CAPTULO XXI

LOS DERECHOS GREMIALES

I. LOS GREMIOS. - El gremio y la asociacin sindical. - II. LA HUELGA. - Los sujetos de la

huelga. - La legalidad y la licitud de la huelga. - La reglamentacin de la huelga. - La calificacin de
la huelga. - La huelga y sus efectos en el contrato de trabajo. - Los movimientos atpicos. - III. LOS
CONVENIOS COLECTIVOS DE TRABAJO. - Su naturaleza y efectos. - La flexibilizacin. -
El encuadramiento sindical. - IV. LA CONCILIACIN Y EL ARBITRAJE. - V. LA
REPRESENTACIN SINDICAL. - La garanta y sus efectos.

I. LOS GREMIOS

El gremio y la asociacin sindical.

1. La segunda parte del art. 14 bis est dedicada a los gremios. Se inserta a continuacin de la
frmula que enuncia el principio de la organizacin sindical libre y democrtica. O sea que, una vez
establecida la pauta de la pluralidad sindical, el artculo nuevo se ocupa de las entidades que, en
aplicacin de dicha pauta, gozan de status constitucional.

La mencin que de los gremios hace el artculo 14 bis tiene por objeto deparar a continuacin el
reconocimiento de los derechos tpicamente considerados gremiales, entre los que menciona slo
tres, que son: a) la huelga; b) la concertacin de convenios colectivos de trabajo; c) el recurso a la
conciliacin y el arbitraje.

Los dems derechos que pueden rotularse como gremiales merecen ampararse en los derechos
implcitos del art. 33, y en el derecho internacional de los derechos humanos que integra nuestro
derecho interno.

2. No es fcil interpretar a qu realidad social alude la norma cuando usa la palabra gremios,
en plural. Gremio puede ser nada ms que la pluralidad de trabajadores que se desempean en
una misma actividad (por ej.: el gremio de los madereros, de los bancarios, de los portuarios. etc.);
pero gremio puede ser tambin no ya el mero conglomerado humano del tipo sealado, sino la
entidad o asociacin organizada que agrupa a trabajadores afines.

Cualquiera sea, por ahora, el alcance que asignemos a la norma en este punto, no cabe duda de que
la constitucin formal hace reconocimiento de un fenmeno ya incorporado antes por mutacin por
adicin a la constitucin material. Ese fenmeno es el sindicalismo, en el sentido de asociacionismo
profesional u obrero, anticipado en nuestro derecho a la reforma constitucional de 1957.

3. Hay tendencia a interpretar que la alusin constitucional a los gremios implica mencionar a la
asociacin organizada que agrupa a trabajadores, y dentro de esta categora, no cualquier
asociacin aunque tenga personalidad jurdica sino nicamente la que disfruta de la llamada
personalidad gremial y que detenta la representacin de los intereses gremiales de su categora.
Sobre esta conclusin cabe hacer reserva.
En efecto, frente a la norma constitucional que habla de gremios sin aclarar la ambigedad del
vocablo, no tenemos inconveniente en aceptar que gremio equivale a asociacin gremial (o
sindical) organizada; pero ello exige una especial condicin: que cuando se titularizan los derechos
gremiales en esa asociacin, no debe pos-tularse el monopolio exclusivo y total de su ejercicio por
ella, porque hay que admitir que puede haber y hay, de acuerdo con la constitucin, otros sujetos
activos (colectivos e individuales) distintos de las asociaciones con personalidad gremial que estn
habilitados constitucionalmente para ejercer derechos gremiales. (Al ocuparnos sobre el sujeto
activo de la huelga volvemos sobre este tema).

4. Cuando en el cap. XIV no 10 abordamos la libertad (o el derecho) de asociacin sindical, ya

habamos hecho referencia al tema de la representa-tividad que por imperio de la ley adquieren
algunas asociaciones, a las que se adjudica la personera gremial (ver no 11 del citado cap. XIV).

En primer lugar, en las relaciones colectivas de trabajo que tienen como sujetos a las entidades
sindicales, nuestra constitucin no les asigna la categora de agentes o protagonistas

polticos menos an oficialistas como para terciar corporativamente en asuntos pblicos que
son ajenos a las citadas relaciones colectivas de trabajo.

En segundo lugar, la clara alusin que el art. 14 bis hace a la organizacin sindical libre y
democrtica reconocida por la simple inscripcin en un registro especial, descarta toda aficin al
unicato sindical, como por otra parte tambin lo hacen las normas convencionales de la
Organizacin Internacional del Trabajo (OIT).

5. En nuestra constitucin material, la casi totalidad de los sistemas legales que hasta la
actualidad se han sucedido en la materia exhibe discrepancias con el art. 14 bis, porque lejos de
institucionalizar la democracia sindical ha consolidado la posicin jurdica excluyente, o dominante
hasta en el mbito de lo poltico de las asociaciones con personera gremial.

II. LA HUELGA

6. El primero de los derechos gremiales que en importancia consigna la

segunda parte del art. 14 bis es el de huelga.

Antes de 1957, el orden de la realidad y el orden normativo haban conocido este derecho,
elaborado asimismo por el derecho judicial. En un principio, el reconocimiento del derecho de
huelga se procur lograr asignndole el carcter de faz negativa del derecho de trabajar; hacer
huelga u holgar era abstenerse de trabajar. Pero todos sabemos que la huelga apareci en el
horizonte del mundo jurdico como una abstencin colectiva de trabajo, que hizo su encuadre en
los conflictos o movimientos colectivos de trabajo. El abandono del trabajo tiene que ser plural para
revestir la naturaleza de la huelga.

Los sujetos de la huelga.

7. Cul es el sujeto activo de la huelga? La pregunta merece desdoblarse para descubrir: a) el

sujeto activo que declara y conduce la huelga; b) el sujeto activo que participa en la huelga.
Al primero lo llamamos sujeto declarante, y al segundo sujeto participante.

a) El sujeto activo que declara y conduce la huelga parece ser, para muchos, en nuestra constitucin,
el sindicato con personalidad gremial. Ello es as porque ya dijimos que la palabra gremio suele
interpretarse con ese alcance, y es al gremio al que el art. 14 bis le reconoce el derecho de huelga.

Sin embargo, para esclarecer bien cul es el sujeto activo que declara y realiza la huelga, hay que
pensar varias cosas:

a) que antes de la reforma de 1957, la falta de norma constitucional expresa sobre el derecho de
huelga impeda limitar su titularidad a un solo sujeto activo excluyente de otros, por manera que en
ese lapso era correcto inducir el reconocimiento constitucional del derecho de huelga sin
monopolizarlo en un sujeto nico;

a) cuando desde la reforma de 1957 se titulariza ese derecho en las asociaciones gremiales, el art.
14 bis debe interpretarse en correlacin con toda la constitucin, especialmente con el art. 33 sobre
derechos implcitos, lo que lleva a sostener que la norma que titulariza expresamente el derecho
de huelga en los gremios (asociaciones gremiales) no obsta a que tambin se reconozca
implcitamente a otros titulares no mencionados explcitamente; ello porque la norma que
reconoce un derecho a favor de determinado titular no niega ese derecho a otros titulares no
consignados en ella (recurdese cmo los derechos reconocidos a los habitantes no se reducen al
hombre como persona fsica, sino que se extienden a asociaciones, entes colectivos, personas
jurdicas, etc.); adems, porque la actual norma del art. 14 bis no puede empeorar la situacin que
exista antes de su inclusin por la reforma de 1957.

De este modo, un grupo de trabajadores, o una asociacin sin personalidad gremial, deben
reconocerse como titulares del derecho de huelga (para declararla y conducirla), en concurrencia
con el sindicato investido de personalidad gremial.

b) el otro sujeto activo que no declara ni conduce la huelga, pero que participa en ella es,
indudablemente, el hombre. La huelga, sin perder su naturaleza de movimiento colectivo, es
tambin un hecho individual; incluso no llega a ser lo primero si cada uno de los trabajadores que
toma parte en ella no resuelve por s su adhesin, abandonando el trabajo. Y es en este aspecto
donde, por tratarse de un derecho individual, debe respetarse la libertad personal de participar o no
en la huelga declarada por el otro sujeto activo.

c) El sujeto pasivo de la huelga es mltiple, y tiene como obligacin fundamental respetar la decisin
del sujeto activo declarante y del sujeto activo participante. Aquel sujeto pasivo, as obligado, es:

c) el estado, que constitucionalmente reconoce el derecho de huelga; c) el empleador;

c) latamente, los particulares ajenos al conflicto;

c) los trabajadores que, sean o no huelguistas, deben abstenerse entre s de lesionar la libertad
personal de los que adhieren a la huelga y de los que no adhieren.

La legalidad y la licitud de la huelga.

8. La huelga como movimiento colectivo es un recurso de fuerza; el hecho de la huelga, bien que
juridizado, es un hecho coercitivo o coactivo. De ah que: a) se debe acudir a la huelga como ltima
ratio cuando no hay otra va; b) se rodea su ejercicio de numerosas condiciones de contenido y de
procedimiento.

Suele hablarse de ilegalidad de la huelga cuando su ejercicio no se ha ajustado a las formas de

procedimiento; y de ilicitud cuando es ilegtima en su contenido; lo primero por ej. si la declara
un sujeto activo a quien no se le reconoce facultad para hacerlo, o si previamente no se han usado
las vas conciliatorias impuestas por la ley; lo segundo, si la finalidad no es gremial, o si se emplean
medios violentos o delictuosos, etc.

Un aspecto que debe asumirse porque tiene connotaciones importantes para el derecho
constitucional es el de la responsabilidad por daos provenientes de una huelga, y su consiguiente
resarcimiento a los terceros perjudicados.

La reglamentacin de la huelga.

9. El derecho de huelga es uno de los que admiten reglamentacin ms estricta, pero siempre
razonable. Cabe aplicarle la pauta acuada por la jurisprudencia de la Corte: cuanto ms alta sea
la jerarqua del inters tutelado, mayor podr ser la medida de la reglamentacin.

Limitaciones severas son, por eso, razonables en algunos mbitos del empleo pblico y de los
servicios bsicos.

Remitiendo el art. 14 bis a la reglamentacin por ley, la huelga no puede ser regulada por decreto
del poder ejecutivo sino a ttulo de reglamentacin de la ley (art. 99 inc. 2o).

El derecho de huelga es operativo, o sea, puede ser invocado y ejercido aunque carezca de
reglamentacin legal (ver caso Font Jaime y otro c/Carniceras y Estancias Galli, fallado por la
Corte el 15 de octubre de 1962).

Que puede ser reglamentado no significa, entonces, que necesite reglamentacin inexorable para
funcionar.

El Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales reconoce el derecho de huelga, ejercido de

conformidad a las leyes de cada pas, en su art. 8o.

La calificacin de la huelga.

10. La autoridad administrativa puede calificar a la huelga para determinar su legalidad o

ilegalidad, no desde el punto de vista de la conducta individual de los trabajadores, sino desde el
sindical o colectivo.

Esa calificacin se lleva a cabo a los fines de encauzar el conflicto durante su pendencia, y contra el
acto administrativo que realiza la calificacin no cabe revisin judicial en abstracto. Ahora bien:
como la huelga incide en los contratos individuales de trabajo sea porque interrumpe o suspende
la relacin laboral, sea porque a veces el empleador despide al personal huelguista, sea porque no se
abonan los salarios cados, etc. cada vez que se suscita una causa judicial en la que la pretensin
se vincula con las consecuencias de la huelga en un contrato individual de trabajo es menester
saber si, para resolver tal pretensin de un trabajador determinado, el juez debe atenerse o no a la
calificacin administrativa que de esa huelga hizo la respectiva autoridad en su momento.
11. A este respecto, el derecho judicial tiene elaborada la norma consiguiente, a partir del caso
Beneduce Carmen y otros c/Casa Auguste, fallado por la Corte en 1961, a tenor de una serie de
pautas:

a) la calificacin de la huelga efectuada por la autoridad administrativa durante su curso para

encauzarla, es revisable en sede judicial al solo efecto de decidir las consecuencias de la huelga en los
conflictos individuales de trabajo (o sea, no en los conflictos colectivos);

b) en ejercicio de esa potestad revisora, los jueces pueden apartarse de la calificacin administrativa
cuando consideren que sta ha estado viciada de: b) error grave, o b) arbitrariedad manifiesta;

c) los jueces estn obligados a calificar necesariamente la huelga para resolver los conflictos
individuales de trabajo en que deben dictar sentencia;

d) la calificacin judicial es imprescindible aun cuando no haya mediado calificacin administrativa

previa;

e) la sentencia que omite calificar la huelga es arbitraria, porque prescinde de un elemento decisivo
para la causa judicial.

La huelga y sus efectos en el contrato de trabajo.

12. En cuanto a los efectos de la huelga en cada contrato individual de trabajo, corresponde
advertir que:

a) la huelga no produce automticamente la ruptura de la relacin laboral, sino solamente la

suspende;

b) la huelga declarada ilegal autoriza al empleador a poner en mora a los trabajadores participantes,
intimndoles el retorno al servicio y, en caso de persistencia en el abandono, a despedirlos con justa
causa; la propia Corte ha considerado que si la huelga fue declarada ilcita (o ilegal) y ha mediado
intimacin patronal no acatada para la reanudacin de la tarea, el despido debe estimarse correcto;

c) mientras la relacin laboral est suspendida por ejercicio de la huelga, el empleador no est
obligado a abonar la retribucin, porque no hay contra-prestacin de servicios; como excepcin,
deberan pagarse los salarios correspondientes al perodo de huelga en el caso extremo de que sta
se llevara a cabo a causa de conductas patronales gravemente injuriosas al personal; la prdida del
salario juega para los huelguistas, razn por la cual si parte del personal no adhiere a la huelga, pero
tampoco puede trabajar porque el movimiento ha paralizado la actividad del establecimiento
patronal, parece que el empleador debe pagar la remuneracin a ese personal no plegado a la
huelga, sin poder invocar frente a l la causa de fuerza mayor; el derecho judicial emanado de la
Corte tambin nos permite acuar el principio de que mientras la responsabilidad del empleador no
se funde en ley o convencin que razonablemente la imponga, ni en conducta culpable en la
emergencia, es improcedente obligarlo a pagar los salarios cados, porque dicha prestacin carece de
causa y vulnera a los derechos garantizados en los artculos 14 y 17, que no pueden desconocerse
con base en lo prescripto en el art. 14 bis;

d) consideramos que si la huelga es ilegal, y practicada la intimacin patronal para reanudar las
tareas el personal no se reintegra, el empleador puede: d) despedir a algunos y no a todos; d)
despedir a todos; o d) reincorporar luego slo a algunos (ver no 43 b del cap. XX).
e) si la relacin del empleo no goza de estabilidad propia, el ejercicio del derecho de huelga por
parte del personal no inhibe al empleador para despedirlo; ello quiere decir que la voluntad
patronal para rescindir el contrato de trabajo no queda impedida por el hecho de la huelga, porque
la huelga no convierte al contrato de trabajo en indisoluble mientras se est realizando; lo que s
cabe sealar es que, presupuesta la legalidad de la huelga, el despido fundado en ella podr
considerarse arbitrario o sin causa y por ende indemnizable;

f) el derecho de huelga no significa convertir en lcitas cualesquiera conductas de accin directa, ni

obsta a sancionar los hechos que exceden el ejercicio razonable de dicho derecho o que revisten
naturaleza delictuosa; el derecho judicial emanado de la jurisprudencia de la Corte en los casos
Ribas, Riego y otros del ao 1964 y Productos Stani c/Figueroa Juan L. y otro del ao
1967 ha dejado establecido que el ejercicio del derecho de huelga no justifica la comisin de
delitos comunes en el curso del movimiento de fuerza;

g) la Corte ha sostenido que el argumento de que durante el estado de sitio o de emergencia

econmica no se puede suspender o restringir por ley el derecho de huelga con carcter general, no
concuerda con la letra ni con el espritu de las normas constitucionales que rigen el estado de sitio,
ni con la jurisprudencia de la misma Corte sobre la constitucionalidad de las leyes de emergencia.

Los movimientos atpicos.

13. Conocido el lineamiento constitucional de la huelga, resta analizar cundo una medida de
fuerza por parte de los trabajadores rene las caractersticas que permiten considerarla como
huelga. Ello es importante porque si lograda tal caracterizacin encontramos medios de accin
directa que no son huelga, se puede suponer que dichos medios no quedan amparados por el
derecho constitucional de huelga.

En tal sentido, la doctrina y la jurisprudencia tienden a definir la huelga como la abstencin de

trabajar, tipificada solamente por un abandono colectivo y temporal del lugar de trabajo. Si esto, y
nada ms que esto es huelga, no sern huelga ni el trabajo a desgano, ni el paro de brazos cados,
etc.

Sin embargo, esta elaboracin doctrinaria y judicial plantea una seria duda: si la constitucin
protege la huelga que es lo ms: deja desprotegidas las formas que podramos llamar irregulares y
que son lo menos? En cuanto medidas de fuerza, y presupuestas las condiciones de legalidad y
licitud que tambin requiere la huelga, todas las otras manifestaciones que no concuerdan con la
tipicidad de la huelga parece que deben quedar tambin comprendidas en el derecho constitucional
de huelga.

III. LOS CONVENIOS COLECTIVOS DE TRABAJO

Su naturaleza y efectos.

14. Otro de los derechos gremiales es el de concertar convenios colectivos de trabajo.

Cindonos nada ms que a los problemas constitucionales de los mismos, observamos que buena
parte de la doctrina entiende que el art. 14 bis ha signi-ficado, en este punto, reconocer un llamado
poder normativo a las asociaciones profesionales. El por qu de esta opinin radica en la
suposicin de que el convenio colectivo se equipara a las leyes en razn de su normatividad general.
Para comprender cabalmente el encuadre constitucional del convenio colectivo, hemos de sintetizar
las caractersticas globales que a nuestro juicio presenta.

a) El convenio colectivo tiene comnmente como sujetos o partes normales de su celebracin a una
asociacin sindical y a un empleador o grupo de empleadores (o, en caso de existir, a una asociacin
de patrones similar a los sindicatos);

b) El convenio colectivo requiere, para ser tpicamente tal en su efecto (inc. c), la homologacin por
autoridad administrativa del estado;

c) Su aplicacin se extiende no solamente a las partes que inter-vienen en su celebracin, sino a

todos los trabajadores y empleadores de la actividad, categora o zona reguladas por el convenio; es
lo que se denomina el efecto erga omnes, o la generalidad normativa;

d) La esencia del convenio colectivo es contractual; ello significa que la produccin jurdica que
crea, surge fuera y al margen del poder del estado y de las funciones de ste, ubicndose en el marco
de las actividades privadas (en el sentido de no estatales); y la actividad estatal de homologacin
que no llega a destruir la naturaleza extraestatal de aquella produccin se acopla nada ms que a
los efectos de extender a terceros el mbito de aplicacin del convenio homologado;

e) Se trata, en suma, de una fuente no estatal, a la que el estado reconoce para proyectar su alcance
a quienes no fueron parte en su funcionamiento;

f) El convenio colectivo no puede considerarse ley en sentido material, aunque ms no sea por la
razn de que no emana de rganos ni de funciones del poder del estado.

15. Si alguien piensa que es inconstitucional extender la obligatoriedad del contrato colectivo a
sujetos que no participaron en la contratacin, hay que reflexionar que la previsin del art. 14 bis
acerca del convenio colectivo ya importa reconocerle a ste (y a la ley que reglamenta su rgimen) la
posibilidad de producir aquel efecto general ms all de las partes, porque ese efecto es normal en el
instituto de la convencin colectiva, y porque como tal ya era vigente y conocido en el derecho
argentino (sin clusula constitucional) cuando el constituyente de 1957 incorpor la norma
pertinente a la constitucin.

16. Cuando el contrato colectivo de estilo clsico tiene una proyeccin obligatoria que se torna
abarcadora de personas indeterminadas individualmente, y comprensiva de quienes no han
participado en la contratacin, es indudable que se hace necesaria la unidad de representacin de
las partes contratantes, para que en el sector rija un solo convenio colectivo; ello origina un
problema constitucional, porque dentro del pluralismo sindical a que alude el art. 14 bis hay que
encontrar un nico titular del derecho a concertar el convenio.

Como pauta genrica, damos la siguiente: a) el mecanismo a travs del cual se confiere la titularidad
centralizada del derecho a negociar y celebrar el convenio, ha de ser suficientemente razonable; b)
la titularidad centralizada de ese derecho no debe en modo alguno extender a favor de una entidad
nica el monopolio de los otros derechos gremiales diferentes.

17. a) No consideramos constitucionalmente vlidas las clusulas de los convenios colectivos que
gravan a trabajadores no afiliados al respectivo sindicato con obligaciones pecuniarias en favor de
ste aportes o contribuciones sindicales, porque nos parece lesivo de la libertad de asociarse y
de no asociarse, en cuanto las sumas se destinan a un fondo sindical.

b) A nuestro juicio, un convenio colectivo no puede obligar al pago retroactivo de aumentos

salariales a favor de ex-empleados que, a la fecha de entrar en vigor, han extinguido su vnculo
laboral con el empleador. Si lo hace es inconstitucional por violar el derecho de propiedad con
desconocimiento del efecto liberatorio del pago.

c) El convenio colectivo no debe menoscabar derechos ms favorables al trabajador que surgen de

leyes laborales de orden pblico o de los contratos individuales de trabajo.

d) Si un contrato colectivo con plazo de vigencia concede determinados beneficios, el posterior que
lo sustituye puede disminuirlos o suprimirlos sin agravio constitucional, porque aquellos beneficios
no se incorporaron a los contratos individuales de trabajo sino por el lapso de vigencia del convenio
colectivo que los otorgaba.

e) En cambio, mayores beneficios derivados de un contrato colectivo parece que, mientras dura su
plazo de vigencia, no pueden cercenarse o suprimirse por una ley posterior a su celebracin. (La
jurisprudencia de la Corte en este punto registra fallos que han reconocido a la ley la facultad de
modificar o derogar normas de un convenio colectivo anterior).

La flexibilizacin.

18. La redefinicin o revisin de las formas de contratacin colectiva, tanto en orden a los sujetos
intervinientes como al mbito y alcance de aplicacin, y a las relaciones jerrquicas con la ley y el
contrato individual de trabajo, cuenta para nosotros con algunos topes constitucionales. El tema se
vincula con el de la flexibilizacin laboral, que ya analizamos en el cap. XX nos. 70 y 71.

Es posible admitir una libertad ms amplia para escoger el nivel de negociacin, y para autorizar
niveles ms bajos que los destinados a regular todas las relaciones laborales de una determinada
actividad. No obstante, la variacin en los perfiles negociales no puede ni debe: a) degradar mejores
derechos emergentes de las leyes laborales de orden pblico o de cada contrato individual de
trabajo; b) implicar sea de iure o de facto la preponderancia de la voluntad unilateral de la
parte patronal; c) abolir, frustrar o deslegitimar el principio protectorio mnimo del trabajador, que
es la base del derecho del trabajo y de la seguridad social. (Ver cap. XX, nos. 63 y 64).

Para respaldar el criterio antecedente alcanza y sobra con advertir que si los derechos reconocidos
en el art. 14 bis han de asegurarse imperativamente mediante ley, jams otras fuentes habilitadas
constitucionalmente pueden estar en condiciones de cercenar, disminuir o alterar lo estipulado en la
ley que, por retener esa primaca, ostenta indudable naturaleza de orden pblico.

19. No obstante que el piso mnimo reglamentario que establece la ley hace de lmite a la
autonoma de la voluntad colectiva e individual, y con ese nico sentido subordina al convenio
colectivo y al contrato individual, tenemos opinin segura de que mientras un convenio colectivo
est en vigor la ley no puede derogarlo ni modificarlo.

El encuadramiento sindical.
20. Se denomina as al mecanismo que se endereza a determinar cul es la asociacin sindical
que representa al personal que trabaja en una empresa, en un establecimiento, o en un sector de
actividad.

Cuando la cuestin no se soluciona por acuerdo de partes, el encuadramiento sindical est a cargo
de la autoridad administrativa.

Si bien, de alguna manera, la disputa intersindical entre asociaciones con personera gremial puede
verse como un conflicto colectivo, la tratamos en este rubro dedicado a la contratacin colectiva,
por la sencilla razn de que el encuadre del personal sirve para sealar el mbito colectivo dentro
del cual est incluido a los fines de la contratacin colectiva; o sea, para saber qu asociacin
sindical y qu convenio colectivo corresponden a dicho personal.

a) En el caso Unin Obrera Metalrgica c/Estado Nacional-Ministerio de Trabajo y Seguridad

Social, fallado por la Corte el 3 de abril de 1996, la sentencia sostuvo que el juez de primera
instancia que, en un juicio de amparo, haba dirimido una cuestin de encuadramiento y
representatividad sindicales en orden a definir cul convenio colectivo rega al personal de una
empresa, haba actuado con absoluta falta de jurisdiccin, porque la materia cuestionada era de
competencia exclusiva de la autoridad administrativa (Ministerio de Trabajo y Seguridad Social).

Conviene tener presente que la Corte asumi la decisin final de la causa sin esperar a que recayera
sentencia de segunda instancia, lo que hace pensar si realmente se trat de un recurso
extraordinario per saltum (que directamente dio lugar a la intervencin de la Corte despus de la
resolucin de primera instancia) o si, en cambio, el caso configuraba un conflicto de competencia
entre el poder judicial (que a travs del juez haba dictado su pronunciamiento) y el poder ejecutivo
(que haba cuestionado judicialmente la intervencin de dicho juez y sostenido que el tema le
perteneca exclusivamente al mbito administrativo reservado al citado Ministerio).

b) En el caso Sindicato de Trabajadores de la Industria de la Alimentacin c/Ministerio de

Trabajo, fallado por la Corte el 13 de agosto de 1996, el tribunal consider que cuando se
impugna judicialmente una resolucin administrativa que cambia el encuadramiento sindical del
personal de una empresa, sta ha de ver reconocida su legitimacin procesal para intervenir en la
causa, en tanto el nuevo encuadre sindical de sus dependientes origina la aplicacin de una
convencin colectiva de trabajo en cuya negociacin y suscripcin no haba participado.

IV. LA CONCILIACIN Y EL ARBITRAJE

21. El art. 14 bis reconoce a los gremios el derecho de recurrir a la

conciliacin y al arbitraje.

En las relaciones de empleadores y trabajadores pueden surgir conflictos o controversias de trabajo;

una de las clasificaciones que de los mismos suele hacerse es la de: a) individuales o colectivos, segn
estn en juego, respectivamente, intereses concretos de uno o varios trabajadores, o intereses
abstractos de la categora profesional; b) de derecho o de intereses, segn que se refieran a
interpretar o aplicar el derecho vigente, o que tiendan a modificarlo o a establecer otro distinto.
22. a) En los conflictos individuales de trabajo, que anidan derechos subjetivos, se aplica el
criterio general de que tales conflictos no se pueden sustraer total y definitivamente de un modo
compulsivo a la decisin de los jueces, por manera que la ley no est habilitada para

someterlos obligatoriamente a una conciliacin o a un arbitraje que carezcan de revisin judicial;

b) A la inversa, los conflictos colectivos pueden radicarse fuera de la rbita judicial;

c) No encontramos obstculo para que los conflictos colectivos de derecho sean encomendados por
ley a un tribunal judicial, sea en forma originaria, sea en instancia de revisin.

(La autoridad administrativa que por ley tiene facultades para resolver controversias entre
asociaciones sindicales no viola, al ejercerlas, la libertad y autonoma gremiales, siempre que exista
posibilidad de revisin judicial (caso Salasevicius c/Direccin Nacional Asociaciones Sindicales,
fallado por la Corte el 21 de abril de 1992);

d) Lo que el art. 14 bis da a entender es que queda permitido dirimir conflictos colectivos fuera de
la rbita judicial, mediante procedimientos conciliatorios y arbitrales.

23. Pese a que la norma constitucional prev el recurso a la conciliacin y al arbitraje como un
derecho gremial, es vlido que la ley reglamentaria imponga obligatoriamente las tratativas
conciliatorias, sin cuyo agotamiento previo una medida de fuerza carecer de legalidad. Puede
tambin la ley prever la obligatoriedad del arbitraje en conflictos colectivos que, por su ndole,
magnitud, extensin, etc., alteran o pueden alterar la paz social.

En el caso Hilanderas Olmos, fallado el 30 de octubre de 1979, la Corte sostuvo que la creacin
de una instancia arbitral obligatoria para resolver conflictos colectivos laborales es un medio
razonable buscado por el legislador para poner fin y para dar resolucin a situaciones que, adems
de afectar a las partes en pugna, comprometen la tranquilidad social y perjudican los intereses
generales.

V. LA REPRESENTACIN SINDICAL

La garanta y sus efectos.

24. En la parte del art. 14 bis dedicada a los gremios, la norma inserta un principio que, si bien
se conecta con la libertad sindical y con el derecho de las asociaciones sindicales, tiende a proteger al
trabajador que es representante gremial. Dice el artculo que los representantes gremiales
gozarn de las garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas
con la estabilidad de su empleo. Es, pues, una tutela al trabajador en razn de la funcin gremial
que cumple.

A esta garanta se le asigna el rtulo de fuero sindical y la intencin de la norma ha sido prohibir
los impedimentos, las persecuciones y las represalias por actividades sindicales.

La norma no pormenoriza qu son ni quines son los representantes gremiales. La ley, el derecho
judicial, la doctrina se ocupan de sealarlo. En ese mbito se suele sostener que para gozar de la
garanta el representante debe haber sido legalmente designado; ejercer la representacin de una
asociacin sindical con personalidad gremial; ser nombrado por tiempo determinado; estar
notificada fehacientemente la designacin al empleador, etc.

Sobre el tema, hemos de puntualizar que, ms all de tales interpretaciones: a) la operatividad de la

norma constitucional otorga a los jueces plena competencia para acoger o no (razonablemente) al
amparo de dicha garanta a trabajadores cuya investidura gremial se discute en juicio o resulta
dudosa; b) hay que considerar la locucin representante gremial con sentido amplio y realista, de
forma que ningn trabajador que, bajo una u otra denominacin, desempea esa funcin, quede
desprotegido; c) si el art. 14 bis acoge el pluralismo sindical, debe extenderse la proteccin a los
representantes de asociaciones que, en un sistema legal de personalidad gremial, carecen de dicha
personalidad.

Los sujetos tutelados son siempre trabajadores que invisten alguna representacin gremial: a) por
ocupar cargos electivos o representativos en asociaciones sindicales o en organismos que requieren
representacin gremial; b) por desempearse como delegados del personal; c) por ser miembros de
comisiones internas; d) por ocupar otros cargos representativos similares de carcter gremial.

25. Cuando la ley reglamenta la estabilidad del representante sindical e impide el despido hasta
cierto tiempo despus de concluida su gestin, el alcance de la garanta da lugar a dos opiniones: a)
una que se conforma con asegurarle, si el despido injustificado se produce durante ese lapso, el
cobro de las indemnizaciones comunes, ms el de los salarios que debi percibir durante el perodo
de estabilidad; b) otra que se inclina por reconocerle una accin de reincorporacin.

Nosotros entendemos que la palabra estabilidad que aqu emplea la norma constitucional tiene el
mismo sentido de estabilidad propia o absoluta que le asignamos cuando se refiere al empleado
pblico: o sea, que obliga a reincorporar.

26. La garanta reviste carcter personal o subjetivo a favor del trabajador representante, pero
adems otro sindical, por lo cual su violacin puede encuadrar en el tipo calificado como prctica
desleal.

La prctica desleal se tipifica por las acciones u omisiones que, sin configurar delito, impiden,
dificultan o perturban el libre ejercicio de los derechos sindicales.

La llamada tutela sindical y el amparo sindical de la ley 23.551 pueden colacionarse en este
rubro.

27. Al regular la estabilidad del representante gremial y al cohibir su despido, la ley no puede
vlidamente llegar al exceso de exigir que, para proceder al despido, el fuero sindical del
trabajador sea previamente allanado mediante una especie de permiso a cargo de un organismo
administrativo, ni tampoco conceder el privilegio de que concurra similar autorizacin antes de que
el representante sea sometido a un proceso penal.

En el caso Gimnez Ins c/Heredia Hnos. y Ca. S.A., del 2 de noviembre de 1978, la Corte
sostuvo, con referencia al art. 57 de la ley 20.615, que si el empleador alegaba haber ejercido el
poder disciplinario frente a la injuria del empleado, no resultaba razonable exigir la intervencin
anterior del Tribunal Nacional de Relaciones Profesionales (que era un organismo administrativo),
ni nulificar las medidas adoptadas por falta de su previa intervencin; y alegaba la Corte que si el
trabajador haba optado por acudir en forma directa a los tribunales judiciales (que en el caso eran
provinciales) para demandar a su empleador por los aspectos patrimoniales

de su estabilidad gremial, resultaba inconstitucional la norma legal por ir en desmedro injustificado

del entonces art. 67 inc. 11 de la constitucin y de la autonoma provincial (ya que apartaba la causa
de los jueces locales para obligar a la intervencin previa de un organismo administrativo con
competencia nacional, como era el aludido Tribunal de Relaciones Profesionales).

28. Sujetar asimismo la promocin del proceso penal contra los representantes gremiales a
una especie de antejuicio a tramitarse ante un organismo administrativo, es inconstitucional por
varias razones: a) violacin de la igualdad ante la ley y ante la jurisdiccin, al conceder privilegios; b)
violacin a la zona de reserva del poder judicial, al cohibir la plenitud de su jurisdiccin en la esfera
de la administracin de la justicia penal; c) violacin de la divisin de poderes, porque la ley no
puede condicionar con ese alcance la jurisdiccin del poder judicial.

No merece igual objecin un sistema que imponga la previa intervencin de un tribunal judicial
para excluir de la tutela de estabilidad sindical al dirigente que el empleador pretende despedir. El
allanamiento judicial de la garanta de estabilidad con carcter previo al despido no nos parece,
pues, inconstitucional.

29. En suma, debe quedar en claro que: a) por un lado, la frmula del art. 14 bis que estamos
analizando es amplia, y depara las garantas necesarias para que el representante sindical cumpla su
gestin, por manera que los jueces deben hacer operar la clusula cada vez que en un juicio sea
menester hacerla funcionar, para verificar si tal o cual conducta patronal menoscaba la libertad
sindical del representante al que la constitucin protege; b) por otro lado, la ley no puede exorbitar
la garanta con extremos como los que en prrafos anteriores hemos criticado; pero c) aunque algn
aspecto tutelar de la garanta carezca de previsin o reglamentacin legal, los jueces disponen de la
competencia para darle cobertura con aplicacin directa de la constitucin, segn el espritu a que
aludimos en el inc. a); d) la garanta viene concedida ampliamente por el art. 14 bis, pero en un
marco muy preciso y, si se quiere, estrecho; para cumplir una gestin sindical, y no fuera de ella; de
lo contrario, estaramos ante un privilegio a la persona del representante, y no ante un amparo a su
cargo y a su actividad gremial.