a ninguno de los artculos an-
teriores.
Los Miembros,
Habida cuenta de las Negociaciones Comerciales Multilaterales;
Carlos Asuaje Sequera 401
Deseando fomentar la consecucin de los objetivos del GATT de 1994 y
lograr benecios adicionales para el comercio internacional de los pases
en desarrollo;
Reconociendo la importancia de lo dispuesto en el artculo VII del GATT de
1994 y deseando elaborar normas para su aplicacin con objeto de conseguir
a este respecto una mayor uniformidad y certidumbre;
Reconociendo la necesidad de un sistema equitativo, uniforme y neutro de
valoracin en aduana de las mercancas que excluya la utilizacin de valores
arbitrarios o cticios;
Reconociendo que la base para la valoracin en aduana de las mercancas
debe ser en la mayor medida posible su valor de transaccin;
Reconociendo que la determinacin del valor en aduana debe basarse en
criterios sencillos y equitativos que sean conformes con los usos comerciales
y que los procedimientos de valoracin deben ser de aplicacin general, sin
distinciones por razn de la fuente de suministro;
Reconociendo que los procedimientos de valoracin no deben utilizarse
para combatir el dumping;
Convienen en lo siguiente:
PARTE I
NORMAS DE VALORACION EN ADUANA
Artculo 1
1. El valor en aduana de las mercancas importadas ser el valor de
transaccin, es decir, el precio realmente pagado o por pagar por las mer-
cancas cuando stas se venden para su exportacin al pas de importacin,
ajustado de conformidad con lo dispuesto en el artculo 8, siempre que
concurran las siguientes circunstancias:
a) Que no existan restricciones a la cesin o utilizacin de las mercancas
por el comprador, con excepcin de las que:
i)impongan o exijan la ley o las autoridades del pas de importacin;
ii) limiten el territorio geogrco donde puedan revenderse las mercancas;
o
402 Derecho Aduanero - 2a edicin
iii) no afecten sustancialmente al valor de las mercancas;
b) Que la venta o el precio no dependan de ninguna condicin o
contraprestacin cuyo valor no pueda determinarse con relacin a las
mercancas a valorar;
c) Que no revierta directa ni indirectamente al vendedor parte alguna del
producto de la reventa o de cualquier cesin o utilizacin ulteriores de las
mercancas por el comprador, a menos que pueda efectuarse el debido
ajuste de conformidad con lo dispuesto en el artculo 8; yd) Que no exista
una vinculacin entre el comprador y el vendedor o que, en caso de existir,
el valor de transaccin sea aceptable a efectos aduaneros en virtud de lo
dispuesto en el prrafo 2.
2. a) Al determinar si el valor de transaccin es aceptable a los efectos del
prrafo 1, el hecho de que exista una vinculacin entre el comprador y el
vendedor en el sentido de lo dispuesto en el artculo 15 no constituir en
s un motivo suciente para considerar inaceptable el valor de transaccin.
En tal caso se examinarn las circunstancias de la venta y se aceptar el
valor de transaccin siempre que la vinculacin no haya inuido en el
precio. Si, por la informacin obtenida del importador o de otra fuente,
la Administracin de Aduanas tiene razones para creer que la vinculacin
ha inuido en el precio, comunicar esas razones al importador y le dar
oportunidad razonable para contestar. Si el importador lo pide, las razones
se le comunicarn por escrito.
b) En una venta entre personas vinculadas, se aceptar el valor de transaccin
y se valorarn las mercancas de conformidad con lo dispuesto en el prrafo
1 cuando el importador demuestre que dicho valor se aproxima mucho a
alguno de los precios o valores que se sealan a continuacin, vigentes en
el mismo momento o en uno aproximado:
i)el valor de transaccin en las ventas de mercancas idnticas o similares
efectuadas a compradores no vinculados con el vendedor, para la exportacin
al mismo pas importador;
ii) el valor en aduana de mercancas idnticas o similares, determinado con
arreglo a lo dispuesto en el artculo 5;
iii) el valor en aduana de mercancas idnticas o similares, determinado con
arreglo a lo dispuesto en el artculo 6;
Al aplicar los criterios precedentes, debern tenerse debidamente en
cuenta las diferencias demostradas de nivel comercial y de cantidad, los
Carlos Asuaje Sequera 403
elementos enumerados en el artculo 8 y los costos que soporte el vendedor
en las ventas a compradores con los que no est vinculado, y que no soporte
en las ventas a compradores con los que tiene vinculacin.
c) Los criterios enunciados en el apartado b) del prrafo 2 habrn de
utilizarse por iniciativa del importador y slo con nes de comparacin.
No podrn establecerse valores de sustitucin al amparo de lo dispuesto
en dicho apartado.
Artculo 2
1. a) Si el valor en aduana de las mercancas importadas no puede determinarse
con arreglo a lo dispuesto en el artculo 1, el valor en aduana ser el valor de
transaccin de mercancas idnticas vendidas para la exportacin al mismo
pas de importacin y exportadas en el mismo momento que las mercancas
objeto de valoracin, o en un momento aproximado.
b) Al aplicar el presente artculo, el valor en aduana se determinar utilizando
el valor de transaccin de mercancas idnticas vendidas al mismo nivel
comercial y sustancialmente en las mismas cantidades que las mercancas
objeto de la valoracin. Cuando no exista tal venta, se utilizar el valor de
transaccin de mercancas idnticas vendidas a un nivel comercial diferente
y/o en cantidades diferentes, ajustado para tener en cuenta las diferencias
atribuibles al nivel comercial y/o a la cantidad, siempre que estos ajustes
puedan hacerse sobre la base de datos comprobados que demuestren
claramente que aqullos son razonables y exactos, tanto si suponen un
aumento como una disminucin del valor.
2. Cuando los costos y gastos enunciados en el prrafo 2 del artculo 8 estn
incluidos en el valor de transaccin, se efectuar un ajuste de dicho valor para
tener en cuenta las diferencias apreciables de esos costos y gastos entre las
mercancas importadas y las mercancas idnticas consideradas que resulten
de diferencias de distancia y de forma de transporte.
3. Si al aplicar el presente artculo se dispone de ms de un valor de
transaccin de mercancas idnticas, para determinar el valor en aduana de
las mercancas importadas se utilizar el valor de transaccin ms bajo.
404 Derecho Aduanero - 2a edicin
Artculo 3
1. a) Si el valor en aduana de las mercancas importadas no puede determinarse
con arreglo a lo dispuesto en los artculos 1 y 2, el valor en aduana ser el
valor de transaccin de mercancas similares vendidas para la exportacin
al mismo pas de importacin y exportadas en el mismo mo-mento que las
mercancas objeto de valoracin, o en un momento aproximado.
b) Al aplicar el presente artculo, el valor en aduana se determinar utilizando
el valor de transaccin de mercancas similares vendidas al mismo nivel
comercial y sustancialmente en las mismas cantidades que las mercancas
objeto de la valoracin. Cuando no exista tal venta, se utilizar el valor de
transaccin de mercancas similares vendidas a un nivel comercial diferente
y/o en cantidades diferentes, ajustado para tener en cuenta las diferencias
atribuibles al nivel comercial y/o a la cantidad, siempre que estos ajustes
puedan hacerse sobre la base de datos comprobados que demuestren
claramente que aqullos son razonables y exactos, tanto si suponen un
aumento como una disminucin del valor.
2. Cuando los costos y gastos enunciados en el prrafo 2 del artculo 8 estn
incluidos en el valor de transaccin, se efectuar un ajuste de dicho valor
para tener en cuenta las diferencias apreciables de esos costos y gastos entre
las mercancas importadas y las mercancas similares consideradas que re-
sulten de diferencias de distancia y de forma de transporte.
3. Si al aplicar el presente artculo se dispone de ms de un valor de
transaccin de mercancas similares, para determinar el valor en aduana de
las mercancas importadas se utilizar el valor de transaccin ms bajo.
Artculo 4
Si el valor en aduana de las mercancas importadas no puede
determinarse con arreglo a lo dispuesto en los artculos 1, 2 y 3, se
determinar segn el artculo 5, y cuando no pueda determinarse con arreglo
a l, segn el artculo 6, si bien a peticin del importador podr invertirse
el orden de aplicacin de los artculos 5 y 6.
Artculo 5
Carlos Asuaje Sequera 405
1. a) Si las mercancas importadas, u otras idnticas o similares
importadas, se venden en el pas de importacin en el mismo estado en que
son importadas, el valor en aduana determinado segn el presente artculo
se basar en el precio unitario a que se venda en esas condiciones la mayor
cantidad total de las mercancas importadas o de otras mercancas importadas
que sean idnticas o similares a ellas, en el momento de la importacin de las
mercancas objeto de valoracin, o en un momento aproximado, a personas
que no estn vinculadas con aquellas a las que compren dichas mercancas,
con las siguientes deducciones:
i) las comisiones pagadas o convenidas usualmente, o los suplementos
por benecios y gastos generales cargados habitualmente, en relacin con
las ventas en dicho pas de mercancas importadas de la misma especie o
clase;
ii) los gastos habituales de transporte y de seguros, as como los gastos
conexos en que se incurra en el pas importador;
iii) cuando proceda, los costos y gastos a que se reere el prrafo 2 del
artculo 8; y
iv) los derechos de aduana y otros gravmenes nacionales pagaderos en el pas
importador por la importacin o venta de las mercancas.
b) Si en el momento de la importacin de las mercancas a valorar o en un
momento aproximado, no se venden las mercancas importadas, ni mercancas
idnticas o similares importadas, el valor se determinar, con sujecin por lo
dems a lo dispuesto en el apartado a) del prrafo 1 de este artculo, sobre la
base del precio unitario a que se vendan en el pas de importacin las mercancas
importadas, o mercancas idnticas o similares importadas, en el mismo estado
en que son importadas, en la fecha ms prxima despus de la importacin de
las mercancas objeto de valoracin pero antes de pasados 90 das desde dicha
importacin.
2. Si ni las mercancas importadas, ni otras mercancas importadas que sean
idnticas o similares a ellas, se venden en el pas de importacin en el mismo
estado en que son importadas, y si el importador lo pide, el valor en aduana se
determinar sobre la base del precio unitario a que se venda la mayor cantidad
total de las mercancas importadas, despus de su transformacin, a personas
del pas de importacin que no tengan vinculacin con aquellas de quienes
compren las mercancas, teniendo debidamente en cuenta el valor aadido en esa
transformacin y las deducciones previstas en el apartado a) del prrafo 1.
406 Derecho Aduanero - 2a edicin
Artculo 6
1. El valor en aduana de las mercancas importadas determinado segn el
presente artculo se basar en un valor reconstruido. El valor reconstruido
ser igual a la suma de los siguientes elementos:
a) el costo o valor de los materiales y de la fabricacin u otras operaciones
efectuadas para producir las mercancas importadas;
b) una cantidad por concepto de benecios y gastos generales igual a la que
suele aadirse tratndose de ventas de mercancas de la misma especie o clase
que las mercancas objeto de la valoracin efectuadas por productores del pas
de exportacin en operaciones de exportacin al pas de importacin;
c) el costo o valor de todos los dems gastos que deban tenerse en cuenta
para aplicar la opcin de valoracin elegida por el Miembro en virtud del
prrafo 2 del artculo 8.
2. Ningn Miembro podr solicitar o exigir a una persona no residente en su
propio territorio que exhiba, para su examen, un documento de contabilidad o
de otro tipo, o que permita el acceso a ellos, con el n de determinar un valor
reconstruido. Sin embargo, la informacin proporcionada por el productor
de las mercancas al objeto de determinar el valor en aduana con arreglo a
las disposiciones de este artculo podr ser vericada en otro pas por las
autoridades del pas de importacin, con la conformidad del productor y
siempre que se notique con suciente antelacin al gobierno del pas de que
se trate y que ste no tenga nada que objetar contra la investigacin.
Artculo 7
1. Si el valor en aduana de las mercancas importadas no puede
determinarse con arreglo a lo dispuesto en los artculos 1 a 6 inclusive,
dicho valor se determinar segn criterios razonables, compatibles con
los principios y las disposiciones generales de este Acuerdo y el artculo
VII del GATT de 1994, sobre la base de los datos disponibles en el pas
de importacin.
2. El valor en aduana determinado segn el presente artculo no se
basar en:
a) el precio de venta en el pas de importacin de mercancas producidas
en dicho pas;
Carlos Asuaje Sequera 407
b) un sistema que prevea la aceptacin, a efectos de valoracin en aduana,
del ms alto de dos valores posibles;
c) el precio de mercancas en el mercado nacional del pas exportador;
d) un costo de produccin distinto de los valores reconstruidos que se hayan
determinado para mercancas idnticas o similares de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 6;
e) el precio de mercancas vendidas para exportacin a un pas distinto del
pas de importacin;
f) valores en aduana mnimos;
g) valores arbitrarios o cticios.
3. Si as lo solicita, el importador ser informado por escrito del valor en
aduana determinado de acuerdo con lo dispuesto en el presente artculo y
del mtodo utilizado a este efecto.
Artculo 8
1. Para determinar el valor en aduana de conformidad con lo dispuesto
en el artculo 1, se aadirn al precio realmente pagado o por pagar por las
mercancas importadas:
a) los siguientes elementos, en la medida en que corran a cargo del comprador
y no estn incluidos en el precio realmente pagado o por pagar de las
mercancas:
i) las comisiones y los gastos de corretaje, salvo las comisiones de
compra;
ii) el costo de los envases o embalajes que, a efectos aduaneros, se consideren
como formando un todo con las mercancas de que se trate;
iii) los gastos de embalaje, tanto por concepto de mano de obra como de
materiales;
b) el valor, debidamente repartido, de los siguientes bienes y servicios,
siempre que el comprador, de manera directa o indirecta, los haya
suministrado gratuitamente o a precios reducidos para que se utilicen en
la produccin y venta para la exportacin de las mercancas importadas y
en la medida en que dicho valor no est incluido en el precio realmente
pagado o por pagar:
408 Derecho Aduanero - 2a edicin
i) los materiales, piezas y elementos, partes y artculos anlogos incorporados
a las mercancas importadas;
ii) las herramientas, matrices, moldes y elementos anlogos utilizados para
la produccin de las mercancas importadas;
iii) los materiales consumidos en la produccin de las mercancas
importadas;
iv) ingeniera, creacin y perfeccionamiento, trabajos artsticos, diseos, y
planos y croquis realizados fuera del pas de importacin y necesarios para
la produccin de las mercancas importadas;
c) los cnones y derechos de licencia relacionados con las mercancas objeto
de valoracin que el comprador tenga que pagar directa o indirectamente
como condicin de venta de dichas mercancas, en la medida en que los
mencionados cnones y derechos no estn incluidos en el precio realmente
pagado o por pagar;
d) el valor de cualquier parte del producto de la reventa, cesin o utilizacin
posterior de las mercancas importadas que revierta directa o indirectamente
al vendedor.
2. En la elaboracin de su legislacin cada Miembro dispondr que se incluya
en el valor en aduana, o se excluya del mismo, la totalidad o una parte de
los elementos siguientes:
a) los gastos de transporte de las mercancas importadas hasta el puerto o
lugar de importacin;
b) los gastos de carga, descarga y manipulacin ocasionados por el transporte
de las mercancas importadas hasta el puerto o lugar de importacin; y
c) el costo del seguro.
3. Las adiciones al precio realmente pagado o por pagar previstas en
el presente artculo slo podrn hacerse sobre la base de datos objetivos y
cuanticables.
4. Para la determinacin del valor en aduana, el precio realmente
pagado o por pagar nicamente podr incrementarse de conformidad con
lo dispuesto en el presente artculo.
Artculo 9
Carlos Asuaje Sequera 409
1. En los casos en que sea necesaria la conversin de una moneda para
determinar el valor en aduana, el tipo de cambio que se utilizar ser el
que hayan publicado debidamente las autoridades competentes del pas
de importacin de que se trate, y deber reejar con la mayor exactitud
posible, para cada perodo que cubra tal publicacin, el valor corriente de
dicha moneda en las transacciones comerciales expresado en la moneda del
pas de importacin.
2. El tipo de cambio aplicable ser el vigente en el momento de la exportacin
o de la importacin, segn estipule cada una de los Miembros.
Artculo 10
Toda informacin que por su naturaleza sea condencial o que se
suministre con carcter de tal a los efectos de la valoracin en aduana ser
considerada como estrictamente condencial por las autoridades pertinentes,
que no la revelarn sin autorizacin expresa de la persona o del gobierno
que haya suministrado dicha informacin, salvo en la medida en que pueda
ser necesario revelarla en el contexto de un procedimiento judicial.
Artculo 11
1. En relacin con la determinacin del valor en aduana, la legislacin de
cada Miembro deber reconocer un derecho de recurso, sin penalizacin, al
importador o a cualquier otra persona sujeta al pago de los derechos.
2. Aunque en primera instancia el derecho de recurso sin penalizacin se
ejercite ante un rgano de la Administracin de Aduanas o ante un rgano
independiente, en la legislacin de cada Miembro se prever un derecho de
recurso sin penalizacin ante una autoridad judicial.
3. Se noticar al apelante el fallo del recurso y se le comunicarn por escrito
las razones en que se funde aqul. Tambin se le informar de los derechos
que puedan corresponderle a interponer otro recurso.
Artculo 12
Las leyes, reglamentos, decisiones judiciales y disposiciones
administrativas de aplicacin general destinados a dar efecto al presente
Acuerdo sern publicados por el pas de importacin de que se trate con
410 Derecho Aduanero - 2a edicin
arreglo al artculo X del GATT de 1994.
Artculo 13
Si en el curso de la determinacin del valor en aduana de las mercancas
importadas resultase necesario demorar la determinacin denitiva de ese
valor, el importador de las mercancas podr no obstante retirarlas de la
Aduana si, cuando as se le exija, presta una garanta suciente en forma de
anza, depsito u otro medio apropiado que cubra el pago de los derechos
de aduana a que puedan estar sujetas en denitiva las mercancas. Esta
posibilidad deber preverse en la legislacin de cada Miembro.
Artculo 14
Las notas que guran en el Anexo I del presente Acuerdo forman
parte integrante de ste, y los artculos del Acuerdo deben interpretarse
y aplicarse conjuntamente con sus respectivas notas. Los Anexos II y III
forman asimismo parte integrante del presente Acuerdo.
Artculo 15
1. En el presente Acuerdo:
a) por valor en aduana de las mercancas importadas se entender el valor
de las mercancas a los efectos de percepcin de derechos de aduana ad
valrem sobre las mercancas importadas;
b) por pas de importacin se entender el pas o el territorio aduanero
en que se efecte la importacin;
c) por producidas se entender asimismo cultivadas, manufacturadas o
extradas.
2. En el presente Acuerdo:
a) se entender por mercancas idnticas las que sean iguales en todo,
incluidas sus caractersticas fsicas, calidad y prestigio comercial. Las pequeas
diferencias de aspecto no impedirn que se consideren como idnticas las
mercancas que en todo lo dems se ajusten a la denicin;
b) se entender por mercancas similares las que, aunque no sean iguales
en todo, tienen caractersticas y composicin semejantes, lo que les permite
cumplir las mismas funciones y ser comercialmente intercambiables. Para
Carlos Asuaje Sequera 411
determinar si las mercancas son similares habrn de considerarse, entre
otros factores, su calidad, su prestigio comercial y la existencia de una marca
comercial;
c) Las expresiones mercancas idnticas y mercancas similares no
comprenden las mercancas que lleven incorporados o contengan, segn
el caso, elementos de ingeniera, creacin y perfeccionamiento, trabajos
artsticos, diseos, y planos y croquis por los cuales no se hayan hecho ajustes
en virtud del prrafo 1 b) iv) del artculo 8 por haber sido realizados tales
elementos en el pas de importacin;
d) slo se considerarn mercancas idnticas y mercancas similares las
producidas en el mismo pas que las mercancas objeto de valoracin;
e) slo se tendrn en cuenta las mercancas producidas por una persona
diferente cuando no existan mercancas idnticas o mercancas similares,
segn el caso, producidas por la misma persona que las mercancas objeto
de valoracin;
3. En el presente Acuerdo, la expresin mercancas de la misma especie o
clase designa mercancas pertenecientes a un grupo o gama de mercancas
producidas por una rama de produccin determinada, o por un sector de la
misma, y comprende mercancas idnticas o similares.
4. A los efectos del presente Acuerdo se considerar que existe vinculacin
entre las personas solamente en los casos siguientes:
la posesin del 5 por ciento o ms de las acciones o ttulos en circulacin
y con derecho a voto de ambas;
e) si una de ellas controla directa o indirectamente a la otra;
f) si ambas personas estn controladas directa o indirectamente por una
tercera;
g) si juntas controlan directa o indirectamente a una tercera persona; o
h) si son de la misma familia.
5. Las personas que estn asociadas en negocios porque una es el agente,
distribuidor o concesionario exclusivo de la otra, cualquiera que sea la designacin
utilizada, se considerarn como vinculadas, a los efectos del presente Acuerdo,
si se les puede aplicar alguno de los criterios enunciados en el prrafo 4.
Artculo 16
Previa solicitud por escrito, el importador tendr derecho a recibir
412 Derecho Aduanero - 2a edicin
de la Administracin de Aduanas del pas de importacin una explicacin
escrita del mtodo segn el cual se haya determinado el valor en aduana
de sus mercancas.
Artculo 17
Ninguna de las disposiciones del presente Acuerdo podr interpretarse
en un sentido que restrinja o ponga en duda el derecho de las Administraciones
de Aduanas de comprobar la veracidad o la exactitud de toda informacin,
documento o declaracin presentados a efectos de valoracin en aduana.
PARTE II
ADMINISTRACION DEL ACUERDO, CONSULTAS Y
SOLUCION DE DIFERENCIAS
Artculo 18
Instituciones
1. En virtud del presente Acuerdo se establece un Comit de Valoracin
en Aduana (denominado en el presente Acuerdo el Comit) compuesto
de representantes de cada una de los Miembros. El Comit elegir a
su Presidente y se reunir normalmente una vez al ao, o cuando lo
prevean las disposiciones pertinentes del presente Acuerdo, para dar a los
Miembros la oportunidad de consultarse sobre cuestiones relacionadas
con la administracin del sistema de valoracin en aduana por cualquiera
de los Miembros en la medida en que esa administracin pudiera afectar al
funcionamiento del presente Acuerdo o a la consecucin de sus objetivos
y con el n de desempear las dems funciones que le encomienden los
Miembros. Los servicios de secretara del Comit sern prestados por la
Secretara de la OMC.
2. Se establecer un Comit Tcnico de Valoracin en Aduana (denominado
en el presente Acuerdo el Comit Tcnico), bajo los auspicios del Consejo
de Cooperacin Aduanera (denominado en el presente Acuerdo CCA), que
desempear las funciones enunciadas en el Anexo II del presente Acuerdo
y actuar de conformidad con las normas de procedimiento contenidas en
dicho Anexo.
Carlos Asuaje Sequera 413
Artculo 19
Consultas y solucin de diferencias
1. Sin perjuicio de lo dispuesto en el presente Acuerdo, el Entendimiento
sobre Solucin de Diferencias ser aplicable a las consultas y a la solucin
de diferencias al amparo del presente Acuerdo.
2. Si un Miembro considera que una ventaja resultante para l directa
o indirectamente del presente Acuerdo queda anulada o menoscabada,
o que la consecucin de uno de los objetivos del mismo se ve
comprometida, por la accin de otro u otros Miembros, podr, con
objeto de llegar a una solucin mutuamente satisfactoria de la cuestin,
pedir la celebracin de consultas con el Miembro o Miembros de que
se trate. Cada Miembro examinar con comprensin toda peticin de
consultas que le dirija otro Miembro.
3. Cuando as se le solicite, el Comit Tcnico prestar asesoramiento y
asistencia a los Miembros que hayan entablado consultas.
4. A peticin de cualquiera de las partes en la diferencia, o por propia
iniciativa, el grupo especial establecido para examinar una diferencia
relacionada con las disposiciones del presente Acuerdo podr pedir al
Comit Tcnico que haga un examen de cualquier cuestin que deba ser
objeto de un estudio tcnico. El grupo especial determinar el mandato
del Comit Tcnico para la diferencia de que se trate y jar un plazo
para la recepcin del informe del Comit Tcnico. El grupo especial
tomar en consideracin el informe del Comit Tcnico. En caso de
que el Comit Tcnico no pueda llegar a un consenso sobre la cuestin
que se le ha sometido en conformidad con el presente prrafo, el grupo
especial dar a las partes en la diferencia la oportunidad de exponerle
sus puntos de vista sobre la cuestin.
5. La informacin condencial que se proporcione al grupo especial no
ser revelada sin la autorizacin formal de la persona, entidad o autoridad
que la haya facilitado. Cuando se solicite dicha informacin del grupo
especial y ste no sea autorizado a comunicarla, se suministrar un
resumen no condencial de la informacin, autorizado por la persona,
entidad o autoridad que la haya facilitado.
414 Derecho Aduanero - 2a edicin
PARTE III
TRATO ESPECIAL Y DIFERENCIADO
Artculo 20
1. Los pases en desarrollo Miembros que no sean Partes en el Acuerdo
relativo a la aplicacin del artculo VII del Acuerdo General sobre Aranceles
Aduaneros y Comercio hecho el 12 de abril de 1979 podrn retrasar la
aplicacin de las disposiciones del presente Acuerdo por un perodo que no
exceda de cinco aos contados desde la fecha de entrada en vigor del Acuerdo
sobre la OMC para dichos Miembros. Los pases en desarrollo Miembros
que decidan retrasar la aplicacin del presente Acuerdo lo noticarn al
Director General de la OMC.
2. Adems de lo dispuesto en el prrafo 1 del presente artculo, los pases en
desarrollo Miembros que no sean Partes en el Acuerdo relativo a la aplicacin
del artculo VII del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio
hecho el 12 de abril de 1979 podrn retrasar la aplicacin del prrafo 2 b)
iii) del artculo 1 y del artculo 6 por un perodo que no exceda de tres aos
contados desde la fecha en que hayan puesto en aplicacin todas las dems
disposiciones del presente Acuerdo. Los pases en desarrollo Miembros
que decidan retrasar la aplicacin de las disposiciones mencionadas en este
prrafo lo noticarn al Director General de la OMC.
3. Los pases desarrollados Miembros proporcionarn, en condiciones mu-
tuamente convenidas, asistencia tcnica a los pases en desarrollo Miembros
que lo soliciten. Sobre esta base, los pases desarrollados Miembros
elaborarn programas de asistencia tcnica que podrn comprender, entre
otras cosas, capacitacin de personal, asistencia para preparar las medidas
de aplicacin, acceso a las fuentes de informacin relativa a los mtodos de
valoracin en aduana y asesoramiento sobre la aplicacin de las disposiciones
del presente Acuerdo.
PARTE IV
DISPOSICIONES FINALES
Artculo 21
Carlos Asuaje Sequera 415
Reservas
No podrn formularse reservas respecto de ninguna de las disposiciones
del presente Acuerdo sin el consentimiento de los dems Miembros.
Artculo 22
Legislacin nacional
1. Cada Miembro se asegurar de que, a ms tardar en la fecha de
aplicacin de las disposiciones del presente Acuerdo para l, sus leyes,
reglamentos y procedimientos administrativos estn en conformidad con
las disposiciones del presente Acuerdo.
2. Cada Miembro informar al Comit de las modificaciones
introducidas en aquellas de sus leyes y reglamentos que tengan relacin con
el presente Acuerdo y en la aplicacin de dichas leyes y reglamentos.
Artculo 23
Examen
El Comit examinar anualmente la aplicacin y funcionamiento del
presente Acuerdo habida cuenta de sus objetivos. El Comit informar
anualmente al Consejo del Comercio de Mercancas de las novedades
registradas durante los perodos que abarquen dichos exmenes.
Artculo 24
Secretara
Los servicios de secretara del presente Acuerdo sern prestados por la
Secretara de la OMC excepto en lo referente a las funciones especcamente
encomendadas al Comit Tcnico, cuyos servicios de secretara corrern a
cargo de la Secretara del CCA.
Anexo I
NOTAS INTERPRETATIVAS
Nota General
Aplicacin sucesiva de los mtodos de valoracin
1. En los artculos 1 a 7 se establece la manera en que el valor en aduana de las
mercancas importadas se determinar de conformidad con las disposiciones
416 Derecho Aduanero - 2a edicin
del presente Acuerdo. Los mtodos de valoracin se enuncian segn su
orden de aplicacin. El primer mtodo de valoracin en aduana se dene
en el artculo 1 y las mercancas importadas se tendrn que valorar segn
las disposiciones de dicho artculo siempre que concurran las condiciones
en l prescritas.
2. Cuando el valor en aduana no se pueda determinar segn las disposiciones
del artculo 1, se determinar recurriendo sucesivamente a cada uno de los
artculos siguientes hasta hallar el primero que permita determinarlo. Salvo lo
dispuesto en el artculo 4, solamente cuando el valor en aduana no se pueda
determinar segn las disposiciones de un artculo dado se podr recurrir a
las del artculo siguiente.
3. Si el importador no pide que se invierta el orden de los artculos 5 y 6, se
seguir el orden normal. Si el importador solicita esa inversin, pero resulta
imposible determinar el valor en aduana segn las disposiciones del artculo
6, dicho valor se deber determinar de conformidad con las disposiciones
del artculo 5, si ello es posible.
4. Cuando el valor en aduana no se pueda determinar segn las disposiciones
de los artculos 1 a 6, se aplicar a ese efecto el artculo 7.
Nota al artculo 1
Precio realmente pagado o por pagar
1. El precio realmente pagado o por pagar es el pago total que por las
mercancas importadas haya hecho o vaya a hacer el comprador al vendedor
o en benecio de ste. Dicho pago no tiene que tomar necesariamente la
forma de una transferencia de dinero. El pago puede efectuarse por medio
de cartas de crdito o instrumentos negociables. El pago puede hacerse de
manera directa o indirecta. Un ejemplo de pago indirecto sera la cancelacin
por el comprador, ya sea en su totalidad o en parte, de una deuda a cargo del
vendedor.
2. Se considerar que las actividades que por cuenta propia emprenda el
comprador, salvo aquellas respecto de las cuales deba efectuarse un ajuste
conforme a lo dispuesto en el artculo 8, no constituyen un pago indirecto
al vendedor, aunque se pueda estimar que benecian a ste. Por lo tanto, los
costos de tales actividades no se aadirn al precio realmente pagado o por
pagar a los efectos de la determinacin del valor en aduana.
3. El valor en aduana no comprender los siguientes gastos o costos, siempre
que se distingan del precio realmente pagado o por pagar por las mercancas
importadas:
a) los gastos de construccin, armado, montaje, entretenimiento o asistencia
tcnica realizados despus de la importacin, en relacin con mercancas
importadas tales como una instalacin, maquinaria o equipo industrial;
b) el costo del transporte ulterior a la importacin;
c) los derechos e impuestos aplicables en el pas de importacin.
4. El precio realmente pagado o por pagar es el precio de las mercancas
importadas. As pues, los pagos por dividendos u otros conceptos del
comprador al vendedor que no guarden relacin con las mercancas
418 Derecho Aduanero - 2a edicin
importadas no forman parte del valor en aduana.
Prrafo 1 a) iii)
Entre las restricciones que no hacen que sea inaceptable un precio
realmente pagado o por pagar guran las que no afecten sustancialmente
al valor de las mercancas. Un ejemplo de restricciones de esta clase es el
caso de un vendedor de automviles que exige al comprador que no los
venda ni exponga antes de cierta fecha, que marca el comienzo del ao
para el modelo.
Prrafo 1 b)
1. Si la venta o el precio dependen de alguna condicin o contraprestacin
cuyo valor no pueda determinarse con relacin a las mercancas objeto de
valoracin, el valor de transaccin no ser aceptable a efectos aduaneros. He
aqu algunos ejemplos:a) el vendedor establece el precio de las mercancas
importadas a condicin de que el comprador adquiera tambin cierta cantidad
de otras mercancas;b) el precio de las mercancas importadas depende del
precio o precios a que el comprador de las mercancas importadas vende
otras mercancas al vendedor de las mercancas importadas;c) el precio
se establece condicionndolo a una forma de pago ajena a las mercancas
importadas, por ejemplo, cuando stas son mercancas semiacabadas
suministradas por el vendedor a condicin de recibir cierta cantidad de las
mercancas acabadas.
2. Sin embargo, otras condiciones o contraprestaciones relacionadas con
la produccin o la comercializacin de las mercancas importadas no
conducirn a descartar el valor de transaccin. Por ejemplo, si el comprador
suministra al vendedor elementos de ingeniera o planos realizados en el
pas de importacin, ello no conducir a descartar el valor de transaccin
a los efectos del artculo 1. Anlogamente, si el comprador emprende por
cuenta propia, incluso mediante acuerdo con el vendedor, actividades
relacionadas con la comercializacin de las mercancas importadas, el valor
de esas actividades no forma parte del valor en aduana y el hecho de que se
realicen no conducir a descartar el valor de transaccin.
Prrafo 2
1. En los apartados a) y b) del prrafo 2 se prevn diferentes medios de
Carlos Asuaje Sequera 419
establecer la aceptabilidad del valor de transaccin.
2. En el apartado a) se estipula que, cuando exista una vinculacin entre
el comprador y el vendedor, se examinarn las circunstancias de la venta
y se aceptar el valor de transaccin como valor en aduana siempre que la
vinculacin no haya inuido en el precio. No se pretende que se haga un
examen de tales circunstancias en todos los casos en que exista una vinculacin
entre el comprador y el vendedor. Slo se exigir este examen cuando existan
dudas en cuanto a la aceptabilidad del precio. Cuando la Administracin de
Aduanas no tenga dudas acerca de la aceptabilidad del precio, debe aceptarlo
sin solicitar informacin adicional al importador. Por ejemplo, puede que la
Administracin de Aduanas haya examinado anteriormente tal vinculacin,
o que ya disponga de informacin detallada respecto del comprador y el
vendedor, y estime suciente tal examen o informacin para considerar que
la vinculacin no ha inuido en el precio.
3. En el caso de que la Administracin de Aduanas no pueda aceptar el
valor de transaccin sin recabar otros datos, deber dar al importador la
oportunidad de suministrar la informacin detallada adicional que pueda
ser necesaria para que aqulla examine las circunstancias de la venta. A este
respecto, y con objeto de determinar si la vinculacin ha inuido en el precio,
la Administracin de Aduanas debe estar dispuesta a examinar los aspectos
pertinentes de la transaccin, entre ellos la manera en que el comprador
y el vendedor tengan organizadas sus relaciones comerciales y la manera
en que se haya jado el precio de que se trate. En los casos en que pueda
demostrarse que pese a estar vinculados en el sentido de lo dispuesto en el
artculo 15, el comprador compra al vendedor y ste vende al comprador
como si no existiera entre ellos vinculacin alguna, quedara demostrado que
el hecho de estar vinculados no ha inuido en el precio. Por ejemplo, si el
precio se hubiera ajustado de manera conforme con las prcticas normales
de jacin de precios seguidas por la rama de produccin de que se trate o
con el modo en que el vendedor ajuste los precios de venta a compradores
no vinculados con l, quedara demostrado que la vinculacin no ha inuido
en el precio. Otro ejemplo sera que se demostrara que con el precio se
alcanza a recuperar todos los costos y se logra un benecio que est en
consonancia con los benecios globales realizados por la empresa en un
perodo de tiempo representativo (calculado, por ejemplo, sobre una base
anual) en las ventas de mercancas de la misma especie o clase, con lo cual
quedara demostrado que el precio no ha sufrido inuencia.
420 Derecho Aduanero - 2a edicin
4. El apartado b) ofrece al importador la oportunidad de demostrar que el
valor de transaccin se aproxima mucho a un valor previamente aceptado
como criterio de valoracin por la aduana y que, por lo tanto, es aceptable
a los efectos de lo dispuesto en el artculo 1. Cuando se satisface uno de los
criterios previstos en el apartado b) no es necesario examinar la cuestin de
la inuencia de la vinculacin con arreglo al apartado a). Si la Administracin
de Aduanas dispone ya de informacin suciente para considerar, sin
emprender un examen ms detallado, que se ha satisfecho uno de los criterios
establecidos en el apartado b), no hay razn para que pida al importador
que demuestre la satisfaccin de tal criterio. En el apartado b) la expresin
compradores no vinculados con el vendedor se reere a los compradores
que no estn vinculados con el vendedor en ningn caso determinado.
Prrafo 2 b)
Para determinar si un valor se aproxima mucho a otro valor se
tendrn que tomar en consideracin cierto nmero de factores. Figuran entre
ellos la naturaleza de las mercancas importadas, la naturaleza de la rama
de produccin, la temporada durante la cual se importan las mercancas y
si la diferencia de valor es signicativa desde el punto de vista comercial.
Como estos factores pueden ser distintos de un caso a otro, sera imposible
aplicar en todos los casos un criterio uniforme, tal como un porcentaje
jo. Por ejemplo, una pequea diferencia de valor podra ser inaceptable
en el caso de un tipo de mercancas mientras que en el caso de otro tipo de
mercancas una gran diferencia podra ser aceptable para determinar si el
valor de transaccin se aproxima mucho a los valores que se sealan como
criterios en el prrafo 2 b) del artculo 1.
Nota al artculo 2
1.Para la aplicacin del artculo 2, siempre que sea posible, la
Administracin de Aduanas utilizar el valor de transaccin de mercancas
idnticas vendidas al mismo nivel comercial y sustancialmente en las mismas
cantidades que las mercancas objeto de valoracin. Cuando no exista tal
venta, se podr utilizar una venta de mercancas idnticas que se realice en
cualquiera de las tres condiciones siguientes:
a) una venta al mismo nivel comercial pero en cantidades diferentes;
b) una venta a un nivel comercial diferente pero sustancialmente en las
mismas cantidades; o
Carlos Asuaje Sequera 421
c) una venta a un nivel comercial diferente y en cantidades diferentes.
2. Cuando exista una venta en la que concurra una cualquiera de las tres
condiciones indicadas, se efectuarn los ajustes del caso en funcin de:
a) factores de cantidad nicamente;
b) factores de nivel comercial nicamente; o
c) factores de nivel comercial y factores de cantidad.
3. La expresin y/o conere exibilidad para utilizar las ventas e introducir
los ajustes necesarios en cualquiera de las tres condiciones enunciadas.
4. A los efectos del artculo 2, se entender que el valor de transaccin de
mercancas importadas idnticas es un valor en aduana, ajustado con arreglo
a las disposiciones de los prrafos 1 b) y 2, que ya haya sido aceptado con
arreglo al artculo 1.
5. Ser condicin para efectuar el ajuste por razn de la diferencia en los
niveles comerciales o en las cantidades el que dicho ajuste, tanto si supone
un incremento como una disminucin del valor, se haga slo sobre la base de
datos comprobados que demuestren claramente que es razonable y exacto,
por ejemplo, listas de precios vigentes en las que se indiquen los precios
correspondientes a diferentes niveles o cantidades. Como ejemplo de lo que
antecede, en el caso de que las mercancas importadas objeto de la valoracin
consistan en un envo de 10 unidades y las nicas mercancas importadas
idnticas respecto de las cuales exista un valor de transaccin correspondan
a una venta de 500 unidades, y se haya comprobado que el vendedor otorga
descuentos por cantidad, el ajuste necesario podr realizarse consultando la
lista de precios del vendedor y utilizando el precio aplicable a una venta de
10 unidades. La venta no tiene necesariamente que haberse realizado por
una cantidad de 10 unidades, con tal de que se haya comprobado, por las
ventas de otras cantidades, que la lista de precios es dedigna. Si no existe
tal medida objetiva de comparacin, no ser apropiado aplicar el artculo 2
para la determinacin del valor en aduana.
Nota al artculo 3
1. Para la aplicacin del artculo 3, siempre que sea posible, la Administracin
de Aduanas utilizar el valor de transaccin de mercancas similares vendidas
al mismo nivel comercial y sustancialmente en las mismas cantidades que
las mercancas objeto de valoracin. Cuando no exista tal venta, se podr
422 Derecho Aduanero - 2a edicin
utilizar una venta de mercancas similares que se realice en cualquiera de las
tres condiciones siguientes:
a) una venta al mismo nivel comercial pero en cantidades diferentes;
b) una venta a un nivel comercial diferente pero sustancialmente en las
mismas cantidades; o
c) una venta a un nivel comercial diferente y en cantidades diferentes.
2. Cuando exista una venta en la que concurra una cualquiera de las tres
condiciones indicadas, se efectuarn los ajustes del caso en funcin de:
a) factores de cantidad nicamente;
b) factores de nivel comercial nicamente; o
c) factores de nivel comercial y factores de cantidad.
3. La expresin y/o conere exibilidad para utilizar las ventas e introducir
los ajustes necesarios en cualquiera de las tres condiciones enunciadas.
4. A los efectos del artculo 3, se entender que el valor de transaccin de
mercancas importadas similares es un valor en aduana, ajustado con arreglo
a las disposiciones de los prrafos 1 b) y 2, que ya haya sido aceptado con
arreglo al artculo 1.
5. Ser condicin para efectuar el ajuste por razn de la diferencia en los
niveles comerciales o en las cantidades el que dicho ajuste, tanto si supone
un incremento como una disminucin del valor, se haga slo sobre la base de
datos comprobados que demuestren claramente que es razonable y exacto,
por ejemplo, listas de precios vigentes en las que se indiquen los precios
correspondientes a diferentes niveles o cantidades. Como ejemplo de lo que
antecede, en el caso de que las mercancas importadas objeto de la valoracin
consistan en un envo de 10 unidades y las nicas mercancas importadas
similares respecto de las cuales exista un valor de transaccin correspondan
a una venta de 500 unidades, y se haya comprobado que el vendedor otorga
descuentos por cantidad, el ajuste necesario podr realizarse consultando la
lista de precios del vendedor y utilizando el precio aplicable a una venta de
10 unidades. La venta no tiene necesariamente que haberse realizado por
una cantidad de 10 unidades, con tal de que se haya comprobado, por las
ventas de otras cantidades, que la lista de precios es dedigna. Si no existe
tal medida objetiva de comparacin, no ser apropiado aplicar el artculo 3
para la determinacin del valor en aduana.
Carlos Asuaje Sequera 423
Nota al artculo 5
1. Se entender por el precio unitario a que se venda la mayor cantidad total
de las mercancas el precio a que se venda el mayor nmero de unidades, en
ventas a personas que no estn vinculadas con aquellas a las que compren
dichas mercancas, al primer nivel comercial despus de la importacin al
que se efecten dichas ventas.
2. Por ejemplo, se venden mercancas con arreglo a una lista de precios
que establece precios unitarios favorables para las compras en cantidades
relativamente grandes.
Cantidad to-
Cantidad Precio tal vendida a
N de venta
vendida unitario cada uno de
los precios
10 ventas de
De 1 a 10 5 unidades
100 65
unidades 5 ventas de 3
unidades
424 Derecho Aduanero - 2a edicin
30 unidades 90
15 unidades 100
50 unidades 95
25 unidades 105
35 unidades 90
5 unidades 100
b) Totales
Cantidad total vendida Precio unitario
65 90
50 95
60 100
25 105
Nota al artculo 7
1. En la mayor medida posible, los valores en aduana que se determinen
de conformidad con lo dispuesto en el artculo 7 debern basarse en los
valores en aduana determinados anteriormente.
2. Los mtodos de valoracin que deben utilizarse para el artculo 7 son
los previstos en los artculos 1 a 6 inclusive, pero se considerar que una
exibilidad razonable en la aplicacin de tales mtodos es conforme a los
objetivos y disposiciones del artculo 7.
3. Por exibilidad razonable se entiende, por ejemplo:
a) Mercancas idnticas: el requisito de que las mercancas idnticas hayan
sido exportadas en el mismo momento que las mercancas objeto de
valoracin, o en un momento aproximado, podra interpretarse de manera
exible; la base para la valoracin en aduana podra estar constituida por
mercancas importadas idnticas, producidas en un pas distinto del que
haya exportado las mercancas objeto de valoracin; podran utilizarse los
valores en aduana ya determinados para mercancas idnticas importadas
conforme a lo dispuesto en los artculos 5 y 6.
b) Mercancas similares: el requisito de que las mercancas similares hayan
sido exportadas en el mismo momento que las mercancas objeto de
valoracin, o en un momento aproximado, podra interpretarse de manera
exible; la base para la valoracin en aduana podra estar constituida por
mercancas importadas similares, producidas en un pas distinto del que
haya exportado las mercancas objeto de valoracin; podran utilizarse los
Carlos Asuaje Sequera 429
valores en aduana ya determinados para mercancas similares importadas
conforme a lo dispuesto en los artculos 5 y 6.
c) Mtodo deductivo: el requisito previsto en el artculo 5, prrafo 1 a), de
que las mercancas deban haberse vendido en el mismo estado en que son
importadas podra interpretarse de manera exible; el requisito de los 90
das podra exigirse con exibilidad.
Nota al artculo 8
Prrafo 1 a), inciso i)
La expresin comisiones de compra comprende la retribucin pagada por
un importador a su agente por los servicios que le presta al representarlo en
el extranjero en la compra de las mercancas objeto de valoracin.
Prrafo 1 b) inciso ii)
1. Para repartir entre las mercancas importadas los elementos especicados
en el inciso ii) del prrafo 1 b) del artculo 8, deben tenerse en cuenta dos
factores: el valor del elemento en s y la manera en que dicho valor deba
repartirse entre las mercancas importadas. El reparto de estos elementos
debe hacerse de manera razonable, adecuada a las circunstancias y de
conformidad con los principios de contabilidad generalmente aceptados.
2. Por lo que se reere al valor del elemento, si el importador lo adquiere
de un vendedor al que no est vinculado y paga por l un precio
determinado, este precio ser el valor del elemento. Si el elemento fue
producido por el importador o por una persona vinculada a l, su valor
ser el costo de produccin. Cuando el importador haya utilizado el
elemento con anterioridad independientemente de que lo haya adquirido
o lo haya producido, se efectuar un ajuste para reducir el costo primitivo
de adquisicin o de produccin del elemento a n de tener en cuenta su
utilizacin y determinar su valor.
3. Una vez determinado el valor del elemento, es preciso repartirlo entre las
mercancas importadas. Existen varias posibilidades. Por ejemplo, el valor
podr asignarse al primer envo si el importador desea pagar de una sola vez
los derechos por el valor total. O bien el importador podr solicitar que se
reparta el valor entre el nmero de unidades producidas hasta el momento del
primer envo. O tambin es posible que solicite que el valor se reparta entre
el total de la produccin prevista cuando existan contratos o compromisos
430 Derecho Aduanero - 2a edicin
en rme respecto de esa produccin. El mtodo de reparto que se adopte
depender de la documentacin presentada por el importador.
4. Supngase por ejemplo que un importador suministra al productor
un molde para la fabricacin de las mercancas que se han de importar
y se compromete a comprarle 10.000 unidades, y que, cuando llegue la
primera remesa de 1.000 unidades, el productor haya fabricado ya 4.000.
El importador podr pedir a la Administracin de Aduanas que reparta el
valor del molde entre 1.000, 4.000 o 10.000 unidades.
Prrafo 1 b), inciso iv)
1. Las adiciones correspondientes a los elementos especicados en el
inciso iv) del prrafo 1 b) del artculo 8 debern basarse en datos objetivos
y cuanticables. A n de disminuir la carga que representa tanto para el
importador como para la Administracin de Aduanas la determinacin de
los valores que proceda aadir, deber recurrirse en la medida de lo posible
a los datos que puedan obtenerse fcilmente de los libros de comercio que
lleve el comprador.
2. En el caso de los elementos proporcionados por el comprador que hayan
sido comprados o alquilados por ste, la cantidad a aadir ser el valor de
la compra o del alquiler. No proceder efectuar adicin alguna cuando se
trate de elementos que sean del dominio pblico, salvo la correspondiente
al costo de la obtencin de copias de los mismos.
3. La facilidad con que puedan calcularse los valores que deban aadirse
depender de la estructura y de las prcticas de gestin de la empresa de
que se trate, as como de sus mtodos de contabilidad.
4. Por ejemplo, es posible que una empresa que importa diversos productos
de distintos pases lleve la contabilidad de su centro de diseo situado fuera
del pas de importacin de una manera que permita conocer exactamente
los costos correspondientes a un producto dado. En tales casos, puede
efectuarse directamente el ajuste apropiado de conformidad con lo dispuesto
en el artculo 8.
5. En otros casos, es posible que una empresa registre los costos del centro
de diseo situado fuera del pas de importacin como gastos generales y
sin asignarlos a los distintos productos. En ese supuesto puede efectuarse el
ajuste apropiado de conformidad con las disposiciones del artculo 8 respecto
de las mercancas importadas, repartiendo los costos totales del centro de
diseo entre la totalidad de los productos para los que se utiliza y cargando
Carlos Asuaje Sequera 431
el costo unitario resultante a los productos importados.
6. Naturalmente, las modificaciones de las circunstancias sealadas
anteriormente exigirn que se consideren factores diferentes para la
determinacin del mtodo adecuado de asignacin.
7. En los casos en que la produccin del elemento de que se trate suponga
la participacin de diversos pases durante cierto tiempo, el ajuste deber
limitarse al valor efectivamente aadido a dicho elemento fuera del pas de
importacin.
Prrafo 1 c)
1. Los cnones y derechos de licencia que se mencionan en el prrafo 1
c) del artculo 8 podrn comprender, entre otras cosas, los pagos relativos
a patentes, marcas comerciales y derechos de autor. Sin embargo, en la
determinacin del valor en aduana no se aadirn al precio realmente pagado
o por pagar por las mercancas importadas los derechos de reproduccin
de dichas mercancas en el pas de importacin.
2. Los pagos que efecte el comprador por el derecho de distribucin o
reventa de las mercancas importadas no se aadirn al precio realmente
pagado o por pagar cuando no constituyan una condicin de la venta de
dichas mercancas para su exportacin al pas importador.
Prrafo 3
En los casos en que no haya datos objetivos y cuanticables respecto de
los incrementos que deban realizarse en virtud de lo estipulado en el artculo
8, el valor de transaccin no podr determinarse mediante la aplicacin de
lo dispuesto en el artculo 1. Supngase, por ejemplo, que se paga un canon
sobre la base del precio de venta en el pas importador de un litro de un
producto que fue importado por kilos y fue transformado posteriormente
en una solucin. Si el canon se basa en parte en la mercanca importada y en
parte en otros factores que no tengan nada que ver con ella (como en el caso
de que la mercanca importada se mezcle con ingredientes nacionales y ya
no pueda ser identicada separadamente, o el de que el canon no pueda ser
distinguido de unas disposiciones nancieras especiales que hayan acordado
el comprador y el vendedor) no ser apropiado proceder a un incremento
por razn del canon. En cambio, si el importe de ste se basa nicamente
en las mercancas importadas y puede cuanticarse sin dicultad, se podr
432 Derecho Aduanero - 2a edicin
incrementar el precio realmente pagado o por pagar.
Nota al artculo 9
A los efectos del artculo 9, la expresin momento de la
importacin podr comprender el momento de la declaracin en
aduana.
Nota al artculo 111. En el artculo 11 se prev el derecho del
importador a recurrir contra una determinacin de valor hecha por la
Administracin de Aduanas para las mercancas objeto de valoracin.
Aunque en primera instancia el recurso se pueda interponer ante un
rgano superior de la Administracin de Aduanas, en ltima instancia el
importador tendr el derecho de recurrir ante una autoridad judicial.
2. Por sin penalizacin se entiende que el importador no estar
sujeto al pago de una multa o a la amenaza de su imposicin por el
solo hecho de que haya decidido ejercitar el derecho de recurso. No se
considerar como multa el pago de las costas judiciales normales y los
honorarios de los abogados.
3. Sin embargo, las disposiciones del artculo 11 no impedirn a ningn
Miembro exigir el pago ntegro de los derechos de aduana antes de la
interposicin de un recurso.
Nota el artculo 15Prrafo 4A los efectos del presente artculo, el trmino
personas comprende las personas jurdicas, en su caso.
Prrafo 4 e)
A los efectos del presente Acuerdo, se entender que una persona
controla a otra cuando la primera se halla de hecho o de derecho en
situacin de imponer limitaciones o impartir directivas a la segunda.
Anexo II
COMITE TECNICO DE VALORACION EN ADUANA
Carlos Asuaje Sequera 433
1. De conformidad con el artculo 18 del presente Acuerdo, se establecer
el Comit Tcnico bajo los auspicios del CCA, con objeto de asegurar, a
nivel tcnico, la uniformidad de la interpretacin y aplicacin del presente
Acuerdo.
2. Sern funciones del Comit Tcnico:
a) examinar los problemas tcnicos concretos que surjan en la administracin
cotidiana de los sistemas de valoracin en aduana de los Miembros y emitir
opiniones consultivas acerca de las soluciones pertinentes sobre la base de
los hechos expuestos;
b) estudiar, si as se le solicita, las leyes, procedimientos y prcticas en materia
de valoracin en la medida en que guarden relacin con el presente Acuerdo,
y preparar informes sobre los resultados de dichos estudios;
c) elaborar y distribuir informes anuales sobre los aspectos tcnicos del
funcionamiento y status del presente Acuerdo;
d) suministrar la informacin y asesoramiento sobre toda cuestin relativa
a la valoracin en aduana de mercancas importadas que solicite cualquier
Miembro o el Comit. Dicha informacin y asesoramiento podr revestir la
forma de opiniones consultivas, comentarios o notas explicativas;
e) facilitar, si as se le solicita, asistencia tcnica a los Miembros con el n
de promover la aceptacin internacional del presente Acuerdo;
f) hacer el examen de la cuestin que le someta un grupo especial en
conformidad con el artculo 19 del presente Acuerdo; y
g) desempear las dems funciones que le asigne el Comit.
Disposiciones generales
3. El Comit Tcnico procurar concluir en un plazo razonablemente breve
sus trabajos sobre cuestiones concretas, en especial las que le sometan los
Miembros, el Comit o un grupo especial. Este ltimo, segn lo estipulado
en el prrafo 4 del artculo 19, jar un plazo preciso para la recepcin
del informe del Comit Tcnico, el cual deber presentarlo dentro de ese
plazo.
4. La Secretara del CCA ayudar segn proceda al Comit Tcnico en sus
actividades.
Representacin
434 Derecho Aduanero - 2a edicin
5. Todos los Miembros tendrn derecho a estar representados en el Comit
Tcnico. Cada Miembro podr nombrar a un delegado y a uno o ms
suplentes para que le representen en el Comit Tcnico. Los Miembros as
representados en el Comit Tcnico se denominan en el presente Anexo
miembros del Comit Tcnico. Los representantes de miembros del
Comit Tcnico podrn contar con la ayuda de asesores. La Secretara de la
OMC podr asistir tambin a dichas reuniones en calidad de observador.
6. Los miembros del CCA que no sean Miembros de la OMC podrn estar
representados en las reuniones del Comit Tcnico por un delegado y uno
o ms suplentes. Dichos representantes asistirn a las reuniones del Comit
Tcnico como observadores.
7. A reserva de la aprobacin del Presidente del Comit Tcnico, el Secretario
General del CCA (denominado en el presente Anexo Secretario General)
podr invitar a representantes de gobiernos que no sean ni Miembros
de la OMC ni miembros del CCA, y a representantes de organizaciones
internacionales gubernamentales y comerciales, a asistir a las reuniones del
Comit Tcnico como observadores.
8. Los nombramientos de delegados, suplentes y asesores para las reuniones
del Comit Tcnico se dirigirn al Secretario General.
Orden del da
12. El Secretario General establecer un Orden del da provisional para
cada reunin y lo distribuir a los miembros del Comit Tcnico y a los
representantes que se mencionan en los prrafos 6 y 7 con una antelacin
mnima de 30 das, excepto en los casos urgentes. En el Orden del da
figurarn todos los puntos cuya inclusin haya aprobado el Comit
Tcnico en su reunin anterior, todos los puntos que incluya el Presidente
por iniciativa propia, y todos los puntos cuya inclusin haya solicitado el
Secretario General, el Comit o cualquiera de los miembros del Comit
Tcnico.
13. El Comit Tcnico aprobar su Orden del da al comienzo de cada
reunin. Durante ella el Comit Tcnico podr modicar el Orden del da
en todo momento.
Qurum y votacin
20. El qurum estar constituido por los representantes de la mayora simple
de los miembros del Comit Tcnico.
21. Cada miembro del Comit Tcnico tendr un voto. Para que el Comit
Tcnico pueda adoptar una decisin se requerirn, como mnimo, los
dos tercios de los votos de los miembros presentes. Cualquiera que sea el
resultado de la votacin sobre un asunto determinado, el Comit Tcnico
podr presentar un informe completo sobre ese asunto al Comit y al
CCA, indicando las diferentes opiniones expresadas en el correspondiente
debate. Sin perjuicio de lo dispuesto supra en el presente prrafo, el Comit
Tcnico adoptar sus decisiones por consenso en el caso de las cuestiones
que le someta un grupo especial. Si en el caso de esas cuestiones no se
llega a un acuerdo en el Comit Tcnico, ste presentar un informe en
que expondr los pormenores del caso y har constar los puntos de vista
de los miembros.
Idiomas y actas
22. Los idiomas ociales del Comit Tcnico sern el espaol, el francs
y el ingls. Las intervenciones o declaraciones hechas en cualquiera de
estos tres idiomas sern traducidas inmediatamente a los dems idiomas
ociales, salvo que todas las delegaciones estn de acuerdo en prescindir de
la traduccin. Las intervenciones o declaraciones hechas en cualquier otro
idioma sern traducidas al espaol, al francs y al ingls, con sujecin a las
mismas condiciones, aunque en ese caso la delegacin interesada presentar
la traduccin al espaol, al francs o al ingls. En los documentos ociales del
Comit Tcnico se emplear nicamente el espaol, el francs y el ingls. Los
Carlos Asuaje Sequera 437
memorndum y la correspondencia destinados al Comit Tcnico debern
estar escritos en uno de los idiomas ociales.
23. El Comit Tcnico elaborar un informe de cada una de sus reuniones y, si
el Presidente lo considera necesario, se redactarn minutas o actas resumidas
de sus reuniones. El Presidente o la persona que l designe presentar un
informe sobre las actividades del Comit Tcnico en cada reunin del Comit
y en cada reunin del CCA.
Anexo III
1. La moratoria de cinco aos prevista en el prrafo 1 del artculo 20 para
la aplicacin de las disposiciones del Acuerdo por los pases en desarrollo
Miembros puede resultar insuciente en la prctica para ciertos pases en
desarrollo Miembros. En tales casos, un pas en desarrollo Miembro podr
solicitar, antes del nal del perodo mencionado en el prrafo 1 del artculo
20, una prrroga del mismo, quedando entendido que los Miembros
examinarn con comprensin esta solicitud en los casos en que el pas en
desarrollo Miembro de que se trate pueda justicarla.
2. Los pases en desarrollo que normalmente determinan el valor de las
mercancas sobre la base de valores mnimos ocialmente establecidos
pueden querer formular una reserva que les permita mantener esos valores,
de manera limitada y transitoria, en las condiciones que acuerden los
Miembros.
3. Los pases en desarrollo que consideren que la inversin del orden de
aplicacin a peticin del importador, prevista en el artculo 4 del Acuerdo,
puede dar origen a dicultades reales para ellos, querrn tal vez formular
una reserva en los trminos siguientes:
El Gobierno de se reserva el derecho de establecer que la disposicin
pertinente del artculo 4 del Acuerdo slo ser aplicable cuando la
Administracin de Aduanas acepte la peticin de invertir el orden de
aplicacin de los artculos 5 y 6..
Si los pases en desarrollo formulan esa reserva, los Miembros
consentirn en ella segn lo prev el artculo 21 del Acuerdo.
4. Los pases en desarrollo querrn tal vez formular una reserva respecto
del prrafo 2 del artculo 5 en los trminos siguientes:
438 Derecho Aduanero - 2a edicin
El Gobierno de se reserva el derecho de establecer que el prrafo 2 del
artculo 5 del Acuerdo se aplique de conformidad con las disposiciones de
la correspondiente nota a dicho prrafo, lo solicite o no el importador..
Si los pases en desarrollo formulan esa reserva, los Miembros consentirn
en ella segn lo prev el artculo 21 del Acuerdo.
5. Ciertos pases en desarrollo pueden tener problemas en la aplicacin del
artculo 1 del Acuerdo en lo relacionado con las importaciones efectuadas
en sus pases por agentes, distribuidores y concesionarios exclusivos. Si en la
prctica se presentan tales problemas en los pases en desarrollo Miembros
que apliquen el Acuerdo, se realizar un estudio sobre la cuestin, a peticin
de dichos Miembros, con miras a encontrar soluciones apropiadas.
6. El artculo 17 reconoce que, al aplicar el Acuerdo, podr ser necesario que
las Administraciones de Aduanas procedan a efectuar investigaciones sobre
la veracidad o la exactitud de toda informacin, documento o declaracin
que les sean presentados a efectos de valoracin en aduana. El artculo
reconoce por tanto que pueden realizarse investigaciones con objeto, por
ejemplo, de comprobar si los elementos del valor declarados o presentados
a las autoridades aduaneras en relacin con la determinacin del valor en
aduana son completos y exactos. Los Miembros, con sujecin a sus leyes
y procedimientos nacionales, tienen el derecho de contar con la plena
cooperacin de los importadores en esas investigaciones.
7. El precio realmente pagado o por pagar comprende todos los pagos
realmente efectuados o por efectuarse, como condicin de la venta de las
mercancas importadas, por el comprador al vendedor, o por el comprador
a un tercero para satisfacer una obligacin del vendedor..
Carlos Asuaje Sequera 439
DECISION 379
Declaracin Andina del Valor
CONSIDERANDO:
Que la Decisin 378 establece que para los efectos de la valoracin aduanera,
los Pases Miembros se regirn por dicha Decisin y por lo dispuesto en
el texto del Acuerdo relativo a la Aplicacin del Artculo VII del Acuerdo
General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (Acuerdo del
Valor del GATT de 1994);
Que para una correcta aplicacin del Acuerdo del Valor del GATT de 1994,
es necesario contar con un documento que permita conocer los elementos
relativos a la transaccin comercial de las mercancas importadas, que puedan
tener inuencia sobre el valor aduanero correspondiente;
Que a tal efecto el Consejo de Asuntos Aduaneros y el Comit de Valoracin
en Aduanas, recomendaron la adopcin del formulario denominado
Declaracin Andina del Valor, como documento complementario de la
Declaracin de Importacin;
DECIDE:
Artculo 1.- Para la determinacin del valor en aduana de las mercancas
importadas, las administraciones aduaneras de los Pases Miembros exigirn
al importador la Declaracin Andina del Valor - (DAV), cuyo formulario
e instrucciones para su llenado o diligenciamiento correspondiente, guran
en el Anexo de la presente Decisin.
La DAV deber presentarse conjuntamente con la Declaracin de
Importacin.
Artculo 2.- El importador ser responsable directo de la veracidad,
exactitud e integridad de los datos consignados en la DAV, as como de los
documentos que se adjunten y que sean necesarios para la determinacin
del valor aduanero de las mercancas. Los Pases Miembros aplicarn las
440 Derecho Aduanero - 2a edicin
sanciones establecidas por lo dispuesto en sus legislaciones internas.
Artculo 3.- Cuando a partir de la informacin consignada en la DAV, las
administraciones aduaneras de los Pases Miembros no dispongan de los
elementos sucientes para la determinacin y control posterior del valor
en aduana de las mercancas importadas conforme a las disposiciones del
Acuerdo del Valor del GATT de 1994, el importador estar obligado a
suministrar la informacin y documentos que a tal efecto le sean requeridos
en la forma y condiciones establecidas por dichas administraciones.
Artculo 4.- La DAV deber presentarse en todos los casos en que la
Declaracin de Importacin sea requerida por las autoridades aduaneras.
No obstante, los Pases Miembros podrn eximir a los importadores de la
presentacin de la DAV, en los siguientes casos:
a) Importaciones cuyo valor FOB no supere un determinado monto, el que
no podr ser mayor de US $ 5,000;
b) Importaciones efectuadas por el personal diplomtico o por organismos
internacionales;
c) Importaciones efectuadas al amparo de convenios internacionales;
d) Importaciones efectuadas al amparo de contratos suscritos con gobiernos
o entidades extranjeras;
e) Mercancas ingresadas al amparo de los siguientes Regmenes Aduaneros:
admisin temporal para perfeccionamiento activo; importacin temporal con
reexportacin en el mismo estado; drawback; rgimen de depsito de aduanas;
trnsito aduanero; reposicin en franquicia arancelaria; exportacin temporal
para perfeccionamiento pasivo; reimportacin en el mismo estado; y, a zonas
francas.
f) Donaciones e importaciones efectuadas por entidades sin nes de lucro, pblicas
o privadas, destinadas a cubrir servicios de salud, alimentacin, asistencia tcnica,
benecencia, educacin, investigacin cientca y cultura;
g) Donaciones e importaciones efectuadas por entidades pblicas o privadas,
destinadas a atender catstrofes y casos similares de emergencia nacional;
h) Armas y material blico destinados a seguridad y defensa nacional;
i) Documentos y artculos diversos sin valor comercial;
j) Encomiendas postales y envos que utilicen los servicios de mensajera
internacional;
Carlos Asuaje Sequera 441
k) Objetos religiosos utilizados en el culto;
l) Objetos de arte; y,
m) Equipajes y efectos de menaje importados con motivo de traslados de
domicilios.
Artculo 5.- La excepcin prevista en el literal a) del artculo 4 de la presente
Decisin no ser aplicable cuando se trate de:
a) Mercancas amparadas en distintas facturas comerciales consignadas a
un mismo importador, emitidas por un mismo proveedor extranjero y que
arriben en un mismo vehculo transportador, si en conjunto son mayores
al monto mnimo estipulado; o,
b) Envos parciales correspondientes a un mismo contrato o negociacin
entre el mismo importador y proveedor extranjero, cuyo valor sea superior
al monto mnimo estipulado.
Artculo 6.- Las administraciones aduaneras podrn autorizar el
procedimiento simplicado de presentacin de la DAV, cuando se trate
de mercancas que sean objeto de importaciones peridicas, continuas o
sucesivas, efectuadas en las mismas condiciones comerciales, procedentes
del mismo proveedor y destinadas al mismo importador, cuya diversidad,
volumen y caractersticas ameriten un procedimiento simplicado.
El procedimiento simplicado de la presentacin de la DAV consistir
en eximir al importador en el momento del despacho a consumo, del
diligenciamiento de la Seccin II del Formulario de la DAV relativa a la
Descripcin de la Mercanca, que gura en el Anexo de la presente Decisin.
La informacin correspondiente podr ser presentada en un plazo mayor y
en los medios y condiciones exigidos por las citadas administraciones.
Artculo 7.- Sin perjuicio de lo dispuesto en el primer prrafo del artculo
anterior, cuando se produzcan variaciones en la informacin relativa de las
Secciones III y IV del formulario de la DAV, el importador beneciario del
procedimiento simplicado deber comunicar y justicar a las autoridades
aduaneras dicha variacin.
Artculo 8.- Los importadores autorizados a utilizar el procedimiento
simplicado, debern presentar, por lo menos una vez al ao, la DAV
ntegramente diligenciada.
Dicha DAV deber estar referida a una importacin representativa de
aquellas para las que se autoriz el procedimiento simplicado.
442 Derecho Aduanero - 2a edicin
Artculo 9.- La autorizacin concedida por las administraciones aduaneras
para acogerse al procedimiento simplicado, podr dejarse sin efecto y
exigirse la presentacin ntegramente diligenciada de la DAV, cuando se
descubra que no se ha cumplido, con cualquiera de las condiciones requeridas
para justicar su concesin, sin perjuicio de las sanciones correspondientes
que establezcan las legislaciones internas de los Pases Miembros.
Artculo 10.- El uso del procedimiento de presentacin simplicada de la
DAV no restringe la facultad scalizadora de las administraciones aduaneras
para realizar reconocimientos fsicos selectivos y desarrollar otras acciones de
control de acuerdo con las legislaciones internas de los Pases Miembros.
Disposicin Final.- La presente Decisin entrar en vigencia a ms tardar
el 31 de diciembre de 1995 para Bolivia, Colombia, Per y Venezuela y, a
ms tardar el 30 de junio de 1996, para Ecuador.
Dada en la ciudad de Santaf de Bogot, Colombia, a los diecinueve das
del mes de junio de mil novecientos noventa y cinco.
1. PRESENTACION
Para determinar el valor en aduana, a efectos de los derechos relacionados
con la importacin de mercancas, los pases requieren que el importador
proporcione una declaracin escrita de los elementos de hecho que amparan
la misma, as como los documentos comerciales que la soportan.
En la declaracin, el declarante debe indicar si, adems del precio facturado,
se ha efectuado o se efectuar algn otro pago, si el importador est
vinculado al proveedor extranjero, si revertir directa o indirectamente
al vendedor alguna parte del producto de la reventa ulterior, etc. Deber
tambin, indicarse si las mercancas no han sido objeto de una venta; si este
fuera el caso.
I. DATOS GENERALES
N. preimpreso del formulario principal.- El formulario principal de la
DAV debe contener un nmero preimpreso que ser determinado por las
autoridades nacionales.
CASILLA 1.- Hojas Adicionales: En caso de que la factura comercial
presente ms productos que deban declararse individualmente en hojas
adicionales BIS, se colocar en este espacio el nmero de orden del formulario
en la declaracin y en segundo lugar el nmero total de formularios, de la
siguiente forma:a) Si slo consta del formulario principal, antese 1 de 1.
b) Si consta del formulario principal ms dos hojas adicionales, se anotar
en el principal 1 de 3 y en las hojas adicionales 2 de 3 y 3 de 3.
CASILLA 2.- Nmero de Formulario.- Esta casilla est destinada a llevar
el nmero correspondiente del Formulario, de acuerdo con las disposiciones
de las autoridades competentes de cada Pas Miembro.
CASILLA 3.- Aduana.- Indicar el cdigo de la aduana de nacionalizacin,
de acuerdo con el anexo 1 del presente instructivo.
CASILLA 4.- Declaracin de Importacin: N.- Para uso de la autoridad
aduanera de cada Pas Miembro.
444 Derecho Aduanero - 2a edicin
La autoridad aduanera de cada Pas Miembro consignar el nmero
correspondiente a la Declaracin de Importacin.
CASILLA 5.- Fecha.- Para uso de la autoridad aduanera de cada Pas
Miembro.
La autoridad aduanera de cada Pas Miembro consignar la fecha
correspondiente a la Declaracin de Importacin.
IMPORTADOR
CASILLA 6.- Nombre o razn social.- En caso de personas naturales
indicar los apellidos y nombres; y, en caso de personas jurdicas, la razn
social.
CASILLA 7.- Nmero de Identicacin Tributaria u otro Documento.-
Indicar el nmero de Identicacin Tributaria del importador, de acuerdo
con la legislacin nacional. En caso de no poseer nmero de Identicacin
Tributaria, colocar el nmero de otro documento de identicacin que sea
aceptado por las autoridades competentes de los Pases Miembros.
CASILLA 8.- Nivel Comercial.- Colocar el cdigo de acuerdo con la
codicacin siguiente:1: Mayorista 2: Minorista3: Otros CASILLA 9.-
Especicar el nivel comercial en el caso que en la casilla 8 se haya respondido
otros.
PROVEEDOR
CASILLA 10.- Nombre o razn social
CASILLA 11.- Domicilio
CASILLA 12.- Ciudad
CASILLA 13.- Pas.- Indicar el cdigo del pas de acuerdo con el anexo 2
de este instructivo.
CASILLA 14.- Nmero de telfono
CASILLA 15.- Nmero de Fax
CASILLA 16.- Condicin.- Colocar la condicin del proveedor de
acuerdo con la codicacin siguiente:1: Fabricante 2: Distribuidor (Dealer)
3: Otros
CASILLA 17.- Especicar la condicin del proveedor en el caso que en la
casilla 16 se haya respondido otros.
Carlos Asuaje Sequera 445
TRANSACCION
CASILLA 18.- Condiciones de Entrega.- INCOTERMS: Indicar la
condicin de entrega de las mercancas, segn los trminos internacionales
establecidos en los INCOTERMS - 1990, Publicacin N 460 de la Cmara
de Comercio Internacional de Pars, de acuerdo con los cdigos contenidos
en el anexo 3.
Lugar: Indquese el lugar o punto especco de entrega de las mercancas,
Ejm.: si es puerto o aeropuerto el nombre del mismo o el de la ciudad en
que est ubicado, si es una zona franca el nombre de la zona franca, si es
fbrica la ciudad, pueblo o municipio donde est ubicada.
CASILLA 19.-Pas de Procedencia.- Colocar el cdigo del pas donde
se embarc la mercanca para su exportacin al Pas Miembro. (Ver Anexo
2).
CASILLA 20.- Resolucin de Aduana N.- Indicar el nmero de cualquier
Resolucin que pueda afectar el valor de la mercanca y acompaar copia
de la misma.
CASILLA 21.- Fecha de Resolucin.- Indicar la fecha de la Resolucin
de Aduana cuyo nmero consign en la casilla 20.
CASILLA 22.- Factura N.- Indicar el nmero de la factura comercial que
ampara las mercancas.
CASILLA 23.- Fecha de Factura.- Sealar la fecha de la factura comercial:
Ao, mes y da (AA/MM/DD).
CASILLA 24.- N de Contrato u otro documento.- En caso de existir un
contrato u otro documento de venta, indicar el nmero.
CASILLA 25.- Fecha de Contrato u otro documento.- Sealar la fecha
del contrato u otro documento de venta: Ao, mes y da (AA/MM/DD).
CASILLA 26.- Moneda.- Indicar el cdigo del pas al que pertenece la
moneda que gura en la factura comercial de acuerdo con el Anexo 2 de
es-te instructivo.
CASILLA 27.- Tipo de Cambio.- Indicar el tipo de cambio utilizado para
la conversin de la moneda extranjera a dlares de los Estados Unidos
de Amrica (U.S.$); dicho tipo de cambio ser el de venta de la moneda
extranjera debidamente publicado por las autoridades competentes, vigente
446 Derecho Aduanero - 2a edicin
a la fecha de la aceptacin de la declaracin de despacho a consumo.
CASILLA 28.- Fecha de Tipo de Cambio.- Corresponde a la fecha del
tipo de cambio utilizado: Ao, mes y da (AA/MM/DD).
CASILLA 29.- Naturaleza de la Transaccin.- Indicar la naturaleza de
la transaccin, segn la codicacin que se detalla en el Anexo 4 de este
instructivo.
CASILLA 30.- Forma de envo.- Indicar la forma de envo de la mercanca
objeto de la transaccin comercial de acuerdo con la codicacin siguiente:
1: Envos fraccionados 2: Envo total
A. BASE DE CALCULO
CASILLA 59.- Precio neto segn factura.- Indicar el importe neto que
aparece en la factura comercial, en el trmino de entrega en que se ha
efectuado la transaccin.
452 Derecho Aduanero - 2a edicin
CASILLA 60.- Pagos Indirectos, descuentos retroactivos u otros.- Indicar
el importe de los pagos indirectos, descuentos retroactivos, condiciones o
contraprestaciones. (Ver casillas 54 y 55.
CASILLA 61.- Total A.- Es la sumatoria de las casillas 59 y 60.
BIBLIOGRAFIA
INDICE
Prlogo
Introduccin
Captulo I
Consideraciones Generales
Denicin de derecho aduanero
Fines de las aduanas
Las normas aduaneras en el tiempo y en el espacio
Zona primaria o zona aduanera
Zona secundaria
Las mercancas
Las mercancas desde el punto de vista de su nacionalidad
Las mercancas como prenda
Captulo II
Operaciones aduaneras. Visin general
Importacin
Exportacin
Trnsito
Las ocinas aduaneras
Captulo III
Potestad aduanera y competencia
La potestad aduanera
La potestad aduanera en la Ley Orgnica de Aduanas
El Fisco Nacional
Privilegios del Fisco
La competencia en materia de aduanas
Competencia del Tribunal Supremo de Justicia
Competencia del Presidente de la Repblica
IV Derecho Aduanero - 2a edicin
Crear y eliminar aduanas
Promulgar el Arancel de Aduanas
Crear zonas francas y puertos libres
Reglamentar establecimientos y almacenes aduaneros
Fijar las tasas
Aumentar, rebajar y suprimir tarifas arancelarias
Establecer clusulas de salvaguardia
Crear zonas de vigilancia aduanera
Modicar el lapso para que se produzca el abandono legal
Establecer, mediante Reglamento, las causales de suspensin
de autorizaciones para actuar como agente de aduanas
Competencia del Ministro de Hacienda
Rebajar y eximir penas incorpreas
Conceder exoneraciones totales o parciales de impuestos aduaneros
Fijar precios ociales
Establecer estmulos a la exportacin
Inhabilitar aduanas temporalmente
Organizar los servicios aduaneros de inspeccin, scalizacin y resguardo
Establecer regmenes aduaneros especiales
Autorizar a la Administracin Aduanera para que las operaciones
y actividades se efecten mediante el uso de medios electrnicos
Competencia del Jefe de la Administracin Aduanera
Autorizar la enajenacin, con nes distintos a los autorizados,
de efectos importados con liberaciones o suspensiones de impuestos
Reexportacin con promesa de anulacin o reintegro de impuestos
Autorizar la realizacin de operaciones aduaneras en sitios distintos
a los establecidos
Competencia de los jefes de las ocinas aduaneras
Competencia de los funcionarios reconocedores
Competencia de los scales nacionales de hacienda
Captulo IV
Vehculos de transporte
Trco de mercancas
Tipos de vehculos
La nacionalidad de los vehculos
El Capitn
Carlos Asuaje Sequera V
Los accidentes de navegacin
Documentos de los vehculos de transporte
Por va martima
Por va area
Por va terrestre
Captulo V
El agente de aduanas
Concepcin general
Requesitos para obtener la autorizacin para actuar como
agente de aduanas
Sanciones a los agentes de aduanas
Captulo VI
Tributos y tributacin aduanera
Fuente del tributo
Causa
Tributos y tributos aduaneros
Clasicacin de los impuestos
El hecho imponible y el hecho generador de la obligacin aduanera
Impuesto aduanero
Tasas
Obligacin tributaria y obligacin aduanera
Sujetos activos y pasivos
Sujeto pasivo tributario
Sujeto pasivo aduanero
Sujeto activo
Objeto de la obligacin tributaria
Extincin de la obligacin tributaria
La prescripcin de las deudas aduaneras
Compensacin
Confusin
Condonacin o remisin
Captulo VII
Las aduanas y el derecho administrativo
Las operacioneas aduaneras. Carcter jurdico
VI Derecho Aduanero - 2a edicin
Las operaciones aduaneras y la clasicacin de los actos administrativos
Conceptualizacin
Consecuencias
Regulacin del procedimiento administrativo aduanero
El derecho a la defensa
El nuevo reconocimiento
Los recursos
Captulo VIII
El control aduanero
Introduccin
La llegada de los vehculos porteadores
Carga y descarga de vehculos porteadores
La requisa
El Despacho Aduanero
Captulo IX
Las aduanas y la propiedad intelectual
Los nuevos bienes
Antecedentes
Qu son los derechos de propiedad de intelectual?
La Constitucin y la propiedad intelectual
Acuerdo sobre los ADPIC
Medidas provisionales en el Acuerdo de los ADPIC
Prescripciones especiales relacionadas con las medidas en frontera
en el Acuerdo sobre los ADPIC
Suspensin del despacho de aduana por las autoridades aduaneras
Demanda
Fianza o garanta equivalente
Noticacin de la suspensin
Duracin de la suspensin
Indemnizacin al importador y al propietario de las mercancas
Derecho de inspeccin e informacin
Actuacin de ocio
Recursos
Importaciones insignicantes
Legislacin venezolana sobre la materia
Carlos Asuaje Sequera VII
La Decisin 351 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena
Deniciones
Objeto de la proteccin
El autor y sus derechos
Duracin de la proteccin
Aspectos procesales
La Ley sobre el Derecho de Autor
Objeto de la proteccin
El autor y sus derechos
La Ley Orgnica de Aduanas y la propiedad intelectual
La suspensin del desaduanamiento
Desaduanamiento de mercancas sujetas a medidas provisionales
Captulo X
La declaracin de mercancas
Carcter reservado de las declaraciones
Renuncia a la consignacin
La declaracin tcita de mercancas
Captulo XI
Reconocimiento aduanero de mercancas
Generalidades
El funcionario reconocedor
Responsabilidad del funcionario reconocedor
Lugares donde se realiza el reconocimiento
Actuaciones que forman parte del reconocimiento
Reconocimiento documental y fsico
Procedimiento aleatorio o selectivo
El acta de reconocimiento
Reconocimiento scal
Reconocimiento de envases y embalajes
El Jefe de la Ocina Aduanera y los nuevos reconocimientos
Captulo XII
Ilcitos y sanciones
Introduccin
Clasicacin de los ilcitos aduaneros
VIII Derecho Aduanero - 2a edicin
Delito aduanero
Evasin
Contravencin
Delitos y faltas
Los sujetos pasibles de penas aduaneras
Sujetos imputables por la comisin de ilcitos aduaneros
Las penas aduaneras y su aplicacin
Penas no corporales
Captulo XIII
El contrabando
El contrabando y sus tipos
El acto y la omisin delictual
Sujeto pasivo del contrabando
La descripcin legal del contrabando
a) La carga de la prueba
b)
Ocultamiento de mercancas
c) Circulacin de mercancas extranjeras en vehculos de cabotaje no
autorizados para el trco mixto
d) Circulacin de mercancas no nacionalizadas por lugares no autorizados
e) Rotura o violacin no autorizada de medios de seguridad
f) Despacho de mercancas sin autorizacin de la aduana
g) Embarque o descarga no autorizada
h) Transbordo no autorizado de mercanca extranjera
i) Abandono de mercancas en ciertos lugares
El contrabando agravado
a) Desviar, disponer o sustituir bultos
b) Conducir mercancas extranjeras no destinadas al lcito comercio
c) Distraer mercancas decomisables por parte de aprehensores o depositarios
d) Inttroducir mercancas extranjeras procedentes de territorios
con rgimen scal aduanero preferencial
e) Usar ardid o engano para cometer contrabando
m) Simular la realizacin de una operacin o actividad aduanera
n) Participacin en el contrabando de un funcionario, obrero, auxiliar de
la Administracin Aduanera o de pariente de funcionario aduanero
o) Contrabando de mercancas prohibidas o reservadas
Carlos Asuaje Sequera IX
p) Comisin del contrabando en ocasin de incendio, catstrofe, naufragio o de
circunstancias perturbadoras de la tranquilidad y la seguridad publicas
El fraude en aduanas
Contrabando sin mercancas contrabandeadas
Circunstancias atenuantes del contrabando
Las penas por contrabando y el clculo de los impuestos para
su aplicacin
Embargo y devolucin de mercancas
Captulo XIV
Contravenciones y evasin
Operaciones aduaneras que versen sobre mercancasprohibidas, reservadas,
restringidas o suspendidas sin que medie la correspondiente autorizacin
Incumplimiento de las obligaciones y condiciones bajo las cuales hubiere
sido concedida una autorizacin, delegacin, permiso, licencia, suspensin
o liberacin
Mercancas importadas temporalmente no nacionalizadas o reexportadas
oportunamente
Otras contravenciones
La evasin aduanera
Consideraciones generales
Las penas a la evasin scal y el artculo 120 de la Ley Orgnica de Aduanas
Captulo XV
Recursos contra actos de la administracin aduanera
Revocabilidad de los actos administrativos
Excepciones al principio de revocabilidad
de los actos administrativos
El recurrente
Los tipos de recursos
El nuevo reconocimiento
Solve et repete
El recurso de reconsideracin
El recurso jerrquico
El recurso de revisin
El reclamo
Captulo XVI
X Derecho Aduanero - 2a edicin
Destinaciones suspensivas
Consideraciones generales
Caractersticas comunes de las destinaciones suspensivas
La admisin temporal
La extraccin temporal
Captulo XVII
El Arancelde Aduanas
Visin general
Clasicacin y calicacin de las mercancas
Tipos y lmites de los impuestos aduaneros
La Nomenclatura del Sistema Armonizado para Designacin
y Codicacin de Mercancas
Objetivos de la Nomenclatura del Sistema Armonizado
Artculos 3 y 4 del Convenio Internacional del Sistema Armonizado
Artculo 3
Artculo 4
Estructura del Sistema Armonizado
Reglas generales para la interpretacin del Sistema Armonizado
Regla 1
Regla 2
Regla 3
Regla 4
Regla 5
Regla 6
Notas de Seccin, de Captulo y de Subpartida
Progresividad del Sistema Armonizado
Nomenclatura Arancelaria Comn de los pases miembros del
Acuerdo de Cartagena (NANDINA)
La nomenclatura del Arancel Nacional
Captulo XVIII
El valor en aduanas
La base imponible
Decisin 378
Acuerdo relativo a la aplicacin del artculo VII del Acuerdo
General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994
Carlos Asuaje Sequera XI
Normas de valoracin en aduana
Administracin del Acuerdo, consultas y solucin de diferencias
Trato preferencial y diferenciado
Disposiciones nales
Anexo I.- Notas interpretativas
Anexo II.- Comit Tcnico de Valoracin en Aduanas
Anexo III
Decisin 379
Instructivo para el llenado o diligenciamiento de la declaracin
andina del valor en aduana
El control del valor
Bibliografa
Indice