Compilacion Derecho Civil

CONTRATOS
Elementos

Esenciales Consentimiento Discernimiento
(voluntad prestada) Intencin Art.900
Libertad
Objeto (art.953/1167 al 1179, especialmente 1168).
Causa (debe ser causa FIN, art.499).
Naturales
Integran el cto. salvo que las partes pactaran su exclusin, se lo conoce
como efectos de los ctos. bilaterales y onerosos porque se producen en el
momento de su cumplimiento y no de su nacimiento. Ej. el pacto comisorio
tcito art.1204, p/los ctos. bilaterales o la excepcin de incumplimiento
cont. en el art.1201.
Lo que sig. que aparecen o se ven recin cuando entramos en el
cumplimiento, el ej. es el art. 1201 que casualmente es un elemento natural
y dice que yo no puedo demandar el cumplimiento si no hago lo mismo.
Otro elemento natural de un cto. oneroso es la eviccin, y los vicios
redhibiditorios, pacto comisorio, etc.
Accidentales Se incorpora por voluntad de las partes, ej. los intereses por mora, o que la
sea no vale, o una clusula penal.
Esenciales
Particulares
Son esenciales para el nacimiento de 1 cto. especficamente, no es un
elemento obligatorio para todo cto. sino que su necesidad surge de la
lgica de dicho cto., por ej. el precio de la cosa en la compra-venta. Esto
surge de analizar el art.1197.
Forma Es 1 elemento esencial bajo pena de nulidad si la ley estipula una forma x
para un tipo de contratacin det.; ej. el art.1810 y ver 973 al 978.
Capacidad No es 1 elemento, es 1 presupuesto para su validez y varia si la
incapacidad es de hecho o dcho. Art.1160.

Capacidad Jurdica
La capacidad jurdica permite crear , modificar o extinguir relaciones jurdicas. La mayora de edad de la
persona otorga capacidad de obrar plena.
El cumplir el Art. 30 del Cdigo civil da derecho a la titularidad de derechos subjetivos, siendo estos derechos
procedentes de la voluntad.
La teora de la voluntad la formula Savigny y la sigue la Escuela Pandestista, su principal representante es
Windscheid para el que el derecho subjetivo o seoro de la voluntad reconocido por el ordenamiento jurdico.
Con el derecho subjetivo real tenemos la facultad de disfrutar de una cosa: adquirir, modificar y enajenar.
El menor de edad si tiene derechos subjetivos pero no la capacidad para utilizarlos.
Jhering formul la teora del inters por la cual el derecho subjetivo es un inters jurdicamente protegido. El
inters es un elemento interno subjetivo.
Kelsen formul que el derecho subjetivo era el derecho objetivo.
Si se da un supuesto de hecho que sea B y se completa con normas secundarias sino cumple B de debe cumplir
una sancin.
Para Kelsen el derecho es nicamente la norma jurdica.
El Estado tiene personalidad jurdica. Para funcionar se crean unos organos o instituciones jurdicas que pueden
tener:
- Una funcin legislativa.
- Una funcin jurisdiccional.
- Una funcin ejecutiva
La administracin pblica es un conjunto de entes supeditados al poder ejecutivo por norma constitucional la
administracin depende del gobierno para que este pueda concretar su poltica.
Estos entes sometidos al principio de legalidad no pueden actuar fuera de las leyes y la Constitucin Espaola.
La administracin del Estado que jerrquicamente engloba a todas las administraciones tiene una nica
personalidad jurdica.
Las entidades que integran las administraciones locales; provincias y municipios con propia personalidad
jurdicamente.
Las administraciones autonmicas tambin tienen personalidad jurdica.
La administracin del Estado , las entidades locales y las comunidades autonmicas son administraciones o
entes pblicos territoriales, es decir, su poder, es decir , sus competencias se extienden a todos aquellos que
pueblan su territorio y tienen poderes mltiples y superiores a otros entes pblicos no territoriales.
Los entes pblicos son corporaciones e instituciones creadas por la administracin del Estado o por las
entidades locales para la persecucin de ciertos fines.Vg. Renfe, Correos, INI, universidades, etc.
Los vnculos que existen con los entes pblicos territoriales afectan desde que nacemos ya tenemos el deber
jurdico de respetar las leyes. Todos los administrados tenemos relaciones jurdicas con la administracin, esta
no tiene derechos subjetivos como los administrados sino competencias o potestades. Si la administracin acta
fuera de sus competencias sus actos no son vlidos.
- Derecho a la igualdad.
- Derecho a que la administracin se ajuste al principio de legalidad.
- Derecho a que la administracin fomente el trabajo.
- Derecho a que la administracin nos dote de una vivienda digna.
La potestad o competencia son los poderes que tienen los rganos del Estado.
La administracin central, autonmica y locales son personas jurdicas pudiendo ser su relacin jurdica privada
o pblica.
Relacin jurdica privada o pblica.
La accin procesal es la facultad de pedir que los rganos jurisdiccionales del EStado apliquen las normas
jurdicas a casos concretos bien sea con el propsito de aclarar una situacin jurdica dudosa o bien con el
propsito de que se declare la existencia de una determinada obligacin y en caso necesario que se haga efectiva
an en contra de la voluntad del obligado.
Nosotros no tenemos derecho directo a sancionar.
La relacin jurdica procesal es siempre una relacin jurdica pblica.
Personas de la relacin jurdica procesal.
- Sujetos activos
- Actor que es aquel que demanda
- Demandado.
- Parte pasiva
- Estado actuando a travs de un rganos jurisdiccional, habiendo recibido potestades y competencias necesarias
para dictar una sentencia justa.
Proceso civil:
- Actor
- Demandado
- Juez o tribunal que se tiene que pronunciar.
Proceso penal
- Ministerio Fiscal representando a todos.
Es pblica en cuanto una de las partes esta el Estado bien en su faceta de Poder Legislativo.
Accin - derecho
Derecho de Accin Teoras Accin Medio
Teora de la autonoma de la accin
Las teoras de la dogmtica va a influir en cmo se va a legislar ,etc, por lo tanto influye en el fenmeno que
estudia, esto no ocurre igual en otras ciencias como la fsica, etc.
Ya en la poca de los romanos se formul la tesis de que la accin era el mismo poder o derecho en
movimiento, es decir, era el derecho subjetivo que se tuviera (propiedad, usufructo, etc) hacindose valer ese
derecho. No se conceba que era una facultad o un derecho aparte.
En esta poca se empieza a fraguar que la accin es un medio y este medio es en s mismo un derecho, pero hoy
es bastante general la aceptacin de la tercera teora , es decir, que el derecho de accin es un derecho autnomo
distinto de los derechos subjetivos.
Es una facultad que tenemos todos de hacer actuar a la Justicia para esclarecer una situacin an cuando no
tengamos la proteccin de hacer valer un derecho.
Esta teora no es tipicamente positivista.
Esta teora dice que la accin es una facultad autnoma de los derechos subjetivos.
Razones que dan:
Se pueden promover la funcin jurisdiccional sencillamente para que esta diga que no se est obligado a algo,
tambin se puede promover para que opine de la legalidad de un determinado ttulo o una determinada situacin
jurdica. Pero tambin se puede acudir con la pretensin de tener un derecho que no se tiene y sin embargo los
organismos jurisdiccionales tienen que responder.
Tambin argumenta que hay derechos sin accin que son obligaciones naturales como por ejemplo en los art.
1756 y 1.907.
Para Legaz y Lacambra hay tres ciencias que estudian el derecho:
- Sociologia Jurdica (SJ)
- Filosofia del derecho (FD)
- Jurisprudencia tcnica o dogmtica.(JT)
El derecho es una forma de vida, un hecho (SJ), que concreta un punto de vista sobre la justicia , un valor (FD),
por medio de normas autrquicas y heternomas , norma externa que se impone (JT).
La filosofa se ocupa de la dimensin tica y de que es el Derecho haciendo abstraccin de dogmas. Tambin
estudia cuestiones metodolgicas, como se puede mejorar los mtodos para el estudio del Derecho.
Sin embargo la sociologa lo hace desde fuera tomando como criterio no la validez de la norma sino su eficacia
( en qu medida esa norma es vlida y si es eficaz).
La dogmtica estudia las normas formuladas y no derogadas tiene una finalidad prctica, es decir, no es una
ciencia pura.
El Estado de Derecho
Historicamente en la Edad Media el lmite del derecho esta en el Derecho Natural y se interpreta que el Derecho
es lo mismo que la Justicia.
Hasta el renacimiento persiste una sociedad religiosa y una iglesia interprete de los limites del Derecho y que va
a dar al Derecho Natural un contenido religioso. Vg Igualdad lo interpreta como que todos somos hijos de Dios.
La tica jurdica es producto de la razn del que vive una vida virtuosa.
Con las guerras religiosas aparecen la filosofa que pretende alejarse del pensamiento religioso.
El ser humano deba tener una serie de derechos con los que pudiera vivir dignamente.
Los Iusnaturalistas concretan estos valores de forma racional en una serie de derechos. Stos valores son los que
van a aparecer en las Constituciones.
Si todos somos iguales , con los racionalistas los ciudadanos ceden parte de sus derechos en favor de los
soberanos.
Por Estado de Derecho entendemos aquel Estado cuyo poder est limitado y sujeto al Derecho o a la Ley. No
hay sociedad sin derecho pero no todos los Estados son Estados de Derecho.
No es Estado de Derecho aquel que quienes detentan el poder poltico puedan modificar el Derecho a su gusto.
Esto es sin ms posibilidad de freno que la poblacin se revele.
No existen Estados de Derecho puro, ni tampoco el contrario puro.
Un Estado se comporta como Estado de Derecho cuando la actividad del poder poltico se ajusta auna
legislacin preestablecida, es decir, se expresa respetando el principio de legalidad, legalidad que estos estados
va a ser fundamentada o legitimada sobre una base de derecho popular. El estado de Derecho comienza con el
Estado liberal.
Ha variado la idea de que un Estado tiene legtimamente el poder mientras que antes se pensaba que era una
dinasta hereditaria que tena el poder.
Ya en Castilla se dice que el Rey debe gobernar segn derecho.
La Ley no poda contraponerse al Derecho Natural. Derecho Natural como una serie de principios ticos que
derivan sobre la reflexin de la naturaleza del ser humano.
En el S. XVII juristas y filsofos defienden como derivando de la indefensin racional al margen de teoras
sobre la naturaleza humana.
Los principios fundamentales presentan problemas en su interpretacin y en ver que derecho va primero que
otro.
Un control de la utilizacin del derecho a travs del derecho, es decir, la ley enuncia la tica que se debe de
respetar y limita los poderes pblicos, es decir, limita el arbitrio considerando arbitrariedad la actuacin del
poder pblico fuera de los lmites que se le sealan.
El Estado se va a encontrar con unos derechos de los gobernados que se consideran innatos, imprescindibles e
irrenunciables y por otro lado se va a encontrar con una limitacin de su arbitrio. Un Estado de derecho no nace
porqu se redacten una serie de leyes.
En las constituciones actuales existen una serie de mecanismos los cuales permiten a los ciudadanos que se
defiendan de los abusos del poder.
Como se pretende defender de la arbitrariedad del poder?
La arbitrariedad es la posibilidad de alterar el procedimiento con arreglo al cual debe ser establecida una norma
jurdica.
En las nuevas leyes hay leyes que dicen quien y cmo hacen las leyes. Las sentencias son normas particulares.
La normativa debe hacerse segn ley.
An cuando se busque con la arbitrariedad mayor justicia, no conducta injusta. Se consideran tambin que haya
arbitrariedad cuando se acta transgrediendo la esfera de la propia competencia ejecutiva.
Se dice que hay arbitrariedad cuando una ley inferior que es la concrecin mandada por el legislador no respeta
la relacin que tiene con la ley superior.
Con la divisin de poderes lo primero que se busca es eliminar la arbitrariedad de los jueces, que tenian en los
tiempos anteriores a la constitucin de Cadiz.
Principio de Legalidad
No hay delito sin ley y no hay pena sin ley, cuando hubiese un mximo y un mnimo de las penas estara la
arbitrariedad del juez.
Como se organizan los tribunales, unidad jurisdiccional, an habiendo multitud de rganos?
Entre ellos estn asignadas sus funciones. Buscando una mayor justicia no debe encargarse de un asunto el que
quisiera sino al que le toque , buscando el que el ejecutivo convoque oposiciones se busca que la funcin
jurisdiccional tenga independencia porque adems de no poder mover de su destino el ejecutivo , no puede
intervenir en los ascensos a fin de que no puedan intervenir en sus ascensos logrando autonoma y autogobierno.
El poder ejecutivo tiene al margen de la potestad, dado que cuenta con la administracin y la informacin ,la
proyeccin de las leyes que se van a aprobar en las cmaras y ademas elabora los reglamentos.
Para evitar la arbitrariedad dentro de la administracin, esta debe respetar las leyes y reglamentos, sino es asi
esta la va contencioso administrativo. Esta relacin con la administracin es regulada por la nueva ley de
procedimiento administrativo.
La funcin jurisdiccional debe controlar en qu medida los reglamentos respetan las leyes y que la funcin
jurisdiccional por va civil y penal que ejercita el juez obligue a la administracin a respetar la legitimidad.
Cuando surge el Estado liberal y se codifican las leyes precedidas por nociones de Derecho estas estn
condicionadas ideolgicamente.
Lo que se pretende es el control de la arbitrariedad del ejecutivo cuando acta a travs de la administracin.
Surge primero la ciencia del Dercho mercantil , posteriormente se elabora la dogmtica del Derecho pblico.
A travs de la legislacin administrativa se evita la arbitrariedad dentro de la administracin.
Las lagunas se cubren dando a los jueces la facultad de hacer derivar una nueva norma solo para ese caso.
Procedimientos de control a la Administracin.
- Sujeccin de la administracin a unos tribunales especiales que forman parte de una jurisdiccin nica y
competentes para vigilar que la administracin se ajusta a la ley.
- Poder de los tribunales para enjuiciar si los reglamentos (ordenes, circulares, decretos) son compatibles,
desarrollo de leyes de mayor rango.
- Se crea la figura del defensor del Pueblo como alto comisionado del poder legislativo para que abierto a las
quejas de cualquier ser humano de cualquier nacionalidad, de su edad, etc pueda acudir ante abuso de la
autoridad a auxiliar a parte de hacer un seguimiento de en que medida la Administracin esta respetando los
derechos fundamentales.
En una 3 fase se plantea el control de la arbitrariedad del poder legislativo que se plasma en la creacin de un
tribunal constitucional que entiende de la compatibilidad de cualquier ley , aunque sea aprobada en mayora,
con la constitucin espaola.
El poder es fuerza y esta puede ser mal utilizada.
Derechos fundamentales
Los derechos fundamentales son derechos pblicos, subjetivos , absolutos, imprescindibles inalienables (no
pueden ser modificados) e irrenunciables.
Estan enunciados en la constitucin espaola en el Titulo I Capitulo II y son considerados: normas los de la 1
seccin que son directamente aplicables por los tribunales mientras que los de la 2 seccin deben ser
desarrollados por leyes orgnicas. El Titulo I consta de cinco captulos , los tres primeros comprenden los
derechos fundamentales y los dos restantes expresan los mecanismos.
Cuando se promulga la Constitucin Espaola Espaa ha firmado una serie de tratados, esta adherida al Consejo
de Europa y esta en proceso de integrarse en la Comunidad Econmica Europea.
No se propone crear ninguna clasificacin de derechos fundamentales. Se clasifican estudiando los mecanismos
que garantizan su cumplimiento
Los derechos fundamentales solo se pueden regular por Ley Orgnica ,segn el art. 161.1.a.
Los derechos comprendidos en la seccin 1 del capitulo II son directamente alegables en la jurisdiccin
ordinaria los jueces a la hora de interpretar como se sustancian los derechos fundamentales de la seccione 2 del
capitulo II vienen en cuanto lo que marca la ley pero cuando los derechos son de la seccin 1 del capitulo 2 se
va a acudir directamente a la Constitucin Econmica.
Adems para estos derechos de la seccin 1 el procedimiento se considera preferente , procedimiento breve y
urgente. Si falla el procedimiento ordinario se puede acudir al tribunal constitucional interponiendo un recurso
de amparo tambin es posible para un derecho que figura en la 2 seccin art.30 derecho a la objecin de
conciencia.
Los valores que contienen nuestra Constitucin espaola son la libertad, prioritariamente y la igualdad,
entendible como igualdad jurdica o igualdad material. La igualdad jurdica esta protegida con la misma fuerza
que la libertad puesto que figura en el art. 14 y art.53 que otorga iguales garantas que a la seccin 2 , para la
igualdad material simplemente se propugna como un valor que debe presidir, debe regir la poltica social y
econmica del gobierno , temtica desarrollada en el capitulo III.
Por eso algunos estudiosos discrepan de que el captulo III contenga derechos fundamentales ya que son
dificilmente defendibles en los tribunales, eso no quita para que sean derechos en fase de desarrollo.
El Estado posee el poder para defender a un grupo humano, pero se puede endiosar e ir contra el grupo humano.
El derecho tiene unos lmites, tiene como finalidad promover la convivencia que las personas puedan vivir y
desarrollarse libremente y que estos sean los fines del Derecho.
Los que figuran en el capitulo III son derechos que dan lugar a normas programticas para que el poder pblico
ordene su actuacin para lograr el respeto de esos derechos.
Capitulo II seccin 1 En caso ser detenidos tenemos que ser informados
Capitulo II seccin 2 Objeccin de conciencia desarrollado por Ley Organica
Capitulo III derecho a la vivienda.
La administracin o el Estado es responsable , los jueces son responsables y los legisladores tambin pero los
legisladores estn votados directamente y su sancin esta en las urnas. Esto es muy distinto de que ha haya
personas que ocupan puestos pblicos y son juzgados por el Tribunal Supremo.
Los derechos fundamentales deben inspirar a los legisladores en su labor. Se los derechos fundamentales
podemos decir que son derechos subjetivos pblicos , derechos pblicos extrapatrimoniales, absolutos,
inalienables , imprescriptibles, irrenunciables e intransferibles, y siempre que se de es entre el Estado y
cualquiera persona estamos ante el derecho pblico. Unicamente cuando la administracin realiza contratos
privados nos encontramos ante el Derecho privado.
Constituyen un lmite para la actuacin de los poderes pblicos pero adems son exigibles a los dems
ciudadanos.
Existen tres fases en el desarrollo de los derechos fundamentales:
1 Fase: se formulan derechos individuales y se pactan. Asi en Espaa en la Edad Media se otorgan Cartas
franquicias, salvoconductos que impedan a los representantes del Monarca interrumpir en la casa, recibir malos
tratos. Eran privilegios. En Inglaterra y como el movimiento constitucional se adelanta y se buscaba la
generosidad de estas Cortes Bill of Rights
En un primer momento se lucha por el derecho a la vida , a la integridad fsica, derecho a un juicio, derecho a la
inviolabilidad del domicilio, con posterioridad estos derechos se amparan a las libertades pblicas.
2 Fase: estos derechos fundamentales pasan a las constituciones y se ponen mecanismos para que estos se
respetan. A la vez se inicia la reivindicacin de derechos sociales y polticos.
3 Etapa: estos derechos subjetivos pasan al derecho internacional a partir de 1.948 la declaracin de derechos
humanos de la ONU marca el inicio de la internacionalizacin de estos.
Capitulo II
Art 14.- Propugana la igualdad
Art.15.- derecho a la vida
Art.16.- libertad religiosa.
Art.17.- derecho a la libertad y a la seguridad , detencin preventiva limitada.
Art.18.- derecho a la intimidad
Art.19.- libertad de residencia
Art.20.- libertad de expresin
En el art. 17 libertad quiere decir que el poder pblico no puede privar la libertad sino esta respetando el
principio de legalidad. Toda detencin tiene que ser legal.
Mecanismos de garantas
Por seguridad se entiende que el detenido tiene que ser informado comprensiblemente de sus derechos y el
porqu de su detencin.
Tambin tiene derecho a un procedimiento de Habeas Corpus, que se introduce con la finalidad de respetar este
principio fundamental. este procedimiento es un mecanismo de garanta.
El mecanismo de Habeas Corpus se entiende como procedimiento pero se entiende tambin como el 1er paso
de la defensa del detenido.
Se encuentra en la Ley orgnica de fecha de 24 de Mayo de 1.984 Regulacin del Habeas Corpus donde se
indica qu juez es competente en cada caso, para poner en marcha este procedimiento. Pueden presentar el
procedimiento del Habeas Corpus la persona privada de libertad o bien su cnyuge, admitiendo persona unida
sentimentalmente , ascendientes, descendientes y hermanos , el defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal.
Para los derechos de la seccin 1 , el art. 14 y el art.30 cabe recurso de amparo, si se considera que la
jurisdiccin ordinaria no ha aplicado la Constitucin espaola, sobre estos derechos se pueden interponer
recurso de amparo ante el tribunal constitucional , se va a producir exclusivamente sobre este tema y realmente
si se han vulnerado ese derecho.
Para ver la interpretacin de estos derechos tenemos que remitirnos a la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional.
Todo el Titulo I y el Titulo II de la Constitucin Espaola esta protegido especialmente de tal forma que si
proyecta modificar la Constitucin Espaola en esta parte es preciso que las dos cmaras lo aprueben con la
mayora de los dos tercios de las dos cmaras y trs esta votacin se disuelven las cmaras, se convocan
elecciones y estas nuevas cmaras llevaran a cabo esta modificacin.
DERECHO CIVIL
ACTO JURIDICO ---- OBRA
SUJETOS DE DERECHO ---- PERSONAJES
Nuestro sistema jurdico es le continental romano.
++++++ EL DERECHO ++++++
CONCEPTO:
La convivencia de los hombres en sociedad exige la vigencia de normas a las cuales deben
ajustar su conducta, sin ello reinara el caos.
En la antigedad las normas primitivas estaban mezcladas con la religin y la moral, no
haba un diferenciamiento entre moral y derecho, y este no estaba ordenado por normas.
Solo algunas de estas normas sociales cuyo respeto se reputan tan necesarias e
importantes, sern con imposicin obligatoria por parte del estado, es decir que son
normas jurdicas.
Pero para ser DERECHO no basta con que el Estado las imponga, tienen que ser conformes
a la idea de justicia, sino son simples normas obligatorias pero no derecho.
Hay normas que no son impuestas por la ley positiva, sin embargo son obligatorias ya que
surgen del derecho natural o de la costumbre.
El Derecho no es solo un conjunto de normas y disposiciones vigentes, sino un sistema
normativo con una amplia concepcin de justicia.
**** DERECHO es el conjunto de normas de conducta humana obligatorias y conforme a la
JUSTICIA. ****
DERECHO SUBJETIVO:
Es aquella facultad, privilegio o prerrogativa reconocida por el Orden Jurdico, por la cual
nosotros podemos exigir a otra persona una determinada conducta (nos reconoce una
potestad).

a) Teora Subjetivista:
Distintas posturas:
b) Teora Sociolgica o Biolgica:

a) SAVIGNI resalta el aspecto voluntario del derecho, dice que es una esfera de poderes
donde reina la soberana voluntad de una persona (no abarca el dcho. objetivo).
IHERING resalta el aspecto del inters que despertaba el dcho., dice que es el inters
jurdicamente protegido, es una prerrogativa que nos reconoce el dcho.
* Ambos son de la misma escuela histrica, y la POSESION es un punto de desacuerdo
entre ambos, no son contemporneos.
b) DURKMEIN resalta que el hombre no tiene derechos sino obligaciones, tiene una funcin
que cumplir, lo compara con el cuerpo humano.

DERECHO OBJETIVO:
Es una norma jurdica que impone una conducta determinada (Ej. la ley de matrimonio),
todo puede ser visto como el derecho vigente de un pas determinado, o como cuando nos
referimos a las diversas ramas del derecho.
Generalmente nos ref. a aquella orden de conducta que nos impone una ley por la fuerza.
La norma tiene que ser de aplicacin GENERAL, REAL, y CONCRETA.
RAMAS -- Civil
-- Comercial
-- Penal
-- Laboral

DERECHO NATURAL:
El derecho natural reconoce a los derechos que hacen a la personalidad del hombre, de los
cuales este no puede ser despojado. Es aquello que constituye la esencia misma del
hombre, son grandes principios que salen a la luz de su conciencia por lo tanto no son
dictadas arbitrariamente.

DERECHOS A: La Vida
La Libertad
El Honor
La Honestidad
La Intimidad (art.1071 bis).
IUS NATURALISTAS: El dcho.natural es el meollo del dcho. positivo, y que el dcho. positivo
es la interpretacin del dcho.natural, es la luz de la razn humana.
No todo dcho. positivo es la interpretacin del dcho.natural.

DERECHO POSITIVO:
Es el derecho vigente en un pas y poca determinada, es el derecho sancionado por el
hombre y para el hombre.

| | Pblico
| INTERESES|
PUBLICO | | | Privado
| |
Dcho. POSITIVO |-Teorias de| SOBRE LAS|Subordinacion
| Distincion| CLASES DE
PRIVADO | | NORMAS. |Coordinacion
|
|
| TEORIA DE LOS SUJETOS

1) TEORIA DE LOS INTERESES: (esta distincin no nos sirve).
a- PUBLICO, intereses pblicos que involucran a los privados.
b- PRIVADO, intereses privados que involucran a los pblicos, es decir que al proteger un
inters privado se protege un inters publico (Ej. relacin entre el acreedor y el deudor).

* DERECHOS PUBLICOS ---- INTERESES PUBLICOS
* DERECHOS PRIVADOS ---- INTERESES PRIVADOS

2) TEORIA SOBRE LAS CLASES DE NORMAS: (no nos sirve porque el dcho. internacional
publico no esta regido por normas de subordinacin sino de coordinacin).

a) SUBORDINACION, Publico = subordinacin de normas, MANDA
OBEDECE.
b) COORDINACION, Privado = particulares en un mismo nivel.

3) TEORIA DE LOS SUJETOS: (es la mas antigua de todas).
Es cuando interviene el ESTADO y sus diversos organismos, hablamos de dcho. publico y
dcho. penal.

Derecho de Fondo = Derecho sustantivo a) Publico= Penal.
b) Privado= Civil.
Derecho de Forma = Derecho adjetivo a)Publico= Procesal
Penal.
b)Privado= Procesal
civil y
comercial.

* Cuando existe un cdigo de forma que adjetiviza a un cdigo de fondo que trata temas
privados, entonces es privado; si es publico tiene el mismo tratamiento.
Fuente de Dcho.Romano: "Cuando interviene el Estado revestido de sus poderes pblicos
con un particular, es Dcho.Publico, y/o too la relacin existente entre el Estado mismo y
sus diversos poderes."
En cambio aquellas normas que regulan intereses de cuyos sujetos son el Dcho.Privado,
entre particulares, son normas del Dcho.Privado.
* Hay normas que se confunden un poco entre el Dcho.Publico y el Privado. Son normas
procesales (dcho.adjetivo) para salvaguardar esas dif. cuando las normas procesales se
refieren a normas que estn adjetivizando a un Dcho.Publico, son normas de Dcho.Publico
(Ej. Dcho.Procesal Penal), en cambio el Dcho.Procesal Civil y Comercial como se refiere a
materias civiles y comerciales, es Dcho.Privado.

RAMAS DEL DERECHO PUBLICO Y PRIVADO:

1) DERECHO PUBLICO.

A) DERECHO CONSTITUCIONAL:
Regula las relaciones entre los poderes del Estado y la parte orgnica de las garantas que
gozan todos los ciudadanos. Organizacin de los poderes del Estado y las garantas de los
ciudadanos.

B) DERECHO ADMINISTRATIVO:
Trata sobre la administracin publica, es la relacin entre el Estado y sus diversos rganos
estatales y los particulares.
C) DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO:
Rige las relaciones de los Estados entre si, y la de estos con ciertas entidades que sin ser
Estados tienen personalidad jurdica internacional.
D) DERECHO PENAL:
Regula el ejercicio del poder coercitivo del estado en salvaguarda del orden social.

E) DERECHO CANONICO:
Organizacin constitutiva de la iglesia catlica.

F) DERECHO ECLESIASTICO:
Es la relacin del Estado con la Iglesia, su fuente primera es la constitucin.

G) DERECHO FINANCIERO:
Es el conjunto de normas que se refieren a los gastos y recursos del Estado y la aplicacin
de estos a aquellos.

H) DERECHO MUNICIPAL:
Se refiere a la Organizacin y atribuciones del municipio y la regulacin de sus relaciones
con el Estado y los particulares.

2) DERECHO PRIVADO:

I) DERECHO CIVIL:
Es el conjunto de normas jurdicas aplicables a los ciudadanos Romanos (ROMA).
Actualmente es el que rige al hombre como tal, sin consideraciones de sus profesiones o
actividades peculiares, regla sus relaciones con sus semejantes y con el Estado. Satisface
necesidades genricamente humanas.

Sus principales instituciones son: PERSONALIDAD
FAMILIA
PATRIMONIO
HERENCIA
J) DERECHO COMERCIAL:
Regula las relaciones jurdicas especiales derivadas de los actos de comercio y actividades
comerciales.

K) DERECHO DE NAVEGACION:
Reglas jurdicas que rigen las relaciones jurdicas derivadas de la navegacin.

L) DERECHO AERONAUTICO Y ESPACIAL:
Estudia la calificacin y regulacin jurdica con los factores escenciales a la actividad
aeroespacial.

M) DERECHO INDUSTRIAL:
Se ocupa de las relaciones derivadas de la industria (Ej. Marcas y/o Patentes).

N) DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Es el conjunto de normas que rigen las relaciones jurdicas que tiene algn elemento
extranjero.

O) DERECHO PROCESAL:
Es el conjunto de normas que reglamentan la actividad jurisdiccional del Estado por la
aplicacin de las leyes de fondo.
Su estudio comprende la Organizacin del poder judicial.
P) DERECHO LABORAL:
Estudia la relacin entre empresarios y trabajadores, y ambos para con el Estado.

Q) DERECHO MINERO:
Este Dcho. se desprende del administrativo y del civil respectivamente, presentando as su
carcter mixto.

R) DERECHO RURAL:
Tambin denominado agrario, regula los intereses y actividades que tienen como base la
explotacin de la tierra, u otra industria agropecuaria.

PERSONALIDAD:
Es la persona vista como sujeto de derecho.

DERECHOS PERSONALISIMOS:
Son los Dchos. innatos del hombre cuya privacion aniquilaria o desmendraria su
personalidad.

CARACTERES:
Innatos: Le corresponden al titular desde su origen.
Vitalicios: Lo acompaan toda su vida
Inalienables: No pueden ser enajenados los bienes morales estan fuera del comercio.
Imprescriptibles: No prescriben con el tiempo, ni aun cuando su titular hubiese permitido
su violacion durante mucho tiempo.
Extrapatrimonial: Aun cuando la lesion de estos Dchos. puedan hacer nacer Dchos.
patrimoniales.
Absolutos: Se ejercen ERGA-OMNES porque no se tienen contra nadie en part., sino contra
cualquiera que los vulnere.

DERECHOS: 1) Integridad fisica y vida.
2) Nombre.
3) Imagen.
4) Honor e integridad moral.
5) Intimidad.
6) Libertad.
1) Es el Dcho. a la vida y la integridad fisica los cuales no pueden ser vulnerados por
terceros.
Se castiga el aborto y se incrimina penalmente, el homicidio idem al igual que la eutanasia
y derivadas.
Obliga a la prestacion alimentaria de los parientes y de las personas por nacer (art.367).
Contemla la vida humana como un factor de indemnizacion por daos y perjuicios (art.
1084 y 1085).
Protege a las mujeres embarazadas en cuanto al trabajo y a las que dan pecho a sus hijos
(art. 13,14,15 ley 11.357).
Protege el Dcho. a la integridad corporal, contempla los atentados parciales contra la vida
de las personas.

2) Es una designacion exclusiva que le corresponde a c/persona en particular y que sirve
para su identificacion e individualizacion respecto a los demas.
Caracteres: - Necesario.
- Unico.
- Inalienable.
- Inembargable.
- Imprescriptible.
- Inmutable.
- Indivisible.
3) Resguardo de la intimidad (ley 11.723 art.31). Se puede injuriar a una persona a traves
de una imagen ridicula.
Si se publica la fotografia de un hombre que cometio delito de accion publica, no hay
problema porque su publicacion es en defensa de la sociedad, pero si cometio un delito
privado, hay si se estaria violando sus derechos.

4) El HONOR objetivo, es la fama que tiene esa persona en el medio que se desenvuelve, o
que tiene frente a la sociedad.
Resguarda el honor y buen nombre de las personas, incriminando las calumnias, injurias y
las acciones contra la honestidad y el pudor.
Gozan de esta proteccion todas las personas que sufran un ataque injusto, y la proteccion
de la vida privada no solo la defiende contra las falsedades que puedan menoscabar su
reputacion, sino too contra la innecesaria revelacion de sus flaquezas y/o miserias.

5) Ver art. 1071 BIS. Para que halla un acto lesivo tienen que haber las sig. caracteristicas:
a) Que el sujeto se halla entrometido en la vida ajena.
b) Que tal interferencia sea arbitraria.
c) Que por dicha accion se perturbe la intimidad de la otra parte.
d) Que el hecho no fuere delito penal.

6) La libertad de las personas es protegida y asegurada por el Dcho. publico y privado.

Publico - Const.Nac. otorga amplia libertad.
Privado - Delito es la reduccion de una persona a la servidumbre o a otra condicion
analoga como la privacion de la libertad personal y la violacion del domicilio.

++++++ MORAL Y DERECHO ++++++

PARALELO:
El problema de la distincin entre Moral y Derecho ha dado una de las mayores
controversias en el pensamiento y la filosofa del derecho.
El problema esta en que no son elementos completamente independientes, no solo se
influyen sino que too se mezclan frecuentemente, ya que la moral es un ingrediente
necesario del derecho.
Esto no sig. que no se pueda establecer una distincin.
* CLASE 3 *

[ CLASE 4 ]
****** CONCEPTO DE DERECHO CIVIL: ******
La palabra CIVIL proviene del latn CIVILE. En Roma se distingua el JUS NATURALE que
era comn a todos los hombres sin distincin de nacionalidad, y el JUS CIVILE que era el
derecho propio de los ciudadanos romanos, el cual comprenda normas de Derecho publico
como privado.
Con la invasin de los Germanos y la cada de los Romanos en occidente, los invasores
introdujeron sus propias leyes publicas con las cuales organizaban a las naciones y
conservaron el JUS CIVILE (derecho privado romano) porque era practico y no interfera
con su dominio, por eso se identifica al derecho civil con el privado.
Pero con los aos no todo lo que regulaba las relaciones privadas era derecho civil, por ej.
en la edad media los comerciantes dejaron de regirse por el JUS CIVILE para crear sus
propias reglas de comercio (tablas de AMALFI y el ROL de OLERON) que dieron origen al
derecho COMERCIAL.

Por otro lado en la edad moderna el procedimiento ante los jueces dejo de ser el JUS
CIVILE para ajustarse a las practicas forenses que luego COLBERT dio valor de ley escrita
con lo cual quedo formado el DERECHO PROCESAL como disciplina indep. del derecho
civil.
En la edad contempornea las relaciones laborales llamadas "Cuestin Social", crearon
nuevas estructuras llamadas derecho LABORAL o de TRABAJO.

****** DOMINIO DE APLICACION Y DIVISION ******
A pesar de los desmembramientos, el derecho CIVIL sigue siendo disciplina fundamental
con un enorme contenido residual puesto que comprende todas las relaciones jurdicas de
derecho PRIVADO que no quedan en un ordenamiento especial.
El derecho CIVIL suministra a todas las ramas del derecho privado los lineamientos bsicos
de la ciencia del derecho, como ser la teora de las personas, de las cosas, de los hechos y
actos jurdicos en gral. que son recibidas por aquellas ramas en cuanto no hubieren sido
modificadas especialmente.
El dominio del derecho CIVIL se ejerce a travs de 4 INSTITUCIONES fundamentales,
entendiendo por Institucin
a un complejo orgnico de disposiciones de derecho.
1) PERSONALIDAD.
2) FAMILIA.
3) PATRIMONIO.
4) HERENCIA.

1) El derecho a la Personalidad considera a la persona en si misma y organiza su
desenvolvimiento en la sociedad, estableciendo las condiciones para que el ser humano o
su nucleamiento sean considerados sujetos de derecho. Posee ademas las sig. divisiones:
-- Existencia e individualizacin de las personas fsicas.
-- Capacidad de las personas fsicas y sus variaciones.
-- Existencia, individualizacin y capacidad de las personas morales.
2) El derecho de Familia rige la Organizacin de la sociedad primaria en que el hombre
nace y se desenvuelve, y dentro de la comunidad familiar define el estado de c/u de sus
miembros. Posee ademas las sig. divisiones:
-- El matrimonio, normas de celebracin, efectos en cuanto a las personas y a los bienes,
sancin y disolucin.
-- La filiacin, que en nuestro derecho puede ser legitimo (ej. se derogo las calificaciones de
hijo natural, adulterina e incestuosa), extra-matrimonial o adoptiva.

-- El parentesco.
-- La patria potestad, la curatela y la tutela.
3) El derecho Patrimonial rige las relaciones derivadas de la apropiacin de la riqueza y del
aprovechamiento de los servicios. Se divide ademas en:
-- Derechos reales.
-- Derechos de las obligaciones o personales
-- Derechos intelectuales.

4) El derecho Hereditario rige las transmisiones de bienes "MORTIS CAUSA", sucesin AB-
INTESTATO, testamentaria, legados, legitima, etc.
Dispone de la suerte de las relaciones jurdicas luego del fallecimiento de las personas entre
las cuales se anudan, o de alguna de ellas. Pone en conexin a la Institucin de la Familia
con la del Patrimonio.

[ CLASE 5 ]
****** FUENTES DE DERECHO: ******
La 1ra.nocion indica en su 1ra. acepcin el manantial de donde surge o brota el agua de la
tierra. Pero en nuestra ciencia se la utiliza para designar el origen de donde proviene lo que
llamamos DERECHO.
Cuando decimos fuentes nos referimos a los medios de expresin del DERECHO, si decimos
que este es el orden social justo cuyo ncleo expansivo denominamos "derecho natural"
influida por las cond. del medio social, las posibilidades de la coaccin y la consolidacin
del orden establecido, es necesario conocer los medios por los que se expresa este derecho
positivo, de ah las fuentes del derecho.
En el siglo pasado la escuela de la exgesis admita como nica fuente a la ley. Solo ante
las lagunas que tenia la ley se admita con recelo acudir subsidiariamente a otras fuentes
como a la costumbre, jurisprudencia y la doctrina de los autores.
GENY (Princ.de siglo) fue el que revoluciono la materia con la publicacin de su libro
"METODO DE INTERPRETACION Y FUENTES EN DERECHO PRIVADO POSITIVO", se
opuso a la escuela exegtica y clasifico a las fuentes del derecho en FORMALES y
CIENTIFICAS o MATERIALES.
A las cientficas se les dice materiales porque son las que aportan la propia materia u
objeto material del derecho que es la conducta del hombre.

Segn GENY cuando se agotan las fuentes formales y es necesario regular las acciones del
hombre, hay que descubrir la regla adecuada y esta se obtiene por la libre investigacin
cientfica. Libre porque el juez no obedece a una autoridad exterior, y cientfica porque en
esa tarea no pueden encontrarse bases solidas mas que en los elementos objetivos que solo
la ciencia puede revelar, que son suministrados por la naturaleza de las cosas.
Segn GENY esta labor tiene 2 momentos, el 1ro. es una interrogacin a la razn y
conciencia que hace el juez para descubrir en su ser las bases mismas de la justicia. El
2do. consulta a los fenmenos sociales para descubrir las leyes de su armona y los princ.
del orden que ellos requieren, que es la naturaleza de las cosas positivas.
Geny soluciono el problema que planteaba la teora de la fuente del derecho, dejando 2
clases definidas. El juez se atiene a 2 clases de medios de expresin jurdica:

FORMALES: - La Ley MATERIALES: - Jurisprudencia
- Costumbre - Doctrina de Autores
- Fallos Plenarios - Equidad
- Derecho comparado.

Mientras las fuentes formales arguyen por su autoridad, las materiales gravitan por la
persuasin que de ellos emana.
En el caso de la Equidad resume las 2 etapas de la inves.cient. de Geny, pero no tiene
vigencia puramente supletoria de las fuentes formales (como dice Geny) sino que solo
puede llegar a la derogacin circunstancial de ellas.
El derecho comparado como fuente del derecho solo tiene el valor de elemento corroborante
de la solucin indicada por otro medio de expresin del derecho nacional (ej. cuando aqu
se admiti la vigencia de la teora del abuso del derecho antes de su sancin en la reforma
del C.Civil), pero si se trata de consid. como factor computable en el trance de sancionar la
ley y elaborar un cdigo, entonces es de gran valor, porque de all se puede sacar una
experiencia y da una orientacin definida que no debe desatenderse.

****** LA LEY ******
CONCEPTO: Es una regla de conducta social (humana) obligatoria establecida por
autoridad publica de forma permanente y sancionada por la fuerza.

CARACTERISTICAS: 1) Sociabilidad de la ley.
2) Obligatoriedad.
3) Emanada por autoridad publica y competente.
4) Sancin o coactividad.
5) Normatividad.

1) Es dictada para regir las conductas de los hombres en sociedad.
2) Existe una voluntad superior que manda y una inferior que obedece. Nadie puede
desconocer la ley ni debe desobedecerla.
3) La ley es emanada por autoridad publica (validez= congreso, ordenanza municipal,
acordadas de las cmaras de apelaciones, edictos policiales, etc.). Acta bajo soberana
poltica y por eso se diferencia de las reglas impuestas por poderes privados, como la patria
potestad o los poderes convencionales.
4) Reina en forma soberana en la ley. Es caracterstica propia de todo derecho positivo
cuyas sanciones son resarcitorias y represivas.
-- Resarcitorias: Aquellas que procuran volver al
estado anterior al de su viola
cion (indemnizacin).
-- Represivas: Aquellas que persiguen una pena
al infractor (ej. prohibido esta
cionar).
5) Va a regir para todas las personas, a todos aquellos que caigan dentro de su vigencia.
Abarca un numero indeterminado de hechos y rige a quienquiera quede comprendido en el
mbito de su aplicacin. No es indispensable que la ley sea perpetua, su vigencia
temporaria puede ser establecida desde su origen (ej. impuestos). Tampoco es
imprescindible que rija para todos los habitantes, pero si que su aplicacin a los sujetos en
ella contemplada sea indefinida, es decir que tenga un carcter general y abstracto de
manera de no quedar agotada su vigencia con la aplicacin a un caso determinado.

VALOR ACTUAL COMO FUENTE:
En nuestro tiempo la ley es la fuente de derecho mas importante. En los ordenamientos
jurdicos primitivos la ley ceda en importancia a la costumbre, pero cuando las relaciones
sociales se volvieron mas complejas, estas quedaban mas sujetas a las leyes que la
autoridad publica impona, esto llego a hacer pensar a la escuela de la EXEGESIS que la
ley agotaba al derecho, con lo cual esta era la nica fuente de expresin del derecho.
Una parte del pensamiento jurdico contemporneo cree que la ley es la fuente mas
importante del derecho, pero no excluye otras fuentes que pueden provocar la caducidad de
la ley misma. Es lo que ocurre con la costumbre CONTRA LEGEM y con la EQUIDAD.

La escuela libre del derecho, reduce la exagerada importancia de la ley y centra el elemento
mas importante de la ley a la prudencia del juez, el cual tomara a esta como una gua de su
desicin sin quedar sujeto estrictamente a lo que ella dispone.

****** LEY EN SENTIDO FORMAL Y MATERIAL: ******

SENTIDO MATERIAL: Es la norma escrita sancionada por autoridad publica y competente
y de carcter general.
a) CONSTITUCION NACIONAL.
b) CONSTITUCIONES PROVINCIALES.
c) CONGRESO NACIONAL.(leyes nacionales).
d) LEGISLATURAS PROVINCIALES(leyes provinciales)
e) PODER EJECUTIVO (decretos reglamentarios).
f) MUNICIPALIDAD (ordenanzas municipales).
g) POLICIA (edictos de policia).
h) CORTE SUPREMA (reglamentos).
i) CAMARA DE APELACIONES (acordadas).

SENTIDO FORMAL: Son las leyes establecidas por el congreso nacional o las legislaturas
provinciales. En el orden nacional se elaboran Segn lo dispuesto en la C.Nac. art.68 a 73
(de la formacin y sancin de las leyes), en el orden prov. se elaboran Segn sus
constituciones.
Las leyes en sentido FORMAL pueden serlo Tambin MATERIAL si estatuyen normas
jurdicas, pueden ser normativas o no. Un ej. de ley FORMAL MATERIAL seria la ley de
matrimonios, pero una ley que solo crea un monumento, o una pensin, o cualquier otro
acto concreto de gobierno como el presupuesto de la Nacin es solo una ley FORMAL.

****** CLASIFICACION DE LA LEY: ******

a) SEGUN LA FUERZA DE SU SANCION.
b) SEGUN EL SENTIDO DE SU DISPOSICION.
c) SEGUN EL ALCANCE DE SU IMPERATIVIDAD.
a) Una antigua clasificacin romana tomaba en cuenta el tipo de sancin que la ley impona
(texto de MODESTINO) Segn el " LEGIS VIRTUS EST IMPERARE PERMITTERE PUNIRE",
es el DIGESTO cap.I pag.3 7mo.parrafo, y de all surgi la sig. discriminacin:

1- Leyes Imperfectas.
2) Leyes Perfectas.
3) Leyes mas que Perfectas.
4) Leyes menos que Perfectas.

1) Son las carentes de sancin expresa, no serian normas de derecho positivo por esa falta
de sancin. Son mas bien exhortaciones legislativas tendientes a encausar en un cierto
sentido la conducta de los hombres.
2) Prevn como sancin la nulidad de lo actuado en contravencin a su disposicin. Deja
sin efecto el acto jurdico (ej.art.954). Ej. la venta de una cosa fuera del comercio
(art.953/1327/2335/18 del C.Civil.
3) Son aquellas cuya violacin no solo determina la nulidad del acto celebrado en
contravencin, sino que imponen sanciones adicionales como el resarcimiento de daos y
perjuicios.
Por ej. el acto celebrado mediante intimidacin es invalido, lleva sancin de nulidad y se le
agrega la responsabilidad del autor de la violencia por los daos y perjuicios que sufra el
intimidado, (art.910/922/941/942/1045/1066/1067).
4) A diferencia de la anterior no disponen la nulidad del acto, sino que por ej. imponen el
resarcimiento de los daos y perjuicios (art.934). Por ej. la que sanciona el dolo incidental
con el resarcimiento de los daos y perjuicios sufridos por la victima del engao, sin afectar
la validez del acto celebrado.

b) Desde este punto de vista se distinguen leyes prohibitivas y dispositivas.
1) -- PROHIBITIVAS.
2) -- DISPOSITIVAS.
1) Prohiben una determinada conducta, es decir aquellas conductas que uno hara si no
estuviese prohibida. Estas leyes pueden o no prever una sancin en caso de su violacin, si
no posee sancin alguna entonces se proceder a hacer funcionar la accin de nulidad en
el caso que corresponda, Segn dice el art.18 del C.Civil.
"LOS ACTOS PROHIBIDOS POR LAS LEYES SON DE NINGUN
VALOR SI LA LEY NO DESIGNA OTRO EFECTO PARA EL CASO
DE CONTRAVENCION".
Se puede observar en este texto que su sentido practico ahorra la tediosa repeticin de la
frase "BAJO SANCION DE NULIDAD" que los textos de las leyes suelen aadir a con. de las
prohibiciones que establecen.

2) Prescriben que se deba realizar una determinada conducta, o sea imponen que se haga
algo determinado. Tales leyes quedan al margen de lo dispuesto en el art.18, y en principio
la sancin de nulidad no sera apropiada para el supuesto de contravencin.
Si se trata de la omisin de requisitos impuestos por la ley para la celebracin de ciertos
actos jurdicos, esa infraccin podra dar lugar a la nulidad del acto obrado con esa falla, si
es que la sancin de invalidez esta prevista (ej. la omisin de las partes en las escrituras
publicas, art.1004 C.Civil) o si la sancin puede ser inducida del ordenamiento jurdico, en
este caso es lo que ocurre cuando se han omitido requisitos de forma que es dable estimar
como escenciales para la validez del acto.

C) La coactividad de la ley es +o- rigurosa, pues la ley en algunos casos deja a la
determinacin de las partes como reglaran sus derechos. Sin embargo cuando esto ocurre
la ley no pierde coactividad, esto es as porque la reglamentacin de derechos por parte de
los particulares, se apoyan en que la ley los autoriza a hacer esto.
Es decir que el imperio de la ley se presenta en esas situaciones bajo una forma alternativa.
En definitiva si los contratantes nada han dicho quedan supeditados a la reglamentacin
de la ley pero si establecen sus propias reglas es porque ella se los ha permitido.
De acuerdo a estas 2 posibilidades surgen dos elementos:
1) LEYES IMPERATIVAS.
2) LEYES SUPLETORIAS.
1) Son las que prevalecen por encima de cualquier acuerdo de los particulares. Se aprecia
su contenido como de orden publico, por eso no se decretar el divorcio (por ej.) sino solo
por causales admitidas por la ley, aun cuando los esposos acordaran separarse de hecho
por otros motivos. En este ej. es as porque lo relativo al matrimonio es asunto que le
interesa al bien comn de la sociedad, no admite que el inters particular afecte ese
rgimen, siendo este de carcter imperativo.
Reinan en el sector autoritario del derecho: por ej. capacidad de las personas, familia,
derechos reales, etc.

2) Tambin llamadas interpretativas, son las que las partes pueden modificar sustituyendo
su rgimen por el que hubiesen acordado.
Pero puede ocurrir que los particulares no
usen su derecho de libertad al contratar, entonces el legislador ha previsto un rgimen
supletorio que se inspira en lo que se supone los contratantes haran Segn la comn
practica de los negocios.

Por eso se llaman too interpretativas, porque el legislador pretende con ellas interpretar la
voluntad inexpresada de las partes. Las leyes supletorias son numerosas en materia de
contratos y obligaciones, que ha sido confiada al libre juego de la iniciativa particular.
Para mas informacin ver anlisis del art.3 del C.Civil.

CONCLUSION: El carac. imperativo o supletorio de la ley depende de la determinacin del
propio legislador. Si este nada ha declarado el interprete (juez) debe decidir el punto
atendiendo la finalidad de la norma . Si se ha establecido para el bien comn o el inters
publico, la ley es imperativa, en cambio si se ha instituido en mira de un inters part. en
principio la ley es interpretativa, y puede ser dejado de lado por aquellos cuyo inters ella
resguarda.

****** LEY GENERAL Y LEY ESPECIAL *****

La ley especial deroga tcitamente a la ley general en cuanto a la materia comprendida en
el nuevo rgimen. Pero a la inversa la ley gral. no deroga a la especial, salvo que aparezca
clara la voluntad derogatoria.
Finalmente se ha decidido que la ley gral. deroga a la ant. de = carcter, incluyendo too las
disposiciones secundarias que aquella tenia.
La ley gral. es obligatoria para todos los habitantes de a nacion, en cambio la ley especial es
cuando se beneficia a un grupo especial de personas (ej. pension graciable del congreso).

****** VIGENCIA DE LA LEY ******

Efectuada la publicacin en el boletn oficial, entra en vigor a partir del da en que ella
determine. Segn el art.2 del C.Civil "LAS LEYES NO SERAN OBLIGATORIAS SINO... Y
DESDE EL DIA EN QUE ELLAS DETERMINEN".
Habitualmente las leyes nada dicen sobre la fecha de su vigencia y en ese caso se resuelve
Segn la 2da. parte del art.2 C.Civil "SI NO DESIGNAN TIEMPO, SERAN OBLIGATORIAS
DESPUES DE LOS 8 DIAS SIG. AL DE SU PUBLICACION OFICIAL".

En principio las leyes se sancionan para regir indefinidamente, pro el cambio de
circunstancias puede hacer conveniente la derogacin parcial o total de la ley.
La atribucin de derogar la ley le compete al propio poder que la ha originado, que puede
dictar una nueva ley para determinar el cese de la ant.

****** ANALISIS DEL ART. 1ro.: ******

"LAS LEYES SON OBLIGATORIAS PARA TODOS LOS QUE HABITAN EL TERRITORIO DE
LA REPUBLICA, SEAN CIUDADANOS O EXTRANJEROS, DOMICILIADOS O
TRANSEUNTES".

****** ANALISIS DEL ART. 3: ******
" A PARTIR DE SU ENTRADA EN VIGENCIA, LAS LEYES SE APLICARAN AUN A LAS
CONSECUENCIAS DE LAS RELACIONES Y SITUACIONES JURIDICAS EXISTENTES. NO
TIENEN EFECTO RETROACTIVO, SEAN O NO DE ORDEN PUBLICO, SALVO DISPOSICION
EN CONTRARIO. LA RETROACTIVIDAD ESTABLECIDA POR LA LEY EN NINGUN CASO
PODRA AFECTAR DERECHOS AMPARADOS POR GARANTIAS CONSTITUCIONALES.
A LOS CONTRATOS EN CURSO DE EJECUCION NO SON APLICABLES LAS NUEVAS
LEYES SUPLETORIAS."

Ley Supletoria.
Son aquellas normas que las partes pueden dejar de lado y convenir otra totalmente
distinta. Son todas aquellas normas de caracter privado que no afectan el orden publico y
que el codigo deja librado a cada una de las partes de una relacion juridica. Si nada dicen
las partes este contrato se va a regir por lo que dice el Cod.Civil.
Si yo firmo un boleto de compra venta de un inmueble y no establezco plazos ni
absolutamente nada, ?cual va a ser la norma?, tendre que leer el C.Civil para ver que es lo
que dice sobre este contrato en particular.
?Porque las nuevas leyes supletorias no van a poder ser aplicadas a un contrato que ya
esta en vigencia?, es decir que aun no ha concluido.

Es porque las partes ya habian pactado otra cosa y que es tan valido como la ley misma,
por eso se dice que el contrato es ley para las partes. Entonces si yo e pactado una
determinada regla de clausula, una ley posterior no puede modificarla. En el caso en que
una de las partes viole el contrato, el juez no va a interpretarlo en funcion de la nueva ley
sino de las clausulas que ese contrato tiene y que son de la antigua ley.
Una ley supletoria por lo tanto no se puede aplicar jamas a un contrato en curso de
ejecucion.

Ejemplo: - Contrato de Locacion.

Ley Vieja Ley Nueva Fin Contrato.
X-------------X----------------X
{.........Ley Vieja............}
(Duracion del Contrato)
Aquellas normas que expresamente el C.Civil faculta que las partes las dejen de lado y
establezcan otro sistema, son supletorias.
Por ej. si se tratara de normas referidas al matrimonio, en ese caso como no son supletorias
sino imperativas, porque ademas, ahi esta inmerso el orden justo y la ley no lo deja librado
a la voluntad de las partes (?como se debe celebrar el matrimonio?, ?que efectos tiene?,
?cuales son los efectos sobre los bienes?) en este caso si empezara a regir la nueva ley, el
inconveniente es que esta el orden publico y por ese motivo la ley es retroactiva.
Por ej. cuando se sanciono la ley de patria potestad nadie podia decir que porque tuvo hijos
en la ley anterior, entonces se amparaba en ella y si no le gustaba la nueva ley donde rige
la patria potestad no le hacia caso. Si la nueva ley no le gusta es problema de el, pero si
quiere salir del pais con sus hijos, le guste o no tendra que pedir la autorizacion legal a la
madre.

PROBLEMA:
?A partir de la nueva ley, varia el contrato que estaba en curso?.
Ley Vieja Ley Nueva
X------------!---------------X
(inicio) (fin)
En principio ninguna ley de derecho privado puede ser retroactiva, pero en el gobierno de
Alfonsin, el Congreso sanciono una nueva ley de alquileres con aplicacion retroactiva.
En realidad esto seria imposible porque la retroactividad sirve solo para el orden publico y
no para el privado, pero el legislador para salvar esto tuvo que decir qe solo para este caso
se consideraba de orden publico, porque el pais sufria una crisis habitacional.

Por un lado afecta gravemente el patrimonio de los propietarios, pero la corte dijo que por
encima del patrimonio de la persona esta el bienestar general.
Hubo incluso una epoca donde se renovaba automaticamente el contrato de locacion,
incluso prestigiosos profesores de la UBA llegaron a decir que este contrato de locacion era
un derecho real.
La locacion es un derecho personal, un vinculo que establecen 2 personas cuyo objeto es
que una le facilite al otro una cosa por un tiempo determinado, y la otra page por ello un
canon locativo.
Por eso el Art.3 dice que la ley no necesariamente puede ser retroactiva o no, sea o no de
orden publico. Esto quiere decir que si antes se discutia si una ley era o no de orden
publico, con esto no queda ningun margen para la duda, ahora cualquier regla puede ser
retroactiva, pero con una seria limitacion y es que no viole o afecte garantias
constitucionales.
Hay que tener en claro que siempre toda nueva ley de alguna manera nos afecta, es dificil
ver en que casos de la retroactividad de la ley no se puede avanzar, hay que tener en
cuenta que la ley es general, el lgislador legisla para todo el mundo y no para cada caso en
particular, por eso existen los jueces.
El legislador no plantea los casos concretos y particulares que se puedan dar porque seria
imposible hacer un catalogo de casos. Entonces legisla para la generalidad, y para eso
tenemos un interprete que es el juez, para que pueda decir si en determinado caso concreto
y particular esa ley se aplica o no.
Lo dificil de este tema es que en un caso opinariamos de una manera, y en otra de forma
distinta, ?porque?, esto es asi porque es la aplicacion de una ley general a un caso
concreto.
Desde el punto de vista del propietario que le negaban el uso y goce de su propiedad, veia
una fuerte afectacion a su patrimonio, y podia suceder que un juez decrete la
inconstitucionalidad de la norma, basandose en que la locacion es un derecho privado y no
public
El derecho privado reune a la voluntad de las partes, pero asi y todo tiene un margen
donde la gente no puede pactar lo que se ocurra. Por ejemplo si yo quiero hacer un contrato
de locacion por 6 meses, no puedo porque existe una norma que establece un periodo no
inferior de 2 aos, casualmente esa norma es de orden publico y afecta derechos privados
como la propiedad, no es un capricho del legislador es una cuestion social, y para el caso
del comercio es distinto y regulado por otro regimen.
Las partes no pueden bajar del minimo que establece la ley, pero por encima de ella pueden
pactar cualquier vencimiento.
En el caso de la ley de transplantes es de orden publico porque esta de por medio la salud
publica, y si la norma establece que son donantes todas las personas a partir de los 18
aos de edad, si tiene 17 aos y 11 meses que espere uno mas, antes no.

CONCLUSION:
?Cuando son normas de derecho privado y supletorias?, ?cual es el parametro para decir
esta nueva ley se puede aplicar retroactivamente o no?.

1ra.Doctrina: Habla de los derechos adquiridos y meras espectativas (hoy en dia es la que
mas se utiliza).
Derecho adquirido significa que es un derecho que esta ya incorporado a nuestro
patrimonio (analizar).
Por ej. si tenia un contrato de locacion, las cuotas que ya cobre y cuyo importe ya embolse
en mis bolsillos, eso es un derecho adquirido. Las cuotas que tengo por cobrar son solo una
mera espectativa ya que no le puedo axigir a mi cliente que me page todas por adelantado,
tengo que esperar al vencimiento de c/u de ellas.

2da.Doctrina:
Es defendida por Lambias el cual analiza la relacion juridica de un contrato. Si este
termino entonces la ley no puede ser retroactiva sobre algo consumado, caso contrario
afectaria algun derecho.
Aqui es entonces donde se habla de la teoria del consumo juridico (?que pasa si el contrato
no termino?).

CONCLUSON:
Principio general es que la ley rige para todos, puede ser retroactiva pero no afectar
derechos constitucionales.
Todas las normas referentes a la capacidad de las personas son de orden publico, porque
los particulares no pueden modificar lo que dice el C.Civil (por ej. la mayoria de edad).
Tampoco admiten la interpretacion del juez, ya que al Estado le interesa conservar la
seguridad juridica.
Por ej. la mayoria de edad, ley de matrimonios, etc. (casi todo lo ref. a derechos reales, que
en definitiva es lo ref. al derecho de propiedad), son normas de orden publico, esta definido
por la costumbre, no es necesaria la aclaracion del legislador y no admite la libre
interpretacion del juez porque son normas que si bien no aclaran expresamente que son de
orden publico, es sabido por todos que si lo son, y seria muy dificil para un juez ir en
contra de lo que todos saben.
En definitiva, habra que analizar cada caso concreto si los afecta a no.

EJEMPLO:
Un trabajador se jubila, termina su vida util. Este hombre trabajo en una empresa textil
(caso real), esta en vigencia una determinada ley de accidentes de trabajo (esta ley trae 2
partes: accidentes de trabajo y enfermedades laborales).
Va al medico despues de 2 meses de jubilado, lo hace porque esta medio sordo y el medico
le dice que tiene un 80% de sordera en el oido derecho y un 30% en el izquierdo, esta
enfermedad se llama hipoacusia y la contrajo por trabajar en los telares sin ninguna
proteccion.
Cuando inicia la demanda, tiempo antes se habia sancionado una nueva ley de accidentes
de trabajo que bajaba los topes indemnizatorios.

PREGUNTA: ?Cual es el derecho adquirido?.
?Cual es el derecho en espectativa?.
Si aplico la otra teoria, ?que preg.surgen?, ver estos puntos desde la victima y desde los
emprsarios.

JURISPRUDENCIA:
?Que es?: Es el conjunto de pronunciamientos o fallos de los jueces de cualquier fuero.
CORTE
!
2DA. INSTANCIA (camara).
!
1RA. INSTANCIA
Si las partes no estan de acuerdo con el fallo de la 1ra. instancia, se acude a la camara
para un nuevo pronunciamiento.

CAMARA:
Es un tribunal colegiado, depende del fuero que se trate tendran x cantidad de salas. Cada
una estara integrada por 3 camaristas (son jueces de camara) que son los que van a revisar
esa sentencia de 1ra.instancia y la confirmaran, la rechazaran, o confirmaran o rechazaran
solo en parte.
Por arriba de la camara esta la corte, solo en determinados casos donde se ha planteado la
cuestion constitucional llegan a la corte, que tiene 9 miembros (es otro tribunal colegiado) y
no esta dividido en salas.

A dif. de la camara son los 9 miembros los que van a analizar cada caso en particular, la
camara es distinta porque como esta dividida en salas son solo 3 jueces los que se van a
pronunciar.
Por regla general casi el 90% de los fallos de jurisprudencia son de camara, porque alli es
cuando un fallo queda firme y las partes no pueden apelar, salvo el recurso extraordinario
en el que se llega a la corte.
Entonces el conjunto de los fallos tanto de 1ra.instancia como del 2da.instancia y corte
suprema, sin importar el fuero sea federal, sea provincial, contencioso administrativo,
comercial, etc. costituye lo que llamamos jurisprudencia.

FALLOS PLANARIOS:
Si para un caso muy parecido en un mismo fuero, la camara tiene una sala que dijo blanco
y otra que dijo negro, tendriamos 2 sentencias firmes y contradictorias dentro de un mismo
fuero.
?Frente a esta situacion como es posible que tengamos 2 pronunciamientos firmes y
contradictorios?.
Para esto existe el fallo plenario, cuando sobre una misma cuestion se emiten fallos
contradictorios dentro de un mismo fuero (detalle importante), entonces ya sea a partir del
pedido de las partes o a instancia misma del tribunal (porque asi este lo decide), los 3
jueces de la sala que tienen que fallar este asunto, se reunen con los otros jueces del
mismo fuero (todas las salas) y lo someten a votacion.
Lo que vota la mayoria es la doctrina que adoptara la camara que tendra validez obligatoria
desde ese momento hasta 10 aos donde transcurrido ese periodo sigue con vigencia pero
no es obligatoria.
La obligatoriedad es solo para todas las salas del fuero que la voto y sus tribunales
inferiores, no obliga a la corte.

EJEMPLO:
En un momento dado se discutio si el domicilio legal constituido en un contrato tenia
validez para notificar la demanda, o habia que notificar la demanda en el domicilio real de
las partes (xx vive en Lugano pero pero a los fines de este contrato se establece domicilio en
la calle xx).
Entonces se planteaba el problema de que mucha gente no se enteraba de que habia sido
demandada y entonces perdia el juicio, precisamente por no poder defenderse.
En algunos casos una sala daba por valido el domicilio que figuraba en el contrato, y en
otros otra sala dijo que se daba prioridad al domicilio real (sucedio en el antiguo fuero de la
Cap.Fed.).

El problema era que algunos jueces decian que estaba mal, entonces se planteo el
problema de unificar la jurisprudencia. Se reunieron todos los jueces de la camara, votaron
y establecieron que el domicilio constituido en el contrato era valido para notificar la
demanda.
Entonces a partir de aqui ese fallo es obligatorio para todas las salas del fuero que lo dicto
y para sus tribunales inferiores. Si los jueces de 1ra.instancia no estan de acuerdo con el
fallo, tienen que de todos modos fallar como indica la camara y en ese caso pueden dejar
sentada por escrito su disidencia.
Es decir que al juez no se le coarta la libertad de expresion, lo unico que se le exige es
adoptar la misma doctrina que establece la camara en esos casos especiales.
Si un fallo plenario en el fuero civil tratase los mismos temas que en el fuero comercial, el
fallo plenario de un fuero no tiene alcance sobre el otro, por lo ant. dicho de que ese fallo
obliga solamente a las salas del fuero que lo dicto y sus tribunales inferiores.

****** ANALISIS DEL ART.14: ******
"LAS LEYES EXTRANJERAS NO SERAN APLICABLES:
1) CUANDO SU APLICACION SE OPONGA AL DERECHO PUBLICO (Como las leyes de
Francia y de otros pases de Europa que consideran a los derechos civiles como nicamente
propios a la calidad de nacional) O CRIMINAL DE LA REPUBLICA (Como las leyes de los
pases en donde la bigamia es permitida, cuando en la repblica es prohibido) A LA
RELIGION DEL ESTADO (Leyes, por ej. en odio al culto catlico o que permiten
matrimonios que la iglesia catlica condena) A LA TOLERANCIA DE CULTOS (como tantas
leyes que fulminan incapacidades de derechos a los herejes, apostatas,etc... y que aun las
declaran a los que no profesan la religin dominante, o como la ley francesa que permite al
menor, hijo de familia, abandonar la casa paterna para tomar servicio militar) O A LA
MORAL Y BUENAS COSTUMBRES.
2) CUANDO SU APLICACION FUERE INCOMPATIBLE CON EL ESPIRITU DE LA
LEGISLACION DE ESTE CODIGO (como la Institucin de la muerte civil que ha regido en
Francia hasta el ao 1854 y que aun existe en Rusia)
3) CUANDO FUEREN DE MERO PRIVILEGIO.
4) CUANDO LAS LEYES DE ESTE CODIGO EN COLISION CON LAS LEYES EXTRANJERAS
FUESEN MAS FAVORABLES A LA VALIDEZ DE LOS ACTOS.

****** DEROGACION Y CADUCIDAD DE LA LEY: ******

^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^

[ CLASE 6 ]

****** LA COSTUMBRE: (Anlisis del art.17).******
" LOS USOS Y COSTUMBRES NO PUEDEN CREAR DERECHOS SINO CUANDO LAS LEYES
SE REFIERAN A ELLOS O EN SITUACIONES NO REGLADAS LEGALMENTE."
Es la forma expontanea de la manifestacin del Derecho. Es la observancia constante
(ininterrumpida) y uniforme (todos iguales) de un cierto comportamiento por parte de los
miembros de una comunidad social, con la conviccin de que dicho comportamiento
corresponde a una necesidad de ndole legal.
Esta definicin tiene 2 aspectos, uno material que es objetivo y uno sociolgico que es
subjetivo.

EJEMPLO:
En 1930 +o- no haba obligacin de llevar el apellido del hombre en el caso de las mujeres
casadas, pero lo hacan.
En 1968 la mujer tenia que llevar el apellido del hombre (ley 18948) y en 1988, con la ley
23.515 se agrego un tiempo de verbo que cambian el sentido de estas costumbres, porque
dice que la mujer casada "podra" llevar el apellido del marido " si quiere".
Hoy da es subjetivo porque la ley le dice que si quiere lo hace, y si no, no lo hace.

CLASIFICACION: 1) SECUNDUM LEGEN
2) CONTRA LEGEN.
3) PRAETER LEGEN.

1) SECUNDUM LEGEN:
Es una practica consuetudinaria que encuentra su razn de ser en virtud de una
disposicin legal.
Por ej. los usos y costumbres no pueden crear Derechos sino cuando las leyes se refieran a
ellos (1ra.parte art.17), o el ej. del art.950, respecto a las formas y solemnidades de los
actos jurdicos, su validez o nulidad sera juzgada por las leyes y usos del lugar en que los
actos se realizaran (art.12).

2) CONTRA LEGEN:
Es una practica consuetudinaria, establecida en contra de una disposicin legal (ej. art.18
del C.Comercio, que es el de los remates pblicos) Este art. dice que las ofertas de los
remates debe hacerse a viva voz, y sin embargo hoy en da basta un gesto o una sea para
que sea valida, siendo que estas seas y gestos estn prohibidas en este articulo.

3) PRAETER LEGEN:
Es una practica consuetudinaria que encuentra su razn de ser en virtud de una falta de
disposicin legal, por ej. la 2da. parte del art.17 que dice: "o en situaciones no arregladas
legalmente".

****** JURISPRUDENCIA: ******

Qu es?: Es el conjunto de pronunciamientos o fallos de los jueces de cualquier fuero.
Es un acto jurisdiccional que resuelve un conflicto jurdico de manera permanente.
La sentencia tiene 2 partes, la 1ra. que es la racionalidad (es el "considerando"), y la 2da. es
la resolutoria es decir el fallo donde resuelve el juez.
Ademas el fallo posee una parte MATERIAL (FALLOS DE 1RA. Y 2DA. INSTANCIA) y otra
FORMAL (PLENARIO).

FORMAL:
Es el fallo emitido por un plenario.

MATERIAL:
Emitidos por los tribunales de 1ra. y 2da. instancia.
a) En General: Las fuentes materiales en general son las que proveen la propia materia del
Derecho, o sea la conducta del hombre.
Agotada las fuentes formales, estas fuentes materiales, estn dadas por la libre
investigacin cientfica.
Libre porque el interprete (juez) no esta sometido a una autoridad superior, cientfica
porque esa labor no se puede basar en otra cosa que no sea los elementos objetivos que
solo la ciencia le puede dar. Estos elementos les estn dados por la propia naturaleza de las
cosas.

B) LA DOCTRINA: Es la opinin de los juristas. Cuando se sienta doctrina, esta juega el
mismo papel en la justicia como la opinin publica en la poltica.
Resea histrica: en la antigua ROMA exista el IUS PUBLICAE RESPONDENDI, que era la
facultad que tenan algunos juristas para encarar consultas con fuerza de ley.
La doctrina tiene un poder de conviccin para que se dictamine de una determinada forma.

C) EQUIDAD: Es la interpretacin del derecho natural a la luz de un caso concreto. Tiene
su raz en ARISTOTELES quien deca que la equidad es la dichosa rectificacin de la
justicia, es la obediencia a las leyes (lo justo legal), que puede llegar a ser una inequidad
para una parte (hablando de lo justo legal), por lo tanto el juez debe apartarse de la ley y
aplicar su raciocinio y su discernimiento.
Un art. que habla de la equidad es el ART.907 del C.Civil, y el 1316 y 954 del mismo
cdigo.
A veces por acatar ciegamente a la ley (deca ARISTOTELES) se cometa una injusticia, por
eso el juez debe dejar de lado la justicia legal para salvaguardar lo justo general que es la
equidad (art.1069 y 904 C.Civil).

CORTE
!
2DA. INSTANCIA (cmara).
!
1RA. INSTANCIA
Si las partes no estn de acuerdo con el fallo de la 1ra. instancia, se acude a la cmara

CAMARA:
Es un tribunal colegiado, depende del fuero que se trate tendrn x cantidad de salas. Cada
una estar integrada por 3 camaristas (son jueces de cmara) que son los que van a revisar
solo en parte.
Por arriba de la cmara esta la corte, solo en determinados casos donde se ha planteado la
cuestin constitucional llegan a la corte, que tiene 9 miembros (es otro tribunal colegiado) y
A dif. de la cmara son los 9 miembros los que van a analizar cada caso en particular, la
cmara es distinta porque como esta dividida en salas son solo 3 jueces los que se van a
pronunciar.
Por regla general casi el 90% de los fallos de jurisprudencia son de cmara, porque all es
comercial, etc. constituye lo que llamamos jurisprudencia.

FALLOS PLENARIOS:
Si para un caso muy parecido en un mismo fuero, la cmara tiene una sala que dijo blanco
y otra que dijo negro, tendamos 2 sentencias firmes y contradictorias dentro de un mismo
fuero.
?Frente a esta situacin como es posible que tengamos 2 pronunciamientos firmes y
contradictorios?.
Para esto existe el fallo plenario, cuando sobre una misma cuestin se emiten fallos
pedido de las partes o a instancia misma del tribunal (porque as este lo decide), los 3
jueces de la sala que tienen que fallar este asunto, se renen con los otros jueces del
mismo fuero (todas las salas) y lo someten a votacin.
Lo que vota la mayora es la doctrina que adoptara la cmara que tendr validez obligatoria
no es obligatoria. Si dentro del periodo de obligatoriedad de ese fallo plenario se volviese a
producir una contradiccin entre las salas, en ese caso se pueden reunir de vuelta y emitir
un nuevo fallo plenario, este fallo revocara al anterior, y solo este es quien puede hacerlo.
Si se diese en la votacin un empate sea por enfermedad de algn juez u otra causa ya que
se trata que siempre sean impares, el que debe desempatar es el presidente de cmara
aunque su voto sea contrario a su fuero interno.


EJEMPLO:
En un momento dado se discuti si el domicilio legal constituido en un contrato tenia
validez para notificar la demanda, o haba que notificar la demanda en el domicilio real de
las partes (xx vive en Lugano pero a los fines de este contrato se establece domicilio en la
calle xx).
Entonces se planteaba el problema de que mucha gente no se enteraba de que haba sido
demandada y entonces perda el juicio, precisamente por no poder defenderse.
otros otra sala dijo que se daba prioridad al domicilio real (sucedi en el antiguo fuero de la
Cap.Fed.).
El problema era que algunos jueces decan que estaba mal, entonces se planteo el
problema de unificar la jurisprudencia. Se reunieron todos los jueces de la cmara, votaron
demanda.
Entonces a partir de aqu ese fallo es obligatorio para todas las salas del fuero que lo dicto
y para sus tribunales inferiores. Si los jueces de 1ra.instancia no estn de acuerdo con el
fallo, tienen que de todos modos fallar como indica la cmara y en ese caso pueden dejar
Es decir que al juez no se le coarta la libertad de expresin, lo nico que se le exige es
adoptar la misma doctrina que establece la cmara en esos casos especiales.

NOTA:
Un fallo de la corte suprema no obliga ni a las cmaras ni a los tribunales inferiores, obliga
solamente a las partes de ese proceso.
Cuando la corte se viene expidiendo de una determinada forma, si el juez tiene sentido
comn, va a decir: "En este asunto yo opino tal cosa pero como la corte ha sentado una
doctrina y reiteradamente la ha sostenido, entonces para evitarles a las partes tener que
apelar y llegar a la corte, para que esta repita en este caso lo que ya a dicho en anteriores,
resultado fallo de este modo y as le hago ahorrar tiempo a las partes".

Por eso es que uno siempre encuentra esos fallos donde el juez dice una cosa pero
siguiendo la doctrina de la corte falla como se expide ella.
El fallo no obliga a nadie salvo a las partes porque la corte no tiene la capacidad de ello.
Si surge una ley que modifica uno de los elementos que dio motivo al fallo plenario, este
queda sin efecto porque jerrquicamente 1ro. esta la ley y luego la doctrina.
Si existe un fallo plenario es porque la ley es poco clara o confusa, entonces genera toda
una suerte de interpretaciones, y eso lleva al tribunal a tener que adoptar solo una de ellas
para no ser contradictorias los fallos de un mismo fuero.
El legislador legisla para la generalidad, y el juez es quien debe interpretarla y aplicarla a
un caso particular, porque el es el interprete de la ley.

EL SUJETO.

TEORIA GENERAL DE LAS PERSONAS.
CONCEPTO:
" Segn el art. 30 son personas TODOS LOS ENTES SUCEPTIBLES DE ADQUIRIR
DERECHOS O CONTRAER OBLIGACIONES".
Entes quiere decir todo ser vivo que tenga aptitud para contraer derechos y adquirir
obligaciones, con lo cual pareciera que los animales y los muertos quedan excluidos de este
concepto. Que clase de obligaciones podran estos poseer, tal vez el perro no ladrar y el
muerto no asustar?.

LOS ANIMALES Y LOS MUERTOS COMO SUJETOS DE DERECHO:
Solo el hombre es protagonista y destinatario del derecho, por ello no se puede pretender
conceder la personalidad a los animales y los muertos.
Cuando se protege a los animales contra la crueldad de los hombres, se lo hace en mira de
corregir los malos sentimientos y crueldades de estos, cuando se veda la caza en lugares
determinados es para proteger la especie, pero no es por ella misma sino porque el animal
es un recurso econmico muy importante para la vida del ser humano y a toda la sociedad
le interesa proteger esos recursos, por ese motivo hoy en da esta muy en boga el tema de la
ecologa.

El tema de los muertos, DEMOGUE pensaba que poda reputrselos semipersonas, y de ah
las reglas protectoras de su memoria y que castiga la profanacin de sus despojos.
Lo que admite grado es la capacidad y no la personalidad, por ello se es o no persona, no
admite la existencia de los sujetos a medias.
Cuando se protege la memoria y el honor de los muertos se lo hace en miras de los
parientes vivos que sufren en si mismos el ultraje hecho a sus seres desaparecidos, y too en
miras de la sociedad que no puede tolerarlo.
Si la persona se extingue con la muerte, que es el cadaver, si no es persona entonces es
cosa, pero segun el cod.civ. tampoco es cosa porque no es un objeto material sino organico.
Pero si vemos donde dice suceptible de tener algun valor, si compro la momia de
Tutancamon entonces no sig. que tiene valor pecunario.
El tema del muerto entra en los Dchos. personalisimos, no lo considera como cosa en el
art.2311, sino como una cosa SUI GENERIS, y entra en estos Dchos. personalisimos donde
esta el Dcho. a disponer del cadaver de los parientes.
En el caso del feto muerto, el art.74 no hace referencia a que no existio nunca, sino que se
refiere solamente a los efectos de Dcho. como una herencia o Dcho. de alimento, etc, y no
como en el caso del Hospital que lo tiro a la basura porque decian que era una nada
juridica.
ESPECIES DE PERSONAS: (ART. 31 ).

PERSONAS -- 1) De existencia visible.
-- 2) De existencia ideal.

1) De existencia visible:
Las define el art. 51 " TODOS LOS ENTES QUE PRESENTAREN SIGNOS
CARACTERISTICOS DE HUMANIDAD, SIN DISTINCION DE CUALIDADES O ACCIDENTES,
SON PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE".

2) De existencia ideal:
Ademas de las personas visibles o naturales, el Dcho. considera too sujetos de Dcho. a las
personas morales o colectivas (personas jurdicas).

Esto es as porque si el Dcho. reconoce en el ser humano el carcter de persona para la
obtencin de fines vitales, entonces con mas lgica se debe reconocer el mismo carcter a
las personas compuesta por mas de un individuo que se unen para lograr un determinado
fin. Por lo tanto para funcionar como grupo necesitan que se les reconozca una nueva
personalidad, de ah la personalidad colectiva.

3) Personas por nacer: (art. 63).
Es citado art. establece que son personas por nacer las que no habiendo nacido, se
encontraren concebidas en el seno materno.
Las personas por nacer no son personas futuras puesto que ya existen en el seno materno,
si fuesen personas futuras no habria entonces sujeto que representar.
Su personalidad es condicional puesto que esta supeditada a que nazca con vida, esto hace
que desde el punto de vista legal no puede crear Dcho. alguno en favor de un tercero, ni de
la propia madre, sino desde el momento de su nacimiento con vida y separados totalmente
de la madre.
Para crear Dchos. en la Argentina no se exige viabilidad sino que solo haya nacido con vida,
sin importar que 1 seg. despues haya fallecido.

FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS:
Termina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas (art.103).
MUERTE: El concepto de muerte no se lo debemos tomar desde un punto de vista
exclusivamente clinico, sino que ademas cabe tener en cuenta factores religiosos, morales y
eticos.
Existen 3 criterios en el cod.civ. art.103.

CRITERIO BIOLOGICO: Segun la doctrina tradicional la muerte es la detencion funcional
del sistema nervioso, de la circulacion y de la temperatura corporal.
MEDICO LEGAL: La muerte es un triple sindrome conjunto, e indivisible de caducidad
definitiva: Biologica (detencion del funcionamiento cardiaco), Social (cese de toda
posibilidad de comunicacion del individuo con el mundo exterior), Juridica (cesacion
definitiva de la condicion de ente humano).

SEGUN MANTOVANI: Tiene 3 fases.

fase1: Muerte selectiva, se produce en el momento en el cual las funciones
cardiovasculares, respiratorias y nerviosas quedan suspendidas por un lapso breve donde
es posible el reestablecimiento del individuo, ya sea expontaneamente o artificialmente.
fase2: Muerte intermedia, ocurre en el momento en que las funciones quedan detenidas en
forma irreversible, es decir que el sustento anatomico ha quedado afectado por lesiones
irreparables. Subsiste la supervivencia biologica de algunos grupos de celulas.
fase3: Muerte absoluta, too denominada biologica. En esta etapa se produce la ausencia
total de actividad biologica, se produce la cesacion de cualquier actividad celular.

PRUEBA DE LA MUERTE:
ART.104, dispone que la muerte de las personas ocurrida dentro de la republica, en alta
mar o en pais extranjero, es prueba comun el nacimiento en ambos casos, para tener por
acreditada la muerte.

LA LEY DEL REGISTRO CIVIL:
Para tener por acreditada la muerte exigia que el cadaver fuese identificado por testigos.
esta exigencia daba lugar en algunos casos, a que el juez no pudiese tener por comprobada
la muerte, como por ej. en los accidentes maritimos o aereas, en los cuales no se
encontraban los cadaveres.

ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD:

Son cualidades escenciales que no pueden faltar, porque si falta algunos de ellos, o todos,
entonces no seria persona.

ATRIBUTOS -- NOMBRE.
-- DOMICILIO.
-- ESTADO (solo para las personas fi
sicas, no las ideales).
-- CAPACIDAD.
-- PATRIMONIO.

A) NOMBRE: No tiene referencia en el cod. civil, es un medio escencial para identificar a la
persona entre los demas.
En el ao 69 surge la ley 18.248 que establece el regimen juridico con respecto al nombre.

SE COMPONE POR 1) Nombre de pila o prenombre.
2) Apellido.
3) Sobrenombre.
4) Seudonimo.

1 - Sirve para identificar al individuo dentro de su familia.
2 - Sirve para saber a que familia pertenece dentro de una sociedad.
3 - Es el que a veces sirve para identificarse entre ls amigos.
4 - Es la designacion que una persona desea llevar, para desarrollar una actividad o
profesion, como ser la de los artistas, cantantes, etc.

CARACTERES 1) Obligatorio y necesario.
2) Unico.
3) Inalienable.
4) Imprescriptible.
5) Inmutable.
1) Toda persona debe tener un nombre.
2) No puede llevar mas nombres de los que la ley autoriza (tres). En todo caso para una
determinada actividad pude tener un seudonimo.
3) Esta fuera del comercio, no es suceptible de valor pecunario.
4) El nombre es imprescriptible porque al ser obligatorio, unico y necesario, y al no poseer
valor pecunario, no existe otra posibilidad de adquirlo ni de que se extinga con el correr del
tiempo.
5) Una vez inscripto el nombre no se puede cambiar.

REGLAS CONSERNIENTES AL NOMBRE INDIVIDUAL
Se adquiere el nombre con la inscripcion en el acta de nacimiento. La eleccion de este le
corresponde al padre y en caso de ausencia o impedimiento de este, le corresponde a la
madre.

Pero con la reforma de la ley 23.264 la eleccion del nombre le corresponde a los padres en
conjunto.
La vieja ley prohibia los nombres extravagantes, ridiculos, con tendencias politicas,
extranjeros sin traduccion, los apellidos como nombres, mas de tres nombres y que ademas
sean iguales a los de los hermanos vivos.
Al ser inmutable, el nombre por regla gral. no se puede cambiar. Solo una resolucion
judicial puede hacerlo por causas graves o justos motivos. El juez determina la justa causa
por medio de la doctrina y la jurisprudencia.
Los justos motivos serian si agravia a la persona por ser ridiculo o cuando fuere contrario a
las ideas religiosas del individuo. Cuando el nombre es impronunciable a nuestro idioma o
cuando el apellido fuera deshonrado por los padres o algun familiar.
No es admisible la solicitud de cambio si resulta ser que lo hace porque no le gusta o
porque la conjuncion entre el nombre y el apellido suena ridiculo.

PROTECCION JURIDICA:
El nombre recibe esta proteccion por 2 acciones, RECLAMACION e IMPUGNACION.
La reclamacion es la accion que puede ejercer el titular para exigir que se reconozca el
nombre y se le permita el dcho. a llevarlo.
La impugnacion es la accion que puede realizar el titular para reclamar a la otra que se lo
robo y demandarla por ello, si fue por largo plazo tendra dcho. a pedir una indemnizacion.

REGLAS CONSERNIENTES AL APELLIDO
Se adquiere por herencia de los padres, estos no pueden inscribirle otro que no sea el del
padre. El motivo es para mantener un solo apellido por familia y asi distinguir a estas en la
sociedad.

FORMAS -- A) Originaria.
-- B) Derivada.

A) Es el caso de los matrimoniales o extramatrimoniales, segun sea quien lo reconozca es
cual apellido va a llevar.
B) En caso de que la mujer se case adquiere el apellido de su marido, los hijos adoptivos
llevaran el apellido de quien los adopte.

En la vieja ley la mujer casada adquiria por obligacion el apellido del marido pero en la
atualidad no es obligacion. La viuda puede optar por seguir llevando el apellido del difunto.
En el caso de divorcio o separacion la mujer puede seguir usando el apellido del exmarido
solo si con ese apellido era profesionalmente conocida, pero en el caso de contraer nuevas
nupcias, no podra seguir usandolo.

B) DOMICILIO: Es el lugar donde la ley presume que va a encontrar a las personas para
que cumplan con sus derechos y obligaciones. Too sirve para asignarle competencia judicial
y hacerle llegar las notificaciones.
Segun SALVAT es el asiento juridico de una persona, y para ORGAZ es la sede legal de la
persona.

RESIDENCIA: Es el lugar donde vive una persona o que tiene intencion de quedarse.

HABITACION: Es el lugar donde una persona vive circunstancialmente.
CARACTERES -- 1) UNICO.
-- 2) NECESARIO.
-- 3) LEGAL.
-- 4) VOLUNTARIO.
-- 5) INVIOLABLE.
1) Porque se puede tener un solo domicilio real u ordinario.
2) Todas las personas deben tener un domicilio.
3) El domicilio es establecido por la ley.
4) Depende del sujeto su constitucion.
5) El domicilio es inviolable, esta protegido por la const.nac. art.18.

DOMICILIO CIVIL: (Art. 89,90,91).
La mujer casada mantiene el domicilio del marido.

DOMICILIO GENERAL U ORDINARIO: Es el que se aplica a la generalidad de los derechos
y obligaciones que una persona contrae.

SE DIVIDE EN -- REAL.
-- LEGAL.
-- ORIGEN.

DOMICILIO REAL: Es donde la persona tiene establecido
el asiento principal de su residencia
y de sus negocios.
Elemento Material: (Corpus) Habita con su fa
mila, es sede de sus nego
cios.
Elemento Inmaterial: (Animus) intencion de que
la persona habita el lu
gar.

DOMICILIO LEGAL: Es el lugar donde la ley presume
sin admitir prueba en contra, que una
persona reside de una manera permanen
te para el ejercicio de sus derechos y
cumplimientos de sus obligaciones, aun
que de hecho no este alli presente.
Puede haber solo un domicilio legal,
debera const. dom. legal dentro del
perimetro del respectivo juzgado.
Generalmente el dom. legal es el del
abogado de la persona.

DOMICILIO DE ORIGEN: Es el domicilio de los padres al
momento del nacimiento de este.

DOMICILIO ESPECIAL: Se aplica a determinadas relaciones juridicas (art. 91,93), es el que
se fija para un determinado acto o para el cumplimiento de ciertos efectos (Ej.el que fijan
las partes para el cumplimiento de un contrato).

DOMICILIO -- 1) COMERCIAL.
-- 2) ELECCION O CONTRACTUAL.
-- 3) SUCURSALES.

1) Es elegido por el comerciante al solo efecto de las obligaciones comerciales alli
contraidas, con motivo del ejercicio de sus actividades.
2) Las personas en sus contratos pueden elegir un domicilio especial para la ejecucion de
sus obligaciones.
3) Se ha dicho que este domicilio es a la vez LEGAL y ESPECIAL.
a) Es el lugar para el cumplimiento de las obligaciones contraidas en esa sucursal.
b) Determinacion de la competencia de los jueces que intervengan en los procesos iniciales
por los acreedorespor incumplimiento de las obligaciones.
c) Recepcion de notificaciones judiciales relacionadas con los procesos.

NOTA IMPORTANTE: Si tengo que demandar a alguien con domicilio real en BS.AS. y el de
sus negocios en LA PLATA, prevalece el de residencia para notificar la demanda (art.94).

CAPACIDAD DE HECHO Y DE DERECHO:

CAPACIDAD CONCEPTO: Tiene un sentido potencial, es la aptitud para adquirir derechos
y contraer obligaciones. Segun LLAMBIAS es la aptitud de la persona para ser titular de
relaciones juridicas.

CAPACIDAD -- DE HECHO
-- DE DERECHO

PRINC.GRALES: 1) Todo lo que rige es de orden publico (art.18 y 19).
2) De todos los atributos de la personalidad
parece ser el mas importante. Todos somos capa
ces (art. 53).
Las incapacidades son excepciones a esta
regla y por lo tanto tiene que estar expresamen
te determinadas por la ley.
PRINC.DIFERENCIAS:
A) La incapacidad de Dcho. permanece mientras exista la causa que lo motiva, en cambio la
incapacidad de HECHO es reparable.
B) En la capacidad de DERECHO se aplica el principio de TERRITORIEDAD y no la ley de
domicilio, en cambio en la de HECHO se aplica solo la ley de DOMICILIO.
C) La capacidad de HECHO acepta graduaciones, funciona por categorias, en cambio la de
DERECHO no.
D) La incapacidad de DERECHO nunca puede ser absoluta sino que puede ser relativa.

ARTICULOS: 52,53 Regulan las capacidades de las personas.
54,55 Establecen quienes son los incapaces.
19,23 Establecen la norma como de orden publico.

CAPACIDAD DE DERECHO:
Es la aptitud para ser titular (goce) de Dchos. y obligaciones. Por regla gral. todos son
capaces de Dchos. y la incapacidad absoluta de Dcho. es inconcebible, causaria la muerte
civil y la esclavitud.

INCAPACIDAD DE DERECHO:
Existe como algo exepcional ciertas incapacidades de orden muy estricto y particular por lo
grave de la medida como ser la privacion de un Dcho.

Puede ocurrir que ciertos hechos licitos y utiles, sean inmorales por la situacion a la que
ellos se encuentran. Por ej. la prohibicion de contratar padres he hijos, etc, por ello la ley
prevee una incapacidad para este tipo de acto el cual es INSANABLEMENTE NULO.
CARACTERES -- EXCEPCIONALES.
-- OBEDECEN SIEMPRE A CAUSA GRAVE.
Las incapacidades de Dcho. son de prohibicion gral absoluta, son de orden publico y nadie
podra contratar por los incapaces, es irreparable y todo acto es nulo absolutamente, salvo
que los intereses protegidos sean privados y halla una posterior confirmacion por el que se
podria ver perjudicado (ej. mandatario que compre los bienes que su mandante le ordeno
vender).
Algunos ej. de las incapacidades estan en los art. 1361,1160.

INCAPACIDAD -- ABSOLUTA = Muerte civi, esclavitud
-- RELATIVA = Art.1160,1361

NOTA IMPORTANTE: La regla de la incapacidad debe ser interpretada de manera
restrictiva, con lo cual en el caso de duda se debe optar por la capacidad y no la
incapacidad.

CAPACIDAD DE HECHO:
Es la aptitud que tiene una persona para poder ejercer por si mismos sus derechos y
contraer obligaciones.

INCAPACIDAD DE HECHO:
Las incapacidades han sido establecidas en interes de proteger al incapaz y'osu familia.
Dichas incapacidades inhabilitan al sujeto a realizar ciertos actos por si mismos, pero la
dif. fundamental con la incapacidad de Dcho., es que no tiene prohibicion legal de hacerlos
siempre y cuando lo realicen a travez de un representante.

El fundamento de la incapacidad se halla en la insuficiencia mental de algunas personas
para realizar ciertos actos (Ej. menores, sordomudos que no saben darse a entender por
escrito, dementes, o aquellos privados de la libertad, o en el caso de los prodigos para
proteger a sus failias de la dilaoidacion de los bienes).
Al establecer la ley la incapacidad, esta opera con un criterio tutelar, otorgando curadores,
tutores, etc.
INCAPACIDAD Y LEGITIMIZACION:
Toda persona mayor no interdicta ni inhabilitada es capaz de ejercer todos sus derechos y
contraer obligaciones. La legitimizacion sig. que para poder ejercer una prerrogativa debe
tener un derecho propio como repaldo, Ej. el unico legitimado para vender la propiedad X
es su dueo.

ENUMERACION DE LAS INCAPACIDADS DE HECHO:
1) ART. 54: Tienen incapacidad absoluta de hecho:
-- Las personas por nacer.
-- Los menores impuberes.
-- Los dementes decl.tales en juicio.
-- Los sordomudos que no saben a darse a
entender por escrito (tales en juicio).
* Con la reforma de la ley 17.711 quedo sin efecto como incapaces de hecho absolutos los
ausentes decl.tales en juicio, y las mujeres casadas como incapaces de hecho relativos.
2) ART. 55: Los menoes adultos solo tienen capacidad para lo actos que las leyes les
autorizan otorgar.
3) ART. 56: Los incapaces pueden sin embargo, adquirir Dchos. o contraer obligaciones
por medio de los representantes necesarios que les da la ley.
4) ART. 57: Son representantes de los incapaces:
a) De las personas por nacer: sus padres, y a falta o incapacidad de estos los curadores
que se les nombre.
b) De los menores no emancipados, sus padres o tutores.
c) de los sordomudos, los curadores que se les nombre.

5) ART. 59: Trata el regimen del ministerio publico.
6) ART. 61: Intereses Incapaz VS Inereses de su Representante.

PERSONAS POR NACER:

El comienzo del reconocimiento de la persona,de su personalidad en nuestro derecho,se
inicia desde su concepcion en el claustro materno.
El articulo 30 manifiesta:Desde la concepcion en el seno materno comienza la existencia de
la persona.Y el art. 63 afirma: Son personas por nacer las que no habiendo nacido estan
concebidas en el seno materno.
La persona por nacer es incapaz absoluta de hecho.Pero segun el art. 70 antes de su
nacimiento pueden adquirir algunos derechos como si ya hubieran nacido.
Esos derechos quedan irrebocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno
nacieren con vida,aunque fuera por instantes despues de estar separados de su madre.
Derechos que pueden adquirir las personas por nacer:La persona por nacer puede ser
beneficiada por:
1 - Donacion
2 - Herencia
3 - Legado
4 - Derechos emergentes de las leyes sociales
5 - De la administracion de sus bienes
6 - Estado,a saber,su hubicacion dentro de la
familia.
Las personas por nacer pueden contraer obligaciones derivadas de la administracion,de la
conservacion o la carga de sus bienes.

Concepcion y embarazo:
La concepcion se produce cuando el ovulo es fecundado, y puede saberse el momento
exacto.
El art. 76 del cod.civil dice que la epoca de la concepcion de los que naciesen vivos queda
fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el maximun y minimun de la
duracion del embarazo.
El art. 77 del cod.civil dice que el maximun de tiempo del embarazo se presume que es de
300 dias,y el minimun es de 180 dias excluyendo el dia del nacimiento.Esta presuncion no
admite prueba en contrario.
El codigo civil cuenta con medidas para autorizar el control del embarazo por parte de
aquellos cuyo interes,como consecuencia del estado familiar del ser concebido,pueda
comprometer.
Todo ello habido cuenta que el estado de familia implica vinculaciones patrimoniales.

Viabilidad:
El nacimiento tiene enorme influencia en las relaciones judiricas ya que el nacimiento sin
vida produce el aniquilamiento retroactivo la personalidad de este y trae derivada la perdida
de los derechos constituidos en cabeza suya.
El art. 74 del cod.civil dice que si se muriesen antes de estar completamente separados del
seno materno, seran considerados como si no hubiesen existido.
Cuando el concebido halla sido expelido,o sacado del claustro materno,se produce el
nacimiento. Sobre esto el art. 71 del cod.civil dice que naciendo con vida no habra
distincion entre el nacimiento espontaneo y el que se obtuviese por operacion quirurgica.
La ley presume que el nacimiento lo ha sido con vida.
El art. 75 del cod.civil dice que en caso de duda de si hubiese nacido o no con vida,se
presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario.

El art. 73 del cod.civil dice que reputase como cierto el nacimiento con vida cuando las
personas que asistieron al parto hubiesen oido la respiracion o la voz de los nacidos,o
hubiesen observado otros signos de vida.

Nacimiento simultaneo:
Si nace mas de un hijo en un solo parto,los nacidos son considerados de igual edad e
iguales derechos para los casos de institucion a los hijos mayores.
La persona visible tiene su fin cuando se produce la contingencia de su muerte.

1) ALCANCE DE SU INCAPACIDAD:
Por su propia naturaleza las personas por nacer no pueden por si mismos ejercer sus
derechos.
Sin embargo la ley les otorga una muy limitada capacidad de Dcho.
El ART. 64 dice que pueden adquirir bienes por donacion o herencia. En el caso de una
donacion a favor del hijo de una persona, solo es valida si al momento de donar el hijo se
hallare concebido. Too un hijo pude heredar al padre si muere antes de nacer (segun
art.64,1806).
Se reconoce que las personas por nacer pueden adquirir otros derechos y contraer algunas
obligaciones solo si son meras accesorias a los Dchos. contraidos.

2) DERECHOS RECONOCIDOS:
a) Ademas de las donaciones y herencias, pueden recibir legados, ya que el espiritu ha sido
el de referirse a toda transmicion de bienes en forma gratuita, sea por actos entre vivos o de
ultima voluntad.
b) Pueden ser reconocidos como hijos extramatrimoniales antes del parto (art.322).
c) Tienen derechos a alimentos y pueden reclamarlo a traves de sus representante legal de
sus parientes, en el orden establ. en los art. 367,516.
d) Si durante el embarazo, su padre u otra persona obligada a prestarle alimentos fallece
por culpa de un tercero, surge a favor de la persona por nacer el derecho de indemnizacion.
e) Tienen asi mismo a que les indemnize por ls daos sufridos en el seno materno. Ver el
caso de la suprema corte de OTAWA.
f) Pueden beneficiarse de ciertas estipulaciones por otro, y particularmente de las que
derivan de los contratos de seguros.

3) OBLIGACIONES:
Las personas por nacer pueden contraer ciertas obligaciones pero en el solo caso en que
ellas sean meros accesorios de los Dchos. adquiridos.
Tal por Ej. de un legado con cargo, que implique el cumplimiento de algunas obligaciones
por parte del legatario; o la donacion de un inmueble sobre el que pesara la servidumbre de
paso o de aguas o la obligacion de pagar los impuestos que graban sobre una propiedad,
etc.
nota importante: Todos estos derechos y obligaciones estan sujetos a la condicion el
nacimiento con vida (ART.70) y solo a partir de ese momento quedan irrebocablemente
adquiridos.
16.- LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO Y
SU NULIDAD

1.- CONDICIONES DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO

1.1.- Condiciones de fondo
1.1.1.- Ley aplicable al consentimiento y la capacidad matrimonial
Al ser cuestiones de derecho de familia han estado sometidas tradicionalmente al imperio de la ley personal. Ser
por tanto la ley personal de cada contrayente en el momento de la celebracin del matrimonio la que rija tanto el
consentimiento matrimonial como los requisitos de edad, aptitud fsica, autorizacin paterna, etc.
Estos requisitos se apreciarn, bien en el expediente previo, bien en el momento de la inscripcin.
1.1.2.- La dispensa de impedimentos
a) Autoridad competente para otorgar la dispensa: aunque la DGRN afirma la incompetencia
de las autoridades espaolas para conceder una dispensa a un ciudadano extranjero que quiere
casarse ante autoridad espaola, el Convenio de Pars de 1964 propone dos alternativas:
- El Estado de la nacionalidad
- El Estado de la celebracin si coincide con el de residencia.
b) Ley aplicable a la dispensa: la ley nacional y, subsidiariamente, la de residencia.
1.1.3.- Excepciones a la aplicacin de la ley nacional a las condiciones de fondo
a) No se aplica la ley nacional a la capacidad matrimonial del cnyuge divorciado. Es la ley que
rige el divorcio la que decidir si es posible o no un nuevo matrimonio. Si la sentencia es
extranjera, aunque la doctrina no opina as, la DGRN suele exigir el exequatur de la sentencia para
poder celebrarse nuevo matrimonio o para poder inscribir el celebrado en el extranjero.
b) Tampoco se aplicarn las leyes nacionales de los futuros esposos cuando stas se opongan al
orden pblico del foro.

1.2.- Forma de celebracin del matrimonio
Existe una ntima relacin entre la Autoridad que interviene en el acto formal y solemne de celebracin y la forma legalmente prevista
para el mismo. De tal modo que cuando una norma designa la Autoridad competente est designando la ley aplicable a la forma, ya
que sta ser la del ordenamiento que ha otorgado tal poder a la Autoridad designada.
El principio del favor matrimonii se expresa en nuestro sistema facilitando la celebracin del matrimonio al permitir que los futuros
cnyuges elijan una de las varias formas permitidas en nuestra legislacin, pero sin que sea posible la admisin de cualquier otra, no
prevista explcitamente en ella.
1.2.1.- Formas de celebracin del matrimonio de espaol con extranjero, en Espaa
La nica ley vlida ser la que se atenga al lugar de celebracin del matrimonio, esto es, la espaola. Podr
celebrarse:
a) ante el Juez, alcalde o funcionario espaol competente; o
b) ante ministro catlico, evanglico, israelita o islmico si se opta por la forma religiosa.
En ningn caso ser vlido el celebrado ante el cnsul en Espaa del pas del cnyuge extranjero.
Los celebrados en forma civil o ante ministros evanglicos o israelitas necesitan de un expediente previo en el que se
determinarn las condiciones de capacidad necesarias.
En los celebrados ante ministros catlicos o islmicos, por el contrario, la comprobacin de la capacidad nupcial de
los cnyuges se realiza en el momento de la inscripcin.
1.2.2.- Formas de celebracin del matrimonio contrado por espaoles o por espaol
y extranjero fuera de Espaa.
El espaol contrae vlidamente matrimonio en el extranjero cuando se atiene a las formas previstas en:
- la ley del lugar de celebracin;
- su ley personal.
No se permitir la celebracin conforme a la ley personal del cnyuge extranjero, pero s ante su Autoridad consular
siempre que sta sea una de las formas reconocidas por la lex loci.
Para la inscripcin en el Registro Civil de los matrimonios celebrados ante Autoridad extranjera se requerir la
certificacin expedida por sta y las declaraciones complementarias oportunas. Dichos matrimonios se inscribirn
siempre que no haya dudas de la realidad del hecho y de su legalidad conforme a la ley espaola.
1.2.3.- Formas de celebracin del matrimonio contrado por dos extranjeros en
Espaa
El matrimonio ser vlido si se celebra:
- conforme a la lex loci: ante autoridad civil o religiosa reconocida en Espaa;
- conforme a la ley personal de cualquiera de los contrayentes:
- ante autoridad consular extranjera en Espaa, o
- ante autoridad religiosa aunque no est reconocida en Espaa, siempre que a
estos matrimonios se les reconozcan efectos civiles en la ley personal de
cualquiera de los contrayentes.
Para su inscripcin en un Registro espaol, si se celebr conforme a la ley personal del contrayente extranjero, se
requerir lo mismo que lo sealado en el punto 1.2.2.

1.2.3.- Matrimonio contrado por extranjeros en el extranjero
Si se plantea su validez ante Tribunal espaol, habr que juzgar si se ha procedido en su celebracin conforme a lo
dispuesto en la ley del lugar de celebracin o en la personal de alguno de los cnyuges.
1.2.4.- El matrimonio sin forma
Son las uniones reconocidas en algunos ordenamientos anglosajones sin intervencin de ninguna autoridad by
habitation and reputation. Si la lex loci los reconoce, la doctrina admite que no se oponga la excepcin de orden
pblico si su validez se cuestiona ante Tribunal espaol.

2.- LA NULIDAD DEL MATRIMONIO

2.1.- Conceptos de nulidad e inexistencia
La infraccin de los requisitos de forma o de fondo del matrimonio pueden acarrear:
a) la inexistencia del matrimonio: cuando ni tan siquiera ha habido apariencia de matrimonio
b) la nulidad del mismo: cuando se han infrinjido reglas esenciales en cuando al fonco a la forma.
Deber ser determinada, siempre, por un rgano jurisdiccional.
La inexistencia o nulidad se determinar siempre conforme a la ley que rige la validez del acto.

2.2.- Ley aplicable a la nulidad
El Cc espaol no regula esta materia, pero la jurisprudencia entiende que ha de estarse a la ley que determina la validez del
matrimonio. Pueden darse dos casos:
a) Que se alegue una infraccin de los requisitos de forma: se estar a la ley que rigi la
celebracin.
b) Que se alegue una infraccin de los requisitos de fondo: se estar a la ley personal de cada uno
de los contrayentes.
La ley que rija la nulidad regir tambin:
- los plazos y condiciones (caducidad y prescripcin),
- la posibilidad de convalidacin,
- la legitimacin para el ejercicio de la accin.

2.3.- Los efectos de la nulidad
En muchos ordenamientos la declaracin de nulidad de un matrimonio no impide que ste pueda producir ciertos efectos civiles
propios de un matrimonio vlido respecto de los hijos y del cnyuge de buena fe. Esta atenuacin de los efectos de la nulidad se regir
por la misma ley que rige la nulidad del matrimonio, que ser la que determine la existencia o no de la misma y sus extensiones.
Si en la ley aplicable a la nulidad no existiera una institucin semejante podran los Tribunales espaoles recurrir a la nocin de orden
pblico para aplicarla.

3.- LA PRUEBA DE LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

3.1.- La prueba de los matrimonios inscribibles en el Registro civil espaol
El matrimonio produce efectos civiles desde su celebracin, pero para el pleno reconocimiento de los mismos ser necesaria su
inscripcin.
a) Son inscribibles en el Registro civil espaol:
a) los matrimonios en que, al menos uno de los contrayentes sea espaol
(independiente del lugar de celebracin);
b) los matrimonios celebrados en Espaa (independientemente de la
nacionalidad de los contrayentes).
Slo la inscripcin es prueba de la celebracin, ya que los restantes medios de prueba admitidos en
nuestro derecho servirn nicamente para producir tal inscripcin.
b) En el caso de que no haya habido inscripcin, hubiesen desaparecido los libros del Registro
civil o se impugnen en juicio los hechos inscritos, los medios de prueba sern:
a) Matrimonio celebrado ante autoridad espaola: todos los medios admitidos
en derecho espaol.
b) Matrimonio celebrado ante autoridad extranjera o consensuales: la ley que
regir ser:
a") la lex causae para el objeto y la carga de la prueba;
b") la lex fori para la admisibilidad de la prueba.
Estos medios de prueba han de demostrar la existencia de un matrimonio vlido, por lo que, para
acceder al Registro habr de probarse que se cumplieron los requisitos exigidos para su
celebracin de acuerdo con el derecho aplicable.
En juicio, junto a la pretensin sustantiva, debe instarse la inscripcin omitida, la reconstruccin
de la destruida o la rectificacin del asiento en el mismo sentido de la pretensin sustantiva.
c) Las sentencias judiciales de validez o nulidad se inscribirn al margen de la inscripcin de
matrimonio y si sta ha sido dictada en el extranjero, necesitar de exequatur.

3.2.- La prueba de los matrimonios no inscribibles en el Registro civil espaol
No tienen acceso al Registro civil espaol los matrimonios de extranjeros contrados en el extranjero, a no ser que hayan de servir de
base a otras inscripciones exigidas por el derecho espaol.
La prueba de estos matrimonios se llevar a cabo mediante cualquiera de los medios admitidos en el derecho espaol y se limit a, en
principio, al hecho de su celebracin y no a su validez.
CONTRATO DE RENTA VITALICIA

CONCEPTO:
Son aquellos ctos. donde las ventajas o perdidas para ambas partes, o solo para una de
ellas, dependand de 1 acontecimiento incierto.
De los ctos. aleatorios es el + importante.
Habra cto. oneroso de renta vitalicia, cuando alguien * 1 suma de dinero, o * 1 cosa
apreciable en dinero, mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas
personas a pagarles una renta anual durante la vida de 1 o muchos individuos, designados
en el cto.
La doctrina dice que a pesar del art.2070, se puede pagar mensualmente, semanalmente,
etc., porque no se estaria afectando el orden publico, ni las prescripciones del 953.

CARACTERES:
REAL (* q nace de la entrega de la cosa).
ONEROSO ( *q si fuere gratuito es una donacion a plazo).
UNILATERAL (*q una vez que el beneficiario entrega la cosa, solo el deudor queda
obligado).
TIPICO
FORMAL (escritura publica)
ALEATORIO (*q esta oblig. por el tiempo que la otra parte viva).

ELEMENTOS ESENCIALES
Oblig. de pagar la renta, por adelantado o a mes vencido.
Tiene que ser vitalicia, no perpetua.
El beneficiario tiene que entregar previamente dinero u objetos apreciables en dinero.

OBJETO:
Entregar sumas de dinero, si se acordo otra cosa como entregar frutos, esto no es valido y
debe darse dinero equivalente a esos frutos.
Es el pago periodico de esa suma de dinero.
Pero como el dador no esta obligado a dar dinero, puede constituir el cto. mediante la
transferencia de la nuda propiedad, el usufructo, la transferencia de un fondo de comercio
o de las acciones de una sociedad, la cesion de 1 credito, de una gerencia, etc.
si el dador entrega el capital en cuotas, entonces ya no es un cto. tipico de renta vitalicia,
sino que es un cto. innominado que se le aplica por analogia el de renta vitalicia.

CAPACIDAD:
Debe figurar la persona o personas cuya vida o vidas van a fijar el termino de duracion de
la prestacion asumida por el deudor y too quien va a resultar beneficiario.
Debe individualizarse al beneficiario y el llamado cabeza de renta. El dador puede ser
beneficiario y too cabeza de la renta, el deudor puede resultar too cabeza de la renta.
El dador y el deudor, al momento del cto. son los que deberian tener la capacidad del 2073.
1) Si se da suma de dinero: capacidad generica para contratar.
2) Si se da por venta de cosas muebles o inmuebles: se supone que el dador tiene que tener
capacidad para vender y el deudor para comprar, pero como en realidad no es una venta
sino solo una transferencia, entonces se toma la capacidad generica para contratar.
Si el 3ro. beneficiario es incapaz, el deudor no puede excusarse de cumplir por ello, debe
entonces ser pagada al que dio el capital o a los herederos hasta el momento prescripto por
el cto. para su extincion.

FORMA:
Debe ser hecho por escritura publica.
Queda concluido por la entrega del dinero o tradicion de la cosa.

CASOS PARTICULARES DE NULIDAD:
El alea o lo aleatorio esta en la vida de o las personas beneficiarias.
Es nulo el cto. si se constituyo en cabeza de una persona que no existia o que estaba
muerta el dia de su formacion porque falta la posibilidad material de que se pueda cumplir
con la oblig.
O que el beneficiario estuviese con una enfermedad tal que muriese dentro de los 30 dias,
aunque las partes conociesen el hecho, sto es una nulidad muy particular porque el 3ro. es
ajeno al cto. y no se puede decir que aqui hubo vicio alguno. Pero segun Salvat desaparece
el alea y por lo tanto el objeto del cto. que recordemos era de cumplimiento anual. Ademas
se evita que quien esta por morir haga un buen negocio de esto ni que le reste valor a la
herencia de sus herederos.
Si son mas de uno los beneficiarios, el deudor esta obligado a seguir pagando hasta que se
muera el ultimo.

DERECHO DE ACRECER:
Si se designa a mas de un beneficiario, la renta es divisible, y cada parte recibe su cuota
proporcional. Pero en la medida en que van muriendo, las otras partes solo podrian acrecer
sus cuotas si se pacto expresamente. Entonces al momento del cto. se puede establecer
cuanto cobra cada beneficiario, si tiene dcho. de acrecer y en que proporcion.
EFECTOS:
El que constituye el cto. es el que esta oblig. a entregar el capital porque este se perfecciona
con la entrega de la cosa.
Este dador esta eximido en principio de la prestacion posterior, pero debe responder por
eviccion y vicios redhibiditorios.
Las obligaciones del deudor son el pago de las rentas en los momentos convenidos, segun el
codigo las rentas se pagan sobre mes vencido pero nada prohibe que se hagan por
adelantado , la diferencia esta que si el beneficiario muere no se le puede reclamar lo
abonado por adelantado y si muere y se le pagaba sobre mes vencido, se le pagaran las
partes proporcionales.
Si el deudor no paga y no hay un pacto comisorio, el acreedor no puede demandar
resolucion, solo puede exigir el pago.
Si el deudor no puede garantizar o asegurar cumplir con su parte, el acreedor puede
demandar la resolucion del cto. y que le restituyan el precio de la renta, o pedir que le
ofrezca fianzas o nuevas garantias.
Esto no opera de pleno dcho. sino que el acredor tiene que demandarla, y se le permite al
deudor paralizarla si puede ofrecer nuevas seguridades. Para algunos el deudor deberia
devolver la cosa mas sus frutos e intereses y el acredor toda la renta percibida, para otros
el deudor solo debe lo recibido sin sus frutos ni intereses y el acreedor no deberia devolverle
lo recibido en concepto de renta periodica.
Borda piensa que vale la 1ra. opcion.

EXTINCION:
Por la muerte del beneficiario.
Es nulo si muere dentro de los 30 dias.
Si son varios los beneficiarios se extingue cuando muere el ultimo.
Cuando el acreedor de una renta constituida en cabeza de un 3ro. llega a morir antes
que este, la renta pasa a sus herederos hasta la muerte del 3ro.

APLICACION DE LA TEORIA DE LA IMPREVISION:
Si no esta relacionado con el alea, la teoria sirve para estos ctos., es decir que la excesiva
onerosidad sea extraa al riesgo propio del cto.
No procede si el prejudicado obro con culpa o mora, y en los de ejecucion continuada no
procede para lo ya cumplido.
Por ej. no se podria aplicar si una persona vive 200 aos.
Pero si esta alcanzado por los vicios propios de los ctos.

RENTA VITALICIA
1422. Concepto y fuentes. - En su forma onerosa tpica, el contrato de renta vitalicia
obliga a una de las partes a entregar a la otra un capital (dinero u otros bienes muebles o
inmuebles) a cambio de lo cual sta asume el compromiso de pagarle una renta de por
vida. Pero nada se opone a la constitucin de una renta vitalicia gratuita, en cuyo caso el
contrato configura una donacin (art. 1810, inc. 5Q).
La renta vitalicia puede fundarse asimismo en un testamento o en una donacin con
cargo, en los que se imponga al beneficiario de la liberalidad (heredero, legatario,
donatario) la obligacin de pagar una renta vitalicia a un tercero.
El Cdigo slo se ha ocupado de regular el contrato oneroso de renta vitalicia, que es la
forma tpica y ms frecuente de constitucin de estas obligaciones.
1. - Contrato oneroso de renta vitalicia
1. - NOCIONES CENERALES
1423. Elementos. - De acuerdo con el concepto expresado en el prrafo anterior, el
contrato oneroso de renta vitalicia tiene los siguientes requisitos esenciales:
a) La entrega de un capital, sea en dinero o en otros bienes muebles o inmuebles, por el
acreedor de la renta al deudor (art. 2070). Ese capital se entrega en propiedad, de modo
que hay una transferencia definitiva de dominio en favor del deudor de la renta.
b) El pago de una renta vitalicia (art. 2070). Normalmente, la renta se paga a la persona
que entreg el capital, pero nada se opone a que el beneficiario sea un tercero (art.
2072). En su modalidad tpica la renta est referida a la vida del beneficiario; pero puede
estarlo tambin a la vida del deudor y aun a la de un tercero.
El articulo 2070 habla de renta anual; pero es lcito pactar una renta mensual, trimestral,
semestral, etctera.
1424. Caracteres. - El contrato oneroso de renta vitalicia tiea1 los siguientes caracteres:
a. Es oneroso y bilateral, puesto que una parte se obliga a entregar el capital y la otra
la renta. Empero, algunos autores opinan que es unilateral, porque cumplida la
obligacin de entregar el capital en el acto mismo de celebrar el contrato, el nico
obligado es el deudor de la renta.
b) Es aleatorio, porque las ventajas o desventajas que para las partes supone el contrato,
dependen de la duracin de la vida del acreedor.
c) Es de tracto sucesivo, pues las obligaciones del deudor de la renta se prolongan en el
tiempo.
d) Es real, porque no queda concluido sino con la entrega del capital (art. 2071); pero la
promesa de renta vitalicia tiene plena fuerza vinculatoria, pues de acuerdo con el principio
de la autonoma de la voluntad, basta para la validez de los contratos que tengan una
causa lcita y que las partes capaces hayan prestado un consentimiento no viciado.
e) Es formal, pues la ley exige la escritura pblica bajo pena de nulidad.
1425. Distincin con otros contratos. - a) Con la pensin de alimentos. Desde luego que
la distincin es muy neta cuando se trata de la hiptesis comn de los alimentos nacidos
ex lege, pues en este supuesto no hay contrato. Pero aunque excepcional, tambin es
jurdicamente admisible el contrato de alimentos, que puede ser gratuito u oneroso. Sin
embargo, la distincin es clara: en el contrato por alimentos, la obligacin del deudor se
prolonga mientras subsiste la necesidad del alimentado, en tanto que la renta vitalicia no
se vincula en absoluto con el estado de fortuna del acreedor de la renta.
1426. b) Con el seguro de vida. ambos contratos tienen carcter aleatorio y las ventajas o
desventajas para las partes dependen de la mayor o menor prolongacin de la vida de
una de las partes; en ambos casos hay un acto de previsin, por el cual una de las partes
quiere asegurarse para el o para terceros, la entrega de una suma de dinero, o de una
renta. Pero las diferencias son netas: en la renta vitalicia, el acreedor entrega un capital a
cambio de una rents ad uitam; en el seguro, el asegurado entrega de por vida (o hasta
cumplir cierto nmero de aos) una cierta cuota o prima, a cambio de lo cual el
asegurador se compromete a pagar cierto capital a las personas designadas en el
contrato, cuando el asegurado fallezca (o a pagarlo al propio asegurado despus de
transcurrido cierto nmero de aos sin que se produzca su deceso).
1427. c) Con la donacin con cargo. - En sus formas tpicas, la donacin y la renta
vitalicia son inconfundibles, porque una constituye una liberalidad y la otra es un acto
oneroso. Pero hay hiptesis en que la distincin es extremadamente sutil. Supngase que
una persona entregue en propiedad un inmueble a otra con la condicin de que sta le
pase cierta renta de por vida. Si esa renta es superior al producido normal de la
explotacin del inmueble, no cabe duda de que el contrato es de renta vitalicia; pero si es
menor, hay ms bien una donacin con cargo, aunque las partes la hayan calificado
como renta vitalicia, porque el que recibe el inmueble no asume ninguna alea, ya que
siempre el contrato le es beneficioso, cualquiera que sea la duracin de la vida de la otra
parte. Este supuesto ha sido acertadamente calificado como donacin en el Proyecto de
1936 (art. 1292) y en el Anteproyecto de 1954 (art. 1428).
Cabe agregar que cuando la renta vitalicia se establece en beneficio de un tercero, el
contrato implica siempre, en las relaciones entre el dador del capital y el beneficiario, una
liberalidad a la que se aplican las reglas de los actos a ttulo gratuito.
1. - Las partes
1428. Capacidad. - Si el capital entregado fuese una suma de dinero, el que lo entrega
debe tener capacidad para prestar dinero y el que se obliga a pagar la renta, la capacidad
para contratar prstamos; si el capital consistiera en una cosa mueble o inmueble, el que
la entrega debe tener capacidad para vender y el que la recibe y promete la renta,
capacidad para comprar (art. 2073).
. En favor de quin puede constituirse la renta. Ordinariamente la renta se constituye en
favor de la parte contratante que entrega el capital; pero nada se opone a que el
beneficiario sea un tercero o que lo sean varias personas (arts. 2072 y 2077).1430. Renta
constituida en favor de un tercero. -Si la renta ha sido constituida en favor de un tercero,
las relaciones entre la parte que entreg el capital y el beneficiario, se rigen en cuanto a
su validez intrnseca y sus efectos, por las disposiciones relativas a los actos gratuitos
(art. 2072). Por consiguiente: a) la capacidad para constituir la renta en favor del tercero y
la del beneficiario para aceptarla, se regir por las reglas relativas a las donaciones (arts.
1804 y sigs.); b) la liberalidad est sujeta a reduccin y colacin.
Pero en las relaciones entre el constituyente y el deudor de la renta el contrato es
oneroso, por lo que el acto no est sui~fo a las formalidades extrnsecas de las
donaciones (art. 2072)
143t. lncapacidad del tercero beneficiario. - Es posible que el tercero beneficiario no
pueda recibir liberalidades del constituyente de la renta (como ocurre entre cnyuges); no
por ello el contrato es nulo, ni puede negarse el deudor a pagar la renta, slo que debe
hacerlo a favor del que la constituy o a sus herederos hasta el momento prescripto en el
contrato para su extincin (art. 2079). La misma solucin es aplicable al caso de que el
beneficiario se niegue a aceptar la renta, pues se trata de una situacin evidentemente
anloga a la contemplada en el artculo 2079.
1432. Caso de que los beneficiarios sean varios. - Puede ocurrir que el contrato de renta
designe varios beneficiarios; salvo estipulacin en contrario, debe entenderse que son
simultneos y no sucesivos. Si la renta se constituye sucesivamente, el segundo
beneficiario la recibir al fallecimiento del primero, el tercero a la muerte del segundo,
etctera, en el orden designado en el contrato.
Supuesto que los beneficiarios sean simultneos, la renta se divide entre ellos por partes
iguales, si el contrato no estableciera otrs proporcin (art. 2084). Y si algunos de ellos
muere, la renta cesa en la parte que le corresponda al fallecido, a menos que el contrato
establezca entre los beneficiarios el derecho de acrecer (artculo citado).
1433. Vida contemplada a los efectos de la duracin de la renta. - La renta vitalicia
supone la obligacin de pagar peridicamente una suma de dinero durante toda la
duracin de una vida. La vida contemplada en el contrato es ordinariamente la del
beneficiario de la renta y as debe interpretarse el contrato que no contenga una
disposicin expresa sobre el punto. Pero nada se opone a que la vida contemplada sea la
de un tercero, o la de varios, o la del mismo deudor (art. 2077).
El contrato ser de ningn efecto cuando la persona cuya vida sirvi de base para fijar la
duracin de la renta, no exista al da de su formacin (art. 2078). La disposicin es
aplicable tanto si ella todava no exista en ese momento, como si haba dejado ya de
existir.
1434. Nulidad por muerte de la persona contemplada. Siguiendo una solucin tradicional,
el artculo 2078 establece que es nula la renta vitalicia cuando la persona cuya vida ha
sido la base del contrato, estaba atacada en el momento de su otorgamiento de una
enfermedad de la que falleciese dentro de los treinta das siguientes, aunque las partes
hayan tenido conocimiento de la enfermedad.
Para que el contrato sea nulo, es necesario que la persona est enferma en el momento
de celebrado y que fallezca de esa enfermedad dentro de los treinta das. Una
enfermedad sobrevenida despus o un accidente que ocasionen la muerte, son
ineficaces para provocar la nulidad. No interesa que la muerte haya ocurrido por
evolucin natural de la enfermedad, o como consecuencia de una operacin a la que
debi someterse el paciente.
2. - OBJETO
1435. La renta. - La renta debe convenirse en dinero; y si el contrato la fijase en frutos
naturales o en servicios, su importe ser siempre pagadero en dinero (art. 2074). Lo que
significa que la fijacin de la renta de otra manera que la querida por la ley no provoca la
nulidad del contrato, sino que autoriza al deudor a convertir su deuda en dinero, sin
perjuicio de eu derecho de pagar en especie, tal como el contrato lo establece.
En principio, la fijacin de la renta es libre; y puede" que se trata de un contrato aleatorio,
generalmente ella ser superior a la renta normal de una propiedad o al inters normal de
un capital. Nada de ello afecta la validez de las estipulaciones. Pero si fuere claro que
bajo la apariencia de renta vitalicia se esconde un prstamo usurario, los tribunales
pueden declarar simulado el contrato y aplicar las reglas relativas al mutuo.
1436. Clusulas de intransmisibilidad e inembargabilidad de la renta. - La renta vitalicia es
un derecho creditorio incorporado al patrimonio del acreedor, que puede disponer
libremente de l
, cedindolo a ttulo oneroso o gratuito. Ser nula toda clusula que prohiba al acreedor
enajenar su derecho a la renta (art. 2075).
Pero si la renta vitalicia tiene carcter de pensin alimenticis, ser entonces inembargable
(art. 2076), conforme con los principios aplicables a toda pensin de alimentos.
1437. El capital. - El capital entregado por el acreedor puede consistir en una suma de
dinero, o en una cosa mueble o inmueble (art. 2070). Dentro de este amplio concepto
cabe cualquier transferencia de bienes o derechos susceptibles de valoracin econmica,
tales como la nuda propiedad, el usufructo, la transferencia de un fondo de comercio o de
las acciones de una sociedad, la cesin de un crdito, de una herencia, etctera.
B. - FORMACION DEL CONTRATO
1438. Forma. - Segn el artculo 2071, el contrato de renta vitalicia debe ser hecho, bajo
pena de nulidad, por escritura pblica. Esta formalidad es exigida por la ley con carcter
solemne o simplemente ad probationem? Salvat sostiene la tesis ms rigurosa; a su juicio
la omisin de la escritura pblica priva al acto de todo valor legal, y no confiere accin por
escrituracin. No compartimos su punto de vista. Es verdad que el artculo 2071 exige la
escritura bajo pena de nulidad. Pero el artculo 1185 dispone de una manera general que
los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica lo fuesen en forma privada,
quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura
pblica. Por nuestra parte pensamos que hay que distinguir; si la renta es onerosa, la
formalidad es ad probationem, por las razones que acabamos de decir ms arriba; pero si
la renta es gratuita se aplican las reglas de las donaciones (art. 1810, inc. 2), por lo que
la escritura es una exigencia solemne y, por tanto, ineludible.
C. - EFECTOS
1. - Obligaciones del acreedor de la renta
1439. Entrega del capital; obligacin de garanta. - En el mismo momento de suscribir el
contrato, el acreedor de la renta debe hacer tradicin del capital o cosa cuya entrega
constituye su obligacin principal; a tal punto es esencial su cumplimiento, que el contrato
no se reputa cumplido mientras no hay tradicin (art. 2071). No se agotan aqu las
obligaciones del acreedor de la renta: debe tambin al deudor la garanta por eviccin y
por vicios redhibitorios de la cosa entregada (arts. 2089 y 2164).
2. - Obligaciones del deudor de la renta
1440. Pago de la renta. - La obligacin principal del deudor es pagar la renta en el
momento convenido. Si el contrato no prev la periodicidad de la renta, que puede ser
anual, semestral, mensual, etctera, debe entenderse que es anual, pues sta es la
forma tpica contemplada en el Cdigo (art. 2070) ,
1441. En qu momento se adquiere el derecho a la renta. - La adquisicin del derecho a
la renta depende del sistema de pago adoptado en el contrato. Si se ha estipulado el
pago por perodos vencidos (o si no se ha estipulado nada, en cuyo caso se presume que
el pago debe hacerse en esta forma) la renta se adquiere en proporcin al nmero de
das que la persona contemplada ha vivido (art. 2081). As, por ejemplo, si se trata de una
renta mensual de $ 10.000 y la persona vive 20 das, el deudor deber a los herederos $
6666.
Si se ha convenido que la renta se pague anticipadamente, cada perodo es adquirido por
entero desde el da en que el pago debe ser hecho (art. 2081), de modo que los
herederos del acreedor pueden reclamarlo aunque hubiere fallecido en ese mismo da.
1442. - Corre a cargo del acreedor de la renta la prueba de 1a existencia de la persona
contemplada en el contrato (art. 2082). Este problema presenta inters cuando la vida
contemplada no es la del propio acreedor o cuando siendo la suya, la renta es cobrada
por apoderado. En cualquiera de estos supuestos, si el deudor pone en duda la existencia
de la persona contemplada, corresponde al acreedor la prueba del hecho.
Puede valerse de cualquier medio de prueba (artculo citado), por ejemplo, una
certificacin hecha por una autoridad judicial o policial o por un escribano pblico,
testigos, etctera.
1443. Incidencia de la inflacin en la renta vitalicia. - La crnica inflacin que caracteriza
la economa contempornea, ha venido a incidir de modo particularmente grave en el
contrato oneroso de renta vitalicia. La persona que ha entregado un capital o un bien a
cambio de una renta que en el momento del contrato le resultaba satisfactoria, se
encuentra al cabo de algunos aos con que sus previsiones han quedado frustradas por
la inflacin; la renta se vuelve cada da ms insuficiente, en tanto que el capital entregado
ha seguido la curva ascendente de los valores. En algunos pases europeos en donde la
inflacin fue especialmente aguda, se dictaron leyes revalorizando las rentas.
A nuestro entender, la solucin de este problema requiere considerar dos situaciones
distintas. Si el contrato se ha celebrado durante un perodo de inflacin y en los aos de
cumplimiento el proceso inflatorio se mantiene a un ritmo ms o menos constante, el
acreedor de la renta no tiene derecho a reclamar la revalorizacin, porque la disminucin
del poder adquisitivo de la renta pactada es un hecho que el acreedor pudo y debi
considerar al celebrar el contrato. En todo caso, no habra sino un aumento del alea
normal. Y nada se opone a que se convenga un aumento paulatino de la renta. As, por
ejemplo, podra convenirse una renta mensual de $ 5.000 durante los tres primeros aos,
$ 7.500 durante los tres siguientes, $ 10.000 los siguientes, etctera. En suma, las partes
tienen a su disposicin un recurso simple para evitar que la inflacin trastorne las bases
econmicas del contrato. Pero si la inflacin no mantiene un ritmo normal y entra en ma
espiral acelerada, ser necesario hacer jugar la teora de la imprevisin y restablecer por
ese recurso la equidad perdida por ese acontecimiento extraordinario.
1444. Falta de pago de la renta; recursos del acreedor. Segn el artculo 2088, si el
deudor no paga puntualmente la renta, el acreedor tiene derecho a demandar su pago,
pero no puede pedir la resolucin del contrato, a menos que en ste se hubiera reservado
el acreedor ese derecho. Era una regla lamentable. Quizs en pocos casos como en ste
se justifica el pacto comisorio ex lege; es de toda evidencia la necesidad de dotar al
acreedor de la renta de medios de proteccin enrgicos, pues una renta que no se paga
puntualmente no satisface las necesidades econmicas del acreedor; la ejecucin judicial
de las cuotas atrasadas, aunque sea coronada por el xito, ser siempre un recurso
tardo. El nuevo artculo 1204 ha venido a resolver el problema al otorgar la accin de
resolucin en todos los contratos civiles.
1445. Obligacin de dar las seguridades prometidas. Frecuentemente el acreedor de la
renta vitalicia que entrega un capital, exige seguridades suficientes del pago oportuno de
la renta de lo contrario se expone a perder su capital y su renta.
Si el deudor no da las seguridades que hubiere prometido, o si hubiesen disminuido por
hecho suyo, el acreedor puede demandar la resolucin del contrato y la restitucin del
precio de la renta (art. 2087).
En esta norma se contemplan dos situaciones distintas:
a) Que no se hayan dado las garantas prometidas; la ley se refiere tanto a las reales
como a las personales.
b) Que hayan disminuido las garantas dadas; en este caso slo habr derecho a pedir la
resolucin si la disminucin ha sido provocada por un hecho culpable del deudor. En este
sentido debe entenderse la expresin por hecho suyo contenida en el artculo 2087; en
consecuencia no habr responsabilidad si la garanta disminuy por fuerza mayor o por el
hecho de tercero.
1446. Efectos de la resolucin del contrato. - Resuelto el contrato, el deudor de la renta
tiene que devolver el capital ms sus intereses y frutos y el acreedor las rentas que
hubiere percibido.
Puede ocurrir que durante el lapso en que la cosa ha estado en poder del deudor, se
haya perdido o deteriorado. Si ha mediado culpa del deudor, estar obligado a restituir al
acreedor una cosa igual o a indemnizarle los daos y perjuicios; si no ha mediado culpa,
estar exento de responsabilidad por la prdida o deterioro.
Qu ocurre si el deudor de la renta ha enajenado la cosa o ha constituido sobre ella
algn derecho real de hipoteca, prenda, usufructo o servidumbre?
La cuestin est discutida; por nuestra parte pensamos que lo que se resuelve es el
contrato y no el dominio; en tal forma que el acreedor que entreg la cosa, no readquiere
un derecho real sino uno creditorio, por el cual puede accionar contra el deudor para
demandarle la entrega de la cosa. Ello significa que los derechos adquiridos por terceros
se mantienen en pie no obstante la sentencia que hace lugar a la resolucin.
D. - FIN DEL CONTRATO
1447. Extincin por muerte de la persona contemplada. Ia renta se extingue en el
momento de la muerte de la persona contemplada en el contrato (art. 2083). La prueba
de que la persona vive ,le compete al acreedor (art. 2082 .
Ordinariamente la vida contemplada es la del acreedor de la renta; pero si fuera una
persona distinta (el propio deudor o un tercero), la muerte del acreedor no extingue su
derecho, que pasa a sus herederos (art. 2086).
Si las vidas contempladas en el contrato son varias, el derecho del acreedor subsiste
ntegramente hasta la muerte de la ltima persona designada (art. 2085), salvo que lo
contrario se haya establecido en el contrato.
Supongamos ahora que el deudor haya dado muerte al acreedor. Si bien la cuestin est
discutida, pensamos que como el crimen ha hecho imposible el cumplimiento del contrato
por culpa del deudor, los herederos del acreedor pueden reclamar los daos y perjuicios
derivados de ese incumplimiento, a cuyo fin habr que calcular las rentas que pudo
percibir el fallecido tomando en cuenta su vida probable, de acuerdo con las tablas de
mortalidad; esa indemnizacin debe pagarse globalmente en el momento de la sentencia,
sin que los herederos tengan que esperar al vencimiento de cada una de las cuotas
peridicas.
La cuestin slo se plantea en la hiptesis del homicidio intencional; si slo ha mediado
culpa del deudor (por ejemplo, muerte ocurrida en un accidente de automvil), el
fallecimiento debe considerase accidental y el deudor queda liberado de seguir pagando
la renta.
~ 2. - Contrato gratuito de renta vitalicia
1448. Reglas aplicables. - El Cdigo no ha reglamentado el contrato gratuito de renta
vitalicia; le son aplicables por analoga las reglas relativas a la renta onerosa, en tanto no
deban modificarse en razn del carcter gratuito. Las diferencias ms importantes son las
siguientes:
a) Capacidad. - El deudor de la renta gratuita necesita capacidad para donar y el
acreedor para recibir donaciones.
b) Forma. - Se requiere la escritura pblica con carcter solemne (art. 1810, inc. 2p), de
tal modo que el acto privado carece de todo valor, inclusive para demandar la
escrituracin.
c) Formacin del contrato. - E1 contrato es puramente consensual; no podra aplicarse en
nuestro caso el artculo 2071 segn el cual el contrato no queda concluido sino por la
entrega del capital, ya que por hiptesis no hay tal entrega.
d) Garantas ofrecidas. - No juegan en nuestra hiptesis las disposiciones relativas a las
garantas ofrecidas, porque muy difcilmente se concibe que el autor de una liberalidad
prometa garantas de cumplimiento de su promesa y porque aun en ese caso carecera
de todo sentido reconocer al acreedor un derecho a demandar la resolucin del contrato,
derecho de cuyo ejercicio l sera el nico perjudicado.
e) Nulidad. - No juega la causal de nulidad del artculo 2078.
f) Reduccin y colacin. - La renta queda sujeta a las acciones de reduccin y colacin,
puesto que se trata de una liberalidad.
g) Accin revocatoria - La accin revocatoria de un contra~o gratuito de renta vitalicia no
exige la prueba del conocimiento por el acreedor de la insolvencia del deudor (art. %7).

CONTRATO DE MUTUO

CONCEPTO:
Habra mutuo o emprestito de consumo, cuando una parte entregue a la otra una cantidad
de cosas que esta ultima esta autorizada a consumir, devolviendole en el tiempo convenido,
igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad.

CARACTERES:
REAL
UNILATERAL
NO FORMAL
GRATUITO U ONEROSO (si es comercial siempre es oneroso).

ELEMENTOS:
1) Genericos: consentimiento, objeto, causa.
2) Especificos: Si hay mandatarios necesitan poderes especiales. Se debe ser propietario de
la cosa. Cosa debe ser mueble, consumible o fungible, y se debe det. con presicion la
cantidad, calidad, y tipo de cosa que se transmite.

CONSENTIMIENTO:
Es real, pero para probar en juicio se debe demostrar por escrito que las partes dieron su
consentimiento, no basta con la sola posesion.

PROMESA DE MUTUO:
Si es gratuito, el mutuario no puede demandar si no se cumple, pero si puede si es oneroso
por daos y perjuicios (plazo de 3 meses para demandar).

CAPACIDAD:
Como nada dice tomamos al 1160, no pueden los incapaces absolutos, ni los relativos si les
esta prohibido, los mandatarios para tomar o dar dinero prestado deben tener poder
especial, los tutores o curadores necesitan autorizacion judicial.

OBJETO:
Cosas consumibles o fungibles aunque no sean consumibles.

FORMA Y PRUEBA:
No se exige forma, pero debe probarse por escrito publico o privado y de fecha cierta, si el
emprestito supera los $10000.

EFECTOS.
RESPONSABILIDAD DEL MUTUANTE:
Es responsable por los perjuicios que ocasionen los vicios o mala calidad de la cosa
prestada, la ley no lo dice expresamente pero debe colaborar para que el mutuario pueda
cumplir con la oblig. de pagar los intereses a termino, si se establecio, y de recibir la cosa
en tiempo y forma.

OBLIGACIONES DEL MUTUARIO:
1) Devolver las cosas iguales: Debe devolver en el tiempo convenido una antidad de cosas
iguales, de la misma especie y calidad.
2) Imposibilidad de devolver cosas iguales: si no es posible el mutuario debera pagar el
precio de la cosa o cantidad recibida, por las normas del lugar en que se debia devolver.

MUTUO ONEROSO.
No es oneroso sino se pacta expresamente, o no se pacta el interes, entonces el mutuante
solo puede exigir los intereses moratorios o la perdida mas los intereses moratorios.
Compensatorio: Es el lucro que tiene el mutuante.
Moratorio: Es el resarcimiento del dao por mora.
Compuesto: Es el que se calcula sobre el capital + los intereses.
Convencional: Es el establecido por las partes por contrato.
Legal: Es el impuesto por la ley.
Judicial: Es el que corre a partir de la demanda o de la interpelacion.
Usurario: Excesivo.
Anatocismo: Es el interes del interes.

El codigo no fijo limites para el interes convencional, pero hay que recordar que los jueces
no permiten la usura al igual que el codigo.

COMPARACION CON OTRAS FIGURAS:
COMODATO: El comodato es un prestamo de uso y cae sobre bienes no consumibles o
fungibles.
LOCACION: En la locacion hay tenecia y no se transmite la propiedad.
PRESTAMO COMERCIAL: Esta sujeto a las leyes mercantiles si la cosa prestada puede ser
considrado genero comercial o para uso comercial, si tiene lugar entre comerciantes, o que
el deudor sea comerciante.

CONTRATO DE FIDEICOMISO
. - Nociones generales
1624. Concepto. - El fideicomiso tuvo su origen en el derecho romano, pero se enriqueci
y asumi distintas modalidades en el common law. Su nombre deriva de fiducia, que
significa fe, confianza. Como veremos enseguida, y fundado en distintas razones, una
persona transfiere a otra determinados bienes en la confianza de que sta los
administrar bien v fielmente para cumplir la finalidad del contrato.
Nuestro Cdigo previo el fideicomiso, pero no lo reglament. Se trataba de una
disposicin muy breve e insuficiente, razn por la cual el fideicomiso no cobr vida en
nuestro derecho. Recin en 1995 la 1Pv 24.441 lo ha reglamentado prolijamente.
1625. - Las partes del contrato de fidieicomiso, son las siguientes: a) El fiduciante, que es
la persona que transfiere a otra bienes determinados.
b) El fiduciario, que podr ser cualquier persona fsica o jurdica; pero nadie puede
ofrecerse pblicamente como fiduciario a menos que 7e trate de una entidad financiera
autorizada a funcionar como tal o que se trate de una persona jurdica autorizada por la
Comisin Nacional de Valores (art. 5. Es la persona a quien se transfieren los bienes y la
que est obligada a administrarlos para el cumplimiento de la finalidad del contrato.
c) E1 beneficiario, que es la persona en cuyo beneficio se ha constituido el fideicomiso.
Ejemplo: se transfieren bienes al fiduciario para que ste lo;; administre y pague con sus
rentas los gastos de educacin de un pariente menor de edad del fiduciante.
Los beneficiarios pueden ser una o varias personas fsicas o jurdicas; inclusive, puede
tratarse de personas que no existan en el momento de celebrarse el contrato, siempre
que consten los datos que permitan su individualizacin futura (art. 2Q). Este ltimo caso,
es sin duda una hiptesis excepcional, que sin embargo, puede darse. As ocurre si el
fideicomiso instituye un premio para que se entregue todos los aos al alumno que haya
sacado el mejor promedio en su carrera.
En caso de que existan varios beneficiarios, todos se benefician por igual, salvo
disposicin en contrario al constituirse el fideicomiso; asimismo, pueden designarse
beneficiarios sustitutos para el caso de que el primer designado no acepte o que renuncie
el beneficio o muera (art. 2Q, 2do. prr.).
Si ningn beneficiario aceptare, o todos renunciaren o no llegaren a existir, se entender
que el beneficiario es el fideicomisario. Si tampoco el fideicomisario llegare a existir,
renunciare o no aceptare, el beneficiario ser el fiduciante (art. 2Q, 3er. prr.).
Como principio, el derecho del beneficiario puede transmitirse por actos entre vivos o por
causa de muerte, salvo que el fiduciante haya dispuesto lo contrario en el contrato (art.
2Q, 4to. prr.).
d) El fideicomisario, que es el destinatario final de los bienes. Normalmente, el
beneficiario y el destinatario son una misma persona; as ocurre en el caso de que se
constituya un fideicomiso en favor de un menor, disponindose que el fiduciario pague
con las rentas de los bienes los gastos de alimentos y educacin hasta llegar a la mayora
y que cumplida sta, se le entreguen los bienes en dominio pleno. Pero puede ocurrir,
que no sea la misma persona. Ejemplo: se conviene en el contrato que con las rentas de
los bienes se pagarn los gastos de estudios de un menor de edad y que al Llegar ste a
la mayora, el pleno dominio de los bienes se entregue a una tercera persona.
1626. - Cabe agregar que el fideicomiso tambin puede constituirse por testamento, el
cual, naturalmente, deber tener alguna de las formas prevista en el Cdigo Civil (art. 3,
ley 24.441).
1627. Distintos tipos de fideicomiso. - Fundamentalmente, son dos los tipos de
fideicomiso.
Uno de ellos es el de administracin: el fiduciante entrega determinados bienes al
fiduciario, para que ste los administre en beneficio de terceros o del propio fiduciante.
El otro tipo es el fideicomiso de garanta. Tiene como presupuesto necesario, la
existencia de una deuda del fiduciante al fiduciario; para garantizar su cumplimiento, el
deudor (fiduciante), transmite determinados bienes al acreedor (fiduciario), otorgndole el
derecho de cobrarse su deuda con las rentas que produzcan aqullos o bien enajenarlos
al vencimiento del plazo y cobrarse su crdito con el importe de la venta.
Estos tipos de fideicomiso son susceptibles de adaptarse a distintas modalidades y
combinaciones.
1628. Requisitos legales. - El contrato de fideicomiso debe contener al menos las
siguientes condiciones:
a) La individualizacin de los bienes objeto del contrato.
b) La determinacin del modo que otros bienes podrn ser incorporados al fideicomiso.
c) El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario, que nunca podr exceder de
treinta aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario sea un incapaz, caso en el
que podr durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad.
d) El destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso;
e) Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo si cesare por
cualquier causa (art. 4Q).
f) La designacin del beneficiario (art. 2Q)
1629. Efectos del fideicomiso. - Como consecuencia del fideicomiso, se constituye un
dominio imperfecto cuyo titular es el fiduciario. Este dominio goza de todos los derechos y
acciones propios del dominio pleno; pero se diferencia de ste en que no ea perpetuo:
termina cuando se vence el plazo o condicin establecida en el contrato, que como se ha
dicho, no pueden exceder de treinta aos. El fiduciario puede administrar, gravar o
disponer loe bienes constituidos en fideicomiso; es verdad que el artculo 17 establece
que la facultad de gravar y disponer de loa bienes slo puede ser ejercida cuando aa lo
requieran los fines del instituto; pero pensamos que esta reserva slo alude a las
relaciones entre el fiduciario y el fiduciante o beneficiario. En efecto, el tercero a quien se
enajena un bien ignora si la venta tiene por objeto facilitar el cumplimiento de la finalidad
del fideicomiso o si la venta hubiera podido evitarse. Muchas veces, sta ser una
cuestin de prudencia o de criterio; y no es posible que los derechos de un tercero que ha
obrado de buena fe y pagado el precio, se vea eventualmente despojado de los bienes
legtimamente adquiridos, debido s una causa o razn que el no pudo razonablemente
prever. En suma, pensamos que un acto de disposicin realizado por el fiduciario cuando
no lo requera el cumplimiento de la finalidad del contrato slo puede tener como
consecuencia su remocin judicial a pedido del fiduciante y/o del beneficiario (art. 9Q, inc.
a) y la consiguiente accin de daos y perjuicios.
1630. - El fiduciario puede ejercer todas las acciones que correeponden al dominio pleno,
inclusive, la reivindicatoria, y puede ejercerlas no slo contra terceros que perturben el
dominio de los bienes fideicomitidos, sino aun contra el mismo beneficiario (art. 18). Esta
ltima disposicin obedece a que inclusive el beneficiario debe respetar el plazo o
condicin fijado en el contrato; slo vencido ste puede pretender entrar en posesin de
dichos bienes.
Puede ocurrir que el fiduciario sea moroso en el ejercicio de las acciones necesarias para
la proteccin de los bienes fideicomitidos; en tal caso, el juez puede autorizar al fiduciante
o al beneficiario a ejercerlas (art. 18, in fine). Advirtase que constituido el fideicomiso, los
bienes han salido ya del patrimonio del fiduciante y todava no han entrado en el del
beneficiario, lo que los privara de las acciones posesorias o petitorias correspondientes;
pero la ley los faculta, previa autorizacin judicial, a sustituirse en los derechos del
fiduciario y a ejercer dichas acciones en nombre propio.
1630. - Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimonio del
fiduciante y del fiduciario. Esto significa que los acreedores personales de uno y otro no
pueden agredir dichos bienes, vale decir, no pueden embargarlos ni ejecutarlos (arts. 14 y
15). La ley deja a salvo el csso de fraude cometido por el fiduciante, en cuyo caso sus
acreedores podran ejecutarlos. Y aunque la dispoeicin citada habla de fraude, claro que
no se trata de la accin pauliana o revocatoria, porque para que proceda esta accin es
necesario
el consilium fraudis y no es razonable en este caso probar que el fiduciario se haya
confabulado con el fiduciante para defraudar a los acreedores de ste, como es necesario
probarlo cuando se ejerce la accin pauliana. Es claro, a nuestro juicio, que si el acreedor
del fiduciante prueba que la constitucin del fideicomiso ha tenido por objeto burlar sus
derechos, puede ejecutar los bienes fideicomitidos.
De igual modo, es claro que si la constitucin del fideicomiso ha significado afectar la
legtima de los herederos forzosos, estos tienen a su disposicin la accin de reduccin,
puesto que la legtima es de orden pblico.
Pero si los acreedores del fiduciante y del fiduciario no pueden agredir el fideicomiso, s
pueden hacerlo los acreedores del beneficiario, quienes pueden ejercer sus derechos
sobre los frutos de dichos bienes y subrogarse en sus derechos (art. 15).
1631. Obligaciones contradas en la ejecucin del fideicomiso. - Las obligaciones
contradas en le ejecucin del fideicomiso. sern satisfechas solamente con los bienes
fideicomitidos; el fiduciario no responde de ellas con sus propios bienes (art. 16); esta es
la consecuencia lgica del principio de que los bienes fideicomitidos forman un patrimonio
separado tanto del fiduciario como del fiduciante. Y, por la misma razn, tampoco
responde por ellas el fiduciante.
Puede ocurrir que los bienes fideicomitidos no alcancen a cubrir dichas obligaciones; en
tal supuesto, y a menos que el fiduciante o el beneficiario aporten fondos para cubrirlas,
el fiduciario proceder a la enajenacin de los bienes, entregando su producido a los
acreedores conforme con el orden de privilegios previstos para la quiebra; esta
liquidacin por el fiduciario hace innecesaria la declaracin de la quiebra, que la ley
prohbe (art. 16).
1632. Registro del fideicomiso. - La constitucin del fideicomiso tendr efectos respecto
de terceros desde el momento en que se cumplan las formalidades exigibles de acuerdo
con la naturaleza de los bienes respectivos (art. 12). Si se trata de inmuebles, debern
inscribirse en el Registro Nacional de la Propiedad Inmueble; si se trata de automviles,
en el Registro del Automotor, etctera. Esta exigencia del registro del fideicomiso tiene la
mayor importancia para clarificar loe derechos y obligaciones tanto de las partes
intervinientes en su constitucin, como de loe terceros. Tiene importancia tambin para
superar una objecin que se hizo contra la admisin del fideicomiso en nuestro derecho:
el peligro de que se lo utilizara para burlar la legtima de los herederos forzosos.
Registrados los bienes, el peligro desaparece porque ese registro pone en evidencia
cules son los bienes de los que ha dispuesto el fiduciante para constituir el fideicomiso,
de manera que si dicha enajenacin afecta la legtima de los herederos forzosos, ellos
tienen a su disposicin la accin de reduccin.
1633. Responsabilidad por los daos ocasionados por las cosas. - La responsabilidad del
fiduciario por los daos ocasionados por la cosa viciosa o riesgosa en carcter de
guardin de ella (art. 1113, Cd. Civ.) se limita al valor de la cosa si el fiduciario no pudo
razonablemente asegurarse (art. 14). Esto significa que si el fiduciario pudo asegurarse y
no lo hizo, es responsable por todos los daos ocasionados, aunque excedan el valor de
la cosa; y desde luego, la compaa aseguradora tambin responde ilimitadamente.
En cuanto al fiduciante, carece de responsabilidad, pues no es dueo (dado que ha
transferido la propiedad de las cosas) ni guardin (puesto que lo es el fiduciario).
2. - Derechos y obligaciones del fiduciario
1633. Disposiciones legales. - El fiduciario es la figura central del fideicomiso; puede
decirse que es el alma de institucin. Sus derechos y obligaciones son las siguientes:
a) Est obligado a cumplir con las obligaciones que la ley y el contrato le imponen, con la
prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios que acta sobre la base de la
confianza depositada en l (art. 6Q), para lograr la finalidad perseguida por el fiduciante.
Esto incluye, desde luego, el ejercicio de las acciones a que nos hemos referido en el
nmero 1630.
b) Est obligado a rendir cuentas de su gestin y no podr ser dispensado de tal
obligacin (art. '7Q), por lo que sera nula cualquier clusula en contrario, sea establecida
en el contrato o dispuesta por el beneficiario. Tampoco puede ser dispensado del dolo o
culpa en que pudiera incurrir l o sue dependientes, ni podr adquirir para s loa bienes
fideicomitidos (art. ?Q). Esta ltima disposicin se justifica, porque se desea evitar que el
fiduciario aproveche de su atribucin
de vender los bienes dados en fideicomiso para sacar alguna ventaja personal
comprndolos.
Las cuentas deben rendirse con una periodicidad no mayor de un ao (art. 7Q, ltimo
prrafo).
La ley atribuye la facultad de pedir la rendicin de cuentas al beneficiario (disposicin
citada); es obvio que si el fideicomisario fuera una persona distinta del beneficiario,
tambin l tiene derecho a exigirlos. La palabra beneficiario se ha usado en esta
disposicin en su sentido amplio, dado que el destinatario final de los bienes es tambin
un beneficiario del fideicomiso.
c) El fiduciario responde por los daos ocasionados por las cosas viiciosas o riesgosas en
su carcter de guardin de ellas (art. 1113), Pero su responsabilidad se limita al valor de
la cosa si no pudo razonablemente asegurarla (art. 14). Esto significa que si el fiduciario
pudo asegurarla y no lo hizo, responde por todos los daos ocasionados ;y, desde luego,
tambin la compaa aseguradora responde ilimitadamente.
En cuanto al fiduciante, carece de responsabilidad, pues no es dueo de la cosa (puesto
que transfiri su propiedad) ni guardin (puesto que lo es el fiduciario).
d) Salvo estipulacin en contrario, el fiduciario tiene derecho al reembolso de los gastos y
a una retribucin por su tarea de administracin y conservacin de la cosa. Si el monto de
la retribucin no ha sido fijado en el contrato, la determinar el juez teniendo en
consideracin la ndole de la encomienda y la importancia de los deberes a cumplir (art.
8Q).
1634. Cesacin de la gestin del fiduciario. - Conforme con los dispuesto por el artculo
90, el fiduciario cesar como tal en los siguientes casos:
a) Por remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones y a pedido del fiduciante
o del beneficiario; en este ltimo caso, el juez citar tambin al fiduciante.
b) Por muerte del fiduciario o por su incapacidad judicialmente declarada, si fuera
persona fsica. Por incapacidad no debe entenderse tan slo la demencia, sino tambin
por toda otra razn que inhabilit e! fiduciario para desempear sus funciones, como
puede ser la inhabilitacin prevista en el artculo 152 bis, Cdigo Civil, o bien una
inhabilidad moral; el fiduciario que despus de haber entrado en posesin de los bienes,
ha sido condenado por un delito doloso no puede seguir desempeando una tarea que
exige en l una conducta que merezca la confianza que se le ha depositado.
c) Por disolucion la Persona jurdica designada como fiduciario.
d) Por renuncia, si en el contrato se hubiera autorizado expresamente esta causa. La
renuncia tendr efecto despus de la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso
al fiduciario sustituto.
Aunque la ley parece permitir la renuncia slo en el caso de que ella se hubiera previsto
en el contrato, parece indudable que tambin puede hacerlo, aunque no se lo haya
previsto, si existen causas graves que le impidan razonablemente al fiduciario continuar
en la gestin del patrimonio fideicomitido. La entrega del patrimonio por el fiduciante al
fiduciario, importa un acto de confianza al que ste debe hacerle honor; pero si las
circunstancias lo ponen en graves dificultades o quizs en la imposibilidad de cumplir, es
obvio que debe admitirse su derecho a renunciar.
e) Aunque la ley no lo prev en el artculo , tambin cesa la gestin del fiduciario cuando
se extinguen la totalidad de los bienes que componen el fideicomiso, como ocurre por
ejemplo, en el caso de que el fiduciante haya procedido a la liquidacin total del
patrimonio para satisfacer las deudas originadas en la ejecucin del fideicomiso (art. 16).
1635. - Ocurrida alguna de las causas de cesacin de la gestin del fduciario, ser
reemplazado por el sustituto designado en el contrato o bien de acuerdo con el
procedimiento previsto en el para designarlo.
Si no hubiere sustituto o ste no aceptare, el juez designar como fiduciario a una entidad
financiera o a una sociedad especialmente autorizada por la Comisin Nacional de
Valores para actuar como fiduciario financiero (art. 10).
Los bienes sern transmitidos al nuevo fiduciario, cumpliendo con las formalidades
establecidas en los artculos 11 y 13.
3. - Extincin del fideicomiso
1636. Causales. - Conforme con el artculo 25, el fideicomiso se extingue:
a) Por el cumplimiento del plazo o condicin a que se hubiere sometido o por vencimiento
del plazo mximo legal, que es de treinta aos (vease nro. 1628).
b) Por revocacin del fiduciante, pero slo en el caso de que hubiera reservado
expresamente esa facultad; la revocacin no tendr efectos retroactivos, lo que significa
que todos los actos y contratos celebrados por el fiduciario quedan firmes, no pudiendo el
fiduciante desconocerlos. Tngase presente que la ley habla de extincin del fideicomiso,
porque si la propiedad de los bienes ha pasado ya definitivamente al beneficiario, ste
ostenta un dominio pleno e irrevocable.
c) Por cualquier otra causal prevista en el contrato.
1637. Destino de los Bienes. - Dispone el artculo 26 que producida la extincin del
fideicomiso, el fiduciario est obligado a entregar los bienes fideicomitidos al
fideicomisario o a sus sucesores; esa obligacin implica tambin la de entregar los ttulos
de propiedad y la de contribuir a la inscripcin de los bienes en los registros respectivos.
Como puede apreciarse, la ley supone siempre que el destinatatio de los bienes ser el
fideicomisario, que, ya lo hemos dicho, puede ser el propio fiduciante o un tercero. Cabe
preguntarse si el fiduciante no est facultado en ciertos casos, para revocar el fideicomiso
en beneficio propio y por una causal expresamente prevista en el contrato. As, por
ejemplo, si el contrato dispone que el beneficiario ser su sobrino Pedro, siempre que
conserve su buena conducta durante el plazo del fideicomiso. Parece claro que si Pedro
incurre en mala conducta, como puede ser la comisin de un delito doloso, el fiduciante
tiene derecho a revocar el fideicomiso y a recuperar el pleno dominio de los bienes.

4. - Fideicomiso financiero
1638. Breve nocin. - El fideicomiso financiero es una operacin propia del complejo
mundo de las finanzas y, como tal, escapa a un estudio de derecho civil. Nos limitaremos,
por tanto, a dar una breve nocin de su papel financiero.
El esquema de esta operacin es el siguiente: un banco u otra entidad financiera (el
fiduciante), que es titular de una masa de crditos (por ejemplo, crditos otorgados con
garanta hipotecaria o prendaria) los cede a otra entidad financiera (que es la fiduciaria),
la que a su vez, emite certificados de participacin (llamados tambin ttulos valores), que
importan un fraccionamiento del capital y que son ofrecidos al pblico. Se trata de ttulos
divisibles y negociables, que pueden ser al portador o nominativos. Es lo que se llama la
titulacin o securititation del capital originario.
De esta manera, la institucin fiduciante no tiene necesidad de esperar el vencimiento de
los plazos de los crditos que ha otorgado y puede recuperar rpidamente su capital, lo
que a su vez, le permite otorgar nuevos crditos.
Se comprende as la gran movilizacin de activos y capitales que permite el fideicomiso
financiero.
El fiduciario, que administra el fideicomiso y emite los certificados de participacin, debe
necesariamente ser una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada por
la Comisin Nacional de Valores par actuar como tal (art. 19, ley 24.441). Es una
garanta. necesaria para generar confianza de quienes pretenden invertir en ttulos
valores emitidos por ellas.

LEASING
. Concepto. - El leasing es un contrato concebido para facilitar la adquisicin de bienes de
larga duracin y alto precio. Tuvo su origen en los Estados Unidos al comienzo de la
dcada del 50 y se revel til para impulsar la comercializacin de dichos bienes.
Combina la locacin (to lease en ingls significa alquilar) y la compraventa. El dador de la
cosa la entrega al tomador, quien paga un alquiler o canon calculado de tal modo que al
trmino del tiempo estipulado en el contrato, se haya cubierto la totalidad del precio de la
cosa, con sus intereses; en ese momento la cosa pasa a pertenecer en propiedad al
tomador; y aun antes de vencerse el trmino, el tomador puede adquirirla pagando el
saldo debido.
Es admisible tambin (y es frecuente) pactar un alquiler o canon que al vencimiento del
plazo no amortiza totalmente el precio, sino que quede un reducido saldo impago. El
tomador, para adquirir el dominio del bien, deber pagar ese saldo.
Dejamos as sentada una idea provisoria, que es necesario precisar segn los distintos
tipos de leasing. Desde ya debemos decir que el tpico leasing se refiere a cosas
muebles, pero nuestra legislacin ha incorporado tambin el inmobiliario.
El leasing de cosas muebles puede ser financiero u operativo.
1. - Leasing de cosas muebles
'126. Leasing financiero. - En el leasing financiero, el dador compra de un tercero,
generalmente el fabricante o importador, la cosa mueble (maquinarias, automotores, etc.)
y la da en alquiler al tomador, que como ya se ha dicho, adquiere su propiedad al
vencimiento del trmino del contrato.
Como puede apreciarse, es un sistema de financiacin para la compra de cosa muebles.
El dador acta como financista intermediario entre el fabricante y el destinatario final de la
adquisicin de la cosa. Pero no ea un simple intermediario; no acta en nombre del
fabricante ni en el del tomador. Compra la cosa mueble del fabricante, adquiere su
propiedad y la da en locacin al tomador, que se convierte en propietario cumplido que
sea el trmino del contrato.
Por lo mismo que el dador es un financista, no cualquier persona individual o colectiva
puede ser dador de un leasing; la ley exige que sea una entidad financiera o una
sociedad que tenga por objeto la realizacin de este tipo de contratos (art. 27, inc. a], ley
24.441). De este modo, el Estado puede controlar la solvencia de estas entidades, lo que
brinda seriedad a este tipo de actividades economicas.
927. Leasing operativo. - Tambin pueden celebrar contratos leasing los fabricantes e
importadores de cosas muebles, destinadas al equipamiento de industrias, comercios,
empresas de servicios o agropecuarias, o actividades profesionales que el tomador utilice
exclusivamente con esa finalidad (art. 28, ley 24.441). Aqu el dador no acta ya como
financista ni intermediario: es propietario (caso del fabricante) o representante del
fabricante (caso del importador) y vende las cosas de su propiedad bajo un rgimen
jurdico que facilita la venta y asegura el cobro del valor de la cosa.
En este contrato no son vlidas las renuncias a las garantas de eviccin y de vicios
redhibitorios (art. 28).
'728. Requisitos legales. - Conforme con ei artcuio 27, ley 411, son requisitos para la
constitucin del leasing, los siguientes:
a) Que tenga por objeto cosas muebles individualizadas.
b) Que el canon se fije teniendo en cuenta que el valor de la cosa quede amortizado en el
trmino de duracin del contrato, a cuyo efecto se tendrn en cuenta criterios de
contabilidad generalmente aceptados. No rigen en esta materia las disposiciones relativas
a plazos mnimos o mximos de la locacin de cosas
c) Que aun antes de la terminacin del plazo fijado en el contra, el tomador tenga la
facultad de comprar la cosa, pagando su valor residual. Esa facultad podr ser ejercida a
partir de que el tomador haya pagado la mitad de los perodos de alquiler estipulados o
antes, si lo hubieran estipulado las partes en el contrato.
opcin de renovacin. - Ya se ha dicho que el contrato leasing tiene por objeto cosas
determinadas; pero puede ocurrir que
en el curso del perodo de locacin, el tomador quiera otra cosa, financiada o
perteneciente al dador, allanndose a pagar la diferencia de precio. En principio y si nada
se ha previsto en el contrato, esta pretensin es inadmisible. Pero la ley deja abierta la
posibilidad de que ambas partes, ya sea en el momento del contrato originario, ya sea
posteriormente, acuerden en admitir esa posibilidad, fijando, desde luego, las nuevas
condiciones (art. 29, ley 24.441), que puedan ser el aumento del precio de la locacin o
bien la prolongacin del trmino de vencimiento.
En suma, se trata de una posibilidad que queda abierta al acuerdo de partes, bien
entendido que sin dicho acuerdo, ninguna de ellas puede pretender la sustitucin de la
cosa objeto del contrato.
730. Efectos del contrato.- La ley ha regulado cuidadosamente los efectos del leasing de
cosas muebles con el objeto de brindar seguridad legal a las partes de que sus derechos
no sern burlado por ninguna de ellas ni afectadas por intereses de terceras personas Es
una manera de promover este tipo de operaciones.
Los efectos del leasing son los siguientes
731. a) Oponibilidad frente a terceros. - Son oponibles frente a los acreedores de las
partes los efectos del contrato debidamente inscripto de modo que ellos no puedan
obstaculizar el cumplimiento de la finalidad del contrato (art. 31, ley 24.441). Esto significa
que el acreedor del dador no puede embargar ni ejecutar las cosas dadas en leasing y
que el acreedor del tomador tampoco puede ejecutar la cosa, mientras ste no haya
adquirido su dominio. Pero si no se afecta la finalidad del contrato (que en definitiva no es
otra cosa que transferir la propiedad del bien al trmino pactado), los acreedores
conservan sus derechos de tales (artculo citado). As, por ejemplo, los acreedores del
dador pueden embargar el canon o alquiler, y los acreedores del tomador pueden
ejecutar la cosa una vez que se le haya transferido el dominio. Ms an, los acreedores
del tomador pueden subrogarse en los derechos de ste para ejercer la accin de compra
(art. 31.
ley 24.441). El reconocimiento de este derecho es muy importante. ya hemos dicho
anteriormente, el tomador puede ejercer el derecho de compra una vez pagados la mitad
de los perodos de alquiler estipulados (vase nro. 728); pero puede ocurrir que no tenga
inters
en ejercerlo, puesto que si lo hace, la cosa ser ejecutada por sus acreedores. La ley
confiere en ese caso a los acreedores la accin subrogatoria; claro est que para
ejercerla, tienen que pagar el saldo de
precio. A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato deber inscribirse en
el registro que corresponda a las cosas que constituyan su objeto. Si se tratare de cosas
muebles no registrables, deber inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios del
lugar donde se encuentren (art. 30, ley 24.441).
732. b) Caso de quiebra. - En caso de quiebra del dador, el contrato continuar por el
plazo convenido, pudiendo el tomador ejercer la opcin de compra en el tiempo previsto
(art. 31, ley 24.441). Esto significa que a la quiebra slo se incorpora el precio de los
arrendamientos y eventualmente, el saldo de precio, si el tomador hace uso de su
derecho de comprar la cosa antes del vencimiento del trmino del contrato. Pero la cosa
en s misma, no entra en la quiebra. El derecho del tomador permanece inclume.
En caso de quiebra del tomador, dentro de los sesenta das de decretada, el sndico
podr optar entre continuar el contrato en las condiciones pactadas o resolverlo. Pasado
ese plazo sin que haya ejercido la accin, el contrato se considerar resuelto (art. 31, ley
24.441).
La ley ha empleado impropiamente la palabra resolver. Resolver el contrato significa
dejarlo sin efecto retroactivamente (vase nro. 191). Eso implicara que el dador est
obligado a recibir una cosa usada, que le ser muy difcil volver a colocar en el mercado;
y adems, tendra que restituir los alquileres percibidos, lo que carece de sentido, porque
la quiebra del tomador no tiene porqu perjudicar tan gravemente al dador, tanto ms
cuanto el principio general es la oponiilidad del contrato de Leasing frente a terceros.
debe entenderse, por tanto, que los efectos de la quiebra del tomador slo se refieren al
futuro de la relacin contractual: el dador recuperar la cosa y la quiebra no tendr que
seguir pagando los alquileres.
733. c) Transmisin del dominio. - La transmisin del dominio de la cosa se produce por
el ejercicio de la opcin de compra y el pago ~ saldo de precio, saldo que resultar de las
clusulas del contrato; satisfecho lo cual, las partes estn obligadas a cumplir con las
formas previstas por la ley segn la naturaleza de la cosa de que se trata (art. 32, ley
24.441). As, por ejemplo, si se trata de automviles, habr que inscribirlos en el Registro
Nacional del Automotor.
734. d) Daos ocasionados por la cosa. - No obstante la desdichada redaccin del
segundo prrafo del artculo 33, ley 24.441, la solucin legal es clara: antes de la
transmisin del dominio, tanto el dador (en su carcter de dueo) como el tomador (en su
carcter de guardin) son responsables de los daos ocasionados por la cosa viciosa o
riesgosa, conforme lo dispone el artculo 1113, Cdigo Civil; pero la responsabilidad del
dador se limita al valor de la cosa entregada en leasing siempre que no hubiera podido
razonablemente asegurase (art. 33, citado). Es decir, que si hubiera podido asegurarse y
no lo ha hecho, responde por todos los daos, sin limitacin alguna.
Cabe notar que la disposicin mencionada, limita la responsabilidad del dador si l o "el
tomador, no hubieran podido razonablemente asegurarse". Claro est, sin embargo, que
la conducta del tomador que, pudiendo asegurarse no lo ha hecho, no puede influir sobre
la responsabilidad del dador, puesto que se trata del hecho de otro por quien no debe
responder. En efecto, puede darse el caso de que el dador no haya podido
razonablemente asegurarse y s haya podido hacerlo el tomador; en tal hiptesis, la
omisin de ste no puede perjudicar al dador.
Lo que la ley ha querido significar es que la compaa de seguros no goza de la limitacin
de responsabilidad que la ley confiere al dador.
735. e) Reglas legales de aplicacin subsidiaria, - El leasing est regido por las normas
especficas contenidas en la ley 24.441; pero antes del ejercicio de la opcin de compra,
le son aplicables subsidiariamente las disposiciones relativas a la locacin de cosas en
cuanto sean compatibles con la naturaleza y finalidad de este contrato; despus del
ejercicio de dicha opcin, le son aplicables las reglas del contrato de compraventa (art.
33, ler. prr.).
. - Leasing inmobiliario
736. Fundamento legal. - El leasing fue concebido en su origen como un instrumento
legal que facilitaba el financiamiento y comercializacin de cosas muebles. Pero nuestra
ley admite tambin el leasing inmobiliario. La idea central es facilitar el acceso a la
vivienda, como lo demuestra la circunstancia de estar incluido en una ley,
la 24.441, orientada precisamente a facilitar el acceso a la vivienda y a las construcciones
destinadas a ella. Cabe decir, sin embargo, que no existe un lmite legal para dar
inmuebles en leasing. Es posible, por lo tanto, que cualquier inmueble sea objeto de este
contrato. Pero es poco concebible que una estancia, una chacra, un campo de deportes
puedan serlo; en este caso, el vendedor proceder como es normal en este tipo de
operaciones, vale decir vender al contado o breves plazos.
Distinto es el caso de la vivencia; el constructor de un barrio de viviendas econmicas o
simplemente el vendedor de un loteo destinas do a construirlas, tiene en el leasing un
instrumento que le ofrece seguridades y garantas que no le brinda una simple venta a
plazos. Y en cuanto al comprador, el leasing le ofrece la posibilidad de adquirir su lote o
su vivienda a largos plazos, accesibles a sus posibilidades econmicas.
A diferencia del leasing de cosas muebles, el dador del inmueble . no necesita ser una
entidad financiera ni una sociedad constituida con ese fin: cualquier propietario puede
serlo (art. 32, inc. a), ley 24.441).
737. Disposiciones generales. -Son aplicables al leasing inmobiliario las mismas
disposiciones relativas al de cosas muebles, en cuanto no se opongan a su misma
naturaleza. En consecuencia: a) Es necesario que el canon se fije teniendo en cuenta que
el valor de la cosa quede amortizado en el trmino de la duracin del contrato (art. 27, ley
24.441). b) Se requiere tambin que e: tomador tenga la facultad de comprar la cosa,
pagando su valor residual, facultad que puede ser ejercida a partir de que el tomador de
la cosa haya pagado la mitad de los periodos de alquiler o aun antes si as se hubiera
pactado.
c) Las partes pueden convenir la sustitucin del inmueble por otro. d) Es oponible frente a
terceros, una vez inscripto el Registro de la Propiedad Inmueble. e) En caso de quiebra
del dador o del tomador, se producen los efectos que hemos sealado en el nmero 732.
f) La transmisin del dominio se produce con el otorgamiento de la escritura de
transferencia de la propiedad y su inscripcin en el Registro. g) Hasta el momento de la
transferencia del dominio, se aplicarn subsidiariamente las disposiciones legales
relativas a la locacin de cosas y a partir de ese momento, las relativas al contrato de
compraventa. h) No rigen los plazos mnimos o mximos de locacin de inmuebles (art.
27, c]).
738-743. Disposiciones especiales. - Conforme con los dispuesto por el artculo 34, ley
24.441, el incumplimiento por parte del tomador de pagar puntualmente el canon pactado,
dar lugar a los siguientes efectos:
a) S el deudor hubiera pagado menos de un cuarto de la cantidad de perodos de alquiler
convenidos, la mora ser automtica y el dador podr demandar judicialmente el
desalojo; se dar vista por cinco das al tomador, quien podr probar documentadamente
que estn pagados los perodos que se le reclaman o paralizar el trmite, por una nica
vez, mediante el pago de los alquileres adeudados con ms sus intereses. Caso
contrario, el juez dispondr el desalojo, sin ms trmite.
b) Si el tomador hubiese pagado ms de un cuarto, pero menos del setenta y cinco por
ciento (75%) de los perodos adeudados, para lo cual el tomador tendr un plazo de
sesenta das contados a partir de la notificacin. Pasado ese plazo sin que el pago se
hubiera verificado, el dador podr demandar el desalojo, de lo cual se dar vista por cinco
das al tomador, quien podr demostrar el pago de loe perodos reclamados o paralizar el
procedimiento mediante el pago de los alquileres adeudados con ms sus intereses, si
antes no hubiese recurrido a este procedimiento. Caso contrario, el juez dispondr el
lanzamiento sin ms trmite.
c) Si el incumplimiento se produjese despus del momento en que el tomador est
habilitado para ejercer la accin de compra o cuando hubiese pagado ms de dos
terceras partes de la cantidad de perodos de alquiler estipulados en el contrato, el dador
deber intimarlo al pagar y el tomador tendr la opcin de pagar en el plazo de noventa
das los alquileres adeudados, con ms sus intereses, o el valor residual que, resulte de
la aplicacin del contrato a la fecha de la mora. Pasado ese plazo sin que el pago se
hubiera verificado, el dador podr demandar el desalojo, de lo cual se dar vista al
tomador por cinco das, quien slo podr paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones
previstas en este inciso.
d) Producido el desalojo, el dador podr reclamar el pago de los alquileres adeudados
hasta el momento del lanzamiento, con ms sus intereses y los daos y perjuicios que
resultasen del deterioro anormal del inmueble imputables al tomador.
Como puede apreciarse, la ley establece un procedimiento rpido y expeditivo para
desalojar al tomador, con prdida de los alquileres ya pagados y con el reconocimiento de
un crdito por los que debi pagar hasta el momento del desalojo. Este procedimiento se
propone como objetivo estimular el ofrecimiento de lotes o viviendas ya construidas,
otorgando al dador garantas de que su crdito ser satisfecho fielmente y, en caso
contrario, de que podr recuperar prontamente el inmueble. Todo ello, sin desproteger al
tomador, pues se le da oportunidad de conservar el inmueble, pagando lo que adeuda.

LEASING
. Concepto. - El leasing es un contrato concebido para facilitar la adquisicin de bienes de
larga duracin y alto precio. Tuvo su origen en los Estados Unidos al comienzo de la
dcada del 50 y se revel til para impulsar la comercializacin de dichos bienes.
Combina la locacin (to lease en ingls significa alquilar) y la compraventa. El dador de la
cosa la entrega al tomador, quien paga un alquiler o canon calculado de tal modo que al
trmino del tiempo estipulado en el contrato, se haya cubierto la totalidad del precio de la
cosa, con sus intereses; en ese momento la cosa pasa a pertenecer en propiedad al
tomador; y aun antes de vencerse el trmino, el tomador puede adquirirla pagando el
saldo debido.
Es admisible tambin (y es frecuente) pactar un alquiler o canon que al vencimiento del
plazo no amortiza totalmente el precio, sino que quede un reducido saldo impago. El
tomador, para adquirir el dominio del bien, deber pagar ese saldo.
Dejamos as sentada una idea provisoria, que es necesario precisar segn los distintos
tipos de leasing. Desde ya debemos decir que el tpico leasing se refiere a cosas
muebles, pero nuestra legislacin ha incorporado tambin el inmobiliario.
El leasing de cosas muebles puede ser financiero u operativo.
1. - Leasing de cosas muebles
'126. Leasing financiero. - En el leasing financiero, el dador compra de un tercero,
generalmente el fabricante o importador, la cosa mueble (maquinarias, automotores, etc.)
y la da en alquiler al tomador, que como ya se ha dicho, adquiere su propiedad al
vencimiento del trmino del contrato.
Como puede apreciarse, es un sistema de financiacin para la compra de cosa muebles.
El dador acta como financista intermediario entre el fabricante y el destinatario final de la
adquisicin de la cosa. Pero no ea un simple intermediario; no acta en nombre del
fabricante ni en el del tomador. Compra la cosa mueble del fabricante, adquiere su
propiedad y la da en locacin al tomador, que se convierte en propietario cumplido que
sea el trmino del contrato.
Por lo mismo que el dador es un financista, no cualquier persona individual o colectiva
puede ser dador de un leasing; la ley exige que sea una entidad financiera o una
sociedad que tenga por objeto la realizacin de este tipo de contratos (art. 27, inc. a], ley
24.441). De este modo, el Estado puede controlar la solvencia de estas entidades, lo que
brinda seriedad a este tipo de actividades economicas.
927. Leasing operativo. - Tambin pueden celebrar contratos leasing los fabricantes e
importadores de cosas muebles, destinadas al equipamiento de industrias, comercios,
empresas de servicios o agropecuarias, o actividades profesionales que el tomador utilice
exclusivamente con esa finalidad (art. 28, ley 24.441). Aqu el dador no acta ya como
financista ni intermediario: es propietario (caso del fabricante) o representante del
fabricante (caso del importador) y vende las cosas de su propiedad bajo un rgimen
jurdico que facilita la venta y asegura el cobro del valor de la cosa.
En este contrato no son vlidas las renuncias a las garantas de eviccin y de vicios
redhibitorios (art. 28).
'728. Requisitos legales. - Conforme con ei artcuio 27, ley 411, son requisitos para la
constitucin del leasing, los siguientes:
a) Que tenga por objeto cosas muebles individualizadas.
b) Que el canon se fije teniendo en cuenta que el valor de la cosa quede amortizado en el
trmino de duracin del contrato, a cuyo efecto se tendrn en cuenta criterios de
contabilidad generalmente aceptados. No rigen en esta materia las disposiciones relativas
a plazos mnimos o mximos de la locacin de cosas
c) Que aun antes de la terminacin del plazo fijado en el contra, el tomador tenga la
facultad de comprar la cosa, pagando su valor residual. Esa facultad podr ser ejercida a
partir de que el tomador haya pagado la mitad de los perodos de alquiler estipulados o
antes, si lo hubieran estipulado las partes en el contrato.
opcin de renovacin. - Ya se ha dicho que el contrato leasing tiene por objeto cosas
determinadas; pero puede ocurrir que
en el curso del perodo de locacin, el tomador quiera otra cosa, financiada o
perteneciente al dador, allanndose a pagar la diferencia de precio. En principio y si nada
se ha previsto en el contrato, esta pretensin es inadmisible. Pero la ley deja abierta la
posibilidad de que ambas partes, ya sea en el momento del contrato originario, ya sea
posteriormente, acuerden en admitir esa posibilidad, fijando, desde luego, las nuevas
condiciones (art. 29, ley 24.441), que puedan ser el aumento del precio de la locacin o
bien la prolongacin del trmino de vencimiento.
En suma, se trata de una posibilidad que queda abierta al acuerdo de partes, bien
entendido que sin dicho acuerdo, ninguna de ellas puede pretender la sustitucin de la
cosa objeto del contrato.
730. Efectos del contrato.- La ley ha regulado cuidadosamente los efectos del leasing de
cosas muebles con el objeto de brindar seguridad legal a las partes de que sus derechos
no sern burlado por ninguna de ellas ni afectadas por intereses de terceras personas Es
una manera de promover este tipo de operaciones.
Los efectos del leasing son los siguientes
731. a) Oponibilidad frente a terceros. - Son oponibles frente a los acreedores de las
partes los efectos del contrato debidamente inscripto de modo que ellos no puedan
obstaculizar el cumplimiento de la finalidad del contrato (art. 31, ley 24.441). Esto significa
que el acreedor del dador no puede embargar ni ejecutar las cosas dadas en leasing y
que el acreedor del tomador tampoco puede ejecutar la cosa, mientras ste no haya
adquirido su dominio. Pero si no se afecta la finalidad del contrato (que en definitiva no es
otra cosa que transferir la propiedad del bien al trmino pactado), los acreedores
conservan sus derechos de tales (artculo citado). As, por ejemplo, los acreedores del
dador pueden embargar el canon o alquiler, y los acreedores del tomador pueden
ejecutar la cosa una vez que se le haya transferido el dominio. Ms an, los acreedores
del tomador pueden subrogarse en los derechos de ste para ejercer la accin de compra
(art. 31.
ley 24.441). El reconocimiento de este derecho es muy importante. ya hemos dicho
anteriormente, el tomador puede ejercer el derecho de compra una vez pagados la mitad
de los perodos de alquiler estipulados (vase nro. 728); pero puede ocurrir que no tenga
inters
en ejercerlo, puesto que si lo hace, la cosa ser ejecutada por sus acreedores. La ley
confiere en ese caso a los acreedores la accin subrogatoria; claro est que para
ejercerla, tienen que pagar el saldo de
precio. A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato deber inscribirse en
el registro que corresponda a las cosas que constituyan su objeto. Si se tratare de cosas
muebles no registrables, deber inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios del
lugar donde se encuentren (art. 30, ley 24.441).
732. b) Caso de quiebra. - En caso de quiebra del dador, el contrato continuar por el
plazo convenido, pudiendo el tomador ejercer la opcin de compra en el tiempo previsto
(art. 31, ley 24.441). Esto significa que a la quiebra slo se incorpora el precio de los
arrendamientos y eventualmente, el saldo de precio, si el tomador hace uso de su
derecho de comprar la cosa antes del vencimiento del trmino del contrato. Pero la cosa
en s misma, no entra en la quiebra. El derecho del tomador permanece inclume.
En caso de quiebra del tomador, dentro de los sesenta das de decretada, el sndico
podr optar entre continuar el contrato en las condiciones pactadas o resolverlo. Pasado
ese plazo sin que haya ejercido la accin, el contrato se considerar resuelto (art. 31, ley
24.441).
La ley ha empleado impropiamente la palabra resolver. Resolver el contrato significa
dejarlo sin efecto retroactivamente (vase nro. 191). Eso implicara que el dador est
obligado a recibir una cosa usada, que le ser muy difcil volver a colocar en el mercado;
y adems, tendra que restituir los alquileres percibidos, lo que carece de sentido, porque
la quiebra del tomador no tiene porqu perjudicar tan gravemente al dador, tanto ms
cuanto el principio general es la oponiilidad del contrato de Leasing frente a terceros.
debe entenderse, por tanto, que los efectos de la quiebra del tomador slo se refieren al
futuro de la relacin contractual: el dador recuperar la cosa y la quiebra no tendr que
seguir pagando los alquileres.
733. c) Transmisin del dominio. - La transmisin del dominio de la cosa se produce por
el ejercicio de la opcin de compra y el pago ~ saldo de precio, saldo que resultar de las
clusulas del contrato; satisfecho lo cual, las partes estn obligadas a cumplir con las
formas previstas por la ley segn la naturaleza de la cosa de que se trata (art. 32, ley
24.441). As, por ejemplo, si se trata de automviles, habr que inscribirlos en el Registro
Nacional del Automotor.
734. d) Daos ocasionados por la cosa. - No obstante la desdichada redaccin del
segundo prrafo del artculo 33, ley 24.441, la solucin legal es clara: antes de la
transmisin del dominio, tanto el dador (en su carcter de dueo) como el tomador (en su
carcter de guardin) son responsables de los daos ocasionados por la cosa viciosa o
riesgosa, conforme lo dispone el artculo 1113, Cdigo Civil; pero la responsabilidad del
dador se limita al valor de la cosa entregada en leasing siempre que no hubiera podido
razonablemente asegurase (art. 33, citado). Es decir, que si hubiera podido asegurarse y
no lo ha hecho, responde por todos los daos, sin limitacin alguna.
Cabe notar que la disposicin mencionada, limita la responsabilidad del dador si l o "el
tomador, no hubieran podido razonablemente asegurarse". Claro est, sin embargo, que
la conducta del tomador que, pudiendo asegurarse no lo ha hecho, no puede influir sobre
la responsabilidad del dador, puesto que se trata del hecho de otro por quien no debe
responder. En efecto, puede darse el caso de que el dador no haya podido
razonablemente asegurarse y s haya podido hacerlo el tomador; en tal hiptesis, la
omisin de ste no puede perjudicar al dador.
Lo que la ley ha querido significar es que la compaa de seguros no goza de la limitacin
de responsabilidad que la ley confiere al dador.
735. e) Reglas legales de aplicacin subsidiaria, - El leasing est regido por las normas
especficas contenidas en la ley 24.441; pero antes del ejercicio de la opcin de compra,
le son aplicables subsidiariamente las disposiciones relativas a la locacin de cosas en
cuanto sean compatibles con la naturaleza y finalidad de este contrato; despus del
ejercicio de dicha opcin, le son aplicables las reglas del contrato de compraventa (art.
33, ler. prr.).
. - Leasing inmobiliario
736. Fundamento legal. - El leasing fue concebido en su origen como un instrumento
legal que facilitaba el financiamiento y comercializacin de cosas muebles. Pero nuestra
ley admite tambin el leasing inmobiliario. La idea central es facilitar el acceso a la
vivienda, como lo demuestra la circunstancia de estar incluido en una ley,
la 24.441, orientada precisamente a facilitar el acceso a la vivienda y a las construcciones
destinadas a ella. Cabe decir, sin embargo, que no existe un lmite legal para dar
inmuebles en leasing. Es posible, por lo tanto, que cualquier inmueble sea objeto de este
contrato. Pero es poco concebible que una estancia, una chacra, un campo de deportes
puedan serlo; en este caso, el vendedor proceder como es normal en este tipo de
operaciones, vale decir vender al contado o breves plazos.
Distinto es el caso de la vivencia; el constructor de un barrio de viviendas econmicas o
simplemente el vendedor de un loteo destinas do a construirlas, tiene en el leasing un
instrumento que le ofrece seguridades y garantas que no le brinda una simple venta a
plazos. Y en cuanto al comprador, el leasing le ofrece la posibilidad de adquirir su lote o
su vivienda a largos plazos, accesibles a sus posibilidades econmicas.
A diferencia del leasing de cosas muebles, el dador del inmueble . no necesita ser una
entidad financiera ni una sociedad constituida con ese fin: cualquier propietario puede
serlo (art. 32, inc. a), ley 24.441).
737. Disposiciones generales. -Son aplicables al leasing inmobiliario las mismas
disposiciones relativas al de cosas muebles, en cuanto no se opongan a su misma
naturaleza. En consecuencia: a) Es necesario que el canon se fije teniendo en cuenta que
el valor de la cosa quede amortizado en el trmino de la duracin del contrato (art. 27, ley
24.441). b) Se requiere tambin que e: tomador tenga la facultad de comprar la cosa,
pagando su valor residual, facultad que puede ser ejercida a partir de que el tomador de
la cosa haya pagado la mitad de los periodos de alquiler o aun antes si as se hubiera
pactado.
c) Las partes pueden convenir la sustitucin del inmueble por otro. d) Es oponible frente a
terceros, una vez inscripto el Registro de la Propiedad Inmueble. e) En caso de quiebra
del dador o del tomador, se producen los efectos que hemos sealado en el nmero 732.
f) La transmisin del dominio se produce con el otorgamiento de la escritura de
transferencia de la propiedad y su inscripcin en el Registro. g) Hasta el momento de la
transferencia del dominio, se aplicarn subsidiariamente las disposiciones legales
relativas a la locacin de cosas y a partir de ese momento, las relativas al contrato de
compraventa. h) No rigen los plazos mnimos o mximos de locacin de inmuebles (art.
27, c]).
738-743. Disposiciones especiales. - Conforme con los dispuesto por el artculo 34, ley
24.441, el incumplimiento por parte del tomador de pagar puntualmente el canon pactado,
dar lugar a los siguientes efectos:
a) S el deudor hubiera pagado menos de un cuarto de la cantidad de perodos de alquiler
convenidos, la mora ser automtica y el dador podr demandar judicialmente el
desalojo; se dar vista por cinco das al tomador, quien podr probar documentadamente
que estn pagados los perodos que se le reclaman o paralizar el trmite, por una nica
vez, mediante el pago de los alquileres adeudados con ms sus intereses. Caso
contrario, el juez dispondr el desalojo, sin ms trmite.
b) Si el tomador hubiese pagado ms de un cuarto, pero menos del setenta y cinco por
ciento (75%) de los perodos adeudados, para lo cual el tomador tendr un plazo de
sesenta das contados a partir de la notificacin. Pasado ese plazo sin que el pago se
hubiera verificado, el dador podr demandar el desalojo, de lo cual se dar vista por cinco
das al tomador, quien podr demostrar el pago de loe perodos reclamados o paralizar el
procedimiento mediante el pago de los alquileres adeudados con ms sus intereses, si
antes no hubiese recurrido a este procedimiento. Caso contrario, el juez dispondr el
lanzamiento sin ms trmite.
c) Si el incumplimiento se produjese despus del momento en que el tomador est
habilitado para ejercer la accin de compra o cuando hubiese pagado ms de dos
terceras partes de la cantidad de perodos de alquiler estipulados en el contrato, el dador
deber intimarlo al pagar y el tomador tendr la opcin de pagar en el plazo de noventa
das los alquileres adeudados, con ms sus intereses, o el valor residual que, resulte de
la aplicacin del contrato a la fecha de la mora. Pasado ese plazo sin que el pago se
hubiera verificado, el dador podr demandar el desalojo, de lo cual se dar vista al
tomador por cinco das, quien slo podr paralizarlo ejerciendo alguna de las opciones
previstas en este inciso.
d) Producido el desalojo, el dador podr reclamar el pago de los alquileres adeudados
hasta el momento del lanzamiento, con ms sus intereses y los daos y perjuicios que
resultasen del deterioro anormal del inmueble imputables al tomador.
Como puede apreciarse, la ley establece un procedimiento rpido y expeditivo para
desalojar al tomador, con prdida de los alquileres ya pagados y con el reconocimiento de
un crdito por los que debi pagar hasta el momento del desalojo. Este procedimiento se
propone como objetivo estimular el ofrecimiento de lotes o viviendas ya construidas,
otorgando al dador garantas de que su crdito ser satisfecho fielmente y, en caso
contrario, de que podr recuperar prontamente el inmueble. Todo ello, sin desproteger al
tomador, pues se le da oportunidad de conservar el inmueble, pagando lo que adeuda.

EL CONSENTIMIENTO

El consentimiento:
El consentimiento de las partes debe existir para que sea valida y exista el negocio jurdico, y tiene que existir para todo
tipo de ctos.. No solo debe existir para los consensuales sino tambin para los reales ya que no solo sirve la tradicin.
Es la exteriorizacin comn de ambas partes para lograr modificar sus dchos. en el orden patrimonial (art.1137).
Segn Salvat es una manifestacin bilateral ya que surge del concurso de ambas voluntades unilaterales. Barbero opina
que es la resultante de 2 negocios unilaterales, ambas son voluntades recepticias.
La doctrina esta dividida en cuanto a que es el consentimiento, y el C.Civil da dif. sig. (art.1145/46 y 1157).
1. Algunos siguen a Salvat, el consentimiento es un acto bilateral.
2. Para otros son hechos indiv. que son recepticios ya que uno oferta y el otro acepta.
3. Le da una doble sig. etimolgicamente es el acuerdo de voluntad de las partes. Restringidamente es la
conformidad de adhesin de c/u de las partes a las condiciones del cto.
La ultima es similar a la que dice el Cdigo (art.1144 que habla de las ofertas y las propuestas y que las voluntades son
unilaterales), otra de las fuentes del art.1144 es el 1138 que separa el consentimiento de c/contratante, adems el
art.1145/46 habla de la voluntad de c/u de las partes.
Art.1137 cuando dice Es la voluntad de ambas partes, esta tambin admitiendo que las voluntades son tambin
individuales.
Problema a que voluntad se refiere el cdigo, a la real o la declarada?.
El consentimiento como expresin de la voluntad en el Cto.:
Es el elemento esencial del cto. y debe existir al momento del acuerdo contractual (art.1197), es fundamental para que
haya cto., una oferta y su correspondiente aceptacin.

Voluntad real o declarada:
o Divide a la doctrina y hay 3 posturas.

1)Teora Clsica: siguiendo los principios del individualismo y liberalismo, protegen el elemento subjetivo (intencin),
dndole mas valor a la voluntad real o interna que a la declarada (Savigny).
2)Teora Moderna de la Declaracin: se basa en la postura objetiva. Le da importancia a la voluntad declarada y no a la
real, dado que es la que haran 2 personas razonables (Danz / Bettiz).
3)Teora Armnica Mixta: la regla es que debe progresar la voluntad real de las partes, excepcionalmente le da la
importancia a la declarada en 2 casos:
a. cuando la divergencia es imputable a culpa de quien emiti la declaracin, siendo su justificativo la
responsabilidad por la malicia o negligencia en el comportamiento.
b. cuando la parte destinataria de la declaracin haya obrado de buena fe y le exija la seguridad del
acuerdo tratndose de negocios onerosos.

La cuestin en el C. civil:
Vlez se inclino por la tesis voluntarista. Brebbia al comentar el art.913 dice: la voluntad interna no tiene un val or absoluto
porque hay excepciones donde prevalecen la responsabilidad y la buena fe.
Llambias y Bibiloni, critican al art.913 porque lo dicho es obvio, no hace falta crear este art., Brebbia y Zago apoyan al art.
mencionado por el solo hecho de que lo que abunda si es bueno no daa, adems dicen:
Discernimiento

Art.897 (voluntad) Intencin
Libertad

Aclaran que el acto voluntario tendra que tener un 4to. elemento que es la exteriorizacin.

Art.913 Exteriorizacin
La doctrina separa a la voluntad real de la declarada porque dicen que puede haber un desajuste entre los elementos
volitivos internos y la exteriorizacin de ellos.
Cod. Civil: teora de la Voluntad.
Art.897 (los hechos humanos son voluntarios e involuntarios).
Art.900 (los hechos realizados sin intencin, discernimiento o libertad, no producen obligacin alguna).
Art.923 a 943 (declara anulables todos los actos viciados de error, dolo, violencia).
Art.921 (son sin discernimiento, los actos lcitos por menores impberes o ilcitos por menores de 10 aos. Los
dementes que no hayan estado en intervalos lucidos y aquellos que por algn motivo hayan estado sin uso de
razn).
Art.3606/15/16/19 (sobre los testamentos tiene que existir una voluntad sana del testador).
Art.944 y 1137 (entienden que son actos voluntarios lcitos, los celebrados por las partes con la finalidad
inmediata de producir efectos jurdicos).
Art.218 inc.1 C.Com. (regla de interpretacin de los ctos. parciales y que por analoga se aplican tambin a los
civiles, dice que si hay ambigedad con palabras se debe buscar la voluntad comn de las partes y no solo en
sentido literal. Hay algunas excepciones, de las cuales se tiene en cuenta declaracin de la voluntad aunque falte
o este viciada la voluntad interna).
Art.473 (para anular un acto realizado por un demente que fue declarado tal despus del acto realizado, deben
darse 2 requisitos: 1- probar que cuando firmo el acto estaba privado de razn, 2- que la demencia sea publica,
de no ser as el adquiriente no tiene que ser de buena fe y el acto debe ser a titulo oneroso).
Art.474 (no se puede impugnar por incapacidad los actos celebrados por quienes hayan muerto, salvo que al
momento de hacerlo hubiere sentencia de incapacidad, o que del acto se deduzca que era incapaz, pero no se
puede realizar si fue hecho de mala fe por quien contrato con el fallecido).
Art.329 (el error de hecho no perjudica cuando ha habido razn para errar, pero no se puede alegar cuando este
proviene de una negligencia culpable).
Art.932 inc.3y4 (si hay dolo de ambas partes y no se produjo un dao importante, el acto aunque viciado en su
voluntad interna, es valido y no puede ser impugnado).
Art.939 (no hay intimidacin por injustas amenazas cuando el que las hace pone en ej. sus dchos. propios.
Por todo lo visto se ve que Vlez adopta la teora de la voluntad, pero para algunos supuestos o excepciones adopta la
teora de la declaracin.

Trminos del Consentimiento: Oferta y Aceptacin.
1)Oferta.
o Art.1144: establece como llegan las partes al acuerdo que da nacimiento al cto. (oferta y aceptacin). No
tiene importancia cual de las partes inicia las negociaciones ni quien ofrece.
Las formas lo dan los art.915 a 919.
o Art.1145 Consentimiento
o Art.915 (decl. de Voluntad)

Las corrientes modernas hablan de la manifestacin directa o indirecta y pone como eje princ. el fin inmediato perseguido
con la declaracin (subjetivo).
Directa: manifestacin expresa e inconfundible.
Indirecta: lo manifiestan indirectamente.

Art.1145 2da. parte, el acuerdo tcito surge de los hechos salvo que la ley exija manifestacin expresa o que las partes
as lo establezcan.
Art.918, dice lo mismo pero adems necesita del concurso de otras circunstancias exteriores, por ej. el caso del acreedor
que le entrega al deudor el titulo de su crdito, se puede interpretar como que renuncio a su dcho. a cobrar a que este le
pago.

Requisitos de la Oferta:
Es la declaracin de voluntad unilateral dirigida a la otra parte quien deber aceptar o rechazar la propuesta.
El que propone es el OFERENTE/OFERTANTE/PROPONENTE y al que va dirigida es el ACEPTANTE.
Art.1148, dice que habr promesa cuando se hace a personas determinadas sobre un cto. especial y con los
antecedentes que lo formaron.

Recepticia (dirigida a persona/s det.).

Requisitos Cto.Especial (debe decir especif. cual ser
el cto. a celebrar. Ej. compraventa, como
dato, locacin, etc.).
Antecedentes Const. (debe indicar todos
los antecedentes del futuro cto.).

La determinacin de la persona es esencial y queda ligada por medio de la aceptacin, y siempre que la oferta no haya
sido revocada o caducado.
Los ttulos al portador no entran en esta esfera porque son de la orbita comercial.
En el caso de las recompensas cuando se prepara el cto. la persona es indeterminada pero no cuando el cto. se
concluye.
Art.2536, dice que el juez puede fijar el valor del premio, entonces el beneficiario puede optar por la recompensa ofrecida
o la que regule el juez, en este ultimo el propietario debe abonar el premio + los gastos judiciales.
La oferta solo es vinculante con el aceptante si es dirigida a persona/s en part., puesto que la oferta publica no obliga a
las partes.
Cto. especial significa que la oferta debe decir exactamente que cto. se quiere hacer y por ej. a que precio y forma de
pago.
Art.1152, el oferente debe ser claro y preciso en la oferta, si el aceptante al aceptar la modifica, muere la oferta original y
nace una nueva con la otra parte, para evitar esto la oferta debe ser clara y precisa.

Valor Jurdico de la Oferta:
Art.1150: las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas.
La doctrina moderna se aleja de esto e imparte responsabilidades desde el mismo momento en que la oferta es enviada
al aceptante.

Teora o Sistema de la Culpa In Contraendo:
Por el simple hecho de contratar se sale de orbita extracontractual para pasar a la contractual (Von Ihering).
1ra. obligacin que asume es al formalizar la oferta, debiendo emplear la diligencia necesaria para su cumplimiento.
La omisin de esto genera la culpa In Contraendo, culpa contractual en una especie de direccin.
a)Tiene su lugar en la teora de la culpa en los ctos.
b)El mismo grado de culpa se debe tener en la etapa previa que nace con la oferta.
c)La culpa es solo de los contratantes y no de los 3ros. que prestan su ayuda.
Criticas:
d)Supone una convencin de responsabilidad que se injecta al cto. princ., y extinguida
esta por efecto de revocacin de la oferta, se extingue aquella.
e)Hay culpa en el promitente cuando revoca indebidamente la oferta, pero no la hay en
el supuesto de caducidad por causa de muerte o incapacidad.

Teora de la Obligacin Legal:
Windscherd, dice que la obligacin no se funda en la voluntad del oferente, sino que es el dcho. quien se lo impone,
porque quiere que el que recibe una oferta pueda confiar en que con su aceptacin pueda nacer un cto.
Criticas:
Necesita de una ley para funcionar, sin ella el dcho.no existe, por lo tanto es una teora muy frgil.

Teora del Acto Ilcito:
Segn los seguidores de Potier, y tomando como fuente el art.1383 C.Napoleon (inspiracin de nuestro 1109), todo
hecho de un hombre que cause dao a otro, debe repararlo.
Esto es incongruente con art.1150 que dice que se pueden revocar si aun no han sido aceptados.

Teora del Abuso de Dcho.:
Josserand, el estndar de esa teora hace nacer la resp. resarcitoria.
Al hacer una oferta se abre una esperanza en el destinatario que al revocar se le produce un dao.
Salvat, la teora tiene peso jurdico pero no explica que pasa cuando la oferta caduca por incapacidad o muerte del
causante.
Llambias /Salvat /Orgaz, intentaron imponer esta culpa. La nueva redaccin del art.1071 y aun el 2513, dio pie a estas
teoras a justificar la resp. de quien en actitud no justificada deja sin efecto la oferta o retracta la aceptacin.

Teora de la Obligacin unilateral del Oferente:
La doctrina se inclina hoy por imputar responsabilidad a aquel que sin justificacin retira su oferta (sea el o sus
herederos) porque es una obligacin unilateral.
Zago discrepa diciendo que dicha obligacin o responsabilidad no esta inserta en la norma, no existe en nuestro dcho.,
todo lo contrario no coloca resp. antes de que la oferta sea aceptada.
Igual opina la corte suprema de Espaa cuando dice que los actos preparatorios de un cto. no vinculan ni obligan a
nadie, sino a partir de su consentimiento de ambas partes, se perfecciona por lo tanto con la aceptacin de la oferta.
2) La Aceptacin:
Es too un acto unilateral dirigido al ofertante que si se orienta conforme a la oferta, se puede tomar como celebrado el
cto.
Al reunirse ambas voluntades (1144) se da el nacimiento del cto.. Esa es la diferencia entre el acto que da nacimiento a
la relacin negocial de las partes y la que produce el nacimiento del cto.
Mientras una oferta puede ser retractada (1150) la aceptacin cobra validez solo cuando esta en sintona con esta y crea
dchos. y obligaciones.
Art.1151, plantea el caso de las ofertas y aceptaciones verbales, que no son validos sino se hace en el mismo instante o
un tiempo prudencial.

Supuestas razones de rechazo: No se contesto con inmediatez.
Si se hizo por un agente y este volvi sin la aceptacin
expresa. Segn la doctrina el cto. se perfecciona cuando
el aceptante acepta por medio del agente, y su posterior
retractacin es invalida aunque le llegue 1ro. al ofertante
antes que le acepte el agente. Por lo tanto en este
supuesto no es valido el art.155 donde el aceptante
podra retractar.

Requisitos de Validez y Eficacia Jurdica:
o Modificacin de la Oferta (efectos)
o Teora de la Punktation.

Mod. de la Oferta:
o declaracin unilateral, nace el acuerdo mediante la respuesta afirmativa de la oferta recibida.
o Para algunos el cod. no exige que sea recepticia, adopta como norma gral. para la celebracin del cto.
entre ausentes la teora de la remisin, la obligacin del aceptante surge de la remisin de su
conformidad con la prop. sin importar si fue recibida por el ofertante.
o Art.1152, dice que debe ser 100% congruente, cualquier cambio significa la propuesta de un nuevo cto.
o Art.1154, aceptacin tiene vigencia desde el mismo envi al proponente.
o Art.1155 el aceptante puede retractarse, si lo hace luego de que se notifique al proponente, responder
por ello si el cto. no pudo celebrarse.
o Si el ofertante no recibe noticias de la retractacin o caducidad, podr reclamar los gastos o perdidas
que sufri por ello.
o si la aceptacin no es congruente, la oferta caduca y nace una nueva, OJO no es una contraoferta.

Teora de la Punktation:
o Velez, el cto. nace y se perfecciona cuando la aceptacin lisa y llana se une a la oferta aun subsistente.
o En nuestro dcho. positivo es as, pero en el mundo y doctrinalmente se opina de que el cto. no es
instantneo sino que a el se llega a base de tratativas previas y que a veces generan obligaciones y
dchos. entre las partes.
o Hay que ver en que parte del acuerdo se fracaso y hay 2 partes princ. (las que eran recprocamente
aceptadas) y (aquellos que por no poder solucionarse iban a impedir la formacin de cto.)
o Luego hay que det. si los puntos coincidentes eran principales o accesorios para ver si se imputa resp.

o Sobre esto nace en Alemania esta teora, donde por las minutas documentadas de los acuerdos, se
puede llegar a analizar que puntos fueron esenciales y cuales no.
o Por ello existe cto. si media acuerdo sobre los puntos esenciales del cto. si se cumplieron todas se cierra
el cto. aunque aquellos puntos .. (re..darios?) estn pendientes.

Caducidad y Retractacin:
C.Civ. no fija plazo de duracin de la oferta, y doctrinariamente se discute hasta cuando es obligatorio para el
proponente.
El C.Civ. contempla 3 posibilidades.
Hasta el momento de la aceptacin se puede retractar, salvo 2 excepciones.
Cuando se renuncia a la facultad de retirarlas, puede ser expresa o tacita (Salvat) y el alcance de ella dep. de las
circunstancias.
Cuando el proponente se hubiera obligado a mantenerlo por un tiempo det.

Art.1149, oferta queda sin efecto si:
o Fallece una de las partes.
o Perdida de capacidad para contratar.
o El proponente antes de saber la aceptacin.
o Antes de haber aceptado.
Si muere el ofertante o se vuelve incapaz, la oferta queda caduca si se produce antes de notificarse la aceptacin.
Si se trata del aceptante, lo mismo pero antes de remitirse la aceptacin (teora art.1144) pero los herederos no podrn
pretender ocupar un lugar y aceptar la oferta celebrada.

Promesa, Opcin, Responsabilidad Precontractual.
1) Promesa:
Art.1148 cuando habla de promesa debemos entender que se refiere a la oferta y no a una promesa como la oferta
deliberada que una persona le hace a la otra de darle o hacerle alguna cosa.
La promesa o el sentido a tomar (Zago) es que esta vinculado con la propuesta no de un contrato en si, sino a su posible
realizacin futura. Es decir que una parte promete a otra realizar con el det. cto. y si existe su aceptacin surge la
obligacin de cumplirlo.
Es comn que al boleto de compra-venta se lo llame promesa de contrato de compraventa, tiene diferente interpretacin
doctrinaria que ser tratada en el estudio de los art. 1184/85/87 pero que en pcipio. se puede decir que promesa equivale
a oferta para la celebracin de un cto.

2) Opcin y Prelacin Contractual:
Opcin:
Es un dcho. perfecto de uno de los contratantes que puede ejercerlo o no segun su voluntad.
El ej. clsico es la locacin con opcin a prorroga por parte del locatario, si este decide prorrogarlo el
locador no puede negarse.

Prelacin:
Too existe una posible opcin, pero no es un dcho. potestativo sino modal (se tiene que producir un
hecho futuro e incierto que las partes previeron al contratar) para hacer vales ese dcho.
Ej. pactos de preferencia (art.1368) y mejor comprador (art.1369), son casos de opciones que no son
puras y simples y solo se pueden ej. si se produce la condicin.
El pacto de preferencia no da dcho. al vendedor para recuperar la cosa vendida, sino cuando el
comprador quisiere venderla o darla en pago, y no cuando la enajenase por otros ctos. o const. sobre
ella dchos. reales (art.1392).
3) Responsabilidad Precontractual:
La doctrina esta dividida una por el art.1150 y otros toman en cuenta que hoy da para realizar un cto. hay etapas previas
(consultas, tratativas, gestiones, etc.) que llegan en algunos casos a ser muy importantes, son muchos y cada vez mas
los que miran para este lado.
El consentimiento aparece despus de esta etapa previa que culmina en el art.1137, etapa que termina subsumida por
este articulo.
Que sucede con las partes si luego de enormes tratativas el cto. no llega a celebrarse?, hay o no responsabilidad
precontractual, y si la hay en que se funda?.
Si se reconoce esta responsabilidad, entonces desconocemos al art.1150 y le imputamos resp. desde la emisin de la
oferta.
Falta terminar este tema y ver que opinan los dif. autores.

Formacin del Cto., Lugar y Momento de la Formacin, Necesidad de su Determinacin, Consecuencias.
Es til conocer el lugar y el momento de la celebracin del cto. para en el futuro conocer la norma aplicable y el dcho.
concreto de cada contratante para demandar el cumplimiento.
Del momento (art.1150) decimos que la oferta hecha entre presentes ser concluida si se acepta en forma inmediata, ese
es el momento en que nace el contrato.
Del lugar hacemos referencia donde se perfecciona el consentimiento y nace el cto. Dcho. internacional privado es
necesario para det. que ley rige el cto. sea por su forma o fondo. Si es por la forma hay un consenso universal casi
hegemnico en cuanto al criterio de que el lugar de celebracin det. los requisitos exigidos para la validez y en cuanto al
fondo prima casi el mismo criterio.

Tratado de Montevideo de 1940: (Actos jurdicos)
Art.34:

La ley que rige los actos jurdicos decide sobre la calidad del doc. correspondiente. Las
formas y solemnidades de los actos jurdicos se rigen por la ley del lugar en donde se
celebran u otorgan, los medios de publicidad por la ley de cada Estado.
Con relacin al fondo: La ley del lugar en donde los ctos. deben cumplirse ri ge:

Art.37:

Art.38:

a) Su existencia.
b) Su naturaleza.
c) Su validez.
d) Sus efectos.
e) Sus consecuencias.
f) Su ejecucin.
g) En suma, todo lo concerniente a los ctos. bajo cualquier aspecto que sea.

En consecuencia los ctos. sobre cosas ciertas o individualizadas, se rigen por la ley del
lugar en donde ellos existan al tiempo de su celebracin. Los que recaigan sobre cosas
det. por su genero, por la del lugar del domicilio del deudor al tiempo en que fueron
celebrados. los referentes a cosas fungibles, por la del lugar del domicilio del deudor al
tiempo de su celebracin. Los que versen sobre prestacin de servicios:
a) Si recaen sobre las cosas, por el lugar en donde existan al tiempo de
la celebracin.
b) Si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, por la de aquel en
donde se hayan de producirse los efectos.
c) Fuera de todos estos casos, por la del lugar del domicilio del deudor al
tiempo de la celebracin del cto.

Se rigen por la ley del lugar de su celebracin, los actos y ctos. en los cuales no pueda
determinarse, al tiempo de ser celebrados y seg. las reglas contenidas en los art.
anteriores, el lugar de cumplimiento.

Los ctos. accesorios se rigen por la ley del cto. principal.

Sobre los ausentes: La perfeccin de los ctos. celebrados por correspondencia o por
mandatario, se rige por la ley del lugar del cual parti la oferta aceptada.

Art.40:

Art.41:

Art.42:

Cdigo Civil Argentino: (Too tiene normas de dcho. Internac. Privado).

FALTA VER TEMA LA FORMACION ENTRE PRESENTES Y LA FORMACION ENTRE AUSENTES.

VICIOS del CONSENTIMIENTO. APLICACION de los PRINC. GRALES. EFECTOS.

Art.1157:

Art.1158:
Lo dispuesto en el titulo de los hechos de este libro, respecto a los vicios del
consentimiento, tiene lugar en todos los ctos.
El dcho. de anular los ctos. por vicios del consentimiento, corresponde a la
parte que los hubiere sufrido, y no a la otra parte, ni al autor del dolo,
violencia, simulacin o fraude.
Adems de los que son de los hechos jurdicos, se incluyen el fraude y la simulacin que son de los actos
jurdicos.
Pero estos ltimos no son vicios del consentimiento o de la voluntad, probablemente se los incluye en el
art.1158 porque hacen too nulo o anulable el acto o negocio jurdico (contrato).
Son vicios de los actos jurdicos aquellos defectos que adolecen y son susceptibles de motivar la invalidez de
los actos que los sufren.

Vicios de la voluntad (tit.1ro. de los hechos de la 2da. seccin
Libro 2do. Cap.1/2/3).
Cod.Civil
Vicios de la Buena Fe (tit.2do. ;;de los actos jurdicos de la 2da.
seccin libro 2do. Cap. 1/2).

Si el consentimiento de una de las partes estuvo viciada, no puede considerarse que ha sido validamente
prestado.

Art.922 (los catos son reputados sin intencin cuando fueren
hechos por ignorancia o error y aquellos hechos por fuerza o
intimidacin.
Cod.Civil
Art.954 (es nulo el acto practicado con los vicios de error, dolo, de
simulacin o fraude).
Art.1045 (dice que dichos actos son anulables).

a) ERROR: (concepto, consecuencias, caract. de la nulidad, posib. de alegarla, cesacin).
Para el cdigo, error o ignorancia es lo mismo, ya que la 2da. induce a errar. El error es el falso conocimiento
que se tiene de una cosa, mientras que la ignorancia es la ausencia de conocimiento acerca de algo.
Puede caer sobre algunos de los elementos de hechos relativos al acto, o circunstancias en que se realice, o
puede ser sobre la ley aplicable. De aqu surgen 2 clases de errores:
o De hecho
o De Derecho.

1) Error de hecho: (segn la gravedad hay 3 clases).
Radical /Obstculo /Obstativo /impropio. No vicia la voluntad sino que la destruye totalmente ya que no
permite la formacin del acto, caen sobre la naturaleza del acto o sobre la identidad del objeto.
Esenciales. Tienen una gravedad media, no impiden la formacin del acto, dan lugar a la nulidad a
instancia de parte cuya voluntad esta viciada. Son los que versan sobre la persona con la que se celebra
el acto o sobre la cualidad sustancial de la cosa (error in substantia). Es anulable y es de nulidad relativa.
Accidentales/Ligeros. No perjudica al acto, subsiste como valido. Son aquellos que versan sobre las
cualidades accidentales de la cosa, sobre su valor o motivos indiv. del acto, cto.

Cod.Civil:
Existe solo una categora, el error esencial y por oposicin el accidental:
Error esencial art.925, que esta definido por los sig. art.:
o 924: Sobre la nat. del acto.
o 925: Sobre la persona.
o 926: Sobre la cualidad sustancial de la cosa y sobre la causa principal del acto.
o 927: Sobre el objeto del acto.

Error accidental es tratado en el art.928.

VER TODO EL DESARROLLO Y EJ . DE LLAMBIAS PAG.142 AL 148.

Cuando es excusable el error esencial?. El art.929 dice que el que sufri el error podr alegarlo si este no
proviene de una negligencia culpable de este.
Si la victima del error tuvo una conducta que demuestre que no sucedi por su negligencia culpable, Vlez le da
dcho. a reclamar la accin de nulidad.
En gral. el que se engaa sobre sus propios actos o sobre su propia capacidad de dcho., no puede invocar este
error, porque supone una gran negligencia, pero es una presuncin por que semejante error es a veces a causa
de la posicin particular del sujeto o por las circunstancias especiales del negocio.

2) Error de Derecho:
Nadie puede alegar que desconoca la ley, todos se reputan como sabidos desde el momento de su publicacin.
Los art.20 y 2 regulan este aspecto, y art.923.
Este error es inexcusable pero tiene una sola excepcin, segn el art.3428: el poseedor de la herencia es de
buena fe cuando por error de hecho o de derecho se cree legitimo propietario de la sucesin cuya posesin
tiene....

FALTA VER DOLO /VIOLENCIA /SIMULACIN /FRAUDE PAG.150 AL 164.

CONCEPTOS Y ELEMENTOS
1. - Conceptos generales
484. Definicin. - Hay locacin de cosas cuando una persona (locador) se obliga a
entregar el uso y goce de una cosa durante un cierto tiempo a otra (locatario) que a su
vez se obliga a pagar un precio en dinero.
Cabe notar que nuestro Cdigo define a la locacin en un precepto general, el artculo
1493, que comprende la locacin de cosas, de servicios y de obra: Habr locacin,
cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a conceder el uso o goce de una
cosa, o a ejecutar una obra, o prestar un servicio; y la otra a pagar por este uso, goce,
obra o servicio un precio determinado en dinero.
486. caracteres. - El contrato de locacin tiene los siguientes caracteres:
a) Es bilateral, desde que origina obligaciones recprocas para el locador y locatario.
b) Es oneroso y conmutativo; se supone que las contraprestaciones guardan
equivalencia, es decir, que el alquiler pactado es el justo precio del uso y goce.
c) En principio es consensual, porque se concluye por el mero consentimiento, sin
necesidad del cumplimiento de ninguna formalidad ni tampoco de la entrega de la cosa
(art. 1494); pero los contratos de alquiler de inmuebles urbanos y rurales son formales,
pues deben ser hechos por escrito (vase nto. 600).
d)Es un contrato de tracto sucesivo, es decir, que su cumplimiento se prolonga
necesariamente a travs de un tiempo mas o menos dilatado.
495. Naturaleza jurdica del derecho del locatario: es personal o real? - El derecho que
tiene el locatario sobre la cosa arrendada es de carcter personal o real?
a) La teora clsica, basada en la tradicin romanista, sostiene que se trata de un derecho
personal; lo demostrara. el artculo 1515, que impone al locador la obligacin de
mantener al locatario en el goce pacfico de la cosa, obligacin que no tiene el
usufructuario, que puede defenderse directamente por medio de las acciones que la ley
pone a su disposicin; esto significa que el locatario no goza de la cosa directamente sino
que es el locador quien le hace gozar de ella. Por lo dems, si el derecho del locatario
fuera real, habra que admitir las siguientes consecuencias: 1) las acciones existentes a
su favor tendra esa naturaleza y deberan deducirse ante el juez donde est situado el
inmueble o, si fuera un mueble, ante el juez del lugar en que se encuentre la cosa o del
domicilio del demandado (art. 5Q, Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacin); en tanto que
siendo personales, las acciones deben ser deducidas en el lugar del cumplimiento de la
obligacin, o en el lugar del domicilio del demandado o en el lugar del contrato (art. 5Q,
Cd. Proc. Civ. y Com. de la Nacn). 2) Si el derecho del arrendatario es real, la cosa
juzgada entre el arrendador y un tercero no le perjudica; en tanto que producir efectos
respecto de l si se trata de un derecho personal, ya que es un causahabiente del
arrendador.
b) Frente a esta concepcin tradicional, Troplong sostuvo una idea que hoy se va
abriendo paso en la doctrina: el derecho del arrendatario es de carcter real. Troplong se
fund sobre todo en el texto del artculo 1743, Cdigo Napolen (cuyo equivalente en
nuestro Cdigo es el art. 1498), segn el cual el contrato de locacin subsiste en caso de
venta de la propiedad. La circunstancia de que dicho contrato cree una situacin que
debe ser respetada por el adquirente, ajeno al contrato de locacin, probara que no se
trata de un derecho personal que slo puede hacerse valer ante el locador. Todava
puede agregarse otro argumento poderoso: el locatario tiene a su disposicin las
acciones posesorias contra cualquier tercero que perturbe su posesin (art. 2469, ref. por
ley 17.711). Si su derecho fuera solamente personal, si el goce de la cosa slo la tuviera
l por accin del locador, es evidente que en caso de perturbacin por un tercero, l
debera dirigirse al dueo para exigirle que ste lo defienda, pero la ley le concede una
accin directa fundada en su posesin.
c) Para Planiol y Ripert el derecho del arrendatario es uno da esos derechos cuyo actual
contenido ha dislocado los perfiles clsicos de la divisin entre derechos reales y
personales. Estas categoras se distinguen sobre todo por su grado de oponibilidad. Entre
los derechos reales, oponibles a todos, y los personales, slo oponibles al deudor, hay
otros que son oponibles no slo al deudor sino tambin a un grupo determinado de
personas: tal es el derecho del arrendatario.
Parece indudable que les asiste razn a estos autores cuando sostienen que estamos en
presencia de una categora jurdica intermedia, si bien es notoria la tendencia actual a
acentuar el carcter real del derecho del locatario. La teora que sigue viendo en l un
derecho personal, se sustenta sobre todo en la tradicin histrica. Pero es preciso admitir
que los presupuestos econmicos y jurdicos de aqulla han cambiado totalmente. En
Roma el derecho del arrendatario era rigurosamente personal, porque se atenda sobre
todo a la proteccin de los derechos del dueo; de ah surgan estas consecuencias que
hoy nos parecen asombrosas: el propietario poda en cualquier momento demandar el
desalojo del inquilino, aunque no hubiera vencido todava el trmino del contrato,
conservando aqul slo un derecho a ser indemnizado por los daos y perjuicios sufridos;
si la propiedad se venda, el nuevo dueo no estaba ligado por el contrato de
arrendamiento, y poda desalojar al inquilino sin resarcimiento alguno, que slo poda ser
demandado del locador; frente a los terceros que perturbaban el goce de la cosa, el
arrendatario no tena medios autnomos de defensa y deba recurrir al arrendador para
que ste saliera en su defensa. Nada queda de esto en el derecho moderno, que acenta
paulatinamente su tendencia a proteger directamente al inquilino como usuario de la
cosa. No es temerario, dice Josserand, pronosticar la condena a corto plazo del criterio
tradicional que siguiendo la tradicin romanista, ve en el derecho del locatario un derecho
personal; y agrega que la situacin del arrendatario se fortifica incesantemente a
expensas de la del propietario que se debilita da a da; incrustados en el inmueble,
gracias al juego de las prrrogas, protegidos ,contra el alza de los alquileres por un
legislador siempre favorable a los deudores, a los que son ms en nmero, los inquilinos
tienen tendencia a considerarse como en su casa en la casa o propiedad ajenas y ;
comportarse como titulares de un jus in re, de un derecho en la cosa. El fenmeno, as
presentado, puede aparecer slo como una deformacin demaggica e infortunada del
derecho clsico; pero prescindiendo de lo abusivo que ha habido en esta intervencin
legislativa, lo cierto es que en el fondo de ella subyace un concepto fecundo: los derechos
del locatario no son ya protegidos por la ley slo como derecho creditorio respecto de un
deudor, sino que se tiende a proteger la vivienda; se tiene en cuenta no slo la relacin
contractual, sino tambin la relacin directa del locatario con la cosa. Esto debe
considerarse ya como un concepto definitivo. Insistir en que el inquilino no goza por s de
la cosa, sino que lo hace slo por intermedio del dueo, es hacer una afirmacin que
nada tiene que ver con la actual realidad econmica y jurdica. En suma, el derecho del
locatario est hoy fuertemente impregnado de un carcter real.

2. - Elementos del contrato
A. - CONSENTIMIENTO
496. Sobre qu debe recaer. - Un contrato de locacin regularmente concluido supone el
consentimiento de las partes sobre los siguientes puntos: a) la naturaleza del contrato; b)
la cosa que se alquila; c) el precio; d) el tiempo de duracin del contrato; e) finalmente, el
uso para el cual se destina la cosa. Pero en verdad, lo nico absolutamente esencial a la
existencia y validez del contrato es que haya mediado consentimiento sobre la naturaleza
y sobre la cosa. Incluso, hay que admitir en algunos casos la validez del contrato cuando
no se ha determinado el precio; tampoco es esencial la determinacin del tiempo de
duracin, ni el uso para el cual se destina la cosa.
497. Modalidades del consentimiento. - La locacin puede estar sujeta a plazo, condicin
o cargo. El plazo extintivo no slo es posible sino tambin necesario, puesto que no hay
locacin perpetua. Ese trmino extintivo puede ser cierto o incierto; ejemplo de este
ltimo es el arrendamiento pactado hasta el momento del levantamiento de una cosecha.
Es vlida la clusula segn la cual el contrato durar hasta que lo quisiera o le plazca al
arrendador o al arrendatario en vano se argir que esta clusula importa una condicin
puramentc potestativa porque deja librada la obligacin al libre arbitrio de una de las
partes; no es as, porque aqu no est en juego la existencia de la obligacin sino
solamente la duracin del contrato. Por lo dems, cuando el contrato se prolonga ms
all del trmino pactado, cualquiera de las partes se encuentra en situacin legal de
hacerlo cesar por propia y unilateral decisin, de modo que no se ve diferencia sustancial
entre esa situacin y la que ahora nos ocupa. Tambin es perfectamente posible y usual
convenir que el contrato de locacin slo empezar a correr a partir de cierta fecha, lo
que importa un plazo suspensivo.
Pueden acordarse condiciones, sean suspensivas o resolutorias como si se alquila una
casa para el caso de que se desaloje al actual inquilino, con la condicin de que ser
devuelta al propietario si ste contrae matrimonio y
498. Promesas de locacin. - Cuando se trata de un acto bilateral en el que una de las
partes promete arrendar y la otra promete tomar en arrendamiento, en verdad no hay
promesa de contrato, sino un contrato de locacin definitivo. Tal sera el supuesto de que
se prometa la locacin de un departamento para cuando se termine de construir el
edificio.
En cuanto a la promesa unilateral, si ha sido aceptada unnimemente, obliga como
contrato perfecto; si no lo ha sido, el promitente puede retractarla libremente y sin
responsabilidad alguna, a menos que el ofertante se hubiera comprometido a mantener
firme la propuesta durante un tiempo determinado, en cuyo caso la persona a quien la
promesa estaba dirigida podr exigirle indemnizacin de daos fundada en su culpa
precontractual.

499. Locacin forzosa. - Aunque el consentimiento libremente prestado es de la esencia
de la locacin -como de cualquier contrato- el nuevo concepto de que la propiedad tiene
una funcin social ha inducido al legislador a obligar en ciertos casos al dueo a arrendar
sus propiedades. Esto ocurri en nuestro pas durante la vigencia de la ley 13.581, cuyo
artculo 4 estableca que todo propietario de inmuebles deshabitados poda ser intimado
a que procediera a arrendarlos dentro de un plazo no mayor de treinta das, vencido el
cual el Poder Ejecutivo poda incautarse del inmueble al solo efecto de arrendarlo por
cuenta de sus dueos. Esta medida se origin en la circunstancia de que muchos
propietarios preferan tener desocupados eua inmuebles antes que alquilarlos a los
precios fijados por la ley. Actualmente, si bien aquella norma ha sido derogada, la ley
23.091 autoriza a fijar impuestos diferenciales, ea decir, mayores, a las viviendas
deshabitadas. Es una manera indirecta de obligar al propietario a alquilarle.
1. - Forma y prueba
500. Forma. - En el Cdigo Civil la locacin era un contrato puramente consensual;
quedaba concluido por el simple consentimiento de las partes, sin necesidad del
cumplimiento de formalidad alguna. En otras palabras, poda ser acordado por
instrumento pblico o privado y aun verbalmente (art. 1494). Estas disposiciones
mantienen su vigor como principio, pero en verdad han perdido vigencia en lo que se
refiere a los dos contratos de locacin ms importantes: el de locaciones de inmuebles
urbanos y el de arrendamientos agrcolas.
Con relacin a los primeros, la ley 23.091 ha impuesto la forma escrita, pero dispone
adems que si el contrato verbal ha tenido principio de ejecucin (lo que ocurre cuando el
inquilino ha entrado a vivir en el inmueble con el consentimiento del propietario) se
considerar pactado por el plazo mnimo fijado por la ley y por el precio y forma de
actualizacin que fije el juez de acuerdo al valor v prctica de plaza (art. 1Q).
Los contratos de arrendamientos rurales salvo los que se contratan por una sola cosecha
o por pastoreo de menos de un ao) deben ser redactados por escrito y si se lo quiere
inscribir en los registros inmobiliarios, debern certificar las firmas ante el Juez de Paz, un
escribano u otro oficial competente e inscriptos en el Registro Inmobiliario (art. 40, ley
13.246). Esta formalidad slo hace a la prueba pues la propia ley (art. 40) establece que
si se hubieran omitido las formas prescriptas podr el contrato probarse de acuerdo con
las reglas generales; sin perjuicio del derecho del arrendatario de exigir del locador el
otorgamiento escrito del contrato.
Como consecuencia de lo expuesto, en nuestros das slo estn exentos de todo
requisito formal la locacin de cosas muebles (por ejemplo, automviles, maquinarias,
animales) y loe contratos de arrendamientos rurales por una sola cosecha.
501. Prueba. - Puesto que la locacin es un contrato consensual, puede probarse por
cualquier medio, con la limitacin del artculo 1193, segn el cual los contratos que
tengan por objeto una cantidad mayor de diez mil pesos no pueden probarse por testigos
a menos que hubiere principio de ejecucin. Estas sumas han quedado totalmente
desactualizadas por la inflacin y el cambio de signo monetario.
Pero el contrato de locaciones de inmuebles urbanos y rurales solo puede probarse por
instrumento escrito a menos que exista principio de ejecucin, en cuyo caso es vlido
toda clase de pruebas.
2. - Capacidad
502-504. Capacidad de hecho. - Estudiaremos ahora los casos concretos de incapacidad,
establecidos en nuestra ley:
a) Menores emancipados. Despus de la reforma introducida por la ley 1?.711 los
emancipados pueden administrar sus bienes, hayan sido incorporados a su patrimonio a
ttulo gratuito u oneroso. Como despus de la sancin de la ley 21.342 todos los nuevos
contratos de locacin quedan excluidos del rgimen de prrroga, est claro que los
emancipados pueden hacer contratos de locacin como locadores o locatarios, sin la
limitacin del anterior artculo 135, que slo los autorizaba a hacer contratos de menos de
tres aos de plazo.
b) Inhabilitados. Puesto que los inhabilitados pueden administrar sus bienes, pueden dar
o tomar en locacin una cosa mueble o inmueble, salvo que la sentencia que lo inhabilit
se lo impida expresamente.
c) Administradores de bienes ajenos. Segn el artculo 1511, loe administradores de
bienes ajenos pueden arrendar, a menos, claro est, que lo prohiba alguna disposicin
especial.
1) Los padres estn autorizados a hacer arrendamientos por sus hijos menores, pero el
contrato lleva implcita la condicin de que acabar cuando concluya la patria potestad
(art. 300).
2) Los tutores y curadore8 no pueden, sin autorizacin judicial, arrendar bienes del menor
por un plazo mayor de 5 aos y aun los contratos que se hicieren autorizados por el juez
llevan implcita la condicin de terminar con la mayor edad o la emancipacin del menor
(art. 443, inc. 10); ni pueden tampoco, sin autorizacin judicial, tomar en arrendamiento,
en representacin del menor, bienes races que no fuesen para la casa habitacin (art.
443, inc. 8Q). Como puede apreciarse, la prohibicin es ms rigurosa cuando se trata de
tomar en arrendamiento bienes races, que cuando se trata de darlos en ese mismo
carcter.
d) Los administradores y mandatarios necesitan poder especial para dar en
arrendamiento por ms de seis aos los inmuebles que estn a su cargo (art. 1881, inc.
10). En cambio, podrn tomar en arrendamiento aun por diez aos, porque no hay sobre
este punto ninguna limitacin.
e) Los administradores de un herencia no pueden hacer arrendamientos de bienes
inmuebles como arrendadores o arrendatarios, salvo que se trate de contratos de
pastoreo por perodos menores de un ao o por una sola cosecha, porque ese acto
puede considerarse normal en la administracin de un establecimiento de campo. Pero
no vemos inconvenientes en que den o tomen en arrendamiento cosas muebles, si por la
escasa importancia econmica de la cosa o el tiempo de duracin del contrato es
indudable que no se crean obstculos a la divisin de la herencia.
505. Incapacidades de derecho. - segn el art. 151;s casos que estn privados de ser
adjudicatarios de ciertos bienes, no pueden ser locatarios de ellos, ni con autorizacin
judicial. Al hablar de adjudicatarios, la ley se ha referido a los compradores y son, por
consiguiente, aplicables las prohibiciones contenidas en el artculo 1361, para cuyo
estudio remitimos a los nmeros 229 y siguientes.
El artculo que comentamos refiere la prohibicin al acto de tomar en arrendamiento en
calidad de locatario; pero es de toda evidencia que la incapacidad tambin se refiere al
acto de dar en arrendamiento. No tiene sentido, en efecto, que la ley prohiba al padre o
tutor, albacea, etctera, tomar en arrendamiento bienes de sus representados y les
permita arrendarles un bien de su propiedad, pues aqu tambin se producira la colisin
de intereses que justifica y, ms an, hace necesaria la prohibicin legal. Respecto de los
tutores y curadores (art. 450, inc. 1), esta solucin ha sido expresamente establecida en
la ley.
506. Condminos. - El copropietario de una cosa indivisa no puede arrendarla ni aun en
la parte que le pertenece, sin el consentimiento de los dems partcipes (art. 1512). El
contrato debe ser suscrito por la totalidad de los condueos; sin perjuicio de algunos
efectos que tienen lugar entre las partes.
Sin embargo, hay una hiptesis en que no es necesaria la unanimidad de los condminos
para decidir la locacin, bastando la simple mayora. Dice, en efecto, el artculo 2699, que
siendo imposible por la calidad de la cosa comn o por la oposicin de algunos
condminos, el caso o goce de la cosa comn o la posesin comn, resolvern todos si a
cosa debe ser puesta en administracin o arrendada; y si alguno de los condminos no
conviniere en la adopcin de alguno de esos expedientes, prevalecer la decisin de la
mayora (art. 2700).
Ningn inconveniente hay en que uno de los condminos pueda ser al propio tiempo
locatario; ms an, la ley le da preferencia sobre cualquier extrao, cuando ofrezca
iguales condiciones (art. 2702).
B. - LA COSA LOCADA
307. Cosas que pueden arrendarse: principio general. Todos los inmuebles, as como las
cosas muebles no fungibles, pueden alquilarse (art. 1499). Las cosas fungibles no
pueden arrendarse porque como se trata de cosas en las cuales un individuo de la
especie equivale exactamente a otro individuo de la misma especie, el locatario cumplira
restituyendo otra cosa igual, lo que significa que no se estara en presencia de una
locacin sino de un prstamo de consumo.
. cosas indeterminadas. - Segn el artculo 1500, pueden ser objeto del contrato de
locacin las cosas indeterminadas. Se comprende que la ley se refiere slo a una
indeterminacin relativa se puede alquilar un caballo de paseo, un automvil, sin
especificar la individualidad de la cosa; pero no se puede alquilar un animal genrico,
pues se tratara de un contrato absurdo, carente de inters econmico y jurdico; es
necesario, por tanto, que la cosa sea determinada al menos en especie (art. 1170).
509. Existencia de la cosa al tiempo de contratar. - Para que el contrato sea vlido, es
menester que la cosa exista al tiempo de celebrarse el acto. Si la cosa hubiere perecido
totalmente en ese momento, el contrato es nulo, pues carece de objeto. Si ha perecido
dolo parcialmente, es aplicable la solucin del artculo 1521 y, por tanto, debe
reconocerse al locatario el derecho de pedir la reduccin del alquiler o la resolucin del
contrato.
510. Cosas futuras. - Pero si las cosas inexistentes o perecidas no pueden ser objeto de
un contrato de locacin vlido, en cambio no hay inconveniente legal en alquilar una cosa
futura (art. 1168), en cuyo caso el acto est supeditado a la condicin de que la cosa
Llegue a existir (art. 1173); as ocurre cuando se alquila un local o un departamento que
est en construccin o que va a construirse. Hemos dicho que el contrato queda
supeditado a la condicin de que la cosa llegue a existir; en el ejemplo citado, si el edificio
no llega a construirse, el contrato de locacin ser nulo, sin perjuicio de la eventual
responsabilidad del locador si l tuviere culpa de que la construccin no se llevare a cabo.
511. Cosas fuera del comercio. - Los motivos por los cuales la ley veda la enajenacin de
ciertas cosas, no juegan con igual intensidad en el caso de la locacin. Se explica as,
que la ley no prohiba alquilar cosas que prohibe vender. Es lo que establece nuestro
Cdigo, en una disposicin un tanto confusa: las cosas que estn fuera del comercio y
que no pueden ser enajenadas, o que no puedan enajenarse sin previa licencia o
autorizacin, pueden ser dadas en arrendamiento, salvo que estuvieran fuera del
comercio por nocivas a1 bien pblico, u ofensivas a la moral y buenas costumbres (art.
1501). Se comprenden en este precepto tanto las cosas sujetas a una inenajenabilidad
absoluta (art. 2337) como a una inenajenabilidad relativa por depender de una licencia o
autorizacin previa (art. 2338).
Los trminos demasiados generales del artculo 1501 exigen algunas precisiones: a) No
es exacto que todas las cosas fuera del comercio puedan arrendarse, como parecera
desprenderse de su texto. As, por ejemplo, una plaza pblica no podra arrendarse para
instalar en ella un mercado particular o para cualquier otro fin que fuere contrario a su
destino para lo cual sera indispensable su previa desafeccin; lo que s puede darse en
alquiler con espacios reducidos destinados a quioscos o pequeos locales de venta de
mercaderas; y en verdad no se trata propiamente de un contrato de locacin sino de
permisos de ocupacin, que aunque no tengan carcter eminentemente precario (como
ocurre en la mayor parte de los casos) implican siempre la potestad del Estado de
ponerle trmino cuando se lo juzgue conveniente a los intereses pblicos; por lo dems,
todos los contratos relativos al dominio pblico o privado del Estado, sean de locacin,
ocupacin temporaria o permiso precario, se rigen por las normas del derecho
administrativo, aplicndoseles el Cdigo Civil slo en subsidio (art. 1502). b) No es
verdad tampoco, que todas las cosas que no pueden venderse sin autorizacin o venia
previa puedan, sin embargo, arrendarse; las atribuciones de los menores emancipados y
de las personas que administran bienes ajenos estn reguladas por disposiciones
especiales, que hemos estudiado en otro lugar (nros. 504 y 505) y que limitan
sustancialmente la facultad de locar.
Pero no se podrn alquilar las cosas que hayan sido puestas fuera del comercio por ser
nocivas al bien pblico u ofensivas a la moral y a las buenas costumbres, salvedad en
realidad innecesaria, pues bastaba con las disposiciones generales de los artculos 953 y
1167. Un interesante ejemplo de aplicacin de esta norma son las disposiciones que
prohiben el arrendamiento de sepulcros y sepulturas (art. 42, ine. 7p, Ley Orgnica de la
Capital Federal), para evitar el feo negocio de quienes obtienen una concesin municipal
de sepulcros para luego alquilar catres obteniendo pinges ganancias. El respeto por los
muertos y las preocupaciones morales y aun religiosas que rodean su memoria. se ven
lesionados con este tipo de estipulaciones.
512. Pueden arrendarse los derechos? - Es este un viejo problema jurdico. La doctrina
europea se inclina por lo general a admitirlo, siempre claro est, que pueda cederse su
uso o goce. Nos parece que esta concepcin deforma la figura jurdica de la locacin,
contrato que supone la entrega material de una cosa para que el locatario la disfrute, pero
conservando el dueo su dominio. Esta es la idea que presidi el alumbramiento del
contrato en el derecho romano y es la que an hoy el profano y el jurista se forman
cuando se habla de locacin. Cuando se trata de cosas, es perfectamente separable el
dominio del uso y goce; pero tratndose de derechos, casi siempre ser imposible
distinguir al titular de la persona que lo goza, pues la titularidad no significa nada si no
est unida al disfrute. Si por arrendamiento de un derecho se quiere aludir a su traspaso
temporario, por qu no hablar de cesin de derecho bajo trmino resolutorio?
Nuestro Cdigo al legislar sobre locacin slo se refiere a las cosas materiales. En el
titulo referente al derecho de uso, artculo 2%5, establece que el usuario que no fuere
habitador puede alquilar el fundo en el cual se le ha constituido el uso; ea decir, se alquila
la cosa, no el derecho. En cambio, el artculo 2870 dispone que el uaufructuario puede
dar en arriendo el usufructo; pero evidentemente lo que se arrienda no es el derecho de
usufructo, sino la cosa, como que el arrendatario tiene en mira la cosa y el provecho que
de ella puede sacar y no el derecho real de usufructo.
513. Puede arrendarse un fondo de comercio? - El fondo de comercio no est solamente
constituido por el inmueble y sus instalaciones, sino tambin por el nombre comercial, la
marca, la llave, o clientela, las mercaderas. Todo este conjunto que forma una
universalidad de hecho puede ser objeto de un contrato de arrendamento? En la
doctrina extranjera predomina la opinin afirmativa (Planiol-Ripert, Baudry Lacantinerie,
De Ruggiero, Enneccerus), congruente con la tesis de que los bienes incorporales son
susceptibles de ser locados. Nos parece que ese punto de vista responde a la tendencia
a las generalizaciones, tan comn en los juristas. El llamado arrendamiento de un fondo
de comercio es en verdad un contrato complejo que rompe los lmites demasiado
estrechos de la mera locacin. Importa el alquiler del local e instalaciones, la venta o el
prstamo de consumo de las mercaderas, la cesin temporaria del derecho al nombre y
de la clientela (de acuerdo: Fubini, Rezznico). Las disposiciones del Cdigo Civil
relativas a la locacin se aplicarn a aquellos aspectos que configuren ese contrato, pero
no a la devolucin de las mercaderas, que segn los casos ser regida por reglas de la
compraventa o del prstamo de consumo. A nada conduce, por tanto, la pretensin de
abarcar todo este contrato complejo bajo el nombre unitario de locacin.
1. - Locacin de cosa ajena
514. Hiptesis en que se plantea el problema. - Con gran. frecuencia las personas
arriendan cosas cuyo dominio pertenece a otros. En muchos casos se tratar de un acto
perfectamente normal y regular, que obligar al dueo, como ocurre si se trata del
contrato -suscrito por el representante legal o convencional del propietario o si el locador
tiene sobre la cosa un derecho que le permita celebrar vlidamente con terceros,
contratos de locacin (usuario, usufructuario, locador). Ninguna de estas hiptesis
presenta problema alguno. La cuestin que ahora trataremos se plantea cuando una
persona alquila una cosa ajena, sin tener derecho a hacerlo. Tal sera el caso del que
posee la cosa por un ttulo que no le permita alquilarla (depsito, comodato,
administracin) o del que aun sin poseerla suscribe un contrato alquilndola.
Estudiaremos los efectos de este contrato con relacin a las partes que lo han celebrado
y con relacin al dueo.
515. Efectos con relacin a las partes.- El problema que estamos considerando guarda
evidente analoga con la venta de cosa ajena. En los dos casos una persona dispone en
favor de otra de un derecho que no le pertenece (en la venta, el dominio; en la locacin,
el uso y goce). Muchas de las soluciones admitidas en aquel caso han de servirnos
tambin ahora, aunque teniendo presente la distinta naturaleza jurdica de ambos
contratos.
En cuanto a la regla segn la cual las cosas ajenas no pueden venderse (art. 1329),
hemos dicho ya que est lejos de ser absoluta y que por el contrario, numerosas ventas
de cosas ajenas son perfectamente vlidas entre las partes. En el caso de la locacin de
cosas ajenas, est fuera de duda que el contrato es en principio vlido entre las partes.
Pero como, a pesar de ello, el contrato est sujeto a la amenaza de la accin del
verdadero dueo, se hace necesario distinguir segn que los contratantes sean de buena
o mala fe.
a) Si tanto el locador como el locatario son de buena ie, es decir, crean que el locador
tena derecho a dar la cosa en arrendamiento, el contrato es vlido y debe ser cumplido
por todo el tiempo en que el locatario no sea desposedo por el dueo. Pero si luego se
enteran de que la cosa era ajena, es aplicable a nuestro juicio el artculo 1329; la nulidad
del contrato puede ser pedida por el locador hasta el momento de la entrega (no
despus) y por el locatario en cualquier momento
b) Si tanto el locador como el locatario saban que la cosa era de otro dueo, el contrato
es vlido y debe cumplirse entre las partes. El problema que aqu puede suscitarse es el
de si el locatario desposedo por el dueo puede reclamar indemnizacin de daos al
locador. Se ha sostenido que no, porque el locatario ha asumido deliberadamente ese
riesgo (Baudry I.acantinerie y Wahi), pero a nuestro juicio esa responsabilidad surge de la
obligacin de garanta del locador. (De acuerdo: Planiol-Ripert-Perreau).
c) Si el arrendador ea de buena fe y el arrendatario saba que le perteneca a un tercero,
el contrato es en principio vlido, pero debe hacerse dos salvedades importantes: 1) si la
cosa an no se hubiera entregado, el locador que toma conocimiento de la situacin real
del dominio puede negarse a entregarla (arg. art. 1329); 2) el arrendatario no puede exigir
indemnizacin de daos por falta de entrega de la cosa o por haber sido desposedo por
el dueo; una razn de moral obliga a proteger al contratante de buena fe contra el de
mala fe e impide a nuestro juicio hacer funcionar en este caso la garanta legal en favor
del locatario.
d) Si el locador es de mala fe y el arrendatario de buena fe, se aplican al primero las
soluciones indicadas en el apartado b y al segundo, las sealadas en el apartado a.
516. Efectos con relacin al verdadero propietario. - El propietario es ajeno al contrato
suscrito por terceros, cuyas clusulas no tienen respecto de l ningn efecto. Por
consiguiente, puede demandar la entrega inmediata de la posesin, cualquiera que sea el
trmino que se hubiere estipulado en el contrato. Es claro que nada impide que l
ratifique el contrato, sea por acto expreso o tcito. Ejemplo tpico de ratificacin tcita
sera recibir el pago de los alquileres.
517. - En algunos supuestos, empero, el propietario deber respetar los contratos de
locacin hechos por un tercero:
a) As ocurrir con los arrendamientos realizados por el heredero aparente, a menos que
el locatario fuera de mala fe.
b) Es vlido el arrendamiento celebrado por el poseedor aniwus domini, que luego
resulta vencido en la accin por reivindicacin intentada por el verdadero dueo? La
cuestin est discutida. Para algunos autores, el propietario estar obligado a respetar el
contrato, sea el poseedor de buena o mala fe (Baudry Lacantinerie y Wahl); para otros
slo deber respetarlo en el primer caso (Planiol-Ripert, Perreau, Guillouard); finalmente,
otros sostienen que el contrato carecer siempre de efectos respecto del verdadero
dueo (Huc, Laurent, Duranton). Adherimos sin vacilacin a esta ltima solucin. El
derecho a arrendar una cosa no surge de la posesin sino del dominio (o de otros
derechos taxativamente establecidos en la ley); ea por tanto evidente, que el poseedor
careca de derecho a locar la cosa y que ese contrato se inter alios acta para el verdadero
dueo.
2. - Locacin de cosa parcialmente ajena
518. Efectos. - Segn el artculo 1512, el copropietario de una cosa indivisa no puede
arrendarla, ni aun en la parte que le pertenece. Esto no significa, empero, que ese
contrato est totalmente desprovisto de efectos, pues si los tiene cuando la cosa es
ajena, tanto ms ha de tenerlos cuando el locador es condmino. Tambin aqu hay que
tratar separadamente los efectos entre las partes y con relacin a los condminos.
a) Entre las partes. Mientras los condminos no hayan reclamado la nulidad, el contrato
debe cumplirse, salvo el derecho del locatario de buena fe de pedir la nulidad cuando se
entere de la verdadera situacin del dominio y de exigir la reparacin de los daos y
perjuicios.
Pedida la nulidad por los condminos, el acto es nulo incluso en la parte que corresponde
al locdor (art. 1512); y el locatario podr pedir daos y perjuicios, hubiera sabido o no que
la cosa perteneca al locador en condominio, porque ese derecho surge de la obligacin
de garanta. Claro est que nada impedira que las partes, en conocimiento de la
situacin real, acordaran que nada deber el locador si sus condminos reclamaran la
nulidad del contrato.
Pero si ms tarde, en la divisin del condominio la cosa resultara adjudicada al locador, el
contrato quedar definitivamente firme.
b) Respecto de 1os condminos. El acto carece de eficacia respecto de los condminos y
su accin har caer el contrato, no slo en cuanto a sus partes, sino tambin en relacin
a la parte que corresponde al locador (art. 1512). Pero ellos podran ratificar el contrato,
sea expresa o tcitamente.
C. - EL PRECIO
519. Determinacin del precio. - El precio de la locacin, llamado alquiler o
arrendamiento, es otro de los elementos esenciales de este contrato, como que es el
objeto que tiene en mira el locador al contratar. Y puesto que es uno de los elementos
esenciales, es necesario admitir como regla general que debe estar determinado en el
contrato o debe ser determinable de acuerdo con las clusulas. Pero en materia de
locacin, este principio no tiene el mismo rigor que en la compraventa. En el contrato que
ahora consideramos hay que distinguir dos hiptesis:
a) La cosa no ha sido entregada todava al locatario;. - Es necesario admitir que falta uno
de los elementos esenciales del contrato, que ser nulo y sin efecto alguno. Bien
entendido que debe tratarse de la omisin de toda determinacin o determinabilidad del
precio. Si, en cambio, el precio, aunque no determinado expresamente, es determinable
(por ejemplo, por haber convenido las partes que lo fijara un tercero, o por haber remitido
su determinacin al que es corriente en plaza o conforme con los usos del lugar), el
contrato es vlido. En toda esta materia es aplicable lo que dijimos en otro lugar sobre la
determinacin del precio en la compraventa.
b) La cosa ha sido ya entregada al locatario. - En tal caso es indudable que la
determinacin del precio no ha sido considerada esencial por el locador, que no ha tenido
inconveniente en entregar la posesin no obstante la falta de acuerdo sobre ese punto;
por tanto, el contrato ha de considerarse vlido y los tribunales fijarn el precio del
arrendamiento teniendo en cuenta los usos y costumbres y la apreciacin hecha por
peritos. Es la solucin expresamente consagrada para las locaciones urbanas por la ley
23.091.
520. Debe pagarse en dinero? - Segn el artculo 1493, la locacin supone un precio
determinado en dinero. Vlez precisa an ms su pensamiento en la nota al citado
artculo, diciendo que si en lugar del precio de la cosa se entregara una cantidad de
frutos, el contrato sera de sociedad; y si en cambio de ese uso y goce se transfiere el uso
y goce de otra cosa, o el dominio de otra cosa o si el que recibiere la cosa se
comprometiera a prestar un servicio, habra un contrato innominado pero no locacin.
Hoy esta idea resulta demasiado estrecha, y no se asume con la concepcin moderna de
la locacin. Los arrendamientos rurales pueden pagarse en especie y no por ello el
contrato deja de ser locacin. Nos parece razonable, por tanto, la opinin de Spota, quien
sostiene que habr locacin siempre que la contraprestacin sea determinable en dinero;
as este contrato quedar configurado cuando el locatario se avenga a pagar cosas
determinables en dinero, como por ejemplo, una parte de loe frutos, cierta cantidad de
mercadera producida en el negocio locado, una cosa determinada, etctera. Pues como
dicen
planiol y Ripert sera en todo caso intil la afirmacin de que se trata de contratos
innominados, pues de todas maneras son equivalentes al arrendamiento y producen las
mismas obligaciones.
521. Forma de pago. - Aunque ordinariamente el alquiler se paga en cuotas peridicas
(mensuales, semestrales o anuales) no hay inconveniente alguno en que se pague de
una sola vez, ya sea por adelantado o al vencimiento del contrato. Pero en las locaciones
de viviendas urbanas el alquiler debe ser fijado en cuotas mensuales y no podr exigirse
ms de un mes adelantado (ley 23.091, art. 7Q). Esta disposicin slo rige para el alquiler
de viviendas y no para los inmuebles que tengan otro destino.
5LG. Modificacin del alquiler convenido. - Es obvio que durante todo el trmino pactado
de la locacin, ninguna de las partes puede modificar unilateralmente el alquiler. De igual
modo, ser improcedente la modificacin por la sola voluntad del locador cuando el
locatario permanezca en el uso y goce de la cosa despus de vencido el trmino
contractual; si el locatario no se aviene a un aumento, el nico derecho del locador es el
de pedir su desalojo y hasta ese momento sigue rigiendo el mismo alquiler (art. 1622), sin
perjuicio, claro est, de reclamar la indemnizacin de los daos que resulten de no haber
entregado el locatario la cosa en trmino. Pero el recibo de los alquileres supone tcita
reconduccin, de tal modo que los daos y perjuicios slo pueden referirse al perodo
durante el cual el locatario resisti la accin de desalojo.
La inflacin origin que los contratos de alquiler tuvieran una clusula de rigor que
estableca un reajuste del precio del arrendamiento segn el aumento del costo de vida
establecido por el INDEC; pero la ley 23.928, con el propsito de combatir la inflacin,
declar nula y sin valor toda clusula de reajuste.

. CAUSA LICITA
523. Uso ilcito o deshonesto como causa-fin del contrato. - Dispone el artculo 1503 que
el uso para el cual una cosa sea alquilada o arrendada debe ser un uso honesto, que no
contrare las buenas costumbres. Es una disposicin sobreabundante, porque bastaba
con las reglas generales contenidas en loe artculos 602 y 953, que son de aplicacin a
todos los actos jurdicos.
El artculo 1503 se refiere al caso de que el uso ilcito o deshonesto haya sido tenido en
mira por ambas partes; los mviles subjetivos y estrictamente personales que impulsaron
al locador a contratar no influyen sobre la validez del acto aunque sean inmorales; en
cuanto al locatario que hace un uso deshonesto de la cosa (uso no previsto en el
contrato) su situacin est contemplada en el artculo 1559 (vase nro. 598).
524. Consecuencias de la ilicitud o inmoralidad de la causa-fin. - El acto adolece de una
nulidad absoluta y, por tanto, ella puede y debe ser declarada de oficio por el juez si
apareciera manifiesta en el acto (art. 1047). Si, en cambio, la inmoralidad del destino
tenido en mira por las partes no est patente en el acto y slo puede resultar de una
investigacin de hecho, el juez no podra declarar la invalidez de oficio.
Mientras el contrato no ha tenido principio de ejecucin, no hay problemas: ninguna de
las partes podra exigir de la otra su cumplimiento, porque tal contrato es de ningn efecto
(art. 1503).
Cuando la cosa se ha entregado ya al locatario, est fuera de duda que el locador no
podra accionar por cobro de alquileres ni el locatario exigir que aqul cumpla las
obligaciones que estn a su cargo (garanta del uso pacfico de la cosa, reparaciones,
etc.). La accin tendra en estos casos una causa torpe y no podra ser acogida por los
tribunales, pero cabe preguntarse si el locador puede demandar el desalojo fundado en la
nulidad del contrato. La jurisprudencia y la doctrina se inclinan a negarle tal accin, pues
sta se fundara en un acto torpe del accionante; pero se reconoce que el locador podra
obtener el desalojo por va de las acciones posesoria y reivindicatoria (invocando su
carcter de dueo), contra las cuales el locatario no podra excepcionarse invocando el
contrato nulo.

3. - Duracin del contrato
525. Plazo mximo. - Un contrato que concediera al locatario el goce perpetuo de la cosa
-lo que supone la transmisibilidad indefinida de su derecho a los herederos- importara un
verdadero desmembramiento del dominio. Y como todo lo referente a la propiedad
interesa tan directamente al orden pblico, es menester que la ley intervenga, fjando a
las locaciones un plazo mximo, ms all del cual ~1 trmino estipulado sera ineficaz. En
la nota al artculo 1505, Vlez Sarsfield hace notar que la mayor parte de las legislaciones
vigentes permita arrendamientos hasta por 99 aos o por determinadas vidas. Esto
chocaba con la propiedad gil, dinmica, desembarazada de trabas que obstaculizaran
su goce y su libre disposicin tal como la quera Vlez. Por ello el artculo 1505 fija un
mximo de 10 aos, el ms breve de aqulla poca y aun de la nuestra.
Las rpidas mutaciones que caracterizan la economa moderna no se avienen con los
plazos locativos prolongados; hoy son raros los contratos que alcanzan el mximo legal.
No obstante ello, hubiera sido prudente prever situaciones de excepcin en las que se
justifica un plazo mayor. Una excepcin importante ha sido prevista en la ley de
arrendamientos agrarios, que autoriza hasta un mximo de veinte aos en los contratos
en que el arrendatario o aparcero se obligue a realizar obras de mejoramiento del predio,
tales como plantaciones, obras de desmonte, irrigacin, avenamiento, que retarden la
productividad de la explotacin por un lapso no inferior a dos aos (art. 45, ley 13.246).
Todo contrato que se hubiere hecho por un termino mayor quedar concluido a los diez
aos (art. 1505).
526. Plazos mnimos.- El Cdigo Civil no estableca plazos mnimos para la locacin; las
partes podan estipular cualquier plazo, por breve que fuera, con la nica limitacin
respecto de las fincas urbanas de que si el contrato era de plazo indeterminado, el
inquilino tena 40 das desde que le fuera notificado el desahucio (art. 1509). El principio
de la libertad para la fijacin del plazo mnimo contina vigente respecto de las cosas
muebles, no as de los inmuebles. La experiencia ha demostrado que es bueno asegurar
a los inquilinos un plazo mnimo, ya se trate de casas alquiladas para vivienda, comercio
0 industria o de inmuebles rurales para la explotacin agrcola o ganadera. El artculo
1507 fue reformado sustancialmente por las leyes 11.156 y 23.091. Actualmente en la
locacin de casas, departamentos, piezas destinadas a la habitacin, comercio o
industria, se entender que el locatario tiene opcin para considerarlo realizado por los
trminos que la ley establece, a pesar de cualquier declaracin o convenio que lo limite,
sin que durante tales trminos puedan alterarse las condiciones del arriendo. Los plazos
indicados en la misma disposicin legal son los siguientes: para las casas, departamentos
o piezas destinados al comercio o industria, tres aos; para las destinase a habitacin,
dos aos.
Sin embargo, la ley 23.091 reconoce al inquilino de un inmueble destinado a vivienda, el
derecho a resolver el contrato despus de transcurridos los seis primeros meses,
debiendo notificar al locador su decisin con una anticipacin mnima de 60 das. Si se
hiciera uso del derecho a resolver la locacin durante el primer ao de vigencia de la
relacin locativa, el locatario deber pagar al locador en concepto de indemnizacin el
importe de un mes y medio del alquiler; si la opcin se ejercita despus de un ao, la
indemnizacin ser de un mes (art. 8Q, ley 23.091).
Quedan excluidas del plazo mnimo legal: a) las contrataciones para sedes de
embajadas, consulados y organismos internacionales, como tambin las destinadas a
personal diplomtico y consular o pertenecientes a dichos organismos internacionales; b)
las locaciones de inmuebles con muebles que se arrienden con fines de turismo, en
zonas aptas para ese destino; cuando el plazo de la locacin supere los seis meses, se
presumir que no es con fines de turismo; c) las locaciones de espacios o lugares
destinados a la guarda de vehculos, animales u otros objetos; d) las locaciones de
puestos de mercados o ferias; e) las locaciones en que los Estados nacional o provincial,
los municipios o entes autrquicos sean partes como inquilinos (art. 2Q, ley 23.091).
Aquellos plazos gozan todava de la prrroga reconocida en el artculo 1509 (ref. por ley
11.156) segn el cual en los arrendamientos de casas, piezas o departamentos el
locatario que por haber vencido el plazo legal fuere demandado por desalojo, y acreditare
haber pagado el alquiler correspondiente al mes anterior, tendr 90 das para el desalojo,
contados desde aqul en que se intime el desahucio por el juez competente. Y como el
procedimiento para obtener la sentencia tambin lleva unos meses, este plazo llamado de
gracia es bastante ms prolongado que los 90 das fijados en la ley. Durante todo ese
trmino, las obligaciones de las partes se siguen rigiendo por los trminos del contrato
vencido.
Est bien claro que estos plazos obligan al locador, no al locatario, que podr dar por
concluidos en cualquier momento los contratos de plazo indeterminados (salvo lo que se
dir en el nmero siguiente).
527. Plazos indeterminados en las locaciones urbanas. Cuando los contratos de
locaciones urbanas no contuvieren plazo, rigen Ias siguientes disposiciones:
a) Si el contrato se refiere a casas, departamentos o piezas no amuebladas, rigen los
plazos a que hemos aludido: tres aos para los alquilados con destino a comercio o
industria y dos aos para los destinados a habitacin;
b) Si se trata de casas, departamentos o piezas amuebladas y el alquiler se hubiese
fijado por meses, semanas o das, se juzgar hecho por el tiempo fijado al precio (art.
1507). Se trata de un plazo presumido por la ley, que obliga a ambas partes. Pero si el
plazo fuera mayor de 6 meses, la ley presume que no se trata de viviendas destinadas a
turismo y por lo tanto, rige el plazo mnimo de dos aos (art. 2Q, inc. b, ley 23.091).
c) Cuando el contrato tuviere un objeto expresado, se lo juzgar hecho por el tiempo
necesario para llenar ese objeto (art. 1508). Tal por ejemplo, el alquiler de un stand para
una exposicin, que durar el tiempo que sta permanezca abierta.
528. Resolucin anticipada de las locaciones destinadas a vivienda. - No obstante que el
plazo mnimo de las locaciones destinadas a vivienda es de dos aos, la ley 23.091
reconoce al inquilino el derecho de resolver la contratacin transcurridos los seis primeros
meses de la relacin locativa; para poder hacer uso de ese derecho, deber notificar en
forma fehaciente al locador su decisin con una antelacin mnima de sesenta das de la
fecha en que reintegrar el inmueble arrendado. El locatario, de hacer uso de la opcin
resolutoria en el primer ao de vigencia de la relacin locativa, deber abonar al locador
en concepto de indemnizacin, la suma equivalente a un mes y medio del alquiler vigente
al momento de desocupar la vivienda y la de un solo mes, si la opcin se ejercita
transcurrido dicho plazo (art. 8Q).
529. Cesacin del beneficio del plazo. - El beneficio del plazo contractual o legal de que
goza el inquilino de inmuebles urbanos, cesa por las siguientes causas (art. 1507): a)
Falta de pago de dos periodos consecutivos de alquiler. b) Uso deshonesto de la casa
arrendada o contrario a las buenas costumbres. c) Subarriendo o cesin de la locacin de
la cosa cuando hubiere sido prohibido en el contrato por el locador. d) Ejecucin de
mejoras destinadas a aumentar la capacidad locativa de la propiedad o que importen por
lo menos un 10% de1 valor asignado al inmueble para e1 pago de 1a contribucin
directa.
De las tres primeras causas de cesacin del beneficio del plazo, nos ocuparemos ms
adelante. En cuanto a las mejoras, es necesario agregar que deben tener el objeto de
aumentar la capacidad locativa del inmueble; no procede por tanto si slo se trata de
obras de conservacin (revoques, pinturas, refacciones en pisos y techos, etc.) o si la
casa alquilada para habitacin se demuele para construir un local de comercio u oficinas
o una sala cinematogrfica.
Si producido el desalojo no se efectuase la reedificacin o mejora, el propietario deber al
inquilino desalojado una indemnizacin equivalente al valor de los alquileres por el tiempo
de ocupacin de que ha sido privado (art. 1507). La disposicin es razonable. Est bien
que se sacrifiquen los derechos del inquilino en aras del inters social de aumentar el
nmero o la capacidad de las viviendas; pero no se puede tolerar la burla a sus derechos
en que incurre el propietario que se vale de un subterfugio legal para librarse de su
inquilino y luego no realiza la obra que justificaba el desalojo. En este caso, debe
indemnizar al inquilino por la privacin del uso de la cosa al que tena derecho. La ley ha
procurado evitar la difcil prueba de los daos sufridos: la indemnizacin est determinada
en una cantidad fija, que puede ser menor o mayor que los daos reales. Sin embargo, se
ha declarado que en caso de dolo, culpa o abuso del derecho de parte del locador, el
locatario puede reclamar una cantidad mayor probando la existencia del dao que se
reclama.
4. Transmisin de los derechos y obligaciones derivados de la locacin
A. - TRANSMISION MORTIS CAUSA
530. El principio. - Los derechos y obligaciones que surgen del contrato de locacin
pasan a los herederos del locador y del locatario (art. 1496). Es una consecuencia directa
del principio de que los herederos suceden en todos sus derechos y obligaciones al
causante. La solucin reposa, adems, en razones econmicas evidentes, pues no cabe
duda de que sera extremadamente perjudicial para el locatario que su derecho
dependiera de la muerte del locador; y del punto de vista de ste, es bueno que ese acto
de previsin que ha sido el contrato, que le ha asegurado una renta durante un cierto
tiempo, no venga a resultar fallido por la muerte del inquilino.
La circunstancia de que los herederos del inquilino sean varios no altera la aplicacin del
artculo 1496; todos los herederos continan con las responsabilidades inherentes al
contrato, debiendo dilucidarse entre ellos quin o quines continuarn con el goce
efectivo de la cosa.
Aunque el artculo 1496 habla solamente de herederos, es obvio que tambin los
legatarios de parte alcuota se hallan comprendidos en sus disposiciones, puesto que
stos son derechos que se transmiten a los sucesores del causante.
Pero nada se opone a que las partes estipulen lo contrario, estableciendo que los
derechos y obligaciones recprocos se extinguen con la muerte sea del locador o del
locatario.
531. - Este artculo 1496 ha sido objeto de una revolucionaria reforma introducida por las
leyes de prrroga a las locaciones urbanas: los derechos del locatario no se transmiten ya
a los herederos de ste, sino a las personas de la familia que vivan con l en la casa
locada o en el fundo rural; la ley reconoce ese derecho "a las personas que hubieran
recibido ostensible trato familiar" del inquilino, lo cual es un modo disimulado de designar
a los concubinos o concubinas, que vienen as a desplazar a los herederos legtimos del
locatario. Esta solucin ha sido consagrada definitivamente por el artculo 9, ley 23.091.
El derecho de estas personas a continuar con la locacin rige no slo en caso de muerte
del inquilino, sino tambin en el abandono por el locatario del inmueble alquilado.
Pero no habiendo ninguna persona con derecho a acogerse al beneficio de la ley 23.091,
el artculo 1496 recobra su imperio y los herederos tienen derecho a la locacin, siempre,
claro est, que se trate de contratos de plazo no vencido, porque estando ya vencido el
plazo, los herederos no podran sostener que tienen derecho a continuar en una locacin
que ha fenecido.
En las arrendamientos rurales, la transmisin del contrato a los herederos descendientes,
ascendientes, cnyuges y colaterales hasta el segundo grado que hubieren participado
en la explotacin, ha adquirido el carcter de reforma definitiva del Codigo. En cambio la
muerte del aparcero pone fin al contrato.
Adquirido el carcter de reforma definitiva del Cdigo Civil (art. 7Q, ley 13.246). En
cambio, la muerte del aparcero pone fin al contrato (art. 27, ley cit.).
B. - TRANSMISIUN POR ACTOS ENTRE VIVOS
532. Enajenacin de la cosa locada.- El derecho romano, consecuente con su concepcin
estricta de la locacin como un derecho personal, estableca que el comprador de un
fundo no estaba obligado a respetar el contrato de locacin por el vendedor; el derecho
del locatario se reduca a reclamar de su locador los daos y perjuicios. Esta fue tambin
la solucin de las antiguas legislaciones espaola y francesa; pero el derecho moderno,
al que interesa menos la lgica que el contenido de justicia y la significacin econmica
de las soluciones legales, ha visto triunfar el principio opuesto: la enajenacin de la finca
no afecta el contrato de locacin y el locatario tiene derecho a seguir en el uso y goce de
la cosa por todo el trmino convenido (art. 1498). Es en efecto injustsimo e
inconveniente, desde el punto de vista econmico, autorizar el desalojo intempestivo del
locatario en virtud de un acto unilateral (unilateral en las relaciones entre locador y
locatario) del locador. E1 locatario, que al contratar ha realizado un acto de previsin, que
quizs ha hecho inversiones de importancia, que ha fecundado la tierra con su trabajo, se
vera intempestivamente despojado del inmueble, con grave dao patrimonial. Incluso no
es difcil imaginar que el propietario, para desligarse de un contrato de locacin del que
se ha arrepentido, venda simuladamente la cosa, con lo cual estar ya en condiciones de
desalojar al inquilino, a quien la mayor parte de las veces le ser imposible probar la
simulacin. Son, como se ve, muy poderosas razones las que han consagrado en el
derecho moderno la regla de que la enajenacin de la cosa no afecta el contrato de
locacin.
533. - La regla del artculo 1498 se aplica slo a los inmuebles o tambin a las cosas
muebles? Aunque el artculo 1498 slo alude a fincas, pensamos que no hay razn
alguna para resolver de otra manera el problema cuando la locacin ha recado sobre
muebles. El argumento a contrario es demasiado pobre para admitir tan incoherente
solucin. Si la ley slo se ha referido a las fincas, es porque slo respecto de los
inmuebles tiene este problema verdadera importancia
prctica. Las cosas muebles se venden casi siempre sobre la base de la entrega
inmediata, por lo que nadie compra una cosa que est en ese momento alquilada. Sin
embargo, el creciente valor econmico de ciertas cosas muebles (mquinas, locomviles)
hace til dejar sentado que tambin reza para ellas el principio del artculo 1498.
La regla del artculo 1498 se aplica tambin a las aparceras y en los arrendamientos
(arts. 27 y 41, ley 13.246).
534. Condiciones de aplicacin del artculo 1498. - Para que el locatario tenga derecho a
oponer al comprador del inmueble su contrato de locacin es necesario:
a) Que se trate de un contrato de plazo no vencido, sea que el plazo provenga de una
estipulacin contractual o de una disposicin de la ley; ejemplos de estos ltimos son los
plazos establecidos por la ley 23.091 o en la ley de arrendamientos agrcolas. Es claro
que si el plazo estuviere vencido, el arrendatario no podr oponerse al desalojo intentado
por el comprador, porque tampoco podra oponerse al que hubiera intentado el locador-
vendedor.
b) Que tratndose de un plazo contractual, el contrato tuviere fecha cierta. En vano se
argir que el artculo 1498 no exige este requisito, porque segn la regla general del
artculo 1034 los actos jurdicos no pueden ser opuestos a terceros y sucesores a ttulo
singular mientras no tengan fecha cierta. De lo contrario, sera perfectamente posible un
grave fraude de los derechos del comprador, pues luego de efectuada la venta, el
vendedor podra realizar con el inquilino cuyo derecho fuere de plazo ya vencido, un
nuevo contrato, antedatndolo. Se explica, pues, que casi todos los Cdigos extranjeros
exijan el requisito de la fecha cierta y aun del registro del contrato para poder oponerlo al
comprador.
535. - En cambio no es necesario que el contrato est inscripto en el Registro de la
Propiedad. Algunos fallos y autores haban exigido este recaudo, fundados en los
artculos 226, inciso 5Q y 239 de la Ley Orgnica de los tribunales de la Capital, el
primero de loa cuales prescribe que debern inscribirse en el Registro los contratos de
arrendamiento de bienes races de ms de un ao y el segundo, que los contratos a los
cuales se refiere la ley no tendrn efectos respecto de terceros sino desde la fecha de su
inscripcin en el Registro. Pero es evidente que esta exigencia de la inscripcin no est
contenida en el Cdigo.
536. Excepciones a la regla del artculo 1498. - No obstante lo dispuesto en el artculo
1498, la enajenacin de la cosa locada tendr como efecto la resolucin del contrato de
locacin:
a) Cuando en el contrato de locacin se hubiere estipulado expresamente ese efecto.
Puesto que el artculo 1498 no es de orden pblico, nada obsta a que las partes acuerden
que la venta determinar la resolucin del contrato. Pero esta estipulacin slo tendr
efecto con relacin a los plazos contractuales; si, por el contrario, el locatario pudiera
acogerse a los plazos que le conceden la ley 23.091 0 la ley de arrendamientos agrcolas,
tal clusula impedira al comprador dar por terminada la locacin hasta el cumplimiento
del trmino legal.
b) Cuando la cosa ha sido expropiada; si el Estado puede privar a los particulares de su
derecho de propiedad, tanto ms podr privarlos de su derecho a la locacin, sin perjuicio
de la obligacin de indemnizar al locatario el perjuicio que le produce.
c) La ley Orgnica del Banco Hipotecario Nacional autoriza a dicha institucin a desalojar
a todo ocupante que no tenga un contrato de locacin aceptado por ella (art. 44, inc. c,
ley 22.232); de tal modo que si el inmueble se ejecuta, el banco podr proceder al
desalojo a fin de que los compradores lo adquieran libre de toda ocupacin de terceros.
OBLIGACIONES DFL LOCADOR
537. Enumeracin.- Pesan sobre el locador las siguientes obligaciones: a) entregar la
cosa arrendada con sus accesorios (art. 1514); b) conservarla en buen estado mientras
dura la locacin (arta. 1515 y siga.); c) mantener al locatario en el uso y goce pacifico de
la cosa (obligacin de garanta, arts. 1515 y 1523 y sigs.); d) pagar al locatario las
mejoras que ste hubiera introducido para hacer posible el uso normal de la cosa (arts.
1539 y sigs.); e) pagar las contribuciones y cargas que gravan la cosa (art. 1553).
Se trata de obligaciones establecidas por la ley para el caso de que las partes no
hubieran convenido otra cosa. Reins aqu el principio de la libertad contractual, de modo
tal que las partes pueden restringir o ampliar las obligaciones que la ley pone a cargo del
locador como del locatario. Hoy es usual que los contratos pongan a cargo del inquilino el
pago de las expensas comunes y, a veces, inclusive, de los impuestos que gravan el
inmueble.
1. - Obligacin de entregar la cosa
538. Cosas comprendidas en la obligacin de entrega. El locador est obligado a entregar
la cosa al locatario con todos los accesorios que dependan de ella al tiempo del contrato
(art. 1514). Hubiera sido ms apropiado decir accesorios que se encuentran en la cosa al
tiempo de formacin del contrato. Dentro ~~ este concepto de accesorios deben
reputarse comprendidos:
a) Las llaves de la cosa ya sea inmueble o mueble (automvil, caia fuerte, escritorio, etc.).
b) Las servidumbres del inmueble (art. 1495).
c) Los frutos y productos ordinarios de la cosa (art. 1495). La ley alude solamente a los
frutos pendientes; los ya percibidos no entran en la locacin. Hay que advertir que en este
caso el locatario est facultado a consumir los frutos, pues sta es la forma de gozarlos.
d) Tambin estn comprendidos en la locacin ciertos servicios accesorios, como el de
portera, calefaccin, agua caliente, etctera; el locador no podr excusarse de prestarlos
aduciendo que no los estipula el contrato, cuando la existencia de caeras, calderas y
otras instalaciones indicaban que ellos estaban implcitamente contenidos en la locacin.
539. - En cambio la locacin no comprende:
a) Ios frutos y productos extraordinarios (art. 1495). Cules son los frutos y productos
que tienen ese carcter? La cuestin es harto dudosa. Machado opina que no se alude a
la abundancia de frutos que excedan la produccin normal, sino a los que no est en la
naturaleza de la cosa producir. Rezznico sostiene que deben reputarse extraordinarios
tanto los frutos y productos que resultan extraos a la naturaleza de la cosa dada en
locacin (por ejemplo, si en una calera aparece una veta de oro) como aquellos que por
su calidad o cantidad exceden de la produccin comn de la cosa arrendada.
b) Los terrenos acrecidos por aluvin (art. 1495); sin embargo, el arrendatario tiene
derecho al arrendamiento de tales terrenos si ofreciere por ellos un acrecentamiento
proporcional del alquiler (artculo citado); y en tal caso, el dueo no podra negarse a
reconocerle el uso y goce de ellos.
539 bis. - No ha de olvidarse que esas disposiciones son siempre interpretativas de la
voluntad de las partes. En ningn caso debe aplicrselas literalmente, en contra de lo que
es la voluntad claramente implcita en el contrato. As por ejemplo, es frecuente que se
alquile una casa mientras el dueo todava se encuentra en ella; el locatario no puede
pretender que el locador le deje los muebles -no obstante ser stos evidentemente
accesorios de la vivienda y hallarse en ella al tiempo de la celebracin del acto, tal como
lo declara suficiente el artculo 1514- si del contrato no resulta que la intencin comn
fuese alquilarla amueblada, porque la costumbre es que las casas o departamentos se
alquilen sin muebles.
En caso de que el alquiler comprenda los muebles, es casi de rigor agregar al contrato un
inventario de los incluidos en la locacin, lo que tiene el mayor inters para ambas partes;
al locador le permita, preconstituir prueba de lo que ha entregado y poder exigir su
devolucin al trmino del contrato; al locatario le evita el peligro de que luego se le
reclame la devolucin de algo que no recibi. De cualquier modo y para el caso de que no
se hubieren especificado los muebles comprendidos en la locacin, debe tenerse
presente la norma interpretativa del artculo 2323 segn el cual en los muebles de una
casa no se comprendern: e1 dinero, los documentos y papeles, las colecciones
cientficas o artsticas, los libros y sus estantes, las medallas, las armas, los instrumentos
de artes y oficios, las joyas, ninguna clase de ropa de uso, 1os granos, caldos,
mercaderas, ni en general otras cosas que las que forman el ajuar de una casa.
540. Estado en que debe entregarse. - El locador est obligado a entregar la cosa y sus
accesorios en buen estado de conservacin (de reparacin, dice impropiamente el
Cdigo) para ser propia para el uso para el cual ha sido contratada (art. 1514). Advirtase
una diferencia importante con respecto a la compraventa: el vendedor cumple entregando
la cosa en el estado en que se encontraba en el momento de celebrarse el acto (art.
1408); en tanto que en nuestro caso el locador debe entregarla en buen estado de
conservacin, lo que es natural, puesto que el contrato ha sido realizado con el propsito
de asegurar al locatario el uso y goce de la cosa.
No tendr el locador obligacin de entregar la cosa en buen estado si las partes
acordaron entregarla en el estado en que se halle ;art. 1514). Este convenio se presume
cuando se arriendan edificios arruinados y cuando se entra en posesin de la cosa sin
exigir reparaciones (art. 1514). La conducta del locatario que acepta sin reservas la cosa
tal como se le entrega, indica que eso fue lo acordado o que renuncia a todo reclamo.
541. Lugar de entrega. - Puesto que el Cdigo no contiene sobre este punto reglas
especiales para la locacin, rige lo dispuesto por el artculo 747: a) Si hubiere lugar
convenido en el contrato, la cosa debe entregarse all; esta solucin no slo es aplicable
a los muebles, sino tambin a los inmuebles, pues es perfectamente posible hacer la
tradicin simblica mediante la entrega de las llaves, lo que puede ocurrir en otro lugar
que no sea el de la ubicacin. b) Si no hubiere lugar convenido, la entrega debe hacerse
en el lugar en donde se encontraba la cosa al tiempo de la celebracin del contrato.
542. Tiempo de la entrega. - Si el contrato estipula el plazo no hay problema: debe
cumplirse con lo pactado. Si no lo estipula, debe matenderse que el locador tiene
obligacin de entregarla de inmediato a menos que los usos o costumbres reconocieran
algn plazo.
543. Gastos de la entrega. - Los gastos de la entrega, salvo pacto en contrario, son a
cargo del locador. Es lo que surge de las disposiciones relativas al contrato de
compraventa (art. 1415), que son aplicables supletoriamente a la locacin, as como
tambin de lo dispuesto por el artculo 765 para el pago en general.

544. Sanciones para el caso de incumplimiento de la obligacin de entrega. - En caso de
incumplimiento de la obligacin de entrega, el locatario tiene a su disposicin las
siguientes acciones:
a) En primer lugar, puede reclamar el cumplimiento del contrato y pedir al tribunal que lo
ponga en posesin de la cosa, si el locador se negara a cumplir la sentencia que lo
condena a entregar. Todo ello, empero, sin perjuicio de los derechos que los terceros
puedan haber adquirido sobre la cosa.
b) En segundo lugar, puede pedir la resolucin del contrato (art. 1204, ref. por ley
17.711).
c) Por ltimo, el locatario puede demandar los daos y perjuicios que le resulten de la
falta de entrega, siempre que no hubiere mediado fuerza mayor.
2. - Obligacin de mantener la cosa en buen estado
A. - DETERIOROS NO DERIVADOS DE CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR
545. Alcances de la obligacin. - El locador est obligado a mantener la cosa en buen
estado de conservacin, y a hacer todas las reparaciones que fueren necesarias para
permitir al locatario el uso y goce de la cosa conforme a lo convenido (art. 1515). Esta
obligacin se extiende a la reparacin de todos los deterioros derivados de las siguientes
circunstancias: a) de caso fortuito o fuerza mayor (art. 1516), como puede ser un
incendio, un cicln, una guerra, un hecho del prncipe; b) de la calidad propia de la cosa y
de sus vicios o defectos (art. 1516), tal como seran las deficiencias en las instalaciones
sanitarias; c) del efecto natural del uso o goce estipulado (art. 1516); d) de la culpa del
locador, sus agentes o dependientes (art. 1516); era innecesario este ltimo apartado,
pues bastaba con la regla general de los artculos 1109 y 1113; e) de1 hecho de terceros
aunque sea por motivo de enemistad u odio al locatario (art. 1517). Es lgico que el
locatario no cargue con las consecuencias del hecho ilcito de un tercero.
546. Supuesto del deterioro causado por el uso de la cosa. - De todas las hiptesis
anteriormente aludidas, la relativa a los
deterioros provenientes del uso y goce natural de la cosa es la que da lugar a mayores
dificultades. Estas dificultades surgen de que el Cdigo impone la obligacin de mantener
la cosa en buen estado, tanto al locador (arts. 1515 y 1516) como al locatario (arts. 1556
y 1561). Para explicar esta aparente contradiccin, hay que tener en cuenta las fuentes
del Cdigo, que en este punto han sido principalmente el Cdigo Napolen y sus
comentaristas. En ese Cdigo se distingue entre las reparaciones importantes y las
ordinarias, llamadas locatiuas o de menu entretien (art. 1754); las primeras estn a cargo
del locador y las segundas son aportadas por el locatario. Este es el pensamiento que
inspir a Vlez Sarsfield (art. 1573) y que permite conciliar textos que de otra manera
apareceran en una contradiccin irreductible. Es equitativo que el locatario cargue con
los gastos de pequeo mantenimiento y as ocurre en la realidad de la vida, en que
normalmente los asume sin pretender, nunca o casi nunca, hacerlos pesar sobre el
locador. Bueno es agregar que la mayor parte de los cdigos modernos consagran esta
distincin entre reparaciones mayores, a cargo del locador y menores, locativas o de
pequeo mantenimiento, a cargo del locatario (Cd. Civ. italiano, art. 1566; brasileo, art.
1206; chileno, art. 1940; colombiano, art. 1998; uruguayo, art. 1818, etc.).
547. - Aunque el concepto en que se basa la separacin de responsabilidad es claro, la
lnea separativa dista mucho de ser precisa. Se ha preferido una solucin flexible,
adaptable a las circunstancias de tiempo y lugar. En la mayor parte de los casos, ser
decisiva la costumbre. No habr problema cuando la gravedad de los deterioros (por
ejemplo, la ruina parcial de un edificio) o por el contrario, su relativa insignificancia (por
ejemplo, el arreglo de una cerradura, la rotura de un vidrio, los retoques a la pintura, etc.),
demuestran claramente que su reparacin pesa sobre el locador o el locatario. Pero hay
una zona intermedia, en que la solucin se hace dudosa. A quin corresponde el
repintado general de la casa, el arreglo de los techos, la reparacin de los revoques?
En nuestra jurisprudencia se advierte una tendencia notoriamente favorable al locatario;
se ha resuelto que son a cargo del locador las reparaciones de la pintura, y los revoques,
el empapelado, el arreglo de pisos y paredes, la compostura de la heladera elctrica y del
calefn, siempre que su deterioro no se deba a culpa del inquilino.
548. Sanciones en caso de incumplimiento; reparaciones urgentes y no urgentes. - En
caso de que el locador no cumpla con su obligacin de conservar la cosa en buen estado,
el locatario tiene a su disposicin las siguientes vas jurdicas para hacer valer sus
derechos:
a) Est autorizado a retener la parte del alquiler correspondiente al costo de las
reparaciones (art. 1518); es un medio de coaccin que permite al locatario no pagar los
alquileres mientras no se hagan los trabajos.
b) Cuando los trabajos no tuvieren carcter de urgencia, el inquilino puede, adems,
demandar al locador para que los lleve a cabo y si, condenado a hacerlos, no cumpliera
la sentencia, el locatario puede ser autorizado judicialmente a ejecutarlos por cuenta de
aqul (arts. 505, inc. 1Q y 630).
c) Si los trabajos fueran urgentes, el locatario puede ejecutarlos por cuenta del locador
(art. 1518), sin necesidad de autorizacin judicial, ya que este procedimiento no se aviene
con la necesidad de urgencia que es el presupuesto de esta disposicin. Segn el artculo
1544 se reputarn hechas en caso de urgencia, cuando sin dao de la cosa no podan
ser demoradas y le era imposible al locatario avisar al locador para que las hiciera o lo
autorizase para hacerlas. Este no es, desde luego, el nico caso de urgencia; puede
ocurrir tambin que el locatario haya dado aviso al locador, no obstante lo cual ste no
hiciera las reparaciones; si stas fueran urgentes y no pudieran esperar el trmite de un
juicio sin grave perjuicio para el locatario, ste puede hacerlas ejecutar, sin necesidad de
autorizacin judicial.
d) Independientemente de estas acciones, el locatario puede demandar la indemnizacin
de los daos y perjuicios que le cause la inejecucin de sus obligaciones por el locador.
Va de suyo que el locador queda exento de responsabilidad s el incumplimiento obedece
a caso fortuito o fuerza mayor. Para que esta responsabilidad tenga lugar, es
indispensable la constitucin en mora del locador.
e) Finalmente, el locatario tiene tambin una accin por resolucin del contrato por
incumplimiento de las obligaciones del locador (art. 1204, ref. por ley 17.711).
549. Oposicin del inquilino a la realizacin de las reparaciones. - Normalmente el
inquilino ser el primer interesado en que las reparaciones se hagan, pero puede ocurrir
tambin que no tenga inters en ellas y que, por el contrario, le molesten o perturben los
trabajos que son indispensables para realizarlas. Sin embargo, no puede oponerse a que
el locador las Lleve a cabo, solucin justa, por que as se previenen pagos y gastos
mayores; en cambio, tiene derecho a oponerse a la realizacin de obras que no tengan el
carcter de simples reparaciones y que signifiquen ampliar, modificar o embellecer la
cosa (art. 1524).
B. - DESTRUCCIONES O DETERIOROS DERIVADOS EN CASO FORTUITO O
FUERZA MAYOR
J50. Distintas hiptesis. - Es posible que durante el curso de la locacin, la cosa sufra
daos por caso fortuito o fuerza mayor. El problema debe ser estudiado con relacin a las
hiptesis de destruccin total, destruccin parcial y simple deterioro.
a) Destruccin total. - En tal caso el contrato queda rescindido (art. 1521), sin que
ninguna de las partes pueda reclamar indemnizacin alguna de la otra. Tampoco tiene
derecho el locatario a reclamar los daos y perjuicios sufridos en las mercaderas o
muebles que son de su propiedad, con motivo de la destruccin de la cosa locada por un
caso fortuito o de fuerza mayor.
Qu debe entenderse por destruccin total? La cuestin tiene la mayor importancia,
porque en este caso el locatario no tiene derecho a conservar la cosa con una reduccin
proporcional del alquiler, derecho que, en cambio, tiene si slo se trata de una
destruccin parcial. A veces la destruccin puede ser casi total; si el contrato se
mantiene, el alquiler reducido en proporcin al dao sera mnimo; es obvio pues, el
inters del locador en dar por terminado el contrato, reconstruir la cosa y poder sacar de
ese modo el debido provecho a su capital. Se admite que la destruccin debe reputarse
total a los efectos de la aplicacin de este artculo, cuando su importancia es tal que la
cosa resulta ya impropia para el destino que se tuvo en mira al contratar. En un caso se
resolvi que ls destruccin de un galpn en un 8596 lmportaba destruccin total y privaba
al locatario del derecho de continuar la locacin. Es, en suma, una cuestin que queda
librada al criterio judicial.
b) Destruccin parcial. - En este caso, el locatario puede optar entre estas soluciones: o
bien pedir la resolucin del contrato, o bien demandar la disminucin del alquiler
proporcional a la importancia de la destruccin (art. 1521).
La expropiacin, sea total o parcial, est asimilada a la destruccin de la cosa, ya que ella
queda perdida tanto para el locador como para el locatario.
c) Simples deterioros. - En este supuesto, el locatario slo tiene derecho a pedir la
reparacin (art. 1521); carece de accin tanto para pedir la rescisin del contrato como
para reclamar la disminucin de los alquileres.
Pero si el locatario no tiene derecho a una disminucin, en cambio puede retener los
alquileres mientras el locador no haga las reparaciones debidas; y si demandado y
condenado ste a hacerlas, no las llevara a cabo, el locatario puede realizarlas por
cuenta de aqul.
C. - IMPEDIMENTOS AL USO Y GOCE DE LA COSA DERIVADOS DE FUERZA
MAYOR
551. Hiptesis legal. -A veces el caso fortuito no provocar la destruccin ni siquiera
parcial de la cosa, pero impedir al inquilino usarla o gozarla. Desde el punto de vista del
inquilino, los efectos son los mismos. Por ello el artculo 1522 lo autoriza a pedir la
rescisin del contrato o la cesacin del pago del alquiler durante el tiempo que no pueda
usar o gozar de la casa. En la nota correspondiente, Vlez Sarsfield recuerda los
ejemplos de Marcad: el inquilino que en tiempo de guerra es obligado a dejar su casa, o
que en tiempo de peste la autoridad pblica le prohiba seguir habitando la finca que
alquil.
Para que se produzcan las consecuencias sealadas en esta disposicin legal (rescisin
del contrato o disminucin del alquiler) es necesario que el caso fortuito afecte a la cosa
misma (art. 1522 in fine). Por consiguiente, el contrato mantendr plenos efectos si en
caso de guerra o de peste el inquilino abandona la cosa por simple precaucin personal y
no por imposicin de las autoridades civiles o militares (nota al art. 1522), si el inquilino ha
debido abandonar la casa por haber sido designado para ejercer funciones fuera del pas,
si la entidad locataria fue privada de su personera jurdica, etctera.
552. Caso fortuito que slo afecta el provecho. - Puede ocurrir que el caso fortuito no
afecte ya el uso y goce de la cosa (caso previsto en el artculo 1522) sino el provecho que
el inquilino espera de ella. El artculo 1557 prevea expresamente el punto en relacin al
arrendamiento de predios rurales y dispona que el arrendatario no poda pretender
remisin total o parcial de los alquileres en razn de que la cosecha se hubiera perdido
por caso fortuito o fuerza mayor Pero la ley 13.246 autoriza al arrendatario en ese caso a
pedir la rescisin del contrato (art. 8Q, in fine) y si se trata de aparceras rurales, la
prdida ser soportada por las partes en la misma proporcin convenida para el reparto
de los frutos (art. 24). Pero si el problema est claramente resuelto en materia de
explotaciones rurales, no ocurre lo mismo con los establecimientos comerciales o
industriales. Creemos que la cuestin debe resolverse sobre bases de equidad y
prudencia Si el caso fortuito ha modificado sustancialmemte las condiciones de la
explotacin, debe considerarse que ha quedado afectado el uso y goce de la cosa
conforme a su destino; tal ocurrira, por ejemplo, en caso de arrendamiento de un
albergue situado a la vera de una ruta: si luego las autoridades clausuran ese camino, es
evidente que ha quedado afectado el uso del albergue. Sera un caso de aplicacin de la
teora de la imprevisin. Cuando, por el contrario, el hecho est dentro de los riesgos o
aleas ms o menos normales de la explotacin, el inquilino carecer de toda accin. As
suceder si la ganancia del negocio disminuye por aumento de los precios de costo o por
la instalacin en las vencidades de otro negocio o fbrica similar.
553. Derechos y obligaciones de las partes.- En caso de que la fuerza mayor impida el
goce de la cosa, sea en forma definitiva o temporal, el inquilino tiene a su disposicin la
siguiente opcin que le reconoce el artculo 1522: pedir la rescisin del contrato, o la
suspensin del pago del alquiler durante el tiempo que dure la imposibilidad de gozar la
cosa. Si la imposibilidad de gozarla slo fuera parcial, deber optar entre la rescisin o la
disminucin proporcional del alquiler durante el tiempo que dura la imposibilidad.
Desde luego, no tendr derecho a daos y perjuicios, pues la imposibilidad de goce
deriva de un caso fortuito, es inimputable el locador.
3. - Obligacin de garanta
554. Concepto y fundamentos. - El contrato de locacin supone la cesin del uso y goce
de una cosa a cambio de un determinado precio. Es natural, pues, que el locador tenga a
su cargo la obligacin de garantizar al locatario que podr hacer uso de la cosa conforme
a su destino. Por ello debe abstenerse de todo acto que perturbe el goce de la cosa por el
inquilino, defenderlo contra las turbaciones de terceros y, finalmente, hacer las
reparaciones que se deriven de los vicios o defectos de la cosa o del uso normal al que el
inquilino la haya sometido. Esta obligacin de garanta llena una funcin jurdica
semejante a la eviccin y los vicios redhibitorios en la compraventa; en el fondo, no hay
entre ellas una diferencia esencial, pero la reglamentacin legal difiere sensiblemente
porque en un caso media la transmisin del dominio y en el otro slo del uso y goce de la
cosa, lo que tiene una influencia notoria en el contenido de las obligaciones.
Consideramos por separado la garanta por el hecho personal del locador, por el hecho
de terceros y por los vicios redhibitorios de la
A. HECHO DEL LOCADOR
665. Hechos que importan turbacin. - El locador est obligado a abstenerse de todo acto
que impida, embarace o estorbe el uso de la cosa por el locatario (art. 1515). Hay
embarazo del goce pacfico de una casa si el locador instala (o alquila para que otros
instalen) en otras habitaciones o dependencias de ella casas de juego o de prostitucin
(nota al art. 1515); si alquila otras dependencias a terceras personas, cuyo destino afecte
al locatario, sea por las emanaciones olorosas o los ruidos o la excesiva e intolerable
afluencia de gente; si molesta o injuria al inquilino, sus allegados, amigos, proveedores o
dependientes, si pone trabas al libre acceso de ellos o impide introducir muebles a la
casa.
El locador debe abstenerse de entrar o visitar la finca arrendada, salvo por motivos
fundados. As, por ejemplo, estara autorizado a, hacerlo si se trata de comprobar la
existencia de deterioros cuya falta de reparacin podra ocasionar daos mayores en el
inmueble; o si desea saber si el locatario ha llevado a cabo las reparaciones locativas que
estn a su cargo; o si se trata de rnmprobar que el locatario est dando a la cosa un
destino distinto del pactado o un uso deshonesto.
556. Sanciones para el caso de incumplimiento de esta obligacin. - En caso de que el
locador viole esta obligacin de no perturbar con sus hechos personales el disfrute de la
cosa, el locatario puede pedir la resolucin del contrato y daos y perjuicios; pero los
jueces podran negar la resolucin si esta sancin resultase excesiva en relacin con la
insignificancia de la turbacin. Si la turbacin fuere duradera, el locatario puede pedir
tambin una disminucin de los alquileres futuros, pero no est autorizado a retener por
s, mientras dure el pleito, parte alguna de los alquileres que vayan devengndose
55'7. Obras de reparacin hechas por el locador. - El locador no slo tiene la obligacin,
sino tambin el derecho de efectuar las reparaciones que la ley pone a su cargo. Se
explica que as sea, porque no hacerlas puede implicar daos mayores para la cosa o
puede haber un encarecimiento de los materiales o mano de obra perjudicial para el
locador. El locatario pues, est obligado a permitir que el locador y sus obreros entren en
la finca y realicen los trabajos. Pero si las reparaciones interrumpieren el uso y goce
estipulado en todo 0 en parte o fuesen muy incmodas para el locatario, ste tiene
derecho a pedir o bien la cesacin del arrendamiento, o bien una disminucin
proporcional del alquiler durante el tiempo que duren las reparaciones (art. 1519).
Advirtase que este derecho slo se reconoce al inquilino si las reparaciones interrumpen
en todo o en parte el goce de la cosa o fueren muy incmodas al locatario. Es decir, que
ste est obligado a soportar sin derecho a ningn reclamo las pequeas reparaciones
que no le causen molestia mayor, a menos, claro est, que los daos hayan sido
causados por el hecho culposo del locador. Es justo que as sea, pues esas reparaciones
redundaran en beneficio del propio inquilino, de tal modo que si las molestias no son
importantes, es equitativo que no pueda demandar la rescisin ni la reduccin de loe
alquileres.
Se ha dicho ya que los derechos del inquilino se reducen a pedir la cesacin del contrato
o la reduccin proporcional del alquiler. Pero la opcin que el artculo 1519 confiere al
inquilino no se libre. El locador tiene derecho a negarse a la reduccin del precio, en cuyo
caso el inquilino slo podr devolver la cosa, quedando disuelto el contrato. 356

PERMUTA
Concepto y rgimen legal - Permuta es el trueque de una cosa por otra; desde el punto
de vista jurdico, el contrato queda configurado desde que las partes se han prometido
transferirse recprocamente la propiedad de dos cosas (art. 1485). Es la forma primitiva
del intercambio entre los hombres; histricamente, es el antecedente de la compraventa
que supone la existencia de moneda y por consiguiente un grado de organizacin social
ms avanzado. Actualmente el papel econmico de este contrato es muy modesto,
aunque no ha desaparecido. Subsisten todava algunas permutas manuales y tambin se
dan casos de trueque de inmuebles (sobre todo entre coherederos); pero desde luego, el
gran instrumento moderno de intercambio es la compraventa.
Al considerar la naturaleza jurdica de este contrato, resalta de inmediato su analoga con
la compraventa, que en el fondo no es otra cosa que el trueque de una cosa por un precio
en dinero. Ello explica la disposicin del artculo 1492, segn el cual la permuta se rige
por las disposiciones concernientes a la compraventa, en todo lo que no tenga una
regulacin especial. Estas reglas especiales y propias de nuestro contrato son
contadsimas (arts. 1486 a 1489 y 2128 a 2131) y bien pudo prescindirse de ellas. Tanto
Bibiloni (art. 1505) como el Proyecto de 1936 (art. 947) tratan de la permuta en un solo
artculo que remite al rgimen de la compraventa.
Cabe agregar que los artculos 1490 y 1491 establecen dos reglas perfectamente
sobreabundantes e intiles. El primero dispone que no pueden permutar los que no
pueden comprar y vender; el segundo que no pueden permutarse las cosas que no
pueden venderse. Es innecesario decirlo, pues ya el artculo 1492 remite al rgimen de la
compraventa para todo lo que no est regulado especialmente de otro modo.
Si una o ambas prestaciones consisten en un derecho, estaremos en presencia de un
contrato innominado, al cual se aplicarn las reglas de la compraventa o de la cesin de
crditos, segn los casos.
Si una de las contraprestaciones fuera parte en dinero y parte en especie, el contrato ser
calificado como compraventa o permuta siguiendo las reglas que hemos visto en otro
lugar
430. Caracteres. - Son los mismos de la compraventa: a) la permuta es consensual,
porque produce efectos por el solo acuerdo de voluntades; b) no es formal; en el caso de
los inmuebles, la escritura pblica exigida por el artculo 1184, inciso lp), es un requisito
de la transferencia del dominio pero no del contrato en s, que puede ser vlidamente
celebrado en instrumento privado (vase nro. 422); c) es bilateral, porque engendra
obligaciones para ambas partes; d) es oneroso, pues las contraprestaciones son
recprocas; e) es conmutativo, porque las contraprestaciones recprocas son por
naturaleza equivalentes.
431. Disposiciones especiales. - 432. a) Justos motivos de duda sobre e1 derecho de1
copermutante. - Si uno de los permutantes tiene justos motivos para creer que la cosa
recibida en permuta no era de propiedad del que la dio, no puede ser obligado a entregar
la que l ofreci (art. 1486). Se trata de un derecho de retencin anlogo al que el artculo
1425 reconoce al comprador. Anlogo, pero no exactamente igual en sus efectos, como
hemos de verlo. En cuanto a lo que debe considerarse por "justos motivos" entendemos
que tal expresin debe asimilarse a la de "tenor fundado" por lo que nos remitimos a lo
dicho en el nmero 324.
Pero el derecho del permutante que tiene justos motivos para dudar de la legitimidad de
la propiedad de la cosa que se le ofrece, no se reduce a la retencin; puede tambin
pedir la resolucin (el Cdigo dice errneamente nulidad) del contrato, aunque no fuese
molestado en la posesin de la cosa recibida (art. 1486). Lo que se protege no es slo el
dao o turbacin actual, sino el peligro de que ello se produzca. Es claro que en tal caso
est obligado a devolver por su parte la cosa que hubiera recibido.
Pero el copermutante que hubiese enajenado la cosa que se le dio en cambio, sabiendo
que ella no perteneca a la parte de quien la recibi, no podr anular el contrato, mientras
que el poseedor a quien hubiese pasado la cosa, no demandase contra l la nulidad de
su contrato de adquisicin (art. 1488). Esta disposicin tiene un fundamento obvio: si el
permutante ha transferido ya el dominio de la cosa a un tercero, carece de inters en la
accin por resolucin del contrato mientras el tercero no haga valer, a su vez, la garanta
de eviccin. Por ello, aunque este artculo slo se pone en la hiptesis del permutante
que ha enajenado la cosa recibida sabiendo que no perteneca a1 permutante de quien la
recibi, tambin debe aplicarse al caso de que lo hubiera ignorado. Pues aqu no se trata
de un derecho, negado en razn de la mala fe del que enajen la cosa a un tercero, sino
en la circunstancia de que no tiene inters en la accin, de tal modo que tampoco podra
reconocerse al enajenante de buena fe.
433. b) Nulidad. - Segn el artculo 1487, la anulacin de1 contrato de permutacin tiene
efecto contra los terceros poseedores de 1a cosa inmueble entregada a la parte, contra la
cual la nulidad se hubiese pronunciado.
Desde luego, el artculo 1487 slo se aplica a los inmuebles, segn resulta de su propio
texto; en cuanto a los muebles, la accin reivindicatoria contra el poseedor se vera
detenida por el artculo 2412.
434. c) Gastos de contrato. - Segn el artculo 1424, relativo a la compraventa, los gastos
del contrato son a cargo del comprador. Va de suyo que esta disposicin es inaplicable
en la permuta, en la cual la solucin no puede ser otra sino que ambos contratantes
soporten estos gastos por partes iguales. As lo propone el artculo 1133 del Anteproyecto
de 1954.
434 - bis. d) Eviccin. - El caso de eviccin total est regido por los artculos 1489, 2128 y
2129. En el primero se dispone que el copermutante que ha sufrido la eviccin puede
reclamar la restitucin de la propia cosa o el valor de la que se le hubiese dado en
cambio; el artculo 2128, tratando el mismo punto, dispone que el permutante vencido
puede reclamar la cosa que dio en cambio o que se le pague el valor de ella. El vicio de
tcnica legislativa que supone tratar el mismo problema en dos disposiciones diferentes,
ubicadas en distintos captulos, trae consigo estos defectos de concordancia. Sin
embargo, es posible armonizar estas disposiciones admitiendo que el copermutante que
ha sufrido la eviccin tiene a su disposicin tres posibilidades: a) reclamar la restitucin
de la cosa que entreg; b) reclamar su valor; c) demandar el valor de la cosa que se le
dio. En cualquier caso, tiene adems, derecho a pedir se le indemnicen los daos y
perjuicios sufridos (arts. 1489 y 2128).
Si el permutante vencido en la eviccin optase por la resolucin del contrato y la
restitucin de la cosa que dio, el copermutante debe restituirla en el estado en que se
halla, como poseedor de buena fe (art. 2129). Se le aplican, por tanto, los artculos 2422 y
siguientes.
Supongamos ahora que el copermutante haya enajenado a un tercero la cosa que
recibi. El artculo 2130 dispone que si la cosa fue enajenada por ttulo oneroso por el
copermutante, o constituy sobre ella algn derecho real, el permutante no tendr
derecho alguno contra l08 terceros adquirentes; pero si hubiese sido enajenada por ttulo
gratuito, el permutante puede exigir del adquirente, o el valor de la cosa o la restitucin de
ella.
El primer apartado no ofrece ninguna dificultad y la solucin es lgica; puesto que la
transmisin del dominio ha sido legtima, el tercero no tiene por qu ser alcanzado por la
reivindicacin. Por lo tanto, el permutante que ha sufrido la eviccin slo tiene accin
contra el copermutante por el valor de la cosa que l entreg o de la cosa que recibi y de
la que fue privado por la eviccin.
Ms discutible es la solucin del segundo apartado, pues se afectan los derechos de un
tercero de buena fe y la seguridad jurdica. El criterio de la ley ante la colisin de
intereses entre el tercero y el permutante, ha sido el de preferir a ste, puesto que el
primero ha recibido la cosa por un ttulo gratuito.
En caso de eviccin parcial, es aplicable lo dispuesto para la compraventa (art. 2131). Es
otra disposicin intil, porque bastaba con lo dicho en el artculo 1492.

COMPRAVENTA Y PERMUTA
. - Conceptos generales
210. Concepto e importancia. - Segn el artculo 1323, Cdigo Civil, habr compraventa cuando una de las partes se obligue a
transferir a la otra la propiedad de una cosa y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Aunque ya
volveremos sobre el tema, conviene destacar ab initio que este contrato no supone transferencia de la propiedad ni la entrega efectiva
del precio, sino la obligacin de hacerlo.
212. Caracteres. - El contrato de compraventa tiene los siguientes caracteres:
a)Es bilateral porque implica obligaciones para ambas partes; b) es consensual porque produce todos sus efectos por el solo hecho del
consentimiento y sin necesidad de la entrega de la cosa o del precio; c) no es formal; Aun en el caso de que tenga por objeto la
transmisin de inmuebles, la escritura pblica exigida por el artculo 1184, inciso 1Q, es un requisito de la transferencia del dominio,
pero no del contrato en si, que puede ser vlidamente celebrado en instrumento privado, y aun verbalmente; d) es oneroso; e) es
conmutativo porque es de su naturaleza que los valores intercambiados (cosa y precio) sean aproximadamente equivalentes; slo por
excepcin suele ser aleatorio, lo que ocurre cuando se compra una cosa que puede o no existir.
213. Compraventa civil y comercial. - Desde el punto de vista de su estructura jurdica, la compraventa civil y la comercial son
contratos idnticos. Sin embargo, por razn de la distinta accin econmica que ambos desempean, hay alguna diferencia en su
regulacin legal; pero como hemos de verlo, se trata de diferencias que no tienen mayor importancia y es el caso preguntarse si en
verdad se justifica una distinta regulacin para ambos.
Como base para la distincin debemos sentar el siguiente principio: es compraventa civil toda aquella a la cual el Cdigo de Comercio
no le haya atribuido naturaleza comercial. Para expresarnos con mayor precisin: todo contrato de compraventa est regido por el
Cdigo Civil a menos que lo contrario est dispuesto en el de Comercio. Nuestra tarea debe, por tanto, orientarse a precisar qu es una
compraventa comercial. Segn el artculo 450, Cdigo de Comercio, la hay cuando alguien compra una cosa para revenderla o alquilar
su uso. En otras palabras, es necesario un propsito de lucro. Pero basta con que este propsito de lucrar exista en el vendedor o en el
comprador, aunque la otra parte de la relacin jurdica no lo tenga. As por ejemplo, quien adquiere comestibles en un almacn para su
propio consumo, no tiene desde luego intencin de lucrar, no obstante lo cual, el acto es de comercio porque el vendedor s la ha
tenido. No se concebira, en efecto, que el mismo acto fuere comercial para una de las partes y civil para otra, que pudieran escindirse
la competencia, las normas sobre prescripcin, etctera. Desde el momento que la ley comercial dispone que por un motivo cualquiera
un acto es comercial, esta calificacin tiene efectos jurdicos en todo lo relativo a ese acto y con atinencia a ambas partes. Es la
solucin consagrada expresamente por el artculo ?Q del Cdigo de Comercio segn el cual si un acto es comercial para una sola de
las partes, todos los contrayentes quedan. por razn de l, sujetos a la ley mercantil ,
214. - En el artculo 452, el Cdigo de Comercio precisa y a veces limita el concepto de compraventa comercia! enunciado en el
artculo 450. Segn la disposicin que comentamos, no se consideran mercantiles:
a) Las compras de bienes races y muebles aece8orios; sin embargo, sern comerciales las compras de cosas accesorias al comercio,
para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz. Esta regla por la cual la compraventa de inmuebles tiene siempre
carcter civil obedece a una tradicin histrica fundada en el deseo de proteger la propiedad inmobiliaria; se deseaba que estas
enajenaciones estuviesen rodeadas de formalidades que no se avienen con la agilidad y fluidez que es propia del comercio. Estas
razones no han parecido suficientes a la doctrina moderna para negar el carcter comercial a operaciones que tienen un evidente
propsito de lucro (por ej., la compra de un inmueble para levantar un edificio de propiedad horizontal f' o para lotearlo), tanto ms
cuanto que la circunstancia de tratarse de una compraventa comercial no excluira el cumplimiento de las formalidades que se estiman
necesarias para la proteccin de esta propiedad . Se explica pues que en las legislaciones modernas se advierta un definida tendencia a
atribuir carcter comercial a toda compraventa realizada con propsito de lucro, trtese de cosas muebles o inmuebles (Cd. italiano,
art. 4Q, inc. 6Q; Cd. Comercio alemn, art. 346; mexicano, art. 7Q, etc.).
Si en la compraventa es comprador una sociedad comercial o es un acto de corretaje, el acto es mercantil.
b) Las de objetos destinados al consumo del comprador o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin. Siempre, claro est,
que el vendedor no hubiese hecho la venta con nimo especulativo.
c) Las ventas que hacen los Labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados. Aunque aqu hay propsito de ganancia,
no est configurada esa actividad tpicamente comercial que es comprar para revender. Naturalmente, si la venta se hubiese hecho a un
cerealista o acopiador de granos o frutos, el acto ser comercial porque el comprador lo hace con nimo de lucrar; pero no habr acto
comercial si los frutos se venden directamente al consumidor o al Estado. Tambin es comercial la actividad de quien compra ganado
para revenderlo en otra plaza o para faenarlo y vender la carne.
d) Las que hacen 1os propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por razn de su renta, dotacin,
salario, emolumentos o cualquier otro ttulo remuneratorio o gratuito.
e) La venta que hace cualquier persona del acto de los ucopio8 " que hizo para su consumo particular. Sin embargo, si fuere mayor
cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obr en 1a compra con nimo de uender y se reputan mercantiles
la compra y 1a venta de beneficiarse con la reventa o la locacin. Por consiguiente, no importa que luego no se consume ese
propsito; es decir, que por un motivo posterior a la compra decida no revender o no locar.
215. - Las consecuencias jurdicas de la distincin entre compraventa civil y comercial son las siguientes:
a) En lo que atae a la competencia, depender del carcter de la compraventa que entiendan los tribunales civiles o comerciales.
b) En lo que atae a la prescripcin, la compraventa comercial tiene algunos plazos especiales: 1) Se prescribe por dos aos la accin
para demandar el pago de mercaderas fiadas, sin documento escrito (art. 849, Cd. de Com.). 2) Se prescriben por cuatro aos las
deudas justificadas por cuentas de venta aceptadas, liquidadas o que se presumen liquidadas (art. 847, inc. 1Q, Cd. de Com.). 3) Se
prescriben por cuatro aos las acciones de nulidad o rescisin de la compraventa comercial (art. 847, inc. 3Q, Cd. de Com.), en tanto
que dichas acciones civiles tienen el plazo comn de prescripcin, salvo las que derivan de violencia, dolo o falsa causa, que
prescriben a los dos aos (art. 4030, Cd. Civ.). 4) Difieren tanto los plazos de prescripcin de las acciones que nacen de la existencia
de vicios ocultos como el momento a partir del cual comienzan a correr. Sobre este tema nos remitimos al nmero 317.
c) Segn el artculo 1329, Cdigo Civil, las cosas ajenas no pueden venderse, en tanto que el Cdigo de Comercio dispone
precisamente lo contrario (art. 453). Pero esta diferencia es puramente aparente, segn hemos de verlo al tratar este tema.
d) Difieren en la fecha de entrega (arts. 464, Cd. de Com. y 1409, Cd. Civ.) y el plazo de pago (arts. 464, inc. 2Q, Cd. de Com. y
1424, Cd. Civ.).
Elementos de la Compraventa.
1. CAPACIDAD. Principio general. Toda persona capaz de disponer de sus bienes puede vender y toda persona capaz de
obligarse puede comprar.
A.- INCAPACIDADES DE HECHO.- No pueden comprar ni vender por s (aunque pueden hacerlo por medio de sus representantes
legales) las personas por nacer, los sordomudos que no sepan darse a entender por escrito, los menores de edad, los condenados con
pena de prisin o reclusin mayor de 3 aos.
.- Menores emancipados.- El juez solo podr conceder la autorizacin en caso de absoluta necesidad o de ventaja evidente para el
menor y la venta ser hecha en publica subasta.
.- Actos celebrados por incapaces; sancin de nulidad.- Los contratos celebrados por incapaces y por emancipados sin la necesaria
venia judicial son nulos, la nulidad tiene carcter manifiesto u relativo.
B.- INCAPACIDADES DE DERECHO.-
a. Los esposos entre s.
b. Padres, tutores y curadores. No pueden vender sus propios bienes a sus pupilos o curados, ni comprar los de estos.
Sin embargo, se ha decidido con razn que si el representante legal u el incapaz fueran condminos, el primero puede
adquirir el bien por subasta publica o licitacin. La prohibicin legal es absoluta y no puede ser salvada por autorizacin
judicial.
c. Albaceas.- No pueden comprar los bienes de las testamentarias que estn a su cargo. No rige cuando el albacea es coheredero,
tampoco se aplica a los administradores de la sucesin.
d. Mandatarios.- No pueden comprar los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus comitentes.
e. Empleados Pblicos.- Les esta prohibido comprar bienes del estado o de las municipalidades de cuya administracin o venta
estuviesen encargados.
f. Jueces y empleados en la administracin de justicia.- No pueden comprar los bienes que estn en litigio ante el juzgado o
tribunal ante el cual ejercieren o hubiesen ejercido su respectivo ministerio.
g. Ministros nacionales y provinciales.- Los ministros nacionales no pueden comprar los bienes nacionales o de cualquier
establecimiento publico o corporacin civil o religiosa, ni los ministros de provincia los bienes provinciales o
municipalidades o de las corporaciones civiles o religiosas de las provincias.
h. Religiosos profesos.- No pueden comprar ni vender, salvo cuando comprasen cosas muebles por dinero al contado o cuando
contrastasen para sus conventos.

3. - El consentimiento
236. Aplicacin de los principios generales; remisin. no todo contrato (art. 1137) la compraventa necesita un acuerdo
de voluntades, debidamente declaradas (vsse nro. 578). Para que se repute concluida y obligue a las partes, basta que el acuerdo haya
recado sobre la cosa y el precio, que son los elementos esenciales de ese contrato. As, por ejemplo, no bastara una declaracin de
voluntad comn por la cual una persona se compromete a vender a otra un automvil, si no se ha fijado el precio. Tal acto sera nulo y
el comprador carecera de derecho a reclamar que el precio se fijara judicialmente. En cambio, no tiene ninguna trascendencia la
omisin en el contrato de estipulaciones no esenciales, tales como el escribano ante el cual se otorgara la escritura, el plazo de
entrega, etctera. En tales casos se aplicarn las normas legales supletorias.
237. Las Llamadas ventas forzosas: su naturaleza jurdica- Siendo el consentimiento un elemento esencial de todo contrato parece
contrario a la razn hablar de ventas forzosas. Sin embargo, la realidad jurdica pone de manifiesto este hecho: que algunas veces los
dueos son obligados a desprenderse del dominio de una cosa recibiendo en cambio su valor en dinero. Pero puede este hecho
jurdico calificarse de contrato de compraventa? La cuestin est controvertida. Por nuestra parte, pensamos que no es posible dar a
esta cuestin una respuesta general, sin distinguir las distintas hiptesis de ventas forzosas. Veamos, pues, cules son los casos en que,
segn el artculo 1324, una persona puede ser obligada a vender:
238. - a) Cuando hay derecho en el comprador de comprar la cosa por expropiacin, por causa de utilidad pblica (inc. 1Q). En esta
hiptesis, la solucin nos parece muy clara; no hay venta sino expropiacin. Es decir, el Estado, por un motivo de utilidad pblica, se
apodera de un bien privado indemnizando al dueo por la prdida sufrida. En esta accin del Estado no hay ni la sombra de un
contrato. El Estado procede como poder pblico: no discute con el dueo, no negocia condiciones. Impone una solucin y luego, por
razones de equidad y de respeto a la propiedad privada, indemniza al dueo; vale decir, no paga un precio, sino una reparacin.
239. - b) Cuando por una convencin o por un testamento se imponga al propietario la obligacin de vender una cosa a persona
determinada (inc. 2Q). La obligacin de vender, impuesta en un testamento al heredero o legatario, importa un cargo o manda que
naturalmente slo ser vlido en tanto no afecte la legtima. No cabe duda de que en este caso est obligado a vender; pero advirtase
que el dueo acept e hizo suyo el compromiso de vender en el acto mismo de adquisicin del dominio, es decir, cuando acept la
herencia o el legado. Por tanto, no puede decirse que falte consentimiento. Si el testamento fijase todas las condiciones de venta,
incluso el precio, no hay problemas desde el punto de vista del heredero; si el precio no estuviese fijado, a falta de acuerdo de las
partes, su fijacin debe ser sometida a decisin judicial.
El primer prrafo de este inciso ha dado lugar a dificultades interpretativas. La mayor parte de los comentaristas piensan que la ley se
refiere al caso de que el mismo dueo hubiere prometido la venta. Pero este es precisamente el caso de venta voluntaria; el propietario
vende porque le conviene, discute el precio y dems condiciones del negocio. La siguiente obligacin de hacer efectivo el traspaso de
la propiedad, no es sino la consecuencia natural de todo contrato que da accin a las partes para exigir su cumplimiento de la otra.
Pensamos pues que la ley no se ha referido a esa hiptesis, sino al caso de que el adquirente de un bien se ha comprometido en ese
mismo acto a venderlo a terceros o al mismo enajenante; tal ocurre en la venta con pacto de retroventa o cuando por un contra
documento el comprador se compromete a revender el bien al vendedor o a un tercero. En la mayor parte de los casos, tal compromiso
tendr por objeto ocultar al verdadero titular de los derechos de propiedad. Tampoco en estos casos hay venta forzosa, pues el
comprador se comprometi voluntariamente a vender en el mismo acto de compra o de adquisicin del dominio.
Por ltimo puede darse la situacin prevista en esta norma cuando 81 dueo hace una donacin con cargo de vender a un tercero. Es
una hiptesis sumamente improbable, que no se presenta nunca en la prctica. En cuanto al carcter que tendra esta venta, es aplicable
al caso lo que dijimos del cargo similar establecido en una disposicin testamentaria.
240. - c) Cuando la cosa fuese indivisible y perteneciese a varios individuos y alguno de ellos exigiese el remate (inc. 3Q). Basta que
uno de los condminos quiera liquidar el condominio, para que los restantes deban aceptar su exigencia, cualquiera que sea la porcin
que el primero tenga en la cosa comn. Pero advirtase bien que ste no es un caso de venta forzosa, porque los otros condminos
tienen la opcin entre vender su parte o conservarla, comprando la del que exige la liquidacin. Lo forzoso no es la venta sino la
liquidacin del condominio.
241. - d) Cuando los bienes del propietario de la cosa hubieren de ser rematados en virtud de ejecucin judicial (inc. 4Q). Es el caso de
la ejecucin de los bienes del deudor por pedido de sus acreedores. Mucho se ha discutido la naturaleza de este acto. Las teoras ms
importantes son las siguientes:
1) Para algunos autores, es una venta realizada por el rgano pblico (el martillero como delegado del juez) en representacin del
dueo de la cosa (Salvat, Baudry Lacantinerie, Planiol-Ripert-Hamel, Carnelutti). Saliendo al encuentro de la objecin evidente de que
si no hay consentimiento del deudor no puede haber contrato de compraventa, los autores que sostienen este punto de vista afirman
que el consentimiento ha sido dado tcitamente de antemano por el dueo al contraer una obligacin, por cuyo cumplimiento l sabe
que ha de responder con todos sus bienes. Pero el consentimiento que la ley requiere como elemento sustancial de los contratos, es una
declaracin de voluntad actual y especficamente encaminada a crear obligaciones y derechos entre las partes. Cuando una persona se
ve privada de sus bienes contra su voluntad expresa y, ms an, contra su resistencia manifestada en su oposicin para que prospere la
ejecucin, no puede decides que da su consentimiento para la venta, si es que la palabra consentimiento ha de conservar un significado
en el lxico jurdico.
En nuestro derecho, esta teora cuenta, adems, con un obstculo insalvable en el artculo 2122, segn el cual en estos casos el
ejecutado no est obligado por eviccin.
2) Segn otros, el rgano pblico vende en representacin de los acreedores, quienes seran los obligados por la eviccin. La teora es
ingeniosa y sin duda ms convincente que la anterior; sin embargo, en nuestro derecho positivo los ejecutantes no responden por
eviccin.
3) Finalmente, otros autores sostienen que el rgano pblico es quien vende y lo hace no en representacin del comprador o del
propietario, sino a nombre propio.
Por nuestra parte, pensamos que esta ltima teora es m que explica ms verazmente la naturaleza de esta venta. Y en nuestro derecho
positivo tiene a su favor la circunstancia de que ni el propietario ni los acreedores responden por eviccin, lo que indica que ninguno
de ellos es reputado vendedor.
Pero hay que advertir que, desde que se acepta que m propietario no vende, no se puede ya hablar con propiedad de venta forzosa;
cuando ms podr hablarse de ejecucin o expropiacin inevitables para el deudor.
242. - e) Cuando la 1ey impone a1 administrador de bienes ajenos, la obligacin de realizar todo o parte de las cosas que estn bajo su
administracin (inc. 5). Tal es el caso de la obligacin impuesta al tutor o curador de vender prontamente los bienes muebles del
incapaz (art. 440).
243. Forma y prueba. - La compraventa ~ un contrato consensual; puesto que, salvo el caso que veremos en seguida, la ley no
ha establecido ninguna exigencia formal; queda perfeccionado por al mero consentimiento de las partes (art. 974).
En lo que atae a la compraventa de inmuebles, el artculo 118~, inciso 1, dispone que debe hacerse por escritura pblica. Pero desde
que la jurisprudencia ha admitido que el comprador por boleto privado puede no solamente reclamar la escrituracin del deudor tal
como lo autoriza el artculo 1185, sino que tambin puede pedir que la escrituracin sea suscrita por el juez en caso de negativa de
aqul, la escritura pblica ha dejado en nuestro derecho positivo de ser una exigencia formal del contrato de compraventa de
inmuebles, para convertirse solamente en una formalidad indispensable para la transmisin del dominio, problema muy diferente. Pues
el contrato de compraventa de inmuebles hecho por boleto privado obliga en definitiva al vendedor a transmitir el dominio, tanto
como la escritura misma. Lo que en la prctica ocurre actualmente es que el contrato en s se suscribe siempre en forma privada; luego
se otorga la escritura, simultneamente con la transmisin del dominio.
Aun a los efectos de la transmisin del dominio, la escritura pblica es innecesaria cuando la venta se ha hecho en subasta judicial (art.
1184), bastando entonces para que dicha transmisin quede perfecta con la aprobacin del remate por el juez, el pago del precio y la
entrega de la posesin de la cosa (y la inscripcin en el Registro, a partir de la modificacin del art. 2505 por la ley 17.711). Empero,
en la prctica se otorga siempre la escritura pblica, porque ello permite el estudio de los ttulos por el escribano, la acumulacin en un
solo acto de los antecedentes del dominio y la inscripcin en el Registro, previa certificacin de que no hay gravmenes, impuestos,
embargos o inhibiciones que afecten la libre disposicin del bien. Por ello es que los tribunales han declarado reiteradament e que el
propietario carece de la libre disposicin del predio hasta tanto no se haya otorgado 1a escritura pblica.
En cuanto a la prueba del contrato, siendo ste consensual y no formal, puede ser acreditado por cualquier medio siempre que su valor
no exceda de diez mil pesos; en este caso, ser indispensable al menos un principio de prueba por escrito, o bien que el cont rato
hubiera tenido principio de ejecucin (arts. 1191 y 1193, ref. por la ley 17.711). Cualquiera de estas circunstancias hace admisible
todo gnero de pruebas, incluso la de testigos.180

CONTRATO DE "FRANCHISING"

I- INTRODUCCION:
El contrato de "franchising" es una nueva modalidad de contratacin comercial generadora de relaciones
econmicas y laborales, an no legislada en nuestro ordenamiento jurdico, pero que se va incorporando
como un contrato atpico, limitado por los principios de licitud y buena fe que tien las relaciones
contractuales (arts. 1137 y 1198, Cd. Civil) y regido por las reglas de la autonoma de la voluntad (art.
1197 Cd. Civil), que permite a las partes regular ciertas necesidades de realidades contractuales
socioeconmicas que preceden al estado de reconocimiento legal.
II- ORIGEN Y EVOLUCION:
Este contrato tiene su origen en los Estados Unidos de Norte Amrica, en el ao 1850 la empresa
SINGER lo utiliza para comercializar sus productos. En 1898 GENERAL MOTORS comienza a
utilizarlo para vender vehculos. Esta expansin contina, siendo utilizado por COCA COLA en 1899 y
en 1930 por compaas de gasolina.
Luego de la 2da. Guerra Mundial tiene mayor difusin ya que no exiga experiencia en el franquiciado.
En 1954 se constituye la cadena MAC DONAL'S con 10.000 comercios en todo el mundo. La guerra de
Vietnam difundi este contrato entre los que fueron pensionados a causa de ella en los aos 70'.-
En nuestro pas se utiliza el "franchising" para:
-Reconvenir cadenas de sucursales tales como: Bonafide, Cincotta, etc.
-Nuevos negocios, por ejemplo: Delicity, Massera, Pumper Nic, Aux Crepes de Pars, etc.
Internacionalmente existen bajo esta modalidad cadenas de comidas rpidas como: Pizza Hut, Mac
Donal's, Burger King, etc. y cadenas de indumentaria, por ejemplo Benetton.-
III- CONCEPTO EN EL DERECHO COMPARADO:
Este contrato, no legislado en nuestro derecho, ha sido objeto de variadas definiciones en el mbito
jurdico internacional.
El trmino "franquicia" o "franchising" se ha utilizado para aludir a la liberacin de un esclavo, la
concesin de una "carta franca", una autorizacin o una libertad.
Manuel Ossorio define a la voz inglesa "franchising" como un: "contrato de concesin; en virtud del
"franchising" el titular de una marca otorga una licencia para su uso a concesionarios, quienes deben
utilizarla prestando servicios o comercializando bienes conforme a tcnicas uniformemente
determinadas por el titular de la marca para sus distintos concesionarios."
Juan Guyenot dice: " el "franchising" se define como la concesin de una marca de productos o de
servicios a la cual se agrega la concesin del conjunto de mtodos y medios de venta".
Donald N. Thompson sostiene: "el contrato de franquicia es aquel en el cual una organizacin, el
franquiciante, que ha desarrollado un mtodo o una frmula para la fabricacin y/o venta de un producto
o servicio, extiende a otras firmas, los franquiciados, el derecho a proseguir con tal negocio, sujeto a
ciertos controles y restricciones. en casi todos los casos, el franquiciado opera bajo el nombre del
franquiciante como marca o nombre comercial".
La Ley de inversiones en franquicia del estado de California (1971) le da el siguiente contenido:
" a) A un franquiciado le es concedido el derecho de incorporarse en el negocio de oferta, venta o
distribucin de mercaderas o servicios bajo un plan o sistema de comercializacin preparado
sustancialmente por el franquiciante.
" b) La operacin del negocio del franquiciado, de acuerdo a tal plan o sistema, est sustancialmente
asociada con la marca del franquiciante, de servicios o comercial -ya sea registrada o no-, logotipos,
publicidad o cualquier otro smbolo comercial que designe al franquiciante o su organizacin.
" c) El franquiciado est obligado a pagar, directa o indirectamente, una cuota por la franquicia".
La Unin Europea, en el artculo 1395 del Reglamento 4087/88, dice que: "Por acuerdo de franquicia
debe entenderse el contrato en virtud del cual una empresa, el franquiciador o franquiciante, cede a otra,
el franquiciado, a cambio de una contraprestacin financiera directa o indirecta, el derecho a la
explotacin de una franquicia para comercializar determinados productos o servicios y que comprende,
por lo menos:
" a) El uso de una denominacin o rtulo comn y una presentacin uniforme de los locales y/o de los
medios de transporte objeto del contrato.
" b) La comunicacin por el franquiciador o franquiciante al franquiciado de un "know-how".
" c) La prestacin continua por el franquiciador o franquiciante al franquiciado de asistencia comercial o
tcnica durante la vigencia del acuerdo."
IV- CONCEPTO EN LA DOCTRINA NACIONAL:
Enrique Zaldvar nos dice que: "El contrato de "franquicia" o con ms precisin, de "franquicia
comercial", es la operacin conocida como "franchising" en el derecho y prcticas enraizadas en el
"common law", "contrat de franchise" en el lenguaje francs y "der Franchise Bertrag" en el alemn.
Se trata de una convencin "intuito personae",
- sinalagmtica,
- onerosa,
- conmutativa,
- de tracto sucesivo y
- atpica;
segn ella, bsicamente, una de las partes (el franquiciante) otorga a la otra (el franquiciado) un derecho
de explotacin y/o distribucin de determinados bienes o servicios de los que es titular. El
"franquiciado" opera exclusivamente con terceros y a su propio riesgo, acta en un rea determinada y
debe al "franquiciante" un pago preacordado, que suele consistir en un canon abonado "ab initio" y en
ulteriores pagos peridicos".
Daniel R. Vtolo, la concepta como: "la modalidad contractual por la cual se instrumenta el montaje,
puesta en marcha, servicio y atencin de una cadena de locales iguales y pertenecientes a la misma
marca, a cambio del pago de regalas; e incluye todos los componentes del proceso de comercializacin,
planeamiento, promocin y publicidad, compras, produccin, ventas y permanente anlisis de la
competencia."
V- ESTRUCTURA:
De las definiciones transcriptas se desprende que la estructura de esta modalidad de contratacin se basa
en tres supuestos:
- marca exitosa
- la transmisin de "know-how" (saber cmo hacerlo) y
- la asistencia permanente del franquiciante al franquiciado.
VI- CLASES:
Pueden distinguirse dos grandes clases de franquicias:
a) La franquicia de Productos: ("product"), en la cual se comercializa la produccin del franquiciante
y tiene algunas similitudes con la concesin.
b) La Franquicia de Empresa: ("format"), en la que se transmite toda una organizacin empresarial,
hasta en sus mnimos detalles, pero que comercializa los propios productos del franquiciado o servicios.
VII- COMPARACION CON OTROS CONTRATOS DE DISTRIBUCION:
1- CONCESION: El concesionario pone su empresa de distribucin al servicio del cedente, para
asegurar en un territorio, un perodo, y bajo su vigilancia, la distribucin de los productos mediante un
monopolio de venta. Se trata de una integracin vertical de una red con subordinacin tcnica y
econmica, asumiendo generalmente el "service" de lo vendido. No hay licencia de marca, el
concesionario tiene un manejo comercial propio y no paga nada por la concesin al concedente. En
cambio, el franquiciado, tiene la licencia de marca, paga un canon, puede comprar al franquiciante el
producto, fabricarlo l o tratarse de un servicio; puede carecer de experiencia y tiene un manejo
comercial impuesto por el franquiciante en todos sus aspectos, al punto que se ha dicho que el
"franchising" es la comercializacin de una idea o la venta de un estilo empresarial.
2- AGENCIA: El agente es un mandatario independiente que negocia (y eventualmente concluye)
contratos a nombre y por cuenta del fabricante, industrial o comerciante. Se retribuye por una comisin
por venta, y es un agente auxiliar de comercio. En cambio, el franquiciado es un comerciante autnomo
que contrata a nombre propio.-
3- DISTRIBUCION: El distribuidor es un comerciante autnomo que, sin vnculo laboral ni societario,
compra en serie un producto determinado al fabricante, con exlusividad, cupo mnimo y territorio, para
su colocacin por vendedores directos. Tiene fondo de comercio propio y su ganancia est en la
diferencia entre el precio de compra y el precio de venta de los productos que fija a su conveniencia. En
cambio, el franquiciado no tiene la libertad de fijar los precios, puede o no comprar los productos al
franquiciante (segn el tipo de franquicia), debe pagar un canon y adecuar su empresa a la franquicia en
un todo.-
VIII- OBLIGACIONES DEL FRANQUICIANTE:
a- Establecer los criterios de imagen en general y particular. A tal fin se practicarn evaluaciones e
inspecciones de los locales generando pautas, informes en aquello relacionado con el aspecto interior y
exterior del negocio.
b- Establecer el tipo, calidad y marca de los productos a vender por el franquiciado.-
c- Administrar diligentemente el fondo de publicidad que se constituya en el contrato.-
d- Llevar a cabo reuniones peridicas mediante convocatorias simples, con los titulares de los negocios
adheridos a fin de brindar una permanente actualizacin del sistema.
e- Dictar cursos de entrenamiento a los propietarios y/o empleados.
IX- DERECHOS DEL FRANQUICIANTE:
a- El franquiciante tiene la facultad de seleccionar los proveedores o dejarlo al arbitrio del franquiciado.-
b- Controlar todo producto complementario que se venda en el local, y en su caso de encontrar
inconveniente su venta, solicitar el retiro del mismo.
c- Inspeccionar peridicamente los locales, sin previo aviso, a efectos de verificar el cumplimiento de
las obligaciones a cargo del franquiciado. Esta puede ser hecha por el mismo franquiciante o por un
tercero designado por l.-
X- OBLIGACIONES DEL FRANQUICIADO:
1- Abonar al franquiciante un pago mensual por el uso de marca y logotipo. Adems de un regala
equivalente a un porcentaje del valor del costo y otro porcentaje del valor del costo en concepto de
aporte al fondo de publicidad.-
2- Instalar el local, conforme con las instrucciones establecida por el franquiciante. El costo es a cargo
del franquiciado.-
3- Aplicar la franquicia a la explotacin comercial del local determinado en el contrato.-
4- Participar de las reuniones peridicas organizadas por el franquiciante junto con los otros locales
adheridos al sistema, a fin de intercambiar informacin y datos sobre experiencias operativas, tendencia
de mercado, evaluacin de la aplicacin del fondo de publicidad, etc.
5- Abstenerse de vender otros productos que no haya sido previamente autorizados por el franquiciante.-
6- Permitir al franquiciante la inspeccin y revisacin del cumplimiento de las obligaciones adquiridas
por el franquiciado.

XI- RESPONSABILIDAD DEL FRANQUICIANTE POR ACTOS DEL FRANQUICIADO:
En materia laboral, hay un polmico fallo en el caso "Rodrguez, Juan Ramn c/Compaa
Embotelladora Argentina S.A.", la Corte Suprema de Justicia, en fallo del 15/4/93, entendi inaplicables
los artculos 30 y 31 de la L.C.T. para extender la responsabilidad laboral del franquiciado al
franquiciante en un contrato de embotelladora exclusiva.
La Corte entendi, por mayora, que la franquicia no es un mtodo de integracin sino de colaboracin,
en el cual la actividad propia de cada empresa es distinta y el franquiciante entrega el producto,
desligdose de su suerte y sin riesgo.-
En otros mbitos de la responsabilidad, la doctrina discute si cabe la responsabilidad por daos del
franquiciado a terceros en los trminos del artculo 1113 del Cdigo Civil, como as tambin las
eventuales responsabilidades por productos elaborados y por apariencia.-
XII- DEFENSA DE LA COMPETENCIA:
La unificacin de la comercializacin de un determinado producto en cierto mercado, que el
"franchising" puede implicar, importara la aparente violacin de las disposiciones de la ley de defensa
de la competencia (L.22262, arts. 1, 2 y 41).
Se ha sostenido en favor del "franchising" que la fijacin de precios y el control operativo que hace el
franquiciante lo es slo respecto de su cadena de franquicias y no de la de su competencia. A dems la
distribucin de zonas parte de una oferta pblica inicial, sin acuerdo con los competidores y que la
exclusividad de abastecimiento se funda en razones de calidad.-
Este es un tema de preocupacin internacional, hay un fallo del tribunal de la Unin Europea:
"Pronuptia" que valid las acciones del franquiciante tendientes a que el "know-how" no llegue a la
competencia, adems de sus facultades de control para mantener la identidad y reputacin de la cadena y
la formulacin de precios indicativos, pero reitera la prohibicin, conforme a las normas de la Unin,
sobre libre competencia en materia de divisin y reparto de mercados entre franquiciante y
franquiciados, o de franquiciados entre s.-
En otros fallos ("Manago", "Cook", etc.) del mismo Tribunal se entendi que el "franchising" como tal
no viola la libre competencia, salvo conductas patolgicas, y destac que los franquiciados no aparecen
como competidores a los ojos del consumidor.-
XIII- CONCLUSION:
El "franchising" permite a los concedentes de una franquicia comercial, vincularse exclusivamente con
una empresa determinada sin contraer riesgo crediticio alguno por las actividades de sta ltima, que
acta en nombre propio y a su riesgo, es decir como sujeto de derecho autnomo.
En cuanto a la materia laboral, la finalidad econmica del contrato de "franchising" se frustrara si el
derecho aplicable responsabilizara al franquiciante por las deudas laborales del franquiciado, adems de
traer aparejado un perjuicio para la economa nacional por las repercusiones que ocasionara en las
inversiones en contratos de este tipo. No existe contratacin de servicios en los trmino del artculo 30
de la L.C.T.-
Por otra parte los servicios que la franquiciante presta no implican, la asuncin del riesgo del negocio
propio del franquiciado ni la toma de decisiones laborales relativas a los empleados de ste.
En los contratos de "franchising" la actividad normal del fabricante o franquiciante excluye las etapas
realizadas por el franquiciado.
XIV- BIBLIOGRAFIA:
-Doctrina Societaria y Concursal: Tomo V, pg. 527, y Tomo VI; pg. 981; Errepar, 1995.--

CONTRATO DE FRANCHASING

CONCEPTO:
1) Retringido: es un cto. que permite la distribucion continua y permanente de toda o parte
de la produccion de un fabricante, no posee el monopolio.
2) Dinamica o evolucionada: llamada business o format franchising, es un cto. de empresa
por el que se da el metodo para adm. y manejar un negocio al que se le concede un
monopolio territorial de distribucion del producto o de un servicio que tiene una marca
comercial.
Es la modalidad por la cual se instrumenta el montaje, puesta en marcha, servicio y
atencion de una cadena de locales iguales y pertenecientes a la misma marca, a cambio de
pagos de regalias, incluye todos los componentes del proceso de comercializacion,
planeamiento, promocion y publicidad, compras, produccion, ventas y analisis de la
competencia.
CARACTERES:
BILATERAL
ONEROSO
CONSENSUAL
NO FORMAL
ATIPICO
PRINCIPAL
DE ADHESION
TRACTO SUCESIVO
ELEMENTOS:
Dar el dcho. o licencia para operar el negocio, uso de marca, simbolo o logotipo.
Control o inspeccion del otorgante y capacitacion.
Pago de un canon (royalty).
Tranferencia de los conocimientos tecnicos, y del know how, que debe ser facil y
practico.
Cooperacion entre franquiciante y franquiciado.
Manual operativo: se plasma la esencia del negocio y como se debe operar,
explicacion basica del negocio y su filosofia, descripcion del sistema, como se debe
operar, horas operativas, que debe hacer el personal, etc., procedimientos contables
(registros contables, cronogramas de pagos, etc.), pautas de publicidad y promocion
de ventas, seguro como se debe contratar, como se debe contratar empleados,
informacion tecnica, etc.

EFECTOS.
OBLIGACIONES Y DCHOS. DEL FRANQUICIANTE:
Dar los criterios de imagen gral. y particular, debera evaluar e inspeccionar los
locales indicando las correcciones que se deben hacer.
Definir el tipo, calidad y marca de los productos que el franquiciado debe vender.
Adm. el fondo de publicidad pactado.
Realizar reuniones periodicas para actualizacion del sistema.
Capacitar.
Puede seleccionar a los proveedores.
Controlar la venta de los productos complementarios y si no le gusta solicitar su
retiro de venta (ej. no le gusta la gaseosa).
Inspeccionar los locales sin previo aviso para ver si cumple con sus directivas.

OBLIGACIONES Y DCHOS. DEL FRANQUICIADO:
Abonar mensualmente un canon por uso de marca y las regalias correspondientes.
Instalar el local como le dice el franquiciante y a su cargo.
Dar a la franquicia el uso det. en el cto.
Participar de las convocatorias o reuniones que haga el franquiciante.
No puede vender otros productos que no haya sido previamente autorizados.
Permitir la inspeccion del local.
RESCINCION:
Puede establecer causales de rescincion.
La revocacion arbitraria, la falta de preaviso, la no renovacion si fue convenida,
genera responsabilidad por daos.
No cumplir con las clausulas, presentarse en concurso o quiebra, violacion de
confidencialidad o secreto, el procesamiento por delitos o fraudes vinculados con la
franquicia, son causales validad de resolucion.

COMPARACION CON OTRS FIGURAS:
CONCESION:
Pone su empresa al servicio del concedente, asume gralmente. el service de lo
vendido, no hay licencia de marca, tiene un manejo comercial propio y no le paga
nada al concedente mas que el precio del producto.

AGENCIA:
Es un mandatario independiente que negocia, y tal vez concluye ctos. a nombre y por
cuenta del fabricante o comerciante, se le paga una comision por venta y es agente
auxiliar del comercio.

DISTRIBUCION:
Es un comerciante autonomo, que sin vinculos laborales no societarios, compra es
serie un producto terminado al fabricante, con exclusividad, cupo minimo y territorio
para su venta, tiene fondo de comercio propio y su ganancia esta en la dif. entre el
precio de compra y venta de esos productos.
DONACION
Diversas clases de donaciones
A - DONACIONES POR CAUSA DE MUERTE 1161. Principio general. - Nuestro Cdigo
prohibe las donaciones deferidas para el fallecimiento del donante; tal acto es invlido y
slo podra valer como testamento si tuviese las formas que la ley exige para ste (art.
1790). Esta regla no se opone a que una persona transfiera actualmente la propiedad de
una cosa, reservndose el usufructo o el uso y goce de ella hasta el momento de la
muerte; habr en tal caso la donacin de la nuda propiedad, lo que es perfectamente
legtimo. Tampoco se opone a la validez de las siguientes donaciones: a) la que se hace
con la condicin de que el donatario restituir los bienes donados si el donante no
falleciere en un lance previsto; b) la que se hace con la condicin de que los bienes se
restituirn al donante si ste sobreviviese al donatario (art. 1803). Aqu no se trata de
actos de ltima voluntad, pues la donacin produce todos sus efectos de inmediato, sin
que dependa para ello de la muerte del donante. Son donaciones sometidas a una
condicin resolutoria. B. - DONACIONES M UT UAS 1162. Concepto. - Se llaman
donaciones mutuas aquellas que se hacen dos o ms personas recprocamente en un
mismo acto (art. 1819). Difcilmente un acto tal puede considerarse hecho a ttulo gratuito;
en verdad, la donacin prometida por una de las partes ha sido tenida en mira por la otra
al hacer su promesa recproca; el acto es oneroso, no gratuito. No se justifica, entonces,
que se les aplique el rgimen de las donaciones; por ms que las partes lo hayan llamado
donacin, lo que hay es ms bien una permuta. Pero no hay que exagerar la analoga. En
las donaciones recprocas, si bien cada una de las partes tiene en mira lo que recibir de
la otra, en cambio ninguna
de ellas manifiesta preocupacin por la equivalencia de las contraprestaciones. Por
consiguiente, el acto no podr impugnarse por lesin.
El Cdigo exige para considerarlas tales, que ambas se hayan hecho en un solo y mismo
acto (art. 1819). Es decir, se requiere simultaneidad material.
Los esposos no pueden hacerse donaciones mutuas (art. 1820), disposicin coherente
con la prohibicin de hacerse donaciones en :;general (art. 1807, inc. 1Q) y de celebrar
contratos de compraventa (art. 1358) y permuta (art. 1490).
C. - DONACIONES REMUNERATORIAS
1163. Concepto. - El concepto de donacin remuneratoria ha dado lugar en la doctrina
extranjera a largas discusiones, a las que Vlez ha puesto trmino en nuestro derecho
positivo con algunas normas que precisan la idea y concluyen con las dudas. Segn el
artculo 1822, las donaciones remuneratorias son aquellas que se hacen en recompensa
de servicios prestados al donante por el donatario, estimables en dinero y por los cuales
ste poda pedir el pago judicialmente al donante.
Si, en cambio, se trata de recompensar servicios que no dan lugar a accin judicial, no
hay donacin remuneratoria sino simple (art. 1824). En consecuencia, no lo es la
efectuada por un deber moral de gratitud (art. 1824), ni la que se hace como recompensa
a los buenos servicios prestados por un servidor a quien se le han pagado puntualmente
sus sueldos.
La propina es una donacin remuneratoria? Preferimos la opinin que lo niega. Aunque
la propina no es estrictamente obligatoria, ambas partes tienen ms bien la conciencia de
dar y recibir una retribucin de servicios que una liberalidad.
1164. R.gimen legal. - Las donaciones remuneratorias estn sujetas al siguiente
rgimen legal:
a. La aceptacin de la donacin remuneratoria equivale a la aceptacin del pago de
los servicios; en consecuencia, el donatario no podr en adelante cobrarlos
judicialmente. Es lgico que as sea, por que el donante ha entendido pagar, slo
que lo ha hecho con generosidad, pagando ms de lo que deba.
Por el contrario, la simple donacin (hecha sin intencin remuneratoria) no priva a
quien prest el servicio del derecho de reclamar
su pago.
b) En la medida en que importa una remuneracin equitativa de los servicios
prestados, se reputa un acto oneroso (art. 1825). En consecuencia, est sujeta a la
accin por eviccin y por vicios redhibitorios y no puede ser reducida por
inoficiosidad ni da lugar a colacin, ni puede ser revocada (art. 1863). En cambio,
en cuanto excede de la justa retribucin, est sujeta al rgimen legal de las
donaciones simples.
D. - DONACIONES CON CARCO
1165. Concepto y rgimen legal. - Llmase cargo a la obligacin accesoria
impuesta al que recibe una liberalidad.
En la medida en que el valor del cargo absorba el de los bienes donados, el acto es
considerado oneroso; en el excedente, es reputado gratuito (arts. 1827 y 1828). Es
decir, se aplica sobre el punto el mismo sistema seguido en materia de donaciones
remuneratorias. En cuanto acto oneroso, dar lugar a la responsabilidad por
eviccin y vicios redhibitorios y no podr ser objeto de reduccin por inoficiosidad;
en cuanto acto gratuito no origina esa responsabilidad y puede ser reducido y
colacionado. Pero si la importancia de la donacin fuese ms o menos igual a la de
la carga que se impone al donatario, no se aplicar ninguna de las normas relativas
a las donaciones (art. 1828), porque el acto es oneroso.
1166. Consecuencia de la inejecucin del cargo. - La inejecucin del cargo por el
donatario hace nacer las siguientes acciones:
.-i) Accin por cumplimiento. - Ante todo, el donatario puede ser demandado por
cumplimiento del cargo. Si ste ha sido establecido en favor del donante, la accin
por cumplimiento la tienen: 1) el propio donante y sus sucesores a ttulo universal
(arts. 1852 y 3842); 2) sus acreedores, en ejercicio de la accin subrogatoria; 3) el
albacea. Si el cargo ha eido establecido en favor de terceros, la accin puede ser
intentada por el tercero beneficiario, en ejercicio de la accin oblicua. En cambio, en
esta hiptesis el cumplimiento del cargo no puede ser pedido por el donante ni sus
herederos (art. 1829). Es una solucin irrazonable, presumiblemente fundada en el
principio de que sin inters no hay accin, de donde se seguira que siendo los
beneficiarios los nicos interesados en el cumplimiento, slo ellos deben estar
autorizados para accionar. El razonamiento sera exacto si por inters slo debiera
entenderse el de ndole econmica. Pero puede tratarse tambin de un inters
afectivo, sin el cual no se hubiera impuesto el cargo.
b) Accin por revocacin. - La accin por revocacin de la donacin slo compete
al donante y sus herederos (art. 1852). Se trata de una accin personalsima que
no puede ser intentada por los acreedores por va indirecta ni por el tercero
beneficiario del cargo, que slo puede pedir el cumplimiento
1167. (:argos imposibles, ilcitos o inmorales. - Los cargos imposibles, ilcitos o
inmorales anulan la donacin (art. 564).
5. - Donaciones entre cnyuges
1168. Remisin. - Las donaciones entre cnyuges, son vlidas tan slo cuando han
sido hechas en las convenciones prenupciales; han sido tratadas en Tratado de
Derecho Civil. Familia, t. 1, nmeros 280
y siguientes, a donde remitimos.
f 6. - Inoficiosidad de las donaciones
1169. El problema; remisin. - La porcin legtima de los herederos forzosos est
garantizada contra todo acto de disposicin gratuita de bienes, sea entre vivos o de
ltima voluntad. Por consiguiente, si el valor de las donaciones excede la porcin
disponible del donante, los herederos forzosos pueden demandar su reduccin en
la medida necesaria para cubrir sus legtima5. El estudio de este problema
pertenece al derecho sucesorio; remitimos por tanto a Tratado le Derecho Ciuil.
Sucesiones, t. 2, nmeros 972 y siguientes.
Slo diremos aqu que ls accin de reduccin por inoficiocidad nicamente puede
afectar las donaciones remuneratorise en la medida en que exceden el justo pago
del servicio, y las donaciones con cargo en cuanto la liberalidad supera el valor
econmico del cargo impuesto al beneficiario (art. 1832).
~ 7. - Reversin de las donaciones
1170. Donaciones condicionales; limitaciones derivadas del principio de la
irrevocabilidad.- La donacin, como todo acto jurdico, puede sujetarse a condicin.
Tratndose de condiciones suspensivas, ninguna limitacin hay derivada de su
carcter mixto o casual; solamente las puramente potestativas anularan la
donacin, de acuerdo con el principio general del artculo 542. En cambio,
tratndose de condiciones resolutorias, deben ser casuales o bien depender de la
voluntad del donatario (por ejemplo, la donacin de un automvil a un sobrino con
la condicin resolutoria de que se grade en el plazo de un ao), pero nunca puede
la condicin depender de la voluntad del donante, porque si as fuera, estara
librado al arbitrio de ste la suerte de los bienes donados, lo que colocara al
dominio en una incertidumbre inadmisible y sera contrario al principio de la
irrevocabilidad de las donaciones.
Cumplida la condicin suspensiva, la donacin es exigible por el donatario.
Cumplida la resolutoria, el dominio que fuera transferido al donatario queda
revocado, con las consecuencias que hemos sealado en Tratado de Derecho Civil.
Parte General, t. 2, nmeros 1092 y siguientes.
1. - Reversin por premorencia del donatario
1171. Concepto. - Dentro de las condiciones resolutorias que suelen imponerse en
las donaciones, una de las ms frecuentes e importantes, es la reversin por
premuerte del donatario. De acuerdo con esta clusula, los bienes donados
retornan al patrimonio del donante si el donatario fallece antes que aqul (art.
1841). La legitimidad y son la utilidad de esta clusula, son evidentes. La donacin
ea un acto intuitae personae. El donante quiere beneficiar a Pedro pera no tiene el
menor inters en que luego reciban los bienes sus herederos, con quienes tal vez
est enemistado. La clusula de reversin le asegura que si el donatario fallece
primero, los bienes volvern a su poder y no irn a manos de quien no quiere.
La clusula puede tambin disponer la reversin para el caso de que fallezcan,
antes que el donante, "el donatario y sus herederos" (art. 1841). La fuente, que es
el artculo 951, Cdigo Napolen, hablaba del donatario y sus descendientes; con
esta limitacin se explica la clusula, porque el donante puede tener inters en que
el bien no salga de la familia del donatario. En cambio no se justifica una clusula
que prcticamente al comprender a todos los herederos en el beneficio, hace
quimrico el derecho de reversin, que slo tendra lugar cuando la sucesin del
donatario se declarase vacante y no hubiera otro sucesor que eI fisco
1172. Beneficiarios. - La reversin condicional no puede ser estipulada sino en
beneficio del donante (art. 1842). Si el contrato la estableciere en provecho del
donante y de sus herederos o de un tercero, la clusula slo ser vlida respecto
del primero y se considerar como no escrita respecto de los ltimos (art. 1842).
Esta disposicin se propone evitar que se prolongue durante mucho tiempo el
estado de incertidumbre sobre el dominio de las cosas donadas.
1173. Forma de reversin. - La reversin debe ser establecida en forma expresa en
el contrato (art. 1843). No significa esto que deban emplearse trminos solemnes o
sacramentales; basta con que est claramente establecida.
1174. Alcance de la clusula de reversin. - Los alcances de la clusula de
reversin deben ser considerados en relacin a diferentes modalidades que ella
puede asumir:
a) Cuando el derecho de reversin ha sido estipulado para el caso de que la muerte
del donatario preceda a la del donante, la reversin tiene lugar desde la muerte del
donatario, aunque le sobrevivan sus hijos (art. 1844, leer. prrafo).
b) Cuando el derecho de reversin ha sido reservado para el caso de muerte del
donatario y de sus hijos o descendientes, la reserva no principia para el donante
sino por la muerte de todos los hijos o descendientes del donatario (art. 1844, 2do.
prr.).
Cuando el derecho de reversin se hubiere establecido para el caso de muerte del
donatario sin hijos, la existencia de hijos a la muerte del donatario extingue el
derecho, que no revive ni aun en caso de la muerte de estos hijos antes de la del
donante (art. 1844, 3er. prr.).
1175. Efectos de la reversin. - La clusula de reversin es una condicin
resolutoria; sus efectos se producen ipso jure, sin necesidad de demanda y son los
propios de estas condiciones. Nos limitaremos aqu a indicar las soluciones
generales y a sealar algunos problemas propios de la reversin.
1176. a) Reversin pendiente. - Cuando todava no se ha cumplido el hecho del
que depende la reversin, el donatario se encuentra en la condicin de un
propietario puro y simple. Sus acreedores podrn embargar y ejecutar los bienes
donados, sin perjuicio de los efectos que luego tendr sobre el dominio el
cumplimiento de la condicin. El donante, por su parte, est autorizado para ejercer
las medidas conservatorias necesarias para la proteccin de su derecho eventual.
1177. b) Condicin cumplida. - La reversin de los bienes tiene afectos retroactivos
(art. 1847). La enajenacin de los bienes donados por el donatario queda sin
ningn efecto y vuelven al patrimonio del donante libres de toda carga o hipoteca
(art. citado); pero tratndose de cosas muebles, el adquirente de buena fe y a justo
ttulo podr defenderse contra la accin reivindicatoria del donante, con la
excepcin del artculo 2412. Son de plena aplicacin a nuestro caso las soluciones
relativas a las condiciones resolutorias, con referencia a los actos de disposicin,
de administracin, a la prdida o deterioro de la cosa y a la propiedad de los frutos
y aumentos (vase Tratado de Derecho Civil. Parte General, t. 2, nros. 1092-1095).
Con mejor tcnica legislativa, los proyectos de reforma disponen que la restitucin
de los bienes se har conforme a las reglas del enriquecimiento sin causa o a las
del dominio revocable.
Certeza de que la condicin no pueda cumplirse. - Desde el momento en que el
donante ha fallecido antes del donatario, la condicin de la que depende la
reversin se hace de cumplimiento imposible y el dominio queda definitivamente
consolidado en la cabeza del donatario o de quien hubiera adquirido de l los
bienes donados. Pero si el donatario fuere causante voluntario de la muerte del
donante, la condicin se reputa cumplida y los bienes revierten al patrimonio de los
herederos del donante, pues no seria concebible que alguien resultara beneficiado
por su propio dolo; el homicidio simplemente culpable y no intencional, no perjudica
al donatario.
1179. Renuncia a la reversin. - Puesto que la reversin es un derecho de carcter
patrimonial, nada impide que sea renunciado por el donante (art. 1845). La renuncia
puede ser expresa o tcita. El propio Cdigo atribuye el significado de una renuncia
tcita a ciertos actos del donante: a) El consentimiento del donante a la venta de los
bienes que forman la donacin, significa renunciar al derecho de reversin, tanto
respecto del donatario como del comprador (art. 1846, ler. prr.). Dicho
consentimiento no es en modo alguno necesario para que el donatario enajene los
bienes; por tanto, si no obstante ser innecesario lo da el donante, tal actitud debe
interpretarse como una renuncia tcita del derecho de reversin. b) El asentimiento
del donante a la constitucin de una hipoteca hecha por el donatario, importa
renuncia del derecho de reversin pero slo en favor del acreedor hipotecario y no
del donatario (art. 1846, 2do. prr.). En tal caso, el acreedor puede hacer ejecucin
del bien y el adquirente no podr ser molestado en su dominio por la reversin;
pero producida sta, el donante tiene derecho a reclamar de los herederos del
donatario no slo el saldo de precio, sino todava el valor de la cosa donada que fue
objeto de la ejecucin.
Revocacin de las donaciones
1180. Casos en que el donante puede revocar la donacin. - En principio la
donacin es irrevocable por voluntad del donante; de lo contrario se cernira una
permanente incertidumbre sobre el derecho del donatario y sus sucesores. La ley
slo admite la revocacin en estos supuestos: a) cuando el donatario ha incurrido
en incumplimiento de las cargas impuestas en el acto de la donacin; b) cuando ha
incurrido en ingratitud hacia el donante; c) cuando despus de la donacin han
nacido hijos al donante y esta causa de revocacin se hubiera previsto en el
contrato.
Las donaciones onerosas (o con cargo) y las remuneratorias pueden ser revocadas
pero slo en la parte que constituyan una liberalidad.
A. - REVOCACION POR INEJECUCION DE LOS CARGOS
1181. Solucin legal. - Si el donatario incurre en incumplimiento de los cargos
impuestos por el donante, ste tiene derecho a revocar la donacin (art. 1849). El
incumplimiento no origina una prdida ipso jure del derecho a los bienes donados;
es preciso un acto de voluntad del donante. No interesa que el cargo haya sido
impuesto en inters del donante o de un tercero; en cualquier caso la accin de
revocacin queda cubierta (art. 1852).
Tambin es indiferente a los efectos del ejercicio del derecho de revocacin, la
naturaleza del cargo, que puede tener un contenido econmico o extrapatrimonial
(art. 1852).
l. - Accin de revocacin
1182. Quines pueden demandar la revocacin. - 5egm el artculo 1852, el
derecho de demandar la revocacin de una donacin por inejecucin de las cargas
impuestas al donatario, slo corresponde al donante y sus herederos. En
consecuencia, no puede ser ejercida por los acreedores por va de la accin
subrogatoria, solucin razonable porque la revocacin se funda no slo en el
incumplimiento del donatario sino tambin en un acto de voluntad del donante,
quien no est privado de mantener su liberalidad, no obstante el incumplimiento del
beneficiario. Tampoco tiene la accin de revocacin el tercero beneficiario del
cargo; l slo tiene la de cumplimiento (vase nro. 1166).
1183. Condiciones de ejercicio de la accin. - Para que sea viable la accin de
revocacin deben reunirse las siguientes condiciones:
a) Incumplimiento del cargo. - , es menester que el, donatario no haya cumplido el
cargo. En principio, es indiferente la razn por la cual el cargo no se ha cumplido
(art. 1850); al donante 1e basta con probar el incumplimiento. Pero no habr lugar a
revocacin si el donatario demuestra que no ha cumplido con l por una razn de
fuerza mayor, sobrevenida con anterioridad a la constitucin en mora (art. 1850, in
fine); en cambio, la fuerza mayor ulterior a la constitucin en mora no impide la
revocacin.
Qu ocurre si el incumplimiento ha sido slo parcial? El principio es que el
cumplimiento parcial no impide el ejercicio del derecho de revocacin; pero en esta
materia es natural aplicar estos principios con alguna flexibilidad; los jueces deben
apreciar las circunstancias del caso y decidir si la inejecucin tiene tal gravedad
como para dejar sin efecto la liberalidad.
b. Constitucin en mora. - La accin de revocacin por inejecucin dei cargo slo
puede intentarse despus que el donatario ha quedado en mora (art. 1849).
2. - Efectos de la revocacin
1184. Respecto de las partes. - La revocacin por incumplimiento de los cargos obra
como condicin resolutoria; el dominio de los bienes donados queda revertido
retroactivamente al patrimonio del donante (arts. 1855, 1856 y 2670; vase Tratado de
Derecho Civil. Parte General, t. 2, nros. 1092 y sigs.). Pero el donatario hace suyos los
frutos (art. 557) hasta el momento en que fue puesto en mora.
El donatario responde por la prdida o deterioro de la cosa si se han originado en su
culpa (arts. 579 y 581) pero no cuando han sido causados por fuerza mayor (art. 556); de
igual modo, el donatario responde al donante por los daos que se derivan de la
enajenacin de la cosa.
. Respecto de terceros. - La revocacin provoca la resolucin retroactiva de los derechos
adquiridos por terceros sobre los bienes inmuebles. Todas las enajenaciones,
servidumbres, hipotecas, usufructos, uso y habitacin constituidos sobre el bien por el
donatario quedan sin efecto, siempre que las cargas impuestas al donante se hayan
expresado en el instrumento pblico por el cual se hizo la donacin (art. 1855). En tal
supuesto, los terceros adquirentes del derecho no tendrn motivo de queja, pues en el
mismo ttulo del dominio hay constancia del peligro que se cierne sobre la propiedad del
donatario. Si las cosas donadas son muebles, los terceros adquirentes de ella de buena
fe, no son alcanzados por la accin de revocacin por imperio de lo dispuesto por el
artculo 2412, segn el cual la posesin de buena fe de una cosa mueble equivale al justo
ttulo y permite repetir la accin de reivindicacin. La revocacin slo tendr lugar cuando
el tercer adquirente conoca las cargas impuestas y saba que no estaban cumplidas (art.
1856); slo as ser considerado de mala fe y excluido del beneficio del artculo 2412.
Advirtase que para ello no basta con que el tercero conociera la existencia de cargas; es
preciso tambin que supiera que no estaban cumplidas.
Los actos de administracin del donatario deben ser respetados por el donante cuya
accin de revocacin ha prosperado (art. 2670).
1186. - Los terceros que se vieren afectados por una accin de revocacin, pueden
impedir sus efectos ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al donatario, a menos
que estas cargas debiesen ser ejecutadas precisa y personalmente por ste (art. 1857).
1187. Respecto del beneficiario del cargo. - Puede ocurrir que el cargo cuyo
incumplimiento ha dado origen a la revocacin sea en beneficio de un tercero, cuya
posicin es la de subdonatario. Puede tambin ocurrir que una donacin contenga varios
cargos en favor de terceros; que el donatario haya cumplido varios de ellos pero no todos,
por cuyo motivo, la donacin es revocada. En qu situacin quedan los beneficiarios de
los cargos? Tambin su beneficio queda sin efecto como consecuencia de la revocacin
retroactiva de la donacin? Tal solucin sera contraria a la equidad y a la misma
intencin que movi al donante a celebrar el acto. Estos beneficios ocupan la situacin de
un subdonatario; desde que ellos han aceptado el cargo, ste queda firme y pueden pedir
su cumplimiento del donante que ha revocado la donacin. Este es el significado del
artculo 1851 cuando dispone que la inejecucin de las cargas no perjudica a los terceros
beneficiarios de ellas.
Para que el derecho del beneficiario sea definitivo, es indispensable que haya aceptado el
cargo, porque hasta ese momento la liberalidad es revocable por la sola voluntad del
donante. La aceptacin puede ser expresa o tcita; sta ltima surge del recibo total o
parcial de la prestacin en que consiste el cargo.
1188. Lmites de la responsabilidad del donatario. - El donatario slo responde del
cumplimiento de loa cargos con la cosa donada y no est obligado personalmente con
sus restantes bienes (art. 1854). En el espritu de la donacin est beneficiar al donatario;
si ms tarde resulta que, sea por un clculo errneo de las ventajas ofrecidas, sea por un
cambio de las circunstancias econmicas, los gastos o perjuicios del cumplimiento del
cargo son mayores que el valor de los bienes donados, sera injusto hacer pesar sobre el
donatario una responsabilidad personal que afectara sus restantes bienes. De ah que el
donante no pueda exigirle su cumplimiento ms all del valor de la cosa donada; de ah
tambin que el donatario pueda sustraerse a la obligacin de cumplir el cargo
devolviendo la cosa al donante o abandonndola, si aqul se negare a recibirla (art.
1854). Por igual motivo, cuando la cosa ha perecido por caso fortuito, queda eximido el
donatario de la obligacin de cumplir los cargos (artculo citado).
Sin embargo, nada se opone a que en el contrato de donacin, el donatario se
comprometa a cumplir ntegramente con los cargos aunque el valor de stos excediera el
de la cosa donada (nota al art. 1854). Juega en este caso el principio de la libertad de las
convenciones, desde que no est comprometido ningn principio de orden pblico.
B. - REVOCACION POR INGRATITUD
1189. Fundamento. - El donatario tiene un deber de gratitud'. hacia el donante. En el
plano moral, este deber se manifestar sobre todo por hechos positivos; el derecho, en
cambio, se satisface con una conducta pasiva. Lo que se sanciona son los actos que
revelan ingratitud. En un solo caso se exige un hecho positivo: la prestacin de alimentos
al donante que carece de medios de subsistencia.
Cuando el donatario ha faltado al deber de gratitud, la ley le permite al donante revocar la
donacin.
1190. Donaciones que pueden revocarse por ingratitud. Cualquier donacin puede ser
revocada por ingratitud, aun las remuneratorias y las hechas con cargo; pero en estos
casos, slo pueden ser revocadas en la parte que excede el valor del cargo cumplido o
del servicio prestado (art. 1863).
No son revocables 1as liberalidades que no tienen el carcter de donaciones.
1191. Causales que configuran ingratitud. - No cualquier hecho permite al donante
revocar la donacin, por ms que desde d punto de vista moral indique ingratitud. La ley
ha querido dar firmeza al acto de donacin; se la puede dejar sin efecto slo por causas
graves, que el Cdigo enumera taxativamente: a) atentado contra la vida del donante; b)
injurias graves en su persona o en sus bienes o en su honor; c) negativa a prestarle
alimentos (art. 1858). Ninguna otra causal se admite. Sin embargo, hay que notar que la
enumeracin no es tan rgida ni limitativa como parece, pues las injurias graves son un
concepto flexible que incluye cualquier atentado, con tal de que tenga la gravedad
suficiente como para ser reputado injurioso.
Para que estos hechos den lugar a la revocacin es preciso que sean moralmente
imputables al donatario (art. 1861).
La simple minoridad no excusa la obligacin de gratitud, a menos que el menor carezca
de discernimiento (art. 1861), es decir, que no haya cumplido an los diez aos (art. 921).
1192. a) Atentado contra la vida del donante. - Para que la revocacin pueda demandarse
es innecesario que los hechos presenten los presupuestos exigidos en el derecho
criminal para la tentativa de homicidio (art. 1859); por lo tanto, la justicia civil puede
admitir una accin de revocacin aunque la penal haya absuelto al donatario.
Si la tentativa de homicidio es causal suficiente de revocacin, tanto ms lo ser el
homicidio consumado. Los golpes o heridas que fueron hechos intencionalmente pero sin
el propsito de matar (delito preterintencional) no caben dentro de esta causal, pero s en
la de injurias graves.
Segn ya lo dijimos, el hecho debe ser moralmente imputable al donatario; por lo tanto,
no autorizan la revocacin el homicidio culposo, ni el hecho por un demente o un menor
impber, o por una persona que por causa accidental estuviere privada de su
discernimiento, ni finalmente, el acto llevado a cabo en legtima defensa.
1193. b) Injurias graues. -Las injurias deben ser graves; no cualquier ataque contra el
donante, por insignificante que sea, da lugar a la revocacin. La apreciacin de la
gravedad queda librada al prudente criterio judicial. Tampoco en este caso la nocin de
injurias se vincula con el delito criminal del mismo nombre; este ltimo es un agravio
contra el honor de una persona, en tanto que las injurias que ahora consideramos pueden
consistir en un ataque contra la persona, o su libertad, o su honor, o sus bienes (arts.
1858 y 1860).
Por consiguiente, entran dentro de este concepto las lesiones inferidas al donante, el
secuestro de su persona privndola de su libertad, las calumnias e injurias propiamente
dichas, la destruccin de los bienes del donante, el robo, etctera.
E1 delito contra un miembro de la familia del donante (homicidio, lesiones, privacin de la
libertad, calumnias, seduccin de la esposa o hija, etc.) puede tambin configurar una
injuria contra el donante, a quien se hiere gravemente en sus afectos.
1194. c) Negacin de alimentos. - Tambin hay lugar a la revocacin cuando el donatario
rehusa pasar alimentos al donante que los necesita para su subsistencia. Pero la
obligacin alimentaria del donante tiene carcter subsidiario; la revocacin slo es
procedente cuando el donante careciere de parientes obligados a drselos o cuando
stos no estuvieren en condiciones de hacerlo (art. 1862).
No habr lugar a la revocacin si el donatario ignoraba la necesidad del donante, porque
no se le puede imputar ingratitud. Tambin las donaciones remuneratorias pueden ser
revocadas por
este motivo en la parte en que han sido gratuitas (art. 1863).
1. - Accin de revocacin
9 195. Quines pueden ejercerla. - La accin de revocacin es personal; slo puede ser
ejercida por el donante y sus herederos (art. 1864). No puede serlo por los acreedores
por va subrogatoria ni puede tampoco ser cedida. Se explica que as sea porque la
facultad de perdn es personalsima e incesible. E1 perdn por el donante implica una
renuncia tcita de la accin, que no podra luego ser intentada por l ni por sus
herederos.
1196. Contra quines puede dirigirse. - La accin de revocacin slo puede intentarse
contra el donatario y no contra sus herederos o sucesores; pero intentada contra el
primero, puede seguirse a su fallecimiento contra los herederos (art. 1865). La primera
parte de esta disposicin se justifica porque la revocacin tiene el carcter de una
sancin; no sera razonable que el agraviado, luego de permanecer indiferente ante la
conducta del propio culpable, dejndolo gozar de los bienes donados, dirigiera su accin
de revocacin contra los herederos inocentes. Pero si ya en vida del donatario el donante
revel su propsito de hacer valer sus derechos, no es justo que su accin se vea
detenida por el fallecimiento de aqul. lly7. Prescripcin. - La accin prescribe al ao
desde que se produjo el hecho o Lleg a conocimiento del donante o sus herederos (art.
4034). Aunque esta disposicin slo refiere este plazo a la hiptesis de injurias hecha al
donante, pensamos que dentro de este concepto debe comprenderse tambin el atentado
contra la vida y la negativa a pasar alimentos, que son tambin agravios. Por
consiguiente, la accin de revocacin por ingratitud prescribe siempre en este plazo (de
acuerdo: Segovia). 2. - Efectos de la revocacin 1198. Entre las partes. - Entre las partes,
la revocacin obra como condicin resolutoria con efectos retroactivos (art. 1867). Es de
aplicacin lo que dijramos en el nmero 1184 sobre revocacin por inejecucin de los
cargos.
1199. Respecto de terceros. - Aqu hay una diferencia notoria con respecto a la
revocacin por inejecucin de los cargos. Mientras que sta obra retroactivamente como
condicin resolutoria, dejando sin efecto los derechos que los terceros hubieran adquirido
sobre los bienes donados, en nuestro caso la revocacin carece de efectos retroactivos
(art. 1866). Los derechos adquiridos por terceros quedan firmes. La diferencia de
tratamiento de ambos casos se explica porque en la donacin con cargo, en el mismo
ttulo de la donacin queda constancia del peligro de revocacin que se cierne sobre la
transmisin de los bienes; el comprador prudente, por tanto, deber asegurarse de que el
cargo se ha cumplido para evitar la revocacin. En nuestro caso, en cambio, el tercero
adquirente no tiene forma de asegurarse contra una eventual revocacin. Si la revocacin
tuviera objetos retroactivos, se cernira un permanente peligro sobre el derecho a los
bienes donados, creando as una inseguridad inconveniente desde el punto de vista
econmico social. Pero si el derecho hubiera sido adquirido con posterioridad a la
notificacin al tercero de la demanda de revocacin, la sentencia que
hace lugar a ella deja sin efecto el derecho adquirido por el tercero sobre la cosa (art.
1866 in fine), pues sera evidente su mala fe.
C. - REVOCACION POR S UPERNACENCIA DE HIJOS
1200. Solucin legal. - En nuestro derecho la supernacencia de hijos posterior a la
donacin no causa la revocacin, a menos que se hubiera estipulado expresamente esa
condicin (art. 1868). Vlez justifica esa solucin diciendo que "si las donaciones
pudiesen ser revocadas por nacerle hijos al donante, sera ms regular decir que el que
tenga hijos no puede hacer donaciones, pues el que ha hecho una donacin y la revoca
por haberle nacido hijos puede sin embargo dar a otro la misma cosa o de mayor
importancia" (nota al art. 1868). El argumento no convence; el que tiene hijos puede
hacer donaciones (dentro de los lmites de la porcin disponible) pero las hace
concientemente, sabiendo que los tiene. En cambio, el que hace una donacin antes de
tener hijos puede haberla hecho pensando que no los tendra. El nacimiento subsiguiente
viene a alterar los presupuestos psicolgicos del acto. Mejor justificacin tiene la solucin
del Cdigo en la consideracin de que la posible supernacencia de hijos crea una
inconveniente incertidumbre sobre los derechos de los donatarios.
1201. Efectos. - La clusula segn la cual la donacin queda revocada por el nacimiento
sobreviniente de un hijo tiene el carcter de una condicin resolutoria (art. 1868).
En cuanto a los frutos, ellos pertenecern al donatario hasta el da en que se le haya
notificado el nacimiento, porque hasta ese momento es poseedor de buena fe.

COMODATO

CONCEPTO:
Habra comodato o prestamo de uso, cuando una de las partes entregue a la otra
gratuitamente alguna cosa no fungible con facultad de usarla.
Crtitica: no dice que se debe restituir la cosa al finalizar el cto.

DIF. CON la LOCACION:
La locacion es onerosa, el comodato es gratuito.
En el comodato esat prohibido hacerse de los frutos.
El comodato es real.

CARACTERES:
GRATUITO
REAL
NO FORMAL
UNILATERAL
TIPICO

OBJETO:
Cosas no fungibles, muebles o inmuebles, solo puede ser fungible si se presto como no
fungible.

CAPACIDAD:
Ambos incapaces, cualquiera puede pedir nulidad.
Comodante capaz no puede pedir nulidad si el otro es incapaz.
Comodatario incapaz puede pedir nulidad.

LEGITIMACION:
Solo el propietario, los rep., tutores, curadores, etc, solo si tienen poder especial.
FORMA Y PRUEBA:

No se exige forma, para prueba sirve toda clase de prueba y la cargo es del comodante.

OBLIG. del COMODANTE:
Dejar usar la cosa, puede pedir se le devuelva la cosa antes de terminar el cto. si lo
necesita urgente.
Reparar los daos por los vicios ocultos de la cosa.
Reembolsar los gastos, pero solo los extraordinarios si se le dio aviso previo o si no
hubo tiempo y eran necesarios.
Recibir la cosa.

OBLIG. del COMODATARIO:
Usarla segun su estino.
Conservar y cuidar la cosa.
Restituir la cosa.

EXTINCION DEL CTO:
Finalizacion de plazo.
Por cumplir el fin con el cual se presto.
Muerte del comodatario si no se autorizo a usar por los herederos.
Perdida de la cosa.

PROMESA DE COMODATO:
No es valida, pero si por dicha promesa el futuro comodatario realizo gastos o invirtio sobre
las cosas puede reclamar por enriquecimiento sin causa.

CONTRATOS ATIPICOS:
SEGOVIA:
A los contratos atpicos se les aplica:
Las disposiciones generales de los hechos y actos actos jurdicos.
Las disposiciones generales de los contratos.
Las disposiciones de los contratos tpicos con los que tengan mayor analoga.
El art. 16 del C.Civil.
MACHADO Y SERENA:
A los contatos atpicos se les aplica:
Las dispociones generales sobre los contratos.
Contratos nominados con el cual guarden mayor analoga.
SALVAT:
A los contratoa atpicos se les aplica:
Estipulaciones de las partes.
Disposiciones del contrato nominado con el que guarden mayor analoga.
Disposicones generales de los contratos.
SPOTA:
Leyes anlogas (art. 16 C.Civil).
Principios genrales del derecho.
MASNATA:
A los contratos atpicos puros se les aplica:
Normas generales de carcter imperativo.
Normas generales de los contratos arts.1137 a 1216 C.Civil.
Aquello no previstos por las partes, se les aplica:
Tipicidad social: Por normas, criterios y usos jurisprudenciales y de la doctrina cientfica.
Si no tienen tipicidad social se les aplica:
Por analoga.
A los contratos atpicos mixtos se les aplica:
La teora de la absorcin.
La teora de excensin analgica.
La teora de la convinacin.
GASTALDI:
Normas del contrato en general.
Normas sobre hechos y actos jurdicos
Normas generales de las obligaciones.
Contrato con el cual guarden mayor analoga.
Tipicidad social: -Usos y costumbres.
- Subsidiariamente principios generales del derecho.

DEFINICION DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS Y APLICACION :
CODIGO CIVIL: Clasifica a los contratos en nominados e innominados. Define a los contratos nominados, sobre los
innominados no dice nada.
ANTECEDENTES JUDISPRUDENCIALES Y DOCTRINALES:
ANTEPROYECTO BIBLIONI:
Art. 1292: "Las reglas del presente Ttulo se aplican a todos los contratos, las particulares a ciertas clases, se aplican
subsidiariamente a los innominados con los que tuvieran mayor analoga."
PROYECTO DE 1936:
Art. 790: " Las disposiciones del presente Ttulo se aplican a todos los contratos. Los contratos inominados se regirn por las
disposiciones especiales para los contratos nominados con los que tuvieren mayor analoga."
ANTEPROYECTO DE 1954:
Art. 1020: "La facultad de la autonoma de la voluntad de las partes se ejerce slo en cuanto no la haya impuesto
imperativamente la ley. Los contratos obligan a lo pactado conforme a derecho y sus consecuencias virtuales con arreglo a la
costumbre y equidad."

LEY DE UNIFICACION DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL:
Art. 1143: " Los contratos son tpicos o atpicos segn que la ley los regule especialmente o no los regule especialmente. En
los contratos atpicos en subsidio de la voluntad de las partes se aplican la reglas de los contratos tpicos afines que sean
compatibles con la finalidad y economa del negocio y las normas generales sobre las obligaciones y los contratos."
TEORIA GENERAL DE LOS CONTRATOS ARTS. 1137 A 1236:
CAPACIDAD PARA CONTRATAR:
ART. 1160 a 1166 contiene normas referidas a la capacidad para contratar.
Crtica al art. 1160 se lo debe completar con las normas de la capacidad general.
art. 1164; 1165 y 1166 corresponden a la capacidad. Trata de los contratos celebrados por los incapaces.
art. 1161; 1162 y 1163 trata del contrato por tercero (sin mandato)= legitimacin del contrato sobre el hecho del tercero =
objeto del contrato.
La capacida es la regla y la incapacidad la excepcin.
Art. 1160: no pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta (de hecho) ni los incapaces por incapacidad relativa
(de hecho y de derecho) en los casos expresamente excludos (personas o cosas).
Ej compraventa entre marido y mujer (persona)
" de un juez en una subasta qeu pertenece a su juzgado (cosa)
No pueden contratar el religioso profeso ni el fallido porque no tienen bienes para responder por las obligaciones que
contrayere. El religioso profeso porque efecta un voto de pobreza y entrega todos sus bienes a la congregacin a la cual
pertenece. y el comerciante fallido porque sus bienes son administrados por un sndico.
La ley protege al menor, el lmite est dado cuando el incapaz se quiere aporvechar de la proteccin.
El art. 1164 otorga facultad slo al incapaz, representante o sucesores pra la nulidad relativa. y a los terceros interesados y al
ministerio en la nulidad absoluta.
Interpretando el art. 1164 a la luz del art. 59 el ministerio es el de menores.
art .1165: la parte capaz es la nica que no puede pedir la nulidad, ni nada de ese contrato. Salvo que renunde en manifiesto
provecho para el incapaz = es el lmite de la proteccin legal.
El art. 1166 se refiere al menor impber, si acta con dolo pierde la accin.
El consentimiento del art. 1148 es el requisito de la oferta. Esta compuesto por la oferta que pude ser un acto unilateral , es
autosufiente, y recepticio (persona determinada o determinable). Y la aceptacin.
La oferta en firme no es vinculante, puede ser retractada, excepto renuncia a retractarse o plazo determinado.
Efectos:
Caducidad
plazo
retractacin

LA LEY
Concepto material y formal de la ley
Desde un punto de vista material o sustancial, ley es toda regla social obligatoria, emanada de autoridad
competente. Por lo tanto, no slo son leyes las que emanan del P.L., sino tambin la Constitucin, los decretos,
las ordenanzas municipales.
Desde un punto de vista formal, se llama ley a toda disposicin sancionada por el P.L., de acuerdo con el
mecanismo constitucional.
Caracteres
1) La generalidad.
2) La obligatoriedad. Es de la esencia de la ley ; para asegurar su cumplimiento y real vigencia contiene
siempre una sancin para el que la viole, sancin que en el orden civil puede ser la nulidad del acto
contrario a la ley, la indemnizacin de los da os y perjuicios ocasionados a terceros, etc.
3) Debe emanar de autoridad competente.
Clasificacin de las leyes
a) Por su estructura y la tcnica de su aplicacin : las leyes pueden ser rgidas o flexibles.
Las rgidas son aquellas cuya disposicin es precisa y concreta ; al aplicarlas, el juez no hace sino comprobar la
existencia de los presupuestos o condiciones legales e impone la nica consecuencia posible, claramente fijada
en la ley.
Las flexibles, por el contrario, son elsticas, se limitan a enunciar un concepto general, fluido ; el juez al aplicar
la ley, tiene un cierto campo de accin dentro del cual se puede mover libremente.
Standards jurdicos
Estas frmulas flexibles han tenido especial difusin en el derecho anglosajn y pueden definirse como la
medida media de conducta social correcta.
b) Por la naturaleza de la sancin
1) Leyes perfectae son aquellas en que la sancin es la nulidad del acto.
2) Leyes plus quam perfectae son aquellas en que la sancin consiste no slo en la nulidad del acto sino
tambin en una pena civil adicional.
3) Leyes minus quam perfectae son aquellas en que la sancin no consiste en la nulidad del acto, sino
en una pena que podemos llamar menos importante.
4) Leyes imperfectae son las que carecen de sancin ; asumen la forma de consejo o indicacin general,
pero su violacin no trae aparejada ninguna consecuencia legal.
c) Por su validez en relacin a la voluntad de las personas
1) Leyes imperativas: las que prevalecen sobre cualquier acuerdo de la voluntad de las personas sujetas
a ellas; deben cumplirse an cuando ambas partes crean preferible otra regulacin de sus relaciones
jurdicas. En algunos casos asumen la forma de mandatos y en otro de prohibiciones, pero en cualquier
caso los particulares no pueden dejarlas sin efecto. Este concepto se vincula con el de ley de orden
pblico.
2) Leyes supletorias o interpretativas: son las que las partes de comn acuerdo pueden modificar o dejar
sin efecto. Slo tienen efecto en la hiptesis de que los interesados nada hayan dispuesto sobre el
particular. Por eso se llaman supletorias, puesto que suplen la voluntad de las partes inexpresada en los
contratos. Es por ello que el legislador procura interpretar lo que hubieran establecido los contratantes y
por esto se llaman tambin interpretativas. Adems, si las partes no estn de acuerdo con la solucin
legal pueden, de comn acuerdo, dejarla sin efecto y convenir cualquier otra regulacin de sus
relaciones jurdicas.
A veces el carcter imperativo o supletorio surge de la misma norma legal, pero otras veces la ley nada dice y
se presenta entonces el problema grave de si las partes pueden o no apartarse de aqulla. Entonces debe tenerse
en cuenta esto: si la norma se ha establecido en atencin a intereses sociales, pblicos, colectivos, debe
considerarse imperativa; si por el contrario, slo se ha tenido en cuenta los intereses de las partes, si nicamente
se ha querido reglar relaciones particulares, la ley es supletoria.

Leyes de orden pblico
Existen dos teoras respecto de qu es una ley de orden pblico.
a) Punto de vista clsico : entiende que las leyes de orden pblico son aquellas en las que estn
interesadas de una manera muy inmediata y directa, la paz y la seguridad sociales, las buenas
costumbres, un sentido primario de la justicia y la moral. Dicho en otras palabras, las leyes
fundamentales y bsicas que forman el ncleo sobre el que est estructurada la organizacin social.
Esta postura entiende que :
a) estas leyes no pueden ser dejadas sin efecto por acuerdo de las partes en sus contratos.
b) el principio de que las leyes no tienen carcter retroactivo no juega en materia de estas leyes de orden
pblico.
c) en el caso que los jueces deben aplicar una ley extranjera, estas leyes no debern aplicarse si esa
aplicacin importa desplazar una ley nacional de orden pblico.
d) nadie puede invocar un error de derecho para eludir la aplicacin de una ley de orden pblico, dado
que el error de derecho no puede jams ser invocado para eludir la aplicacin de ninguna ley (art. 923
C.C.)
b) Teora que identifica las leyes de orden pblico con las leyes imperativas: Entiende que una
cuestin se llama de orden pblico cuando responde a un inters general, colectivo, por oposicin a las
cuestiones de orden privado, en las que slo juega un inters particular. Por eso las leyes de orden
pblico son irrenunciables, imperativas: por el contrario las de orden privado son renunciables,
permisivas y confieren a los interesados la posibilidad de apartarse de sus disposiciones y sustituirlas por
otras.
Por ello debemos repetir que leyes imperativas y de orden pblico son sinnimos. Actualmente es el concepto
que prevalece: si una ley es de orden pblico, las partes no pueden dejarla sin efecto en sus contratos. Adems,
se piensa que no tiene ninguno de los otros efectos que se le atribuyen:
a) Con relacin al problema de la retroactividad de la ley, la idea de la ley de orden pblico no juega el
ms mnimo papel.
b) Con relacin al error de derecho, la cuestin no existe en nuestro derecho positivo.
c) Queda subsistente el problema de la ley de orden pblico como valla de la aplicacin de una ley
extranjera. El Institut de Droit International aconsej que toda legislacin determine, con la mayor
precisin posible, cules son aquellas de sus leyes que no podrn ser descartadas por una ley extranjera.
Es lo que muchos aos antes haba hecho nuestro codificador en el artculo 14 donde se enumeraban las
leyes que por ningn concepto podan ser descartadas por las extranjeras. Ninguna disposicin del C.C.
habla de ley de orden pblico con relacin a esta materia.

Orden pblico y validez de los actos jurdicos
El art. 21 establece "las convenciones de los particulares no pueden dejar sin efecto las leyes, en cuya
observancia estn interesados el orden pblico y las buenas costumbres".
No cabe duda que este precepto sirve de clara apoyatura a la doctrina que, para superar las dificultades de las
definiciones de orden pblico, las identifican con las leyes imperativas.
El art 3 establece: "las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, salvo disposicin en
contrario".
El art. 14 establece que el orden pblico interno impide la aplicacin de una ley extranjera. Ello no est
ponderado as expresamente en este artculo que establece los supuestos en los cuales la ley extranjera no puede
ser ponderada por un juez nacional para resolver un caso, pero de la consideracin de sus incisos, especialmente
el 1 y el 2aparece claro que lo que impide o veda la aplicacin de una ley extranjera es que ella se oponga a un
precepto o norma de orden pblico nacional.

Orden Jerrquico de las leyes :
Supremaca de la Constitucin Nacional

El derecho positivo argentino est organizado sobre la base de la Constitucin Nacional. Todas las restantes
normas (leyes, decretos y ordenanzas) deben ajustarse a ella; y si no lo hicieren, la persona afectada puede pedir
la declaracin de inconstitucionalidad por va del recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia. Este
Tribunal es, por lo tanto, el guardin supremo de la Constitucin.
Por debajo de la Constitucin Nacional estn las leyes nacionales o provinciales. Subordinados a stas estn
los decretos reglamentarios dictados por el Poder Ejecutivo. Finalmente, las ordenanzas municipales deben
subordinarse a la legislacin local.
Leyes nacionales y provinciales
La Constitucin Nacional deslinda el llamado derecho federal (que interesa a la Nacin como tal) y el derecho
comn o local, reservado para las provincias. La idea central es que el derecho federal es de excepcin y que,
por lo tanto, toda materia no delegada a la Nacin es propia de las provincias.
En la organizacin institucional de nuestro pas, constituido en forma federativa existen dos legislaciones
paralelas : la nacional y la provincial.
Las leyes nacionales abarcan toda la materia reservada al Estado Federal: aduanas, contribuciones directas,
relaciones con otros pases, defensa nacional, navegacin de los ros y mares. Tambin son leyes nacionales los
Cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera. La Constitucin Nacional, con el propsito de unificar la
legislacin en todo el pas, dispuso que deban ser dictadas por el Congreso de la Nacin.
Las leyes provinciales comprenden todos los poderes no delegados en el Gobierno Federal por la Constitucin
Nacional o por convenios posteriores realizados entre el Gobierno de la Nacin y las provincias. En particular,
les est reservado todo lo relativo a su organizacin interior, su administracin de justicia, rgimen municipal,
educacin primaria, etc.
Vigencia de la ley; formas de derogacin
La ley mantiene su vigencia hasta ser derogada por otra. La derogacin puede ser expresa o tcita. En el primer
caso, la nueva ley dispone expresamente la derogacin de la anterior ; en el segundo la nueva ley resulta
contradictoria o incompatible con la anterior. Esta colisin se resuelve naturalmente por la prevalencia de la ley
posterior ; este principio se expresa diciendo que toda ley posterior deroga la anterior en lo que se le opone.
Fecha de entrada en vigencia
El art.2 del C.C., reformado por la Ley 16.504 establece : "Las leyes no son obligatorias sino despus de su
publicacin, y desde el da que ellas determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los
ocho das siguientes al de su publicacin oficial".
La ley es obligatoria desde el momento sealado en ella. Puede ocurrir que la trascendencia de la reforma
legislativa imponga un plazo mayor que el fijado en la 2 parte del artculo 2: as por ejemplo, el C.C.
sancionado en 1869, entr en vigencia recin el 1 de enero de 1871. Otras veces, por el contrario, la urgencia
de la medida puede mover al legislador a prescindir del plazo de 8 das. En algunos casos, puede disponerse que
la ley se aplique con retroactividad, es decir a relaciones y hechos jurdicos ocurridos con anterioridad a su
sancin.
Caso en que la ley no establece la fecha del comienzo de su vigencia
Antes, el art. 2 del C.C. estableca que cuando las leyes no designaban tiempo, regan en la Capital al da
siguiente de su publicacin y en el resto del pas 8 das despus de publicada. O sea, que durante ocho das la
Cap.Fed. estaba sometida a una ley distinta que el resto del pas. De ah que se propiciara insistentemente la
unificacin de la fecha de entrada en vigencia. La ley 16.504, dictada en 1964 dispuso que las leyes entran en
vigencia despus de los ocho das de su publicacin oficial, sin distinguir entre Cap.Fed. y el resto del pas.
Por publicacin oficial se entiende la hecha en el Boletn Oficial.

- EL FENMENO SUCESORIO

1.- RASGOS GENERALES DEL DERECHO SUCESORIO ESPAOL
a) El Tratamiento de los problemas sucesorios en Derecho internacional privado debe de partir de
un concepto suficientemente amplio que responda a la interpretacin de un fenmeno universal
pero caracterizado de forma muy diferente por los distintos ordenamientos internos. El Derecho
sucesorio, desde el punto de vista de nuestra materia, ser, por tanto, el conjunto de
consecuencias patrimoniales derivadas del hecho jurdico de la muerte sin ms concrecin.
La coordinacin de la armona que cada ordenamiento interno alcanza entre:
- la voluntad del causante; y
- la necesaria proteccin de la familia y de la seguridad del trfico jurdico;
es el principal objetivo del Derecho internacional privado en materia sucesoria. Dos son los
enfoques principales que pueden darse al tema sucesorio:
a) Enfoque personal: concibe la sucesin fundamentalmente como la
sustitucin de una persona por otra en la posicin jurdica ocupada por aqulla.
b) Enfoque real: se considera fundamentalmente como una cuestin patrimonial
en que lo que cambia es la titularidad de una serie de bienes.
b) El criterio tradicional del sistema sucesorio espaol, que arrancaba de Las Partidas, vinculaba
los problemas sucesorios a la lex rei sitiae. La jurisprudencia del TS a mediados del s. XIX inicia
la evolucin desde el enfoque real hacia el enfoque personal, que culminara con la promulgacin
del Cc. de 1881 y la consagracin de la ley personal.
Posteriormente los rasgos de unidad, universalidad y personalismo de la sucesin recogidos en el
Cc. original no fueron alterados ni por la reforma del Ttulo Preliminar de 1974 ni por la Ley
11/1990 sobre reforma del Cc. en aplicacin del principio de no discriminacin por razn de sexo.
El actual art. 9.8 Cc. recoge que
Art. 9.8 Cc.
La sucesin por causa de muerte se regir por la ley nacional del causante en el momento del
fallecimiento, cualesquiera que sean la naturaleza de los bienes y el pas donde se encuentren. Sin
embargo, las disposiciones hechas en testamento y los pactos sucesorios ordenados conforme a la
ley nacional del testador o disponente en el momento de su otorgamiento, conservarn su validez
aunque sea otra la ley que rija la situacin, si bien las legtimas se ajustarn, en su caso, a sta
ltima. Los derechos que por ministerio de la ley se atribuyan al cnyuge suprstite se regirn por
la misma ley que regule los efectos del matrimonio a salvo siempre de las legtimas de los
descendientes.
c) El nuevo precepto introduce precisiones temporales al fijar que la ley nacional a aplicar es la del
causante en el momento de la muerte, conservndose no obstante, la validez de las disposiciones
realizadas de acuerdo con la ley nacional que tena el causante en el momento de manifestarlas,
exceptuando de ello lo dispuesto en materia de legtima por la ley aplicable en el momento de la
muerte.
As el sistema sucesorio espaol se centra sobre las notas de personalismo y unidad.
d) Al final del precepto se incluye una disposicin destinada a resolver los mltiples problemas de
adaptacin entre rgimen sucesorio y rgimen de bienes del matrimonio, por la que se someten los
derechos sucesorios del cnyuge suprstite a la ley rectora de los efectos del matrimonio.

2.- LA SUCESIN TESTAMENTARIA
Como en todo ejercicio de autonoma de la voluntad, tambin aqu el deseo del disponente se encuentra condicionado y enmarcado
por normas imperativas.

2.1.- La sucesin testamentaria en sentido estricto
2.1.1.- Capacidad para testar
La capacidad activa se regula por referencia a la ley personal (nacional) del testador, apreciada tempore testamenti.
2.1.2.- Forma
Lo dispuesto en la materia por el art. 11.1 Cc. queda virtualmente sustituido por lo dispuesto en el Convenio de La
Haya de 1961 sobre los conflictos de leyes en materia de forma de las disposiciones testamentarias. Establece dicho
Convenio que se aplicar a la forma de las disposiciones testamentarias la ley interna:
a) Del lugar donde el testador disponga.
b) De la nacionalidad, del domicilio o de la residencia habitual del testador, ya sea en el momento
de testar o en el del fallecimiento.
c) Respecto de los bienes inmuebles la del lugar de su situacin.
La revocacin testamentaria posterior ser vlida cuando en su forma responda a alguna de las leyes en cuya virtud
la disposicin revocada fue vlida. Las caractersticas del Convenio son, pues:
a) La utilizacin de diferentes conexiones alternativas para posibilitar el favor testamenti.
b) Las conexiones alternativas propuestas lo son con referencia a la ley interna y no por reenvo.
c) Fija elementos de concrecin temporal para evitar el conflicto mvil.
Dado el carcter alternativo de las conexiones, sern vlidos los testamentos olgrafos otorgados por extranjeros en
Espaa, aunque su ley nacional lo prohba, as como aqullos otorgados por espaoles en un pas que no les
reconozca la expresada validez formal, siempre que la forma del mismo se ajuste a las exigencias de alguna de las
leyes a las que el Covnenio remite.
Lo mismo puede decirse de los testamentos mancomunados que, en principio, son considerados como no vlidos en
determinados derechos forales y que pueden acceder a la validez a travs del Convenio de La Haya de 1961
mencionado.

2.1.3.- Fondo o contenido
Se aplicar la ley nacional del otorgante tempore testamenti pero en esta materia tiene especial importancia el orden
pblico para rechazar determinadas instituciones no permitidas por nuestra ley.
En cuanto a las legtimas se aplicar en todo caso la ley personal del de cuius al tiempo del fallecimiento, que puede
ser distinta de la que rige el fondo del testamento. Por tanto el poder dispositivo del causante puede verse
doblemente condicionado:
a) Por la ley aplicable al contenido del testamento
b) Por los dispuesto en materia de legtimas por su ley nacional al tiempo del fallecimiento.
Por el contrario, ni la propia existencia de un sistema de legtimas ni su concreta articulacin deben estimarse de
orden pblico internacional.
2.1.4.- Inscripcin de las disposiciones testamentarias
El Convenio de Basilea de 1972 del Consejo de Europa relativo al establecimiento de un sistema de inscripcin de
testamentos trata de los aspectos registrales en materia testamentaria con la finalidad de garantizar la seguridad
jurdica que requiere este aspecto del derecho sucesorio, centrndose en la cooperacin internacional de autoridades.
Espaa ha designado como Organismo Nacional de Cooperacin Internacional en el marco de este Convenio al
Registro General de Actos de ltima Voluntad de la DGRN.

2.2.- La sucesin contractual
Junto a la sucesin testada, la actual redaccin del art. 9.8 Cc. equipara las disposiciones hechas en testamento con los pactos
sucesorios. En la actualidad esta institucin slo se manifiesta, en Espaa, en el derecho foral cataln. Esta norma de conflicto sirve
tambin para incluir en ella la sucesin contractual de un extranjero ordenada conforme a su ley nacional, y para evitar toda imposible
invocacin, frente a la misma, del orden pblico espaol.
Por ello dicha disposicin no enerva la prohibicin general establecida en el Cc. de celebrar contratos sucesorios a quienes estn en el
mbito de aplicacin del derecho comn.
En cuanto al momento en que debe apreciarse la ley nacional del causante para determinar si permite o no la sucesin contractual se
estar a la disposicin general del art. 9.8 Cc. conforme al cual el momento determinante ser el de la conclusin del pacto sucesorio,
independientemente de que en su ejecucin hayan de respetarse las legtimas establecidas por la ley nacional del causante al tiempo
del fallecimiento.

3.- LA SUCESIN LEGTIMA
En este punto la relevancia de la ley personal del causante tempore mortis es absolutamente decisiva. La duda surge en cuanto a si las
normas rectoras de la conmoriencia tienen carcter procesal o sustantivo.
El ordenamiento espaol se inclina por la segunda opcin.
En otro plano, en ausencia de herederos legtimos, casi todos los ordenamientos reconocen al Estado el derecho de apropiarse de los
bienes. La diferencia doctrinal surge en cuanto a la calificacin del ttulo mediante el cual el Estado realiza dicha apropiacin:
a) Como autntico heredero (sta sera la posicin del derecho espaol)
b) Como ente soberano que se apropia de los bienes vacantes

4.- PROBLEMAS COMUNES A AMBOS TIPOS DE SUCESIN

4.1.- El conflicto de autoridades (judiciales y consulares)
4.1.1.- Competencia judicial internacional
Conforme a la LOPJ los Tribunales espaoles podrn conocer de las cuestiones sucesorias:
a) en virtud de alguno de los criterios generales de competencia:
a) Demandado domiciliado en Espaa
b) Sumisin expresa o tcita de las partes.
b) En virtud de los foros especiales cuando el causante haya tenido su ltimo domicilio en Espaa
o posea en ella bienes inmuebles.
4.1.2.- Competencia de los cnsules espaoles en el extranjero
Se dar slo respecto de las sucesiones causadas por nacionales del Estado que acredite al cnsul siempre que:
a) en su demarcacin consular existan bienes del de cuius; o bien
b) el fallecimiento se haya producido en la misma.
Sus funciones son de tres tipos:
a) Notarial: posibilidad de otorgamiento por espaoles de testamentos en el extranjero
b) Informativa: ejercidas tanto respecto de las autoridades locales del Estado de acogida como de
las del acreditante.
c) Representativa: inventariar los bienes relictos y administrar transitoriamente la herencia.
Todo ello respetando el principio general del Derecho internacional pblico del deber que tienen los cnsules de
respetar las leyes y reglamentos del Estado de residencia, estando supeditadas sus actuaciones a que dichas leyes y
reglamentos no se opongan.
En las funciones notarial e infromativa se someter a la ley espaola conforme a la regla auctor. En cambio en
cuanto a la funcin representativa seguir el mismo principio respecto de las actuaciones asimiladas a meras
gestiones humanitarias o protectoras del patrimonio, pero se estar a la ley rectora del fondo, esto es, la nacional del
causante si procede a la adjudicacin de la herencia.

4.2.- La capacidad para suceder
4.2.1.- Personas fsicas
La capacidad general para suceder de las personas fsicas est regulada por su ley nacional. Determinadas
capacidades especficas o relativas, por referirse tanto al causante como al heredero, se sometern adems a la ley
que rige la sucesin.
Por otra parte el acceso mortis causa de los extranjeros a determinados bienes sitos en territorio espaol se encuentra
sujeto a una serie de requisitos como la subordinacin a la obtencin de las autorizaciones administrativas exigidas
por el Derecho espaol respecto de los dems modos de adquisicin de la propiedad por extranjeros.
4.2.2.- Personas jurdicas
Sus derechos sucesorios slo pueden articularse por la va de la sucesin testamentaria y quedan sujetos a su ley
personal (art. 9.11 Cc.). El orden pblico del foro juzgar que el objetivo social y los medios institucionalizados
para su consecucin no sean ilcitos o constitutivos de delito.
4.2.3.- El Estado
Puede suceder tanto ab intestato como en tanto que heredero o legatario testamentario. Como particularidad el
Estado espaol slo podr aceptar herencias a beneficio de inventario.

4.3.- Las fases del iter sucesorio
Desde la ptica del derecho espaol el carcter universalista que en l tiene la sucesin configura una vocacin general de la ley
sucesoria para regir todo el proceso en su conjunto, de tal forma que slo su oposicin al orden pblico del foro o la toma en
consideracin de razones de efectividad conducirn a una eventual eviccin de su normativa.
Uno de los puntos en los que el orden pblico del foro acta con especial intensidad es el referido a las causas de apertura de la
sucesin, negndose la apertura si conforme a un ordenamiento extranjero pudiese sta abrirse por cualquier causa diferente de la
muerte o de la declaracin de fallecimiento.
Respecto de otras etapas que marcan el iter sucesorio, cabe sealar:
a) La administracin del caudal relicto: La norma de conflicto espaola la incluye en el mbito de
aplicacin de la ley sucesoria.
b) La particin del caudal relicto:aunque incluida en el imperio de la ley sucesoria, puede verse
afectada por disposiciones de la lex fori cuando en ella intervenga un rgano pblico.
c) Adquisicin de la herencia: en principio sujeta a la ley sucesoria salvo:
a) La capacidad del heredero para aceptar o repudiar la herencia, que se sujetar
a su propia ley personal.
b) La forma de esta manifestacin de voluntad ser vlida si se realiz con las
formalidades previstas:
a") en la ley sucesoria;
b") en la ley personal del heredero; o
c") a la lex loci actus.

LOS DERECHOS REALES.
(o derechos sobre las cosas)

1.- LA PROPIEDAD Y LA POSESIN.
Art 348 del C.C.: La propiedad es el derecho de gozar y disfrutar de las cosas sin ms limitaciones que las establecidas por las
leyes. Propiedad no es lo mismo que posesin, ya que poseer algo no implica que sea de la propiedad de uno.
Podemos distinguir dos tipos de propiedad:
La Propiedad Pblica. Es aquella cuyo fin es satisfacer necesidades pblicas.
La Propiedad Privada. Es la que corresponde a una sola persona o entidad privada. Cuando una
propiedad pertenece a varias personas aparece el concepto de copropiedad.
Por razn del objeto la Propiedad podr ser:
Propiedad Mobiliaria, que es la que se tiene sobre cosas que pueden trasladarse de un lugar a otro sin estropearse.
Propiedad Inmobiliaria, que es aquella que se tiene sobre las cosas que no pueden ser trasladados sin deteriorarse.
Propiedades especiales. Se reglamentan con leyes especiales (ej/ la propiedad intelectual...).
1.1.- FORMAS DE ADQUISICIN DE LA PROPIEDAD. Segn el C.C. art 609.
o Por ocupacin. Se puede efectuar cuando el bien no tiene dueo.
o Por prescripcin. Se pide algo por el transcurso del tiempo. Los requisitos para poder realizar la peticin son; haber
poseido el bien, atenerse a la ley, hacerlo de buena fe y cumplir los plazos indicados.
o Por transmisin, bien sea "mortis causa" (con o sin testamento) o "intervivo" (mediante compra-venta, permuta
(trueque) o entrega gratuita).
o Por accesin. La propiedad de los bienes da derecho por accesin a todo lo que ellos producen, se les une o
incorpora natural o artificialmente.
1.2.- FORMAS DE PRDIDA DE LA PROPIEDAD.
o Por abandono. Ha tenido que transcurrir un periodo dilatado de tiempo (es difcil demostrar que una propiedad ha
sido abandonada):
o Por expropiacin. Se suele dar en bienes inmuebles que por inters pblico son comprados por un precio justo.
o Por prdida involuntaria. Ej/ Un terremoto que derrumba un edificio.
o Por las condiciones resolutorias de los contratos. Cuando una clusula del contrato exige su anulacin si se dan unas
determinadas circunstancias.
2.- EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD.
El Registro de la Propiedad es una institucin pblica cuya finalidad es recoger la propiedad de los bienes e inmuebles y sus
titulares y tambin determinar las superficies, los linderos y las cargas tributarias que puedan existir sobre dichos inmuebles.
Los principios sobre los que se basa el Registro de la Propiedad son:
Principio de no inscripcin. No es siempre obligatorio inscribir una propiedad inmueble.
Principio de presuncin de exactitud. Se considera que es cierto lo del registro mientras no se demuestre lo contrario.
Principio de buena fe. Se ampara ante la ley a las personas que se atienen a los datos del registro.
Principio de publicidad. Cualquier persona puede acceder al registro para obtener informacin.
El Catastro es una institucin con fines tributarios que depende de Hacienda y que no puede contradecir lo dicho en el registro. Se
considera ms fiable la informacin del Registro de la Propiedad que la del Catastro en caso de que no coincida la informacin.
A veces se emplean los datos del registro y los planos del catastro (ya que en el registro no los hay).

3.- LA DEFENSA DE LA POSESIN.
Art. 496 del C.C. "todo poseedor tiene derecho a ser respetado por su posesin, y si es inquietado por ella deber ser amparado o
restituido por dicha posesin".
Los interdictos son un procedimiento sumario (rpido) para actuar frente a intromisiones o molestias respecto a un bien que est
siendo usado por alguien. (protegen la posesin, no la propiedad).La posesin es la simple detentacin de una cosa, es decir,
tenerla en su poder (arrendamiento). Las personas que tienen en su poder una cosa estn protegidas por la ley, de tal forma que
nadie puede arrebatrselas sin su consentimiento. Segn el Cdigo Civil, todo poseedor tiene derecho a ser respetado en su posesin y
si fuere inquietado deber ser amparado o restituido en dicha posesin por las leyes que dicho procedimiento establecen y el medio
que establecen las leyes est recogido en la ley de enjuiciamiento civil que contemplan y regulan los interdictos de retener y recobrar
la posesin.
Tipos de interdictos:
3.1.- EL INTERDICTO DE OBRA NUEVA.
Es aquel que interpone una tercera persona que alega perjuicio, tratando de conseguir la
paralizacin de una obra en proceso de construccin.
El que se considera lesionado se dirige al juez solicitando la paralizacin de la obra. El juez
requiere al dueo de la obra para que la paralice, pudiendo autorizar la terminacin de las obras
necesarias para mantener estable la obra. El mismo requerimiento de paralizacin de la obra cita al
demandante y al demandado para juicio verbal lo ms pronto posible, despus de 3 das desde la
notificacin, indicando las pruebas necesarias para justificar sus posturas.
Si el juez lo considera necesario, en el plazo de 3 das despus del juicio se efectuar una
inspeccin ocular in situ.
3 das despus (del juicio o de la inspeccin ocular en su caso) el juez dicta sentencia.
La constructora puede recurrir sentencia por la va jurdica y pidiendo responsabilidades por los
perjuicios causados.
3.2.- EL INTERDICTO DE OBRA RUINOSA.
Es un procedimiento administrativo que se interpone en los ayuntamientos y que es muy rpido.
Objetivos del interdicto de obra ruinosa:
o Adoptar medidas urgentes para evitar daos.
o Solicitar la demolicin total o parcial de una obra ruinosa.
4.- LA DELIMITACIN DE LA PROPIEDAD : DESLINDE Y AMOJONAMIENTO.
Se entiende por deslinde al acto formal de distinguir los lmites de una propiedad. (el deslinde no indica quin es el propietario de la
propiedad).
Tipos de deslindes:
Deslinde particular. Se da entre particulares.
Deslinde oficial. Se da entre una entidad oficial y particulares.
El amojonamiento sirve para plasmar fsicamente los lmites de la propiedad. La accin de amojonar es una operacin posterior y
consecuencia del deslinde.
Requisitos del amojonamiento:
1. Materiales; piedra natural o de hormign.
1. Forma (se quiere estabilidad). Troncocnica o piramidal, grande y pesada
2. Debajo de las piedras se colocar una capa de carbn, cal o ceniza que sirva de testigo en el caso de desaparecer el mojn.
3. Se colocarn tantos hitos como vrtices tenga el permetro de la propiedad.
4. Los mojones sern visibles entre s y estarn a menos de 500 m.
5. Cuando no se pueda colocar un mojn, se pondrn cerca mojones que definan dos lneas cuya interseccin se halle en el
punto a amojonar.
4.1.- DESLINDE DE TERRENOS.
El deslinde de terrenos se refiere al deslinde de fincas no urbanizadas. El deslinde de solares ha de
ser mas preciso que el de terrenos por que son ms caros.
Motivos para efectuar el deslinde de terrenos; por adquisicin de herencia y para evitar
intrusiones.
Antecedentes a considerar al efectuar el deslinde (de mayor a menor relevancia):
o Escrituras de compra-venta.
o Escrituras de arrendamiento.
o Testimonios de ancianos y conocedores.
o Conjeturas (a partir de seales del terreno. Ej/ rboles).
Tipos de deslinde:
o Deslinde amistoso. Se efecta entre propietarios.
Fases del deslinde
amistoso:
1. Citacin formal de los dueos de las fincas colindantes.
2. En la reunin se designarn peritos y se redactar un documento con las
fincas implicadas, reparto de gastos...
3. Los peritos consultarn la documentacin.
4. Se efectuar un replanteo con estacas y se comprobarn los lindes.
5. Si los propietarios estn conformes se efecta el acta de deslinde. En el
caso de realizar amojonamiento, se efectuar el acta de deslinde y
amojonamiento.
6. Si no hay conformidad, se procede a medir los terrenos.
o Deslinde judicial. Cuando los propietarios no llegan a un acuerdo y recurren a la ley.

RESPONSABILIDAD CIVIL Y PENAL DEL COMPRADOR
A partir de las...................horas del da.........................del mes............................del ao..................,
el Comprador, Sr.....................................................................DNI..................................... ...............,
con domicilio en........................................................se hace responsable civil y criminalmente por
cualquier accidente, dao o perjuicio que se pudiera ocasionar con el siguiente vehculo:
Marca:
Modelo:
Carrocera N:
Motor N:
Dominio:

Firma del comprador:

Escritura N
Autorizacin para ejercer el comercio a favor de ........................................................................., en la Ciudad
........................................................., a los .......................... das del mes de ................ del ao...........-

Ante m Escribano autorizante, comparecen Don ........................ de nacionalidad ........................, nacido el......................, casado en
primeras nupcias con ........................................., DNI ..............................., con domicilio en ......................................................., y Doa
.................................. . de nacionalidad ..............................................., nacida el ..................................., casada en primeras nupcias con
.........................................................., DNI ........................................., con domicilio en ............................................, personas hbiles y
de mi conocimiento, doy fe; y los comparecientes expresan que:

Autorizan a su hijo, Don..................................................., DNI................................., menor de edad, nacido el .......................,
en.............................................. a los efectos de ejercer el comercio y realizar todo tipo de actos relacionados con el mismo.

En este acto, los autorizantes acreditan su calidad de progenitores del autorizado mediante la exhibicin de la correspondiente partida
de nacimiento del mismo y sus correspondientes documentos de identidad. Asimismo, los comparecientes, previa lectura, suscriben la
presente, se ratifican del contenido y firman, de conformidad, por ante m, de todo lo cual doy fe.

AUTORIZACION PARA MANEJAR VEHICULO
Yo, ......................................................... , DNI N ............................ , domiciliado en ...
........................................................
por la presente autorizo al Sr. .................................................... DNI N ............................, Registro de
Conductor ... ............................................
domiciliado...................................................., a conducir el vehculo de mi propiedad de las siguientes
caractersticas:
Marca:..................................Modelo .....................Ao..............................Color...................................
Patente N ....................................Motor N
.....................................................Chasis.................................................
dentro del mbito de la Capital Federal y la Provincia de Buenos Aires. El Autorizado asume la
responsabilidad civil y penal derivada del uso del vehculo.
En la Ciudad de .................................. , a los .................................. das del mes de ..........................del
ao...........................

AUTORIZACION PARA SALIR DEL PAIS.
Escritura N
Autorizacin para salir del pais ........................................................................., en la Ciudad
........................................................., a los .......................... das del mes de ................ del
ao...........-
Ante m Escribano autorizante, comparecen Don ........................ de nacionalidad ........................, nacido el......................, casado en
primeras nupcias con ........................................., DNI ..............................., con domicilio en ......................................................., y Doa
.................................. . de nacionalidad ..............................................., nacida el ..................................., casada en primeras nupcias con
.........................................................., DNI ........................................., con domicilio en ............................................, personas hbiles y
de mi conocimiento, doy fe; y los comparecientes expresan que:
Autorizan a su hijo, Don..................................................., DNI................................., menor de edad, nacido el .......................,
en.............................................. , a los efectos de a salir del pas - y regrasar al mismo- con destino a los pases limtrofes de la
Repblica Argentina.
En este acto, los autorizantes acreditan su calidad de progenitores del autorizado mediante la exhibicin de la correspondiente partida
de nacimiento del mismo y sus correspondientes documentos de identidad. Asimismo, los comparecientes, previa lectura, suscriben la
presente, se ratifican del contenido y firman, de conformidad, por ante m, de todo lo cual doy fe.

CONTRATO DE COMPRAVENTA DE UN DEPARTAMENTO
Entre ................................... (DI ..........), con domicilio en .............................., por una parte y en adelante llamado el
Vendedor, y ............................ (DI ..........), con domicilio en ................................., por la otra parte y en adelante llamado
el Comprador, convienen en celebrar el presente boleto de compra-venta bajo el regimen de propiedad horizontal Ley
13512 y sujeto a las siguientes condiciones:
1)El vendedor vende al comprador -y ste adquiere- un departamento de su exclusiva propiedad ubicado en la calle
...............................................N..............................................piso.............................Unidad................................ de la
localidad de.............................................................., en el estado en que se encuentra y que el Comprador declara
conocer y aceptar, otorgndose en este acto al comprador la posesin material y real del departamento con todos los
impuestos y gastos por expensas pagas al da de la fecha; siendo desde este momento estos y otros gastos que
produzca la unidad a cargo del comprador. -
2) El precio total, fijo e inamovible de esta compraventa es de ...................................................., que el Comprador pagar
al Vendedor de la siguiente forma: al contado y en este acto el ............... (..........) por ciento, o sea la suma de
...........................(..............................................), que el Vendedor recibe de conformidad, sirviendo el presente de
suficiente recibo y carta de pago; y el .............................. (..........) por ciento, o sea la suma de
............................................), en el acto de firma de la escritura pblica traslativa de dominio.
3) El presente acto se realiza con el asentimiento del cnyuge del Vendedor, quien tambin firma este instrumento.
4) La escritura traslativa de dominio ser otorgada por ante el escribano que designe el vendedor, dentro del plazo
de.............................. das contados a partir de la fecha de la firma del presente contrato. Los gastos y honorarios que
demandare la escrituracin sern a cargo del Comprador, salvo los impuestos que por ley recaigan sobre el Vendedor. Si
el Vendedor o su cnyuge faltaren al acto de escrituracin a cumplir sus obligaciones, deber pagar como Clusula
Penal al Comprador y por cada da de demora, la suma de .............................(...........................................).
5) Este boleto puede ser transferido o cedido siempre que el nuevo comprador acepte todas y cada una de las partes que
contiene este boleto y con conocimiento de la vendedora.
6) El vendedor se reserva el derecho de rescindir esta venta en los siguientes casos: a) Si el comprador una vez citado
fehacientemente para suscribir la escritura traslativa de dominio no concurriera. b) Si dentro del plazo fijado no cumple
con el pago de las cuotas estipuladas c) Si en caso de fallecimiento o incapacidad de la compradora, los herederos o
representantes legales de la misma no decidan hacerse cargo de sus obligaciones dentro de los . . . . . das del suceso
que dio lugar al mismo.
7) A todos los efectos legales, las partes se someten a los Tribunales de . . . . . . . . . ., y constituyen domicilio en los
lugares arriba indicados, donde se considerarn vlidas todas las notificaciones y emplazamientos judiciales o
extrajudiciales que se hagan. Se firman en prueba de conformidad dos ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto
en la ciudad de............................, a los.................. das del mes de.....................del ao............. -

CONSIGNACION DE MERCADERIAS
Entre el Sr . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , DNI . . . . . . . . . . . . . . por una parte, en adelante
denominado "el Comitente", y por la otra parte el Sr . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . DNI
.................................................. , denominado en adelante "el Consignatario" se celebra el presente contrato, sujeto a las
siguientes clusulas:
1) El Comitente se obliga a entregar en consignacin para la venta al Consignatario la siguiente mercadera: a) Cien
Cdigos Civil en Rstica; b) Cien Cdigos de Comercio en Rstica; c) Cien Cdigos Penal en Rstica y d) Cien Cdigos
Aduanero en Rstica.------------------------------------------------------------------------------------------------------------
2) La mercadera en consignacin se entrega por un plazo de.........................das., vencido el cual el Consignatario
deber devolver la mercadera consignada en perfecto estado de conservacin, siendo a su cargo todos los gastos de la
devolucin.
3) El Consignatario deber vender la mercadera conforme a la lista de precios que se adjunta y forma parte del presente
convenio. Si vendiese por debajo del precio de lista, el Comitente podr rescindir este contrato. Si hubiese cambios en la
lista de precios el Comitente deber dar aviso al Consignatario entro de los cinco das hbiles.
4) El Consignatario tendr un beneficio del treinta por ciento (30%) de descuento sobre el precio de lista de la mecadera.
5) El Consignatario debe rendir cuentas a la Comitente el ltimo da de cada mes de las ventas que haya realizado,
debiendo pagar dentro de los cinco das hbiles las sumas que correspondan.
6) La mercadera viaja por cuenta y orden del Consignatario y los gastos de envo, conservacin, prdidas, seguros y
devolucin son a cargo exclusivo del Consignatario. El Consignatario asume incluso los daos o prdidas ocasionados
por caso fortuito.
7) A todos los efectos legales, las partes se someten a los Tribunales de . . . . . . . . . ., y constituyen domicilio en los
lugares arriba indicados, donde se considerarn vlidas todas las notificaciones y emplazamientos judiciales o
extrajudiciales que se hagan. Se firman, en prueba de conformidad dos ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto
en la ciudad de..................................................... , a los.................. das del mes de.....................del ao
.............................-

CONSTITUCION DE UNA SOCIEDAD ANONIMA
por escritura pblica.
En la ciudad de Buenos Aires, Capital de la Repblica Argentina, a los . . . . . das del mes de . . . . . . . . de . . . . .
. . . , ante m escribano autorizante comparecen Don.......................................... renen los seores (nombre y
apellido, domicilio, documento de identidad, estado civil, nacionalidad), Don.........................(idem) y
Doa..............................(idem).- Los comparecientes son personas de mi conocimiento, doy fe y dicen:
1) Que han resuelto constituir una Sociedad Annima que se denominar ..........................., con domicilio social
en la calle.....................................de la localidad de...............................y con una duracin de ......................aos,
adoptando sin reservas ni odificaciones el estatuto modelo -sin sindicatura- conforme a las normas de la
Insopeccin General de Justicia.
2) La sociedad tendr por objeto: realizar por cuenta propia o de terceros, o asociada a terceros, la edicin y
conmercializacin de diarios, revistas y libros, incluso la impresin, encuadernacin y fabricacin de insumos
grficos, as como la importacin o exportacin de libros, diarios o revistas o los insumos y materiales
necesarios para su fabricacin y distribucin; tambin la instalacin de imprentas y talleres grficos y la compra
de mquinas y repuestos para el mantenimiento de las mismas; la explotacin de patentes de invencin y
marcas, diseos industriales, artsticos y literarios y su negociacin en el pas o en el extranjero; la compra,
venta, subdivisin, administracin, construccin o explotacin de bienes inmuebles urbanos y/o rurales. A estos
fines, la Sociedad tendr plena eficacia jurdica para adquirir derechos y contraer obligaciones y para ejercer los
actos que se vinculen directa o indirectamente con su objeto y que no estn prohibidos por las leyes o por el
estatuto social.
3) El capital social se fija en la suma de pesos ..............................representado por acciones de valor nominal $
1.-, dividido en series de............................... pesos c/una. Los socios suscriben ...............................acciones cada
uno e integran el 25 por ciento en dinero en efectivo. El saldo lo integrarn a requerimiento del Directorio
dentro de los trminos legales.
4) El ejercicio social cierra el da...................del mes...............de cada ao.
5) Para integrar el Directorio se designan: Presidente a: ...................................... Vicepresidente
a:.........................................
6) Se autoriza a.......................................... a fin de que realice todas las gestiones necesarias para obtener la
conformidad de la Inspeccin de Personas Jurdicas y la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio.---------
-------------------------------
Leida y ratificada firman por ante m los comparecientes, doy fe. Para la sociedad expido el presente primer
testimonio que sello y firmo en el lugar y fecha de su otorgamiento.
FIRMAS

CONVENIO DE ACTUACION MUSICAL

Entre el Club Atltico Norte, representado para este acto por su presidente Sr...............................
DNI....................... con domicilio en ...................................... denominado en adelante "el Club", y por
otra parte, el Sr.......................................DNI....................apoderado de la banda musical "Lagartos"
con domicilio en ...............................denominada en adelante "los Msicos"; se celebra el presente
Contrato regido por las siguientes clusulas:
1) El Club contrata a los Msicos para que acten el da..............del mes de...................del corriente
ao, a partir de las..........hs y hasta las..............hs, haciendo un intervalo de ..................minutos y
debiendo interpretar por lo menos ...........temas.
2) El Club abonar a los Msicos como retribucin por todo concepto la suma
de....................................... (.........................), suma que se pagar de la siguiente forma: treinta por
ciento (30%) en este acto, sirviendo el presente de suficiente recibo y carta de pago, otro treinta por
ciento (30%) el da de la actuacin y antes de empezar a tocar, y el restante cuarenta por ciento
(40%) el da de la actuacin luego de interpretar la ltima pieza musical.
3) Si cualquiera de las partes decidiera suspender la actuacin, deber comunicarlo a la otra con
.............das de anticipacin. Si as no lo hiciera el Club, los Msicos se quedarn con el treinta por
ciento ya percibido en concepto de daos y perjuicios. Si as no lo hicieran los Msicos, debern
reintegrar el treinta por ciento percibido, ms otro tanto igual en concepto de daos y perjuicios. Si la
suspensin de la actuacin se debiera a fuerza mayor, las partes fijarn de comn acuerdo otro da
para la actuacin.
4) El Club se obliga a hacer imprimir 5000 volantes de 10 por 20 cm. en blanco y negro y 300 afiches
a tres colores anunciando el espectculo y la actuacin de los Msicos contratados, los cuales
debern ser entregados a los Msicos por lo menos quince das antes de la actuacin. Si as no se
hiciera, los Msicos podrn considerar resuelto este contrato y retener el 30 % percibido en concepto
de daos y perjuicios.
5) A todos los efectos legales, las partes se someten a los Tribunales
de.............................................., y constituyen domicilio en los lugares arriba indicados, donde se
considerarn vlidas todas las notificaciones y emplazamientos judiciales o extrajudiciales que se
hagan.
En prueba de conformidad se firman dos ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto en la
Ciudad de..................................................... , a los.................. das del mes de..................... del ao
.............................-

CONTRATO DE MUTUO
Entre el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., DNI N . . . . . . . . . . . . . . . . , con domicilio en ........................en adelante
denominado "el Mutuante", y el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., DNI N . . . . . . . . . . . . . . . . ., con domicilio
en.................................... en adelante denominado "el Mutuario", se celebra el presente contrato de mutuo o prstamo de
dinero de acuerdo a las siguientes clusulas:
1) El Mutuante da en prstamo al Mutuario la suma de ..................................................en efectivo, cancelable en ..........
(..........) cuotas mensuales de .......... (..........) cada una, pagaderas del 1 al 5 de cada mes.
2) El presente prstamo deber cancelarse en dlares norteamericanos. Queda aclarado que, si por cualquier causa se
afectara, suspendiere o modificara la paridad cambiaria existente a la fecha el Mutuario se compromete expresamente a
cancelar sus obligaciones emergentes del presente mediante dlares norteamericanos, adquiridos conforme a la paridad
oficial o no, en el mercado local u otro del extranjero. Si existiera imposibilidad de operar en dlares, se considerarn
cumplidas las obligaciones del Mutuario entregando la cantidad de Bonos Externos de la Repblica Argentina (u otros
valores) que permitan adquirir en la plaza de Montevideo (o en su defecto en cualquier otra) la cantidad de dlares
norteamericanos necesarios para adquirir dlares y cancelar las cuotas ms sus intereses y accesorios.
3) Sobre los saldos en mora, se conviene que se habr de aplicar un inters punitorio del ..........% mensual proporcional
al tiempo en mora.
4) el Mutuante imputar los pagos del Mutuario, primero a cancelar los gastos originados en la mora, luego los intereses
punitorios y compensatorios del monto en mora, y por ltimo a la cancelacin de la cuota atrasada.
5) El incumplimiento de cualesquiera obligaciones contractuales, facultar al Mutuante a dar por caducados los plazos de
las cuotas adeudadas, pudiendo reclamar el pago total de ellas como si fuesen vencidas y exigibles.
6) En garanta de la restitucin del prstamo, el Mutuario libra a favor del Mutuante un pagar por la suma
de.................................................., el cual ser restituido al cancelarse todas las cuotas adeudadas. En caso de ser
necesario accionar judicialmente, el Mutuante se obliga a accionar por el pagar o por el presente contrato, pero no por
ambos.
7) El Sr. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., con DNI N . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., se
constituye en fiador y principal pagador de todas la obligaciones que surgen del presente contrato, durante la duracin
del mismo y an despus de vencido, hasta su total cumplimiento, hacindose expresa renuncia a los beneficios de
excusin y divisin. En los supuestos de ausencia, muerte, incapacidad o falencia del fiador, acreditados estos
extremos, el Mutuario deber reemplazarlo -a satisfaccin del Mutuante- en un trmino de diez das, bajo pena de darse
por rescindido el contrato. -
8) A todos los efectos legales, las partes y el fiador se someten a los Tribunales de . . . . . . . . . ., y constituyen domicilio
en los lugares arriba indicados, donde se considerarn vlidas todas las notificaciones y emplazamientos judiciales o
extrajudiciales que se hagan.
Se firman en prueba de conformidad dos ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto en la Ciudad de.......................
, a los.................. das del mes de.....................del ao .............................-

CONTRATO DE SRL
En la Ciudad de ......................................a los ...................das del mes de ............... del ao....... ..,
los Seores..................... ( todos los datos de los socios: nombre y apellido, domicilio, edad, estado
civil, nacionalidad, profesin, y documentos de identidad)........................, se reunen y convienen en
constituir una Sociedad de Responsabilidad Limitada que se regir por lo previsto en las siguientes
clusulas y las disposiciones de la Ley de Sociedades Comerciales.
1) La soeiedad se denominara .....................................S.R.L. y tendr su domicilio social en
.................... n ...................., de la localidad de..............................
2) Su plazo de duracin es de ................................... aos, contados a partir de su inscripcin en el
Registro correspondiente. Este plazo podr prorrogarse por.................aos ms.
3) El objeto de la sociedad ser la fabricacin, comercializacin, exportacin e importacin
de....................................................................y todo objeto, mquina o insumo complementario, sea
por cuenta propia o de terceros. La soeiedad tendr plena capacidad jurdica para actuar y contratar
segn su objeto comercial.
4) El capital social se fija en la suma de ..........................................., dividido en .................... cuot as
de .................. (..................) de valor nominal cada una, que los socios suscriben e integran de
conformidad con el siguiente detalle: El seor .....................................cuotas; el seor
.....................................cuotas; el seor .....................................cuotas. Estos bienes se integran de
conformidad al balance que integra el presente contrato. No existe prohibicin acerca de la
transmisibilidad de las cuotas, por lo cual, los socios podrn transmitirlas a otros socios o a extraos
a la sociedad.
5) Si se produjere el fallecimiento de alguno de los socios, sus herederos podrn incorporarse a la
sociedad desde el momento que acrediten su calidad de tales.
6) La administracin y representacin legal ser ejercida por un Gerente designado por los socios y
que durar en sus funciones..................aos. A tal efecto, en este acto los socios designan para tal
funcin al socio Sr............................................................-
7) Las resoluciones sociales se adoptarn en asamblea de socios y por mayora de capital, y las
deliberaciones y lo resuelto constar en un libro de actas.
8) El cierre del ejercicio ser el da................del mes de .................... de cada ao, debindose
preparar el balance, con su respectivo inventario y memoria. De las utilidades lquidas y realizadas
se destinar un cinco por ciento para el fondo de reserva legal, hasta completar el veinte por ciento
del capital social. Los dividendos deben ser pagados en proporcin en proporcin a los aportes de
cada socio.
9) Si hubiese disolucin de la sociedad, la liquidacin de la Sociedad se har por la persona que
designen los socios. Una vez cancelada las deudas de la sociedad, el saldo se adjudicar a los
socios, en proporcin a sus aportes.
10) Se autoriza al socio Sr.......................................... y se le otorgan amplias facultades para realizar
todas las gestiones necesarias a fin obtener la conformidad e inscripcin de los organismos
correspondientes.
En la Ciudad de.........................a los .............. das del mes de ........................ de ..........., se firman
........... ejemplares de un mismo tenor y a un slo efecto, recibiendo cada parte el suyo en este acto.

CONTRATO DE COMODATO.
Entre el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., DNI N . . . . . . . . . . . . . . . . , con domicilio en ........................en adelante
denominado "el Comodante", y el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., DNI N . . . . . . . . . . . . . . . . ., con domicilio
en.................................... en adelante denominado "el Comodatario", se celebra el presente contrato de Locacin de
acuerdo a las siguientes clusulas:
1) El Comodatario da en comodato al Comodatario una vivienda que consta de dormitorio, bao y cocina, ubicada en los
fondos de la casa ubicada en calle...........No.........de la localidad de..........................provincia de..........................
2) La vivienda se entrega recin pintada, con calefn a gas, cocina de cuatro hornallas, 2 tubos de gas, todo en perfecto
estado de funcionamiento y que el comodatario recibe a satisfaccin debiendo ste en su momento devolver todo en el
mismo estado, salvo el desgaste o deterioros derivados de un uso natural y correcto de la vivienda, o en caso contrario
deber reparar lo averiado y reponer lo perdido
3) La unidad ser destinada exclusivamente a vivienda del Comodatario y su familia, que conforme a lo declarado por
ste en el presente acto est formada por su esposa y un hijo varn de dos aos en la actualidad, estando totalmente
prohibido hacer ingresar o dejar pernoctar a otras personas en la unidad. A efectos de control el Comodante podr
inspeccionar la unidad en cualquier momento en horario diurno.
4) La duracin del contrato se pacta en . . . . . . . meses a partir del da . . . . . . debindose restituir el inmueble al
vencimiento del mismo, o sea el da................del mes................del ao..............., sin interpelacin previa. Para el caso
de incumplimiento en la restitucin premencionada, se pacta expresamente la suma de
...........................(............................) por da de retraso.
5) El Comodatario tendr a su cargo el pago del consumo de electricidad y de gas, debiendo entregar al Comodante los
comprobantes de pago de estas obligaciones. Tambin sern a su cargo las reparaciones por averas de la unidad. No
podr el Comodatario realizar ninguna mejora en la vivienda, salvo autorizacin escrita del Comodante.
6) El Sr. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., con DNI N . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., se
constituye en fiador y principal pagador de todas la obligaciones que surgen del presente contrato, durante la duracin
excusin y divisin.
7) A todos los efectos legales, el Comodante, el Conmodatario y el fiador se someten a los Tribunales de . . . . . . . . . ., y
constituyen domicilio en los lugares arriba indicados, donde se considerarn vlidas todas las notificaciones y
emplazamientos judiciales o extrajudiciales que se hagan.
Se firman en prueba de conformidad..........ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto en la ciudad
de..................................................... , a los.................. das del mes de.....................del ao .............................-

LOCACION DE LOCAL POR TEMPORADA.
Entre el Sr . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , DNI . . . . . . . . . . . . . . por una parte, en adelante
el locador, y por la otra parte el Sr . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . DNI . . . . . . . . . . , en
adelante el locatario, se celebra el presente contrato, sujeto a las siguientes clusulas:
1) Objeto.- El Locador da en locacin por temporada al Locatario el local ubicado en la calle No de la localidad de
provincia de....................................................
2) Destino.- El local debe ser destinado exclusivamente a explotacin comercial en el rubro venta de pizza y empanadas,
quedando absolutamente prohibido al locatario destinarlo a vivienda propia o de su grupo familiar o empleados.
3) Plazo.- El local se cede por la temporada de verano, comenzando la locacin el primer da de Diciembre del ao.........y
finalizando el ltimo da del mes de Marzo del ao....................
4) Precio.- El precio del alquiler total por toda la temporada arriba indicada ser de
$....................................(..........................), pagaderos en la siguiente forma: el 30 % en este acto,sirviendo el presente de
suficiente recibo; el 70% restante al tomar posesin del local el da primero de Diciembre del corriente ao a las 10 hs.
5) Conservacin.- El Locatario toma a su cargo realizar la pintura del local, siendo todos los gastos relacionados con
dicha tarea a su cargo y sin costo alguno para el locador y se compromete a conservar y devolver en perfecto estado el
local, salvo los deterioros que pudiera ocasionar el transcurso del tiempo y el uso normal del local.
6) Gastos.- El locatario tendr a su cargo los gastos de habilitacin del local. Tambin sern a su cargo los gastos de luz
y gas del mismo, y a este efecto, el da de la entrega y el da de la restitucin del local, se constatar el estado de los
medidores y los importes que surjan sern descontadas de la suma de .................................... que en concepto de
depsito y fiel cumplimiento del contrato el locatario debe entregar al locador al tomar posesin del mismo.
7) Fiador.- El Sr..............................................., con DNI N..............................domiciliado en ...........................................,
se constituye en fiador y principal pagador de todas la obligaciones que surgen del presente contrato, durante la duracin
excusin y divisin. En los supuestos de ausencia, muerte, incapacidad o falencia del fiador, acreditados estos extremos,
el locatario deber reemplazarlo -a satisfaccin del locador- en un trmino de quince das, bajo pena de darse por
rescindido el contrato.
8) Jurisdiccin.- A todos los efectos legales, el locador, el locatario y el fiador se someten a los Tribunales
de........................................................................................................... ., y constituyen domicilio en los lugares arriba
indicados, donde se considerarn vlidas todas las notificaciones y emplazamientos judiciales o extrajudiciales que se
hagan.
Se firman en prueba de conformidad dos ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto en la ciudad
de..................................................... , a los.................. das del mes de......................................del ao .................------

CONTRATO DE PERMUTA DE AUTOMOTORES

Entre el Sr..............................DNI...........................domiciliado en..................................................propietario del
vehculoMarca............................Modelo- ao..............Motor.....................................Chasis.................................por una parte, y por
la otra el Sr................................................................DNI................................domiciliado
en.........................................................propietario del vehculo Marca.................................... ...Modelo-
ao..............Motor.....................................Chasis................................. se celebra el presente contrato de permuta de automotores
usados bajo las siguientes condiciones:

1) En este acto, el Sr. . . . . . . . . . . . . . . entrega al Sr.....................................el vehculo de su exclusiva propiedad antes indicado,
en el estado en que se encuentra, el cual lo recibe de conformidad y a su vez entrega en carcter de permuta al
Sr...............................................el vehculo de su propiedad, recibindolo ste en el estado en que se encuentra y de conformidad.
Ambas partes fijan el valor de cada uno de sus respectivos vehculos en la suma de
..................................................................(........................).

2) Las partes declaran que los vehculos de su propiedad estn libres de toda deuda y no registran gravmenes de ningun tipo.

3) El Sr....................................................... entrega en este acto al Sr....................... la siguiente documentacin:
a)Ttulo de propiedad
b)Cdula de Identificacin
c)Recibos de Patentes, aos:
d)Formularios 08
e)etc.

3) El Sr....................................................... entrega en este acto al Sr....................... la siguiente documentacin:
d)Formularios 08
e)etc.

4) Las partes se obligan a realizar las correspondientes transferencias de dominio dentro de los 10 das. Si alguna de las partes
no lo hiciera, la otra no se hace responsable por los perjuicios que pudieran surgir de la falta de transferencia, sin perjuicio de
darle de baja al vehculo.

5) Desde las...................................horas, del da..............................................del mes......................................del
ao......................cada uno de los permutantes se hace nico y exclusivo responsable de los accidentes, daos y perjuicios que
pudiera ocasionar con el automotor que recibe.

6) A todos los efectos legales, las partes se someten a los Tribunales de . . . . . . . . . ., y constituyen domicilio en los lugares
arriba indicados, donde se considerarn vlidas todas las notificaciones y emplazamientos judiciales o extrajudiciales que se
hagan.
Se firman, en prueba de conformidad dos ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto en la ciudad

Firma del Sr.................................................. Firma del Sr..................................................

PERSONAL TEMPORARIO: C O N T R A T O
En Buenos Aires, a los............das del mes de..................de ...................., entre................................................ en
adelante LA EMPRESA, con domicilio en.............................., Capital Federal, por una parte y por la otra el Sr.
....................................DNI............................................................,con domicilio en ......................................., en adelante
EL CONTRATADO, se conviene la celebracin del presente contrato de trabajo a plazo fijo, segn las clusulas
siguientes:
PRIMERA: EL CONTRATADO se compromete a prestar servicios para LA EMPRESA en calidad de
................................... para las siguientes tareas ....................................................................., y sern sus funciones las
propias de la actividad y toda otra tarea que le sea requerida segn las necesidades de LA EMPRESA.
SEGUNDA: El tiempo de prestacin del servicio de EL CONTRATADO tendr efectos entre el ....................y
el................... y tendr por objeto atender exigencias extraordinarias de trabajo por la que su prestacin tendr el carcter
de discontinua por cuanto se efectivizar en alguna jornada de cada semana en das a sealar en cada oportunidad en el
horario que establezca el Director y tendr por objeto realizar todas las tareas relacionadas con las funciones descriptas
en el punto anterior, que se estima, habrn finalizado al trmino del presente contrato.Queda expresamente convenido
que a la fecha del distracto LA EMPRESA no deber indemnizacin alguna, atento al trmino de la contratacin y lo
dispuesto por la LCT.
TERCERA: LA EMPRESA pagar mensualmente a EL CONTRATADO una suma proporciornal por jornada igual a la que
perciba un empleado de igual categoria en relacin de dependencia.Las sumas a pagar estn sujetas a todas las
retenciones que correspondan efectuar conforme las leyes previsionales, de seguridad e impositivas.
CUARTA: EL CONTRATADO ser citado por LA EMRESA con una anticipacin de 24 horas en el domicilio que denuncia
en el encabezado del presente, a efectos de prestar servicios en los das que establezca.
QUINTA: Las partes se someten a los Tribunales del Trabajo de la Capital Federal, haciendo expresa renuncia de
cua1quier otro fuero o jurisdiccin .Tambin constituyen domicilios especiales en los indicados al comienzo y en los
cuales se tendrn por vlidas todas las notificaciones judiciales y/o extrajudiciales que las partes se cursen.En prueba de
ratificacin, se firman dos ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto, en el lugar y fecha indicados en el
encabezado.

TRABAJO DE SERVICIO DOMESTICO
Entre el Sr. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .,DNI. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., con domicilio en . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., en
adelante "el empleador", y la Sra. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., DNI. . . . . . . . . . . . . . . ., con domicilio en . . . . . . . . . . . . . . .
. de estado civil . . . . . . . . . . . . . . . .y de nacionalidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ., se conviene celebrar el presente
contrato de trabajo para servicio domstico, de acuerdo a las siguientes condiciones:
1) La Sra. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . tendr a su cargo las tareas de servicio domstico de la vivienda del empl eador,
ubicada en . . . . . . . . . . . . . . . . , y dichos servicios consistirn en: lavado de ropa, planchado, realizacin de desayunos,
almuerzos, cenas y meriendas e higiene de toda la vivienda en general.
2) La Sra. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . desempear sus tareas en el horario de . . . . . . .
3) El salario de la Sra. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . se pacta en pesos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ($ . . . . . . . . .) y gozar de
las principales comidas de la casa.
4) La Sra. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . gozar de un perodo anual de vacaciones de . . . . das. . . . . . . . . . . . . . corridos.
5) La Sra. . . . . . . . . . . . . . . . . . . deber guardar disciplina, respeto, aseo, y mantener el secreto de las conversaciones y
situaciones de la casa, de lo contrario, incurrir en causal de despido justificado. - - - - - -
6) Se firman dos ejemplares de un mismo tenor y a un solo efecto en . . . . . . . . . . . . . . . ., a los . . . . . das del mes de . . .
. . . . . . . . . . . . . de . . . . . . . . . . . . . . .

CONTRATO DE TRABAJO POR TEMPORADA (otro)
Entre................................................... en adelante "el empleador", y el Sr. ........................................................., Doc.
Ident......................................., estado civil . . . . . . . . . . . ., en adelante "el empleado", se conviene en celebrar el presente
contrato de trabajo por temporada segn las clusulas y condiciones que seguidamente se detallan:
PRIMERA: El empleado trabajar a las rdenes del empleador en las temporadas siguientes: de los meses de Marzo,
Abril y Mayo y de los los meses de Agosto, Setiembre y Octubre de cada ao desempeando tareas
............................................................................. segn la necesidad de la empresa. El empleado se asegura la
continuacin de su trabajo en la temporada siguiente por un trmino mnimo de 90 das. La primera temporada
comenzar en Marzo de 1999. Al finalizar cada temporada de tres (3) meses el empleador debe abonar al empleado los
montos correspondientes a sueldo anual complementario y vacaciones proporcionales.
SEGUNDA.- El empleado presta su conformidad para que el empleador ample los perodos mencionados anteriormente,
cuando as lo requiera la caracterstica de la actividad, comunicndolo con 7 das de anticipacin y quedando as
notificado de la nueva fecha de finalizacin de sus tareas.
TERCERA: El salario pactado es de pesos................................................ ($ .......................) por..................... de acuerdo
a lo estipulado en la convencin Colectiva de Trabajo del gremio respectivo.
CUARTA Las partes convienen que finalizada cada temporada el contrato queda en suspenso hasta el comienzo de la
prxima y a tal efecto disponen que: con una antelacin de treinta (30) das respecto del inicio de cada temporada
trimestral, el empleador deber notificar en forma personal o por medios pblicos idneos al empleado de su voluntad de
reiterar la relacin en los trminos de la temporada anterior. El empleado en un plazo de cinco (5) das de notificado
deber manifestar por escrito su decisin de continuar o no la relacin laboral, de no hacerlo se considera disuelto el
contrato por su voluntad. En caso que el empleador no cursara la notificacin a que se hace referencia al comienzo, se
considerar que rescinde unilateralmente el contrato.
QUINTA: El empleado debe comunicar al empleador todo cambio de domicilio. Si en razn de una falta de comunicacin
del mismo no se pudiera cumplir con la notificacin por parte del empleador que prev la clusula anterior, el contrato se
considerar resuelto por culpa del empleado. - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
SEXTA: A todos los efectos legales las partes se someten a los Tribunales del Trabajo, constituyendo domicilio el
empleador en............................................ y el empleado en...................................................., donde se tendrn por
vlidas todas las notificaciones judiciales o extrajudiciales. En prueba de conformidad se firman dos ejemplares de un
mismo tenor y a un solo efecto en la Ciudad de Buenos Aires, a los . . . . . . das del mes de . . . . . . . . . . . . . . . . . . de
199....-

VENTA DE CUADROS
Entre el Sr . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , DNI . . . . . . . . . . . . . . por una parte, en adelante "el Vendedor",
y por la otra parte el Sr . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . DNI . . . . . . . . . . , en adelante "el Comprador",
se celebra el presente contrato, sujeto a las siguientes clusulas:
1) Por este acto, el Vendedor, de profesin pintor artstico, en su calidad de autor y propietario de la obra pictrica titulada "La
medianoche", realizada al oleo, fechada y firmada por el mismo al pie de la obra, la entrega en carcter de venta al Comprador, el cual
la recibe de conformidad.
2) La venta se realiza por un precio de...................................(................................), pagaderos el cincuenta por ciento (50%) en este
acto, sirviendo el presente de suficiente recibo, y el resto en dos cuotas iguales a 30 y 60 das de la firma del presente.
3) Queda prohibido al Vendedor reproducir o mandar hacer reproducciones de la obra vendida, por cualquier medio que sea.
4) A todos los efectos legales, las partes se someten a los Tribunales de . . . . . . . . . ., y constituyen domicilio en los lugares arriba
indicados, donde se considerarn vlidas todas las notificaciones y emplazamientos judiciales o extrajudiciales que se hagan.
de...................................................... , a los.................. das del mes de.....................del ao............. -

CONTRATO DE VENTA DE AUTOMOTOR USADO

Entre el Sr . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en . . . . . . . . . . . . . . . . . . . , DNI . . . . . . . . . . . . . . por una parte, en adelante el
vendedor, y por la otra parte el Sr . . . . . . . . . . . . . . . domiciliado en . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . DNI . . . . . . . . . . , en adelante
el comprador, se celebra el presente contrato, sujeto a las siguientes clusulas:

PRIMERO: El vendedor enajena y el comprador adquiere la propiedad del automotor usado y en el estado en que se
encuentra, marca . . . . . . . . . . . . . tipo . . . . . . . . . . modelo . . . . . . . . . . motor N . . . . . . . . . . . . . . . chasis N . . . . . . . . . . . . . . . ,
patente. . . . . . . . . . . . . . , de propiedad exclusiva del vendedor.

SEGUNDO : El precio total de la venta se conviene en pesos . . . . . . . . . . . . . ( $ . . . . . . . . . . . . . . . . . ) pagaderos en efectivo y
en este acto, sirviendo el presente de suficiente recibo y carta de pago.

TERCERO : El automotor se entrega libre de toda deuda por patentes, multas, impuestos, prendas u otros gravmenes.

CUARTO: El vendedor entrega en este acto al comprador la siguiente documentacin:
d)Formularios 08
e)etc.

QUINTO: El comprador se hace responsable civil y criminalmente, a partir de las................ horas del da................ ........,
ao......................por los accidentes, daos o perjuicios que se pudieran provocar con el vehculo adquirido.

SEXTO.- El comprador se obliga a realizar la transferencia dentro de los diez das de la fecha del presente contrato. Vencido
este plazo, el vendedor har la correspondiente denuncia de venta en el Registro Automotor y no se hace responsable por los
perjuicios que pudieran surgir de la falta de transferencia. Cualquier carga, tasa o impuesto que se deba abonar ser a cargo
del comprador.

SEPTIMO: A todos los efectos legales, las partes se someten a los Tribunales de . . . . . . . . . ., y constituyen domicilio en los
lugares arriba indicados, donde se considerarn vlidas todas las notificaciones y emplazamientos judiciales o extrajudiciales
que se hagan.

Firma del Vendedor:
Firma cnyuge del Vendedor (art. 1277 del Cd. Civil)
Firma del comprador:

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ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA
1. La causa en las atribuciones patrimoniales:
El concepto de causa se utiliza tambin en el negocio jurdico, en las atribuciones
patrimoniales. Por ello todo desplazamiento patrimonial, todo enriquecimiento y en
general toda atribucin, para ser lcita debe fundarse en una causa o en una razn
de ser que el ordenamiento jurdico considera justa. Cuando una atribucin no
est fundada es una causa justa, el que ha recibido debe restituir,
correlativamente el que se ha empobrecido tiene accin para reclamar lo pagado.
2. El enriquecimiento sin causa en la Jurisprudencia. La pretensin de
enriquecimiento:
La doctrina del enriquecimiento sin causa es en el derecho espaol una construccin
Jurisprudencial y doctrinal que considera que es un principio general del derecho el de
que nadie pueda enriquecerse con dao o detrimento de otro y que si ello ocurre, el
enriquecido debe restituir. Esta es una Jurisprudencia que tiene su base en una
Jurisprudencia del s. XIX que posteriormente otra de 1945 ha tratado de perfilar. La
doctrina Jurisprudencial ha declarado reiteradamente que toda pretensin de
enriquecimiento exige como requisitos esenciales:
La adquisicin de una ventaja patrimonial con ventaja para el demandado y
correlativo empobrecimiento del actor.
Conexin entre enriquecimiento y empobrecimiento.
Falta de causa que justifique el enriquecimiento.
a. Presupuestos: Son cinco:
Enriquecimiento: se puede producir por un aumento del activo o por una
disminucin del pasivo. El enriquecimiento negativo se da cuando es evitada una
disminucin del patrimonio. Tambin son fuente de ingreso los servicios prestados
por terceros, hay dos ejemplos de la Jurisprudencia francesa:
o Empleada trabaja en casa por promesa de matrimonio del dueo.
o Genealogista descubre un descendiente fallecido y se da cuenta que tiene
derecho a herencia despus de haber sido repartidos los bienes.
Empobrecimiento del actor: es necesario que el enriquecimiento antes mencionado
se de a costa de otro. El empobrecimiento es una prdida pecuniariamente
apreciable, y puede ser valor salido del patrimonio, una prestacin de servicios, la
prdida de un lucro cierto y positivo Si ese empobrecimiento es imputable al
demandante o proviene de acto ilcito excluye la posibilidad de accin.
Relacin entre enriquecimiento y empobrecimiento: debe existir un lazo causal
entre el enriquecimiento del demandado y el empobrecimiento del actor. A veces
puede darse de manera directa el desplazamiento de valores del patrimonio del
actor, o de forma indirecta con otro patrimonio de por medio. Una generalizacin
total de esta legitimacin para entablar accin tiene peligro de ignorar regla de
relatividad de los contratos, por lo que habr de modularla.
La falta de causa de desplazamiento patrimonial: es necesario para entablar accin
que falte la causa de la atribucin, hay que comprobar en cada caso si queremos
considerarlo injusto o sin causa, ya que si no hay abuso, hay justa causa o se
apoya en preceptos legales no procede accin. Por ello la Jurisprudencia restringe
la posibilidad de entablar accin con este requisito. La existencia de un contrato
vlido elimina la posibilidad de accin.
No es necesario mala fe del enriquecido: antes la Jurisprudencia exiga mala fe,
hoy en da puede ignorarlo o incluso ser de buena fe.
a. Contenido: La sentencia de 5 de octubre de 1985 dice que an cuando el
demandado se haya enriquecido sin causa no podr reclamar sino hasta el
lmite de su propio enriquecimiento. Lo que hay que determinar es la medida
de ese enriquecimiento, saber si se incluye o no el lucro cesante. La
respuesta es la mala o buena fe, el enriquecido de mala fe responde de
frutos, intereses, daos y perjuicios
b. Naturaleza y prescripcin: Cuestin de la subsidiariedad: la accin de
enriquecimiento es personal, y pretende la reintegracin de lo salido. Su
plazo de prescripcin es de 15 aos.
La doctrina y Jurisprudencia francesa se inclinan por la subsidiariedad de
esta accin, de modo que si el empobrecido puede accionar una accin
nacida de contrato, cuasi contrato, responsabilidad civil o ley, debe accionar
aquella. La Jurisprudencia del Tribunal Supremo es fluctuante. Si bien cabe
anotar una afirmacin de la tesis de no subsidiariedad en sentencias
recientes.
La subsidiariedad es una limitacin para evitar convertir la accin de
enriquecimiento en un barreno dentro del sistema codificado. Si el
legitimado pudiese acudir a ella libremente de qu serviran las normas
reguladoras de restituciones patrimoniales? Por eso se considera que quien
ha tenido esas acciones y ha dejado prescribir o caducar no podr acudir a
esta, en aras a la seguridad. No obstante hay una excepcin cuando
concurran sobre un mismo supuesto normas reguladoras de responsabilidad
civil y enriquecimiento podr acudir a la que estime ms adecuada.

EL CONCUBINATO EN NUESTRO DERECHO DE FAMILIA
En diversos aspectos, la problemtica del concubinato ha variado sustancialmente con el transcurso del tiempo. La ley 23.264, de
patria potestad y filiacin, y fundamentalmente la ley 23.515, que modific el rgimen matrimonial e introdujo el divorcio vincular,
posibilitan hoy soluciones mas adecuadas respecto de innumerables cuestiones vinculadas al concubinato que, antes, obtenan un
tratamiento injusto.
Este trabajo de investigacin lo hemos realizado con el objeto de analizar a la luz del derecho hoy vigente los problemas que a los
cocubinos se les pueden presentar en sus relaciones de familia y en sus negocios jurdicos, entre s y con terceros.
Para ello hemos recopilado material reunido de diversas fuentes, como ser: libros de texto, doctrina y jurisprudencia argentina.
CONCEPTO
El concubinato es la situacin de hecho en que se encuentran dos persona de distinto sexo que hacen vida marital sin estar unidos en
matrimonio. Se trata, pues, de una unin de hecho con caracteres de estabilidad y permanencia; quedan indudablemente excluidas de
su concepto tanto la unin transitoria de corta duracin cuanto las relaciones sexuales estables pero no acompaadas de cohabitacin.
CAUSAS DE LA UNION EXTRACONYUGAL
Las causas que en nuestro pas concurren a la existencia de las uniones extraconyugales son:
*Econmicas. En ciertas regiones del pas, incide especialmente el factor econmico para el desarrollo del concubinato.
En los sectores de menores ingresos, puede suponerse que existe una mayor dificultad para establecer, por medio del matrimonio, un
vinculo familiar regularmente organizado, prefirindose, en su reemplazo, el mantenimiento de uniones extraconyugales, aunque sean
estables, pero que no crean cargas ni obligaciones de base legal.
A esta causal slo puede oponerse una transformacin econmica que de al hombre de trabajo, no solo una mayor participacin en la
riqueza, sino tambin una mayor seguridad sobre su futuro.
*Culturales. Se seala como causa de la unin extraconyugal, la falta de desarrollo educacional.
Pero las mejores enseanzas no podrn hacer disminuir apreciablemente las uniones extramatrimoniales, si no van acompaadas de
soluciones que aseguren al hombre la solidez econmica necesaria para organizar una familia sin angustias ni temores.
INCIDENCIA DEL DIVORCIO VINCULAR
Con anterioridad a la ley 23.515, la Argentina era uno de los pocas pases en el mundo que no admitan, en su ordenamiento jurdico,
el divorcio vincular, esto hacia constituir una causa importante del desarrollo de los concubinatos, ya que consista en la imposibilidad,
para quien se haba divorciado anteriormente, de regularizar legalmente su nueva unin.
DIFERENTES CONCEPTOS DE CONCUBINATO
El concubinato carencial
El concubinato carencial esta integrado por una pareja que carece de impedimentos matrimoniales, que tienen aptitud para casarse, que
vive en posesin de estado matrimonial, pero que, sin embargo, carece de motivacin para celebrar su matrimonio civil.
Llamado tambin unin libre, la pareja carece de vinculo jurdico y de rgimen legal de derecho y obligaciones, ha sido ignorado por
nuestro Cdigo Civil, que omite toda regulacin jurdica del concubinato, ya sea en sus efectos personales o patrimoniales.
Nuestra propuesta
El concubinato carencial debe ser convertido en matrimonio mediante una poltica inteligente, audaz y realista.
En general una poltica de fondo que libre a todos los sectores sociales de la miseria y de la ignorancia.
En lo especifico, una legislacin que confiera a las uniones de hecho con posesin de estado matrimonial por un lapso de dos aos, el
mismo rgimen personal y patrimonial que tienen los cnyuges unidos por matrimonio civil.
El concubinato sancin
El concubinato sancin es aquel donde uno o ambos integrantes de la pareja de concubinos, con posesin de estado matrimonial,
tienen ligamen anterior.
Esta situacin crece en progresin geomtrica como consecuencia de las legislaciones que mantienen la indisolubilidad del vinculo
matrimonial y otorga un divorcio que no es tal, ya que se concede la separacin personal y de bienes, pero no la aptitud nupcial.
Nuestra propuesta
La ley es una herramienta intelectual del hombre. Pero mal utilizada, una herramienta puede convertirse en un instrumento de tortura.
En el caso particular del cnyuge divorciado, lo condena a la castidad que pretenden los textos legales de algunas legislaciones,
representa un uso impropio del derecho en oposicin al individuo; la herramienta se vuelve contra su dueo y lo daa y humilla.
Ni el hombre ni la mujer deben vivir solos. Aun despus de un fracaso, su vocacin irrefrenable es integrarse en la pareja. La ley debe
proveer los medios para lo que hagan con dignidad, como corresponde al ser humano destinatario del derecho.
El concubinato sancin tuvo su origen en una anomala del derecho positivo argentino: la imposibilidad del divorcio con disolucin
del vinculo. La anomala referida era persecutoria porque impona una sancin al divorciado y prohiba el nuevo matrimonio.
La sancin de una ley de divorcio vincular dio una solucin definitiva a las personas que sufran el concubinato sancin y lo elimino
de la realidad argentina.
El concubinato utpico
En este caso, los integrantes de la pareja viven en posesin de estado matrimonial, no tiene impedimentos para contraer matrimonio,
no carecen de lo indispensable para llevar una vida decorosa ni les falta nivel cultural. Sin embargo, no quieren contraer matrimonio
por razones filosficas que los llevan a considerar el vnculo jurdico como una intromisin del Estado en su vida privada.
Los defensores del concubinato utpico y voluntario son aquellos ncleos humanos a menudo intelectuales- que representan la
incesante bsqueda del hombre por encontrar su destino.
La propuesta de Bertrand Russell
El profesor Bertrand Russell, es autor de un ensayo titulado Vieja y nueva moral sexual, donde se ocupa del concubinato utpico.
Sostiene el autor citado que "en una tica racional el matrimonio no debera reputarse existente mientras no hubiese hijos".
Los aportes de los pocos partidarios del concubinato utpico no han alterado la poltica legislativa de los estados modernos y, por el
contrario, la tendencia es precisamente extender a los concubinatos el rgimen de derechos y deberes del matrimonio civil.
REGULACION DEL CONCUBINATO
SANCION A LOS CONCUBINOS
O ABSTENCION LEGISLATIVA
Juicio de valor sobre el concubinato
La opinin mayoritaria, tanto en la doctrina de los autores como en la contenida en los fallos judiciales de los diversos pases,
considera que la relacin concubinaria implica un valor negativo, desde el punto de vista tico para unos, religioso para otros, o en el
campo del orden social. Ese carcter negativo determina en autores y legisladores diversas concepciones acerca de cmo debe encarar
el derecho ese hecho que aparece en el medio social.
Posicin abstencionista
El Cdigo Napolen adopt una actitud abstencionista, que ejerci su influencia sobre las codificaciones americanas y europeas del
siglo XIX, entre ellas se encuentra nuestro ordenamiento positivo.
La total abstencin que adopto Vlez en el Cdigo Civil, fue desbordada por la fuerza de la realidad, y en diversos aspectos, normas
especificas tuvieron que regular efectos parciales del concubinato. Pero son casos especficos, que no quitan el carcter abstencionista
de nuestro ordenamiento, frente al tema de la regulacin del concubinato.
Quienes comparten esta posicin, consideran que la mejor forma de combatir el concubinato es negarle toda trascendencia jurdica,
ignorndolo legislativamente.
Posicin sancionadora
Otros autores, consideran que la ley debe intervenir, pero para perjudicar a los concubinos, crendoles cargas especiales, como un
modo de combatir el concubinato.
Tambin se propone la sancin del concubinato, pero mediante un procedimiento ya ms radical e integral: la ley intervendra para dar
eficacia jurdica solamente a los actos que tendieran a perjudicar a los concubinos.
Posicin reguladora
A diferencia de la posicin abstencionista, seguida por nuestro pas, y de las tesis sancionadoras, es posible sostener tambin que al
concubinato no solo se lo combate ignorndolo legislativamente, sino que adoptar tal posicin, produce efectos desfavorables en el
plano jurdico, resultando, en consecuencia, conveniente la regulacin legal de los efectos que puede acarrear.
Se ha sostenido que, no obstante las censuras que pueda merecer el concubinato, no se lo combate ignorndolo, requirindose su
regulacin integral por va de la ley.
Otros autores requieren la intervencin de la norma legal para resolver los problemas que el concubinato plantea, pero sin llegar a
proyectar su regulacin integral.
No es posible dejar de preferir, desde la perspectiva de la organizacin jurdica de la comunidad, el matrimonio al concubinato. Bien
dice Messineo: "puesto que desde el punto de vista tico y social es preferible la unin estable, el ordenamiento jurdico facilita el
matrimonio". Y por ello, encontramos inaceptable el criterio tendiente a equiparar, a travs de sus efectos, la unin de hecho con el
matrimonio regularmente celebrado.
Pero independientemente de ello, se advierte que el concubinato es un hecho real y, guste o no, difundido. Sus causas determinantes
son de variada ndole, y de ningn modo pueden incidir seriamente, para evitar el concubinato, las sanciones jurdicas que algunos
autores proponen. Ellas no tienen ninguna relevancia ante las motivaciones afectivas o sexuales, o ante el deficiente nivel cultural.
El argumento fundamental con que se puede sostener la tesis reguladora es el siguiente: seguir en la posicin abstencionista no es ms
que una ficcin, una apariencia, un formalismo; porque la realidad es que, si bien la ley se abstiene de considerarlo, el derecho (que,
por cierto, no esta ntegramente contenido en la letra legal) s lo hace: es decir, aunque la ley se abstenga de prever y resolver las
consecuencias que el concubinato directa o indirectamente- implica, el derecho, a travs de los jueces, recoge y da salida jurdica a la
cuestin.
ELEMENTOS INTEGRANTES DEL CONCUBINATO
Cohabitacin, comunidad de vida y de lecho
El rasgo que distingue una unin concubinaria de una mera relacin circunstancial, es el de la cohabitacin.
Si los sujetos carecen de un domicilio comn, no es posible sostener la existencia de un concubinato para los diversos efectos que este
puede invocarse en el mbito jurdico.
Esta cohabitacin implica, la comunidad de vida, es decir, posibilita que la pareja, en mayor o menor medida, comparta la vida en
todos esos aspectos que determinan situaciones que exigen consideracin y solucin por parte del derecho.
El hablar de comunidad de vida implica lo que atae a ese aspecto intimo que, en el mbito matrimonial, es comn a los cnyuges.
Cohabitacin debe conllevar la comunidad de lecho, es decir, la existencia entre los sujetos de relaciones sexuales o, al menos, la
apariencia de ellas, dado el modo intimo en que comparten la vida.
Carecindose de este elemento, la cohabitacin puede implicar otras situaciones muy distintas.
La relacin sexual es un elemento que est presente en un matrimonio normalmente constituido. Y de la semejanza que con el
matrimonio, considerada la figura en su normalidad, presenta el concubinato, es de donde este obtiene, en gran parte, su trascendencia
jurdica.
Notoriedad
La unin del hombre y la mujer consiste en una comunidad de hecho, de habitacin y de vida, debe ser susceptible de publico
conocimiento; es decir, no debe ser ocultada por los sujetos.
La carencia de este requisito incidir en el plano de los efectos que interesan a terceros as por ejemplo, la situacin de los proveedores
del hogar comn que no podrn invocar la apariencia del estado matrimonial.
Singularidad
Entre los elementos constitutivos del concubinato tiene que figurar la singularidad.
Este concepto implica que la totalidad de loa elementos que constituyen el concubinato debe darse solamente entre los dos sujetos;
pero no se destruye la singularidad por el hecho de que alguno de dichos elementos se de entre uno de los concubinos y otro sujeto, en
la medida en que ello resulte posible.
Permanencia
La relacin de los concubinos no puede ser momentnea, ni accidental. Debe ser duradera. A tal punto que, faltando esta modalidad,
resultara inaplicables la casi totalidad de los efectos que cabe adjudicar al concubinato.
En algunos fallos se ha dicho que el concubinato requiere "carcter de permanencia".
As como en el matrimonio, tambin en el concubinato puede haber breves rupturas, momentneas separaciones seguidas de pronta
reconciliacin, sin que ello afecte el carcter de permanencia que la relacin presente.
Existencia de impedimentos matrimoniales
En apoyo a la necesidad de ausencia de impedimentos, seria posible sostener los siguientes argumentos:
a) Los impedimentos han sido impuestos por la ley teniendo en cuenta no slo el inters individual de los contrayentes, sino tambin
el inters del grupo.
Ese inters pblico tambin se ve lesionado cuando la unin, en tales circunstancias, se produce sin formalidad matrimonial alguna.
Entonces, si el derecho llegara a receptar con mas amplitud la unin concubinaria, debera partir de la premisa de que al reconocerla y
establecer sus efectos no puede dejar de.resguardar los intereses que los impedimentos matrimoniales tutelan.
Pero este argumento no puede incidir en el actual rgimen argentino. Ante la ausencia de un texto que organice las soluciones que este
hecho social puede requerir, los jueces adoptan soluciones derivadas de los hechos mismos de que se trata.
De manera que, frente a los hechos mismos, de los cuales se hacen derivar consecuencias jurdicas, no cabe no cabe hacer incidir los
impedimentos que estn destinados a evitar el surgimiento de un estado de familia, cuya trascendencia no puede ser equiparada a las
consecuencias que se siguen de determinados hechos.
b) En los precedentes histricos romano y cannico, la ausencia de impedimentos matrimoniales era un requisito necesario para la
constitucin del concubinato.
En el mbito de nuestra jurisprudencia, en algunos fallos aislados se seala la necesidad de ausencia de impedimentos matrimoniales,
para considerar que existe concubinato.
c) Podra afirmarse que la unin de personas libres es una especie dentro del genero del concubinato, y no una anttesis de l.
En el concepto de concubinato con que en el derecho argentino tenemos que manejarnos, cabe incluir tambin a las uniones en las que
existen impedimentos matrimoniales entre los miembros de la pareja.
Los efectos jurdicos provenientes o vinculados a la existencia de la unin extramatrimonial, se producen igualmente haya o no tales
impedimentos, los efectos quedan determinados por las circunstancias fcticas que rodean al hecho que nos ocupan, y entre los cuales
figura la vida en comn de la pareja. Y esto, no se altera por la existencia de impedimentos matrimoniales.
El matrimonio, como clula necesaria del grupo, recibe toda clase de proteccin.
En tanto el concubinato no es as considerado; en si mismo no recibe, ni ha de recibir, proteccin alguna. Solo se trata de resolver, con
justo criterio, las numerosas cuestiones que se plantean, pero no para preservar esa unin extraconyugal, sino para que cada conflicto
humano tenga la adecuada solucin que merece.
Por consiguiente, al incluir en la figura concubinaria a uniones de sujetos con impedimentos matrimoniales, no se contrara al rgimen
del matrimonio, pues el concubinato no es ni debe ser la base legtima del grupo.
En caso de que, en el futuro, se resolviese regular legalmente los efectos parciales que el concubinato puede producir, ser necesario
establecer ciertas excepciones expresas cuando medien impedimentos matrimoniales.
Ausencia de algn elemento
La inexistencia de algn elemento constitutivo del concubinato no implica, per se, la inaplicabilidad, en ciertos casos, de determinadas
soluciones. En tales supuestos no existir, en plenitud, concubinato; pero habr que estudiar el problema concreto que se plantea, para
precisar si, aunque este dado en otra forma de relacin extraconyugal, dicho problema presenta los mismos caracteres, bases y
consecuencias practicas que cuando aparecen en el concubinato.
Por ejemplo: si faltara la cohabitacin, igualmente podra establecerse la existencia de una sociedad de hecho, probando los aportes
realizados, la voluntad de obtener ganancias y repartir utilidades etc.. Dndose todos los elementos del concubinato, excepto la
notoriedad, tendra vigencia la presuncin de paternidad que en ciertos casos existe respecto de los hijos de la concubina, pues dicha
presuncin esta basado en la comunidad de lecho, habitacin y vida, en condiciones de singularidad.
Asuncin de los deberes propios del matrimonio
Busso sostiene que "aun cuando la pareja hubiese celebrado una convencin por la cual uno de ellos o ambos contrajesen alguno de
los deberes maritales, ese acto es nulo, como lo aconsejan razones de poltica social, a cuya luz no resulta admisible atribuir
parcialmente los efectos del matrimonio a una convencin que no abraza integra y formalmente su rgimen legal, pues conspirara
contra la difusin de ste."
Al respecto, no puede asumirse, por convencin entre concubinos, ni uno ni todos los deberes matrimoniales, porque stos constituyen
un estatuto orgnico que la ley ha estructurado para una institucin especifica. Es decir, para el inters social que sostiene a la ley, la
vigencia de dichas obligaciones es consecuencia de la existencia de un vnculo de matrimonio formalmente contrado. O sea que,
conviniendo los concubinos cumplir determinados deberes atinentes al matrimonio, no cabe tomarlos como tales, es decir, otorgarles
los efectos jurdicos e implicancias que dichos deberes tienen dentro del estatuto matrimonial, porque dichos efectos son exclusivos de
ste.
Pero si las partes se comprometen a cumplir determinada obligacin, que tambin corresponde al estatuto matrimonial, dicho
convenio, en la medida en que no contradiga principio jurdico alguno, habr de tener la eficacia que puede corresponderle, no por
aplicacin del estatuto matrimonial, pero s por la de las normas jurdicas generales de nuestro derecho positivo.
ALIMENTOS
No existe obligacin civil
No pesa sobre el concubino obligacin civil de dar alimentos a su concubina, ni aun durante la vigencia de la relacin, ni en caso de
extrema necesidad.
Tampoco la concubina esta obligada a dar alimentos al concubino.
Obligacin natural
Cabe estudiar si pesa sobre el concubino obligacin natural de dar alimentos a la concubina.
Se halla divida la opinin de los jueces. As, se ha negado la existencia de tal obligacin natural, como tambin se ha admit ido su
existencia.
Optamos por sustentar la existencia de dicha obligacin natural, en virtud de las siguientes razones:
En el derecho comparado puede advertirse una tendencia legislativa que no define la obligacin natural, ni tampoco seala ejemplos o
casos, sino que la limita a afirmar la irrepetibilidad de lo pagado en cumplimiento de esa obligacin y a establecer otros aspectos
conexos. Pero muchos pases hispanoamericanos, entre ellos la Argentina, no se limitan a establecer los efectos de las obligaciones
naturales sino que sealan su concepto, y agregan una enumeracin ejemplificativa como hace el art. 515 de nuestro Cdigo Civil.
Por consiguiente, no circunscriptos a la enumeracin del art. 515, podemos investigar si el concubino tiene o no la obligacin natural
de pasar alimentos a la concubina.
Toda obligacin alimentaria tiene, en primer termino, un fundamento tico; es una obligacin natural de contenido moral derivada de
un status comunidad espiritual y material integrante del deber de asistencia- que es de la naturaleza y esencia del vinculo familiar o
parentesco.
En el caso del concubinato, plenamente configurado, estamos ante una relacin que lleva un tiempo de duracin y presenta rasgos
serios y firmes, y durante el cual, la debilidad femenina ha encontrado apoyo en el concubino, y ste ha recibido de la concubina la
que habitualmente un marido recibe de una esposa; moralmente puede considerrselo obligado como aquel a contribuir a su asist encia;
si pese a que ningn juez se lo puede imponer, el concubino ha contribuido ya, efectivamente, a dicha asistencia, es porque la
presencia del respectivo deber moral (la obligacin natural del Cdigo Civil) se hace sentir de modo tan evidente, que hasta el mismo
titular de dicho deber la ha advertido, y corresponde la aplicacin de los efectos derivados de la obligacin natural.
Consecuencias de la obligacin natural
La aceptacin de la existencia de la mencionada obligacin natural, determina diversas consecuencias:
a) Lo que se ha pagado en cumplimiento de dicha obligacin no puede ser repetido, segn los arts. 791, inc. 5, y 516, del Cdigo
Civil.
Tambin se ha sealado que al margen de la existencia o no de una obligacin natural alimentaria, el concubino no puede repet ir los
alimentos prestados y los gastos mdicos hechos en beneficio de la concubina, de quien aquel recibi, tambin al margen de toda
legitimidad, los beneficios de la cohabitacin, de su compaa, de la asistencia domestica, habiendo hecho, el concubino, los gastos en
virtud del afecto, con voluntariedad y sin propsito de ulterior repeticin.
b) Las seguridades (fianza, hipoteca, prenda) constituidas por el concubino o por un tercero en garanta del cumplimiento de una
prestacin englobada en la obligacin de asistencia, es valida, y por ende, ejecutable.
c) La obligacin natural puede ser transformada en civil mediante novacin; el art. 802, al preceptuar: "la novacin supone una
obligacin anterior que le sirve de causa", no distingue entre obligaciones naturales y civiles.
d) Siendo el cumplimiento voluntario de una obligacin natural un pago, y no una donacin, se infieren las siguientes consecuencias:
1) no tiene aplicacin las normas referidas a la inoficiosidad de las donaciones; por tanto, no se podr pedir la reduccin de lo abonado
para afectar la legitima de los herederos del solvens. 2) no puede disponerse la revocacin de lo abonado, por actos de ingratitud
realizados por quien recibi la prestacin. 3) no es necesario, para la validez del acto, el cumplimiento de las formalidades prescriptas
para las donaciones.
Gastos de ltima enfermedad y gastos funerarios
Los gastos de ltima enfermedad del concubino o concubina, as como los de su velatorio o entierro, sufragados por su compaero,
implican. A nuestro parecer, de acuerdo con las consideraciones precedentemente realizadas, el cumplimiento de un deber moral para
con el fallecido.
No obstante, tenemos que considerar por separado estas supuestos, para determinar si los alcanza la irrepetibilidad de lo pagado que
precepta el art. 516 del Cdigo Civil.
Pero a pesar de tratarse del cumplimiento de un deber moral, lo que se ha pagado en concepto de gastos funerarios puede ser repetido
por el concubino.
Los arts. 2306, 2307, 2308 del Cdigo Civil disponen:
"Art. 2306. Cuando alguno sin ser gestor de negocios ni mandatario hiciese gastos en utilidad de otra persona, puede demandarlos a
aquellos en cuya utilidad se convirtieron.
Art. 2307. Entran en la clase de gastos del articulo anterior, los gastos funerarios hechos con relacin a la calidad de la persona y usos
del lugar, no reputndose tales gastos en bien del alma despus de sepultado el cadver, ni el luto de la familia, ni ningunos otros,
aunque el difunto los hubiese determinado.
Art. 2308. No dejando el difunto bienes, los gastos funerarios sern pagados por el cnyuge sobreviviente, y cuando este no tuviese
bienes, por las personas que tenan obligacin de alimentar al muerto cuando viva."
De conformidad con los artculos transcriptos, nuestros tribunales han resuelto en diversas oportunidades que el concubino puede
reclamar el pago de lo gastado por ltima enfermedad y entierro, habindose hecho aplicacin "de los principios inherentes a la
gestin de negocios.
En cuanto a quien ser el sujeto pasivo de la reclamacin, segn el art. 2308 corresponde seguir el siguiente orden: la masa hereditaria;
en caso de que no hubieren quedado bienes, se reclamara al cnyuge sobreviviente del concubino fallecido; y en su defecto, se
demandara a los parientes del muerto que tenan obligacin de alimentarlo.
El concubino al pagar puede pedir que se le reembolse ya que el deber moral vincula al solvens con su concubino. Pero no con los
herederos, cnyuge o parientes, y es a stos a quienes se les reclama.
Lo expuesto, alcanza a los gastos funerarios y a los que demand la ltima enfermedad del concubino, que deriv en su muerte; en
cambio, los gastos por enfermedades anteriores, que no precedieron inmediatamente a su fallecimiento, no resultan repetibles, pues
representaron el cumplimiento de una obligacin natural.
Aplicacin a los gastos de ltima enfermedad
Cabe precisar si quedan incluidos en el principio de repetibilidad no slo los gastos funerarios, sino tambin los de ltima enfermedad,
teniendo en cuenta que el art. 2308 slo habla de "los gastos funerarios".
La opinin predominante se pronuncia por la afirmativa, fundndose en que los "gastos de ltima enfermedad participan de igual
naturaleza que los funerarios, como surge del privilegio que les reconoce el art. 3880, sin contar con la muy decisiva razn de la
causalidad que los une.
RENTA VITALICIA
Posibilidad de constituirla entre concubinos
Es posible que el concubino constituya a favor de la concubina una renta vitalicia. Ello entra en la facultad de contratar que entre
concubinos existe, y por tanto tal negociacion ser vlida.
Si la renta no se constituy a titulo oneroso, igualmente el contrato ser vlido, aplicndosele las reglas de la donacin.
En consecuencia, se podr declarar la nulidad del contrato de renta si se prueba que la causa de l fue torpe, y tuvo por objeto iniciar,
continuar, o concluir la relacin concubinaria.
Renta que constituye pensin alimenticia
Es posible que, por medio de esta renta, el concubino, movido por su afecto hacia la concubina, pretenda asegurar a sta una suma
equivalente a los alimentos a que tendra derecho en caso de que fuera su esposa. Esa intencin no vicia el contrato.
La renta vitalicia que tiene por objeto constituir una pensin alimenticia, esta expresamente contemplada en el art. 2076 del Cdigo
Civil. En tal caso, ella no puede ser "empeada ni embargada al acreedor", es decir, a la concubina.
INDEMNIZACION POR RUPTURA
Existe obligacin de indemnizar?
Hay quienes afirman que procede en todos los casos; algunos que los limitan a ciertos supuestos; otros que lo niegan y otros le
confieren el alcance de una obligacin natural.
Seduccin
En la medida en que el concubino haya cometido un hecho ilcito, como es la seduccin, de la cual la concubina resulta vctima, para
lograr el surgimiento o el mantenimiento de la relacin, habr lugar a una indemnizacin, segn las normas generales que rigen la
responsabilidad por hechos ilcitos?
Hoy, el art. 165 del Cdigo Civil, introducido por la ley 23.515, mantiene la carencia de valor vinculante a la promesa de matrimonio,
en cuanto pudiere obligar a su celebracin, pero ha suprimido el prrafo que en el art. 8 de la ley 2393, vedaba toda accin
indemnizatoria por los perjuicios que la ruptura hubiere causado.
Prevalece en la doctrina de nuestros autores el criterio de admitir la demanda, en virtud de esa norma, cuando la mujer menor de 18
aos, honesta, ha sido seducida y se ha obtenido la cpula carnal con ella mediante la promesa matrimonial que, en verdad, no se
pensaba cumplir.
Actualmente, la concubina que estableci la relacin a raz de engaos, entre los que pude haberse utilizado el de una seria promesa de
matrimonio, podr invocar el art. 1088, si es una mujer "honesta menor de 18 aos", para reclamar la indemnizacin, en razn de que
llego a establecer la relacin por una maniobra dolosa del varn. Pero adems, la concubina o, en su caso, el concubino, puede
demandar, tras la ruptura de la relacin, por la promesa de matrimonio incumplida, en tanto esta, como hecho humano y voluntario,
configure un hecho ilcito resarcible si el obrar del demandado puede calificarse como doloso o culpable.
Si no medi seduccin
En el caso de que la relacin concubinaria se estableci sobre la base del libre consentimiento de los sujetos, y no en base a un ardid
que pudiera calificarse de maniobra de seduccin no es posible, a la luz de nuestro ordenamiento, acoger una demanda de
indemnizacin por ruptura del concubinato.
Obligacin natural
Al ocuparnos de la prestacin alimentaria, hemos expuesto nuestra tesis tendiente a sostener la existencia de una obligacin natural de
alimentar a la concubina, que pesa sobre el concubino. Los mismos razonamientos los damos por reproducirlos aqu, para sostener la
obligacin natural que ste tiene de indemnizar a la concubina en caso de abandono, agregando las siguientes razones: por una parte,
las dificultades materiales que a sta se le presentarn al caer en el desamparo despus de haber recibido el apoyo permanent e que la
vida diaria con el concubino ha significado para ella; la resistencia que puede encontrar en el medio social, al que necesita acudir para
resolver los problemas materiales de su vida; las dificultades que probablemente se le presenten para reencauzar su vida sent imental;
por otra parte el dolor, la lesin afectiva que recibe la mujer abandonada por el hombre con quien a convivido en singulares
condiciones.
De modo que un pago realizado en concepto de reparacin de daos materiales o morales que a la mujer habr de irrogar la rupt ura
por voluntad del hombre, ser irrepetible; sern actos que quedaran firmes; no podr pedirse la revocacin o la reduccin de lo
abonado, ya que no se trata de una donacin.
INDEMNIZACIN A LA CONCUBINA
POR MUERTE DEL CONCUBINO
Aspecto que abarca la cuestin
La mujer que vive permanentemente con un hombre y comparte, no slo el hogar, sino la vida en todos sus aspectos, puede estar
dependiendo, para su subsistencia, de ese compaero de vida. La muerte del concubino puede producir, en los hechos, la prdida del
modo como efectivamente hallaba atencin a sus necesidades la concubina, adems de provocar, en los casos normales, una afeccin a
sus sentimientos.
De manera que el tema que hay que examinar es si la concubina cuenta con accin para reclamar, contra el autor de un hecho ilcito,
doloso o culposo, que ha causado la muerte del concubino, la indemnizacin por el dao material que ella invoca, consistente en la
privacin de ese aporte material, econmico del concubino; y si puede, adems, demandar del responsable indemnizacin por el dao
moral que ella ha sufrido por el deceso de su compaero. Tambin debe determinarse su posibilidad de exigir del responsable de la
muerte del concubino, el reembolso de los gastos que hubiere hecho para atender a la enfermedad, al intento de curacin de ste y para
atender, luego, a los gastos de velorio y entierro.
Gastos de asistencia y funeral
En cuanto a los gastos que la concubina realizo en concepto de asistencia mdica y de funeral del muerto, tiene derecho a reclamarlos
directamente contra el responsable de la muerte, segn la letra expresa de los arts. 1084, parte 1 y 1085, parte 1, del Cdigo Civil.
Dao material consistente en la privacin de alimentos
Su solucin depender, por una parte, de la significacin que se atribuya a los arts. 1084 y 1085, en relacin con los arts. 1077 y 1079,
y por otra parte, del alcance que se otorgue a la nocin de "dao" mencionada en el art. 1079, teniendo en cuenta la posibilidad de
incluir en l, no solo los casos de afeccin de un derecho subjetivo, tutelado por el ordenamiento jurdico, sino la afeccin de un
inters simple.
Los artculos 1084 y 1085 en relacin a los artculos 1077 y 1079
Las normas aluden distintamente a las personas legitimadas para reclamar los perjuicios sufridos con motivo de un delito cometido por
un tercero (asimilable el cuasidelito, o hecho ilcito que no es delito, segn el art. 1109). Efectivamente el art. 1077, dice: "Todo delito
hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por l resultare a otra persona", tambin el art. 1079 dispone: "La obligacin de
reparar el dao causado por un delito existe, no solo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de
toda persona que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta".
Pero los art. 1084 y 1085, refirindose al supuesto concreto del delito de homicidio, aluden a personas determinadas, para conferirles
la posibilidad de realizar determinadas reclamaciones al responsable del ilcito.
Dichos arts. Disponen: "Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos hechos en la
asistencia del muerto y su funeral; adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la
prudencia de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla" (art. 1084).
"El derecho de exigir la indemnizacin de la primer parte del articulo anterior, compete a cualquiera que hubiere hecho los gastos de
que all se trata. La indemnizacin de la segunda parte del articulo, slo podr ser exigida por el cnyuge sobreviviente, y por los
herederos necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo impidieron pudiendo hacerlo"
(art. 1085).
Las dos primeras normas otorgan la posibilidad de reclamacin a cualquiera que sufra un dao por un hecho ilcito; pero no es la
misma amplitud de tratamiento la que aparece en los arts. 1084 y 1085, que se refieren concretamente al caso de homicidio.
En cuanto a la relacin de las normas genricas de los arts. 1077 y 1079 con las especificas de los arts. 1084 y 1085, podra
considerarse la interpretacin moderna, que consiste, esencialmente, en considerar que los arts. 1084 y 1085 no agotan las
posibilidades de reclamacin de reparacin de dao por homicidio, sino que solo crean una presuncin de dao, consistente en la
privacin de los alimentos que se presume- se reciban del muerto; pero queda a esas mismas personas, a otros parientes, y aun a
terceros, la posibilidad de demostrar no ya contando con la presuncin legal a su favor- que han sufrido un determinado dao, y pedir
la reparacin consiguiente, en virtud del amplio sentido que as adquiere el art. 1079.
La fuerza de esa presuncin legal, puede ser desvirtuada por el demandado contra quien se dirige la accin de indemnizacin; pero,
justamente, debido a la sealada presuncin legal, estar a cargo de ste demostrar la inexistencia de ese dao.
El inters simple que invoca la concubina
Sobre la base de esa interpretacin amplia del art. 1079, no es posible sealar limitativamente a priori quienes pueden reclamar la
reparacin del dao que sufre a raz del homicidio de la otra persona; por ejemplo, el tercero que haban contratado con un artista de
prestigio la realizacin de un retrato o de una obra determinada, reclamar por el perjuicio que le produce no poder contar con el
cumplimiento de ese contrato, contra el responsable de la muerte de ese artista, ya que la obra no puede ser reemplazada es ese caso
por la accin de un tercero.
Pero ste ejemplo como otros nos muestran a reclamantes que invocan un derecho subjetivo lesionado, de carcter patrimonial, es
decir, la lesin de un inters legitimo jurdicamente protegido. La concubina no esta en condiciones de invocar un derecho reconocido
por el ordenamiento jurdico cuyo contenido resulte lesionado por la muerte del concubino.
Cabe preguntar si la concubina cuenta con un inters que la habilite a actuar en justicia.
Dicho de otro modo, es el caso de preguntarse si puede accionar quien cuenta con un inters simple, y no con un derecho subjetivo
regulado y protegido jurdicamente. La concubina es una alimentaria de hecho; no cuenta, en derecho, con la facultad de exigir
alimentos; de manera que encuadrara su situacin dentro de tal nocin de inters simple.
En el mbito de nuestra doctrina prevalece la respuesta negativa a dicha cuestin, es decir, que solo puede accionar quien invoca la
lesin a un derecho subjetivo, a un inters jurdicamente protegido.
Sin embargo, ha ganado terreno y adhesiones, incluso en el mbito judicial, la doctrina que considera resarcible, por el dao recibido,
el inters simple no contrario a derecho.
La jurisprudencia no es uniforme sobre el tema: si bien se registran pronunciamientos que niegan la indemnizacin por carecer la
concubina de inters fundado en derecho subjetivo, en los ltimos aos, se han dictado, tambin, diversos fallos que admiten la
demanda basada en el inters simple que no implica un derecho subjetivo fundado en un inters jurdicamente protegido. Y
concretamente se ha sostenido, en sede judicial, la admisibilidad de la accin de la concubina, por ser alimentaria de hecho del
concubino muerto, en tanto pruebe acabadamente que tal situacin exista y se sostena regularmente.
Dao moral
Despus de la sancin de la ley 17.711 e introducir reformas al Cdigo, conforme al prrafo 2 del actual art. 1078, que dispone: "La
accin por indemnizacin del dao moral solo competer al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte de la
vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos" y teniendo en cuenta que la concubina no es heredera forzosa del muerto,
no hay duda de que ella carece de accin para reclamar indemnizacin por el dao moral.
INCIDENCIA EN LOS DERECHOS SUBJETIVO
FAMILIARES
Incidencia en relacin al vnculo matrimonial
El hecho de vivir en concubinato, quien mantiene un vnculo matrimonial con otra persona, determina consecuencias tanto en el plano
de las relaciones personales como en el de las patrimoniales derivadas del matrimonio.
Cesacin del derecho alimentario
Declarada la separacin personal o el divorcio vincular, tanto los alimentos previstos para el cnyuge inocente como los de extrema
necesidad, cesan si el alimentario vive en concubinato o incurre en injurias graves contra el alimentante o, en caso de divorcio
vincular, si contrae nuevo matrimonio.
Resulta razonable que quien ya ha formado un nuevo hogar, conviviendo con otra persona, compartiendo la vida en sus diversos
aspectos, no requiera alimentos de quien fue su cnyuge, pues debe hallar en el mbito del nuevo hogar la satisfaccin de sus
necesidades. Adems, el cnyuge que obtuvo separacin personal puede convertir sta en divorcio vincular y, tras ello, volver a
casarse, con lo que perdera su derecho a alimentos del anterior cnyuge. Si en lugar de adoptar este camino que la ley le ofrece, se
une en concubinato abstenindose de disolver el vnculo matrimonial anterior, esta actitud puede implicar una circunventio legis que
la ley previene disponiendo la cesacin de los alimentos en caso de concubinato.
Proteccin de la vivienda
El art. 211 del Cdigo Civil dispone: "Dictada la sentencia de separacin personal el cnyuge a quien se atribuyo la vivienda durante
el juicio, o que continu ocupando el inmueble que fue asiento del hogar conyugal, podr solicitar que dicho inmueble no sea
liquidado ni partido como consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal si ello le causa grave perjuicio, y no dio causa a la
separacin personal, o si sta se declara en los casos del art. 203 y el inmueble estuviese ocupado por el cnyuge enfermo
En iguales circunstancias, si el inmueble fuese propio del otro cnyuge, el juez podr establecer a favor de ste una renta por el uso del
inmueble en atencin a las posibilidades econmicas de los cnyuges y al inters familiar, fijando el plazo de duracin de la locacin.
El derecho acordado cesara en los casos del art. 210. Tambin podr declarase le cesacin anticipada de la locacin o de la indivisin
si desaparecen las circunstancias que le dieron lugar".
En el primero de dichos supuestos, se trata de proteger al cnyuge inocente de la separacin o divorcio o al cnyuge enfermo.
En el segundo caso, se trata de proteger la vivienda de eses cnyuge, pero por tratarse de un bien propio del otro, se le fija un canon
que deber abonar a ste.
Ambas situaciones cesaran si las circunstancias han variado y no se justifica mantener tales soluciones que implican, respect ivamente,
postergar la particin de la sociedad conyugal y no permitir al propietario del inmueble su libre disponibilidad. Pero tambin cesaran
en los casos en que no subsista el derecho alimentario entre ellos, o sea cuando el cnyuge beneficiario vive en concubinato entre
ortos supuestos. Obviamente, los concubinos instalaran su hogar en la misma vivienda, cuyo uso se atribuyo al cnyuge, ya que de
otro modo, la desocupacin de sta determinara que el juez dispusiera la cesacin del beneficio, sin necesidad de que se invoque o
pruebe el concubinato.
Adjudicacin de la guarda de los hijos
Prevalece el criterio razonable de que, aun cuando uno de los progenitores viva en concubinato, el otorgamiento de la guarda se
resolver conforme al conjunto de circunstancias que sealan cual es la conveniencia del menor: la situacin imperante, ya que no
conviene cambiar innecesariamente al menor del hogar en que habita, y donde tiene construidos sus hbitos; el sexo, ya que tratndose
de una nia parece ms razonable que viva con su madre; el mbito que en el hogar del progenitor tiene para desarrollar su propio
hbitat; la compaa con la que efectivamente cuenta en el hogar de uno u otro de sus padres, ya que ser conveniente otorgar la
guarda a quien pasara la mayor parte de su tiempo con el nio. Y entre los elementos fcticos, la relacin concubinaria debe ser
juzgada en cada caso particular, evaluando su estabilidad, el decoro de la relacin, la falta de perturbacin de las imgenes paterna y
materna del nio, lo que depende del trato que existe entre ste y la nueva pareja de su padre o madre, y el respeto que en el hogar
concubinario se manifiesta hacia el otro progenitor. En resumen, el inters del nio debe ser analizado segn las peculiaridades que
presenta cada caso, y no basndose en una mera formula como es la descalificacin general del progenitor que vive en concubinato.
Cuando ambos progenitores viven en concubinato, la jurisprudencia ha evaluado las restantes circunstancias fcticas para la
adjudicacin de la guarda, entre ellas la situacin imperante, manteniendo as al nio en el hogar en que ya habita.
Rgimen de visitas
El hecho de vivir en concubinato el progenitor que no tiene la guarda de los hijos, tambin puede incidir en el rgimen de visitas que
en relacin a l se fije judicialmente.
Con anterioridad a 1984, se ha negado el derecho del hijo que vive, por ejemplo, con su madre, a pernoctar en el domicilio del padre
que ejerce el derecho de visitas, por el solo hecho de que ste ha formado una nueva pareja y vive en concubinato.
Tal criterio se ha fundado en sostener la inmoralidad del concubinato.
Criticamos esa tendencia jurisprudencial. No debe olvidarse que el inters del menor, su conveniencia, debe prevalecer en las
decisiones que, acerca de su guarda y visitas, se adopten; y esta prevalencia debe imponerse a preconceptos y prejuicios. El nuevo
hogar que ha formado el padre, y que puede tener ya muchos aos de regular y normal asentamiento, no puede, incluso, constituirse en
un elemento capaz de deformar la conciencia moral del hijo; afirmar esto es desconocer no solo la realidad, sino tambin elementales
enseanzas sobre los factores que decisivamente integran la formacin del nio y del adolescente; es aferrarse a prejuicios y
abstracciones.
De manera que, si los elementos de prueba demuestran que el nio no sufre perjuicio por visitar o pernoctar en el nuevo hogar del
padre, ya que obtiene de l un trato afectuoso, por ser regular la relacin de aquel con su compaera, por no atacarse, en ese hogar, la
imagen materna, ni pretender tampoco reemplazarla por la de la actual mujer del padre, si se trata de un hogar establecido desde
tiempo atrs, que tiene por tanto caractersticas de estabilidad, nos parece contrario a los objetivos que debe perseguir una resolucin
sobre rgimen de visita, negar la posibilidad de que el nio pernocte en el hogar del padre por la sola circunstancia de que en l
tambin se encuentre su actual compaera.
Actualmente prevalece el criterio de considerar el concubinato de quien ejerce el derecho de visita solo como uno de los elementos
fcticos que se tienen en cuenta para el anlisis de la conveniencia del menor, admitindose que ste concurra al domicilio de su padre
y pernocte en l, cuando se advierte que no se pretende sustituir, a travs de la concubina del progenitor, la imagen materna,
sostenindose la relacin concubinaria con el decora natural de una pareja que convive de manera estable.
Nulidad del matrimonio
Entre las causas que permiten la declaracin del matrimonio, figuran los vicios del consentimiento del contrayente (art. 175 Cdigo
Civil). Y entre ellos, figura "el error y el dolo".
Se ha considerado que el posterior conocimiento del concubinato anterior en que vivi la mujer y la existencia de un hijo
extramatrimonial de ella, representa una alteracin de las condiciones morales que se atribua a la novia, que de haberse conocido,
habra llevado al novio a no contraer el matrimonio.
Esta afirmacin no puede tomarse en cuenta como un principio general. La realidad existencial, en los tiempos que vivimos,
demuestra una mayor aceptacin de la relacin sexual anterior al matrimonio, mantenida por la mujer.
De manera que, no podr inferirse objetivamente del mero hecho acreditado de la relacin anterior de la novia con otro hombre, la
causa de la declaracin de nulidad, sino que deber probarse, adems, los criterios morales que presiden la conducta del marido que
pide la nulidad del matrimonio, y sobre todo, las caractersticas de la relacin de ste con la mujer durante el noviazgo, para considerar
si medi engao de suficiente entidad e inferir as que la existencia de la previa relacin de concubinaria fue ocultada y, de haberse
conocido, el matrimonio no se habra celebrado.
El concubinato como impedimento matrimonial
Dado que los impedimentos matrimoniales son excepciones al principio general de libertad para contraer matrimonio, no puede
extenderse la letra expresa de la ley a otras situaciones por va analgica; el concubinato no entra en el impedimento establecido en el
art. 166 inc. 4; pues ste no crea vinculo de parentesco por afinidad
En consecuencia, nuestro ordenamiento positivo no contempla el impedimento matrimonial de "afinidad legtima" o de
"cuasiafinidad" basado en la existencia de un concubinato anterior con un ascendiente o descendiente del contrayente. Pero, en
cambio, consideramos que debera incorporarse el impedimento a nuestra legislacin cuando de la unin concubinaria ha nacido hijos
y vive el ex concubino; el trauma emocional que a ste y aqullos producira la transformacin de los vnculos familiares y del
contenido afectivo de stos, fundan nuestro criterio.
Presuncin de paternidad
El concubinato sostenido con la madre durante el periodo de la concepcin es decir, los primeros ciento veinte das de los trescientos
que preceden al alumbramiento- implica una presuncin de paternidad respecto del concubino.
As lo dispone el art. 257, introducido por la ley 23.515: "El concubinato de la madre con el presunto padre durante la poca de la
concepcin har presumir su paternidad, salvo prueba en contrario".
Desde luego que, como el concubinato es una situacin de hecho, la presuncin de paternidad solo operar en la medida que el juicio
de reclamacin de la filiacin se haya probado fehacientemente la existencia del concubinato de la madre con el presunto padre,
durante el periodo legal de concepcin de quien reclama mas tarde la filiacin.
Dispone el art. 257 que la presuncin de paternidad admite prueba en contrario. Tal prueba, ser ofrecida por el demandado en la
accin de reclamacin de la filiacin y deber enderezarse a demostrar que su paternidad est excluida. La prueba en contrario, versar
sobre la inexistencia del nexo biolgico presupuesto por el invocado concubinato habido con la madre del actor durante el periodo
legal de concepcin.
Desde luego, el actor podr a su vez probar que, aunque no haya mediado el estado aparente de hecho con caracteres de un tpico
concubinato, la madre y el demandado mantuvieron relaciones sexuales en el periodo legal de concepcin. Pero en ese caso no contara
con la presuncin legal del art. 257.
Tambin podr el concubino destruir la fuerza de tal presuncin aportando prueba cientfica terminante, como, por ejemplo, probando
que
su grupo sanguneo, unido al de la madre, resulta incompatibles con el grupo sanguneo del hijo que pretende atribursele.
La cuestin se resolver, atrevas de la prueba de histocompatibilidad (HLA), que establece con mrgenes casi absolutos de acierto ( la
probabilidad oscila en el 98% o 99%) la paternidad que se discute.
Podra suceder que el demandado alegue la exceptio plurium concumbentium, ello es, que si bien hizo vida concubinaria con la madre
durante el periodo legal de la concepcin del actor, aqulla mantuvo, en ese lapso, relaciones sexuales con otro u otros hombres.
Frente a tales alegaciones, correspondera distinguir segn que el actor, que reclama su filiacin, gozase o no de la posesin de estado
de hijo; si adems del concubinato de la madre con el presunto padre, el hijo gozaba de posesin de estado, ambos extremos serian
suficientes para dar por probada la filiacin reclamada. En cambio, si no existi la posesin de estado por parte del que reclama su
filiacin, la exceptio alegada exigira del actor produccin de pruebas positivas acerca del nexo biolgico.
Pero la importancia de la presuncin de paternidad radica en que, acreditada la relacin concubinaria durante el periodo de la
concepcin, no ser necesario demostrar que hubo relacin sexual en determinada fecha, y a falta de prueba suficiente en cont rario, y
no probndose relaciones de la madre con otro hombre en ese lapso, ser suficiente para declarar la paternidad extramatrimonial del
concubino.
Adopcin
El concubinato puede tener incidencia en el destino de una demanda de adopcin. Son varios los aspectos en que puede manifest arse
esta incidencia; puede referirse a las calidades que es dable exigir en el adoptante, como tambin a la del vinculo biolgico de la
filiacin que puede ya existir entre el adoptante y el adoptado, y tambin cuando se trata del pedido de adopcin del hijo de la
concubina de quien demanda la adopcin.
La conveniencia del menor
La conveniencia del menor cuya adopcin se pretende, es el aspecto fundamental, decisivo, que deber tener en cuenta el juez para
resolver sobre una demanda de adopcin.. sta es la pretensin fundamental de la ley de adopcin: procurar, mediante sentencia, el
resultado ms conveniente para el menor.
De manera que es indispensable no perder de vista este principal objetivo cuando, al considerar una demanda de adopcin, se halla,
entre los elementos fcticos de la causa, una relacin concubinaria.
Adopcin pedida por quien vive en concubinato
No es posible considerar que el mero hecho consistente en que quien pide la adopcin vive en relacin concubinaria, constituya un
impedimento objetivo que haga no viable la demanda. Es necesario revisar las caractersticas de esa relacin concubinaria, as como
tambin todos los elementos que constituyen la personalidad moral del demandante, para llegar a un objetivo y bien ponderado juicio
de valor sobre la conveniencia que para el menor puede implicar la adopcin.
As se ha resuelto en diversos pronunciamientos. Por ejemplo, se ha destacado que no siendo el concubinato por si mismo un
impedimento para la adopcin ni una descalificacin abstracta del demandante, corresponde valorar las condiciones morales de ste; y
en el caso, se tuvo en cuenta, para conceder la adopcin, que el adoptante "es un hombre trabajador, afectuoso con su grupo familiar,
apreciado por sus conocidos, y con un profundo vinculo afectivo hacia el menor que quiere adoptar". (C 1 CivCom. San Isidro,
13/7/78, LL, 1978-D-475).
Este criterio objetivo, realista, respeta el propsito legal de dar primaca a la conveniencia del menor, sin guiarse por preconceptos que
se desentienden de la realidad que rodea a aqul, y que de ningn modo estn contemplados por la ley de adopcin como un elemento
objetivo de descalificacin del adoptante.
De manera que deber tenerse en cuenta la ndole del vinculo concubinario en relacin con los intereses morales del menor; es decir,
deber el juez observar si se trata de un hogar estable, asiento de una relacin donde hay armona y paz interior, condiciones de
estabilidad y fidelidad en los integrantes de la pareja, que la hacen, en los hechos, semejante a un hogar constituido sobre la base del
matrimonio legtimo.
Pero deber ponderarse, adems, de las calidades morales de los sujetos integrantes del concubinato, su carencia de vicios, sus hbitos
de trabajo; Y sobre todo, el afecto y los cuidados demostrados en los hechos hacia el menor por parte de quien solicita su adopcin.
Se sumar tambin un elemento decisivo, que el juez no podr pasar por alto si pretende hacer verdadera justicia: lo que ya est
ocurriendo, la realidad existencial que el juez enfrenta; es decir, nada variara acerca de la relacin concubinaria ni tampoco respecto
del hecho de vivir el nio con quien pide su adopcin y con su concubina, por el slo factor de la sentencia, haciendo solamente un
juicio de valor sobre el concubinato, e impugnndolo desde el ngulo moral, rechace la adopcin.
Entre los aspectos morales que se debe tener en cuenta, principalmente habr de figurar los que surgen de la conducta de quien ha
tomado a su cargo un menor desprotegido, y que le ha dado no solo los cuidados que competen al guardador, sino el afecto de un
padre o madre.
Adopcin del hijo de la concubina
El caso que debemos contemplar es el siguiente: una mujer divorciada, que ha tenido un hijo en su matrimonio, tras el divorcio rehace
su vida afectiva formando un nuevo hogar con otro hombre; nace y se desarrolla entre ste y el hijo de la concubina un vinculo que, en
los hechos, es similar a los que existe entre padre e hijo. El padre verdadero del chico se ha desvinculado material y afectivamente de
un modo total del menor. Ante ello, la pregunta es si puede ese hombre pedir la adopcin simple del hijo de su concubina.
El tema ha suscitado un arduo debate. Por la afirmativa, mediando cabalmente circunstancias descriptas y en especial la absoluta
desvinculacin del padre de sangre respecto del hijo, mantenida ella desde largo tiempo atrs, ha habido pronunciamientos judiciales y
en el mbito de la doctrina. Por la negativa, diversos fallos y numerosas opiniones.
En 1980, la Cmara Nacional Civil dict un fallo plenario al respecto: "No corresponde la adopcin del hijo matrimonial de una
persona por otra, cuando el adoptante convive con uno de los progenitores del adoptado o estn casados en el extranjero en fraude a la
ley argentina".
Se sostuvo, para sustentar ese criterio, que lo contrario equivale a permitir, por medio de la adopcin, la legalizacin de la unin
concubinaria, ya que el hijo de la concubina pasa a tener el carcter de hijo del concubino.
Tal argumento implica un error: la adopcin que solicita el concubino solo puede ser simple, pues si fuera plena rompera l vinculo
jurdico de filiacin del nio con su madre; de manera que el adoptado solo obtiene un estado de hijo en relacin al adoptant e, pero no
un estado de familia respecto de la de ste. Se advierte as que no implica equiparar al hijo adoptado por medio de la adopcin simple
a la situacin de un hijo habido en matrimonio legitimo.
Pero, adems, no tiene sentido sostener que por el mero beneficio que la adopcin puede otorgar a un nio, que en los hechos ya
considera al pretendido adoptante como su padre, la relacin de hecho que representa el concubinato ascienda a una categora igual a
la del matrimonio.
Por ello fue que la Cmara Nacional Civil, en fallo plenario posterior, resolvi que no procede mantener la doctrina de aquel plenario.
La mayora expres en esa oportunidad que la conveniencia del menor representa el objetivo excluyente de la ley de adopcin. Y tan
excluyente resulta que " el concepto de conveniencia del menor que el juez debe valorar con libertad y amplitud, no se halla
objetivamente restringido a los limites que derivan del concepto de menor en estado de abandono. La conveniencia del menor, para
acordar la adopcin, puede aparecer configurada aun en situaciones en que el menor no se halle en estado de grave desamparo o
abandono.
De manera que, el fallo plenario que vedaba ab initio la adopcin cuando mediaba concubinato, contrariaba "el claro propsito de la
ley, de que sea el juez de la causa, ante la totalidad de los elementos fcticos que se prueban, quien forme un juicio de valor sobre la
conveniencia del menor, pues se formula anticipadamente, con carcter general y obligatorio, un juicio de inconveniencia derivado de
uno de los datos fcticos que puede aparecer. Se niega as, al juez, la posibilidad de cumplir con el deber que la ley le impone, de
juzgar en el caso concreto sobre la conveniencia del menor. Consideramos, entonces, que el fallo plenario en revisin contrario el
sistema legal vigente.
DERECHO SUCESORIO
No es sucesor legitimo
El concubino no es sucesor legtimo. Sin embargo, puede tener llamamiento a la herencia por voluntad del causante, es decir por
voluntad expresa de su concubino o concubina, que lo designa heredero o le hace un legado en testamento.
El caso del matrimonio "in extremis"
Antes de la reforma introducida por la ley 17.711, el art. 3573 del Cdigo Civil solamente dispona: "La sucesin deferida al viudo o
viuda en los tres artculos anteriores, no tendr lugar cuando hallndose enfermo uno de los cnyuges al celebrarse el matrimonio,
muriese de esa enfermedad dentro de los treinta das siguientes". En la nota al articulo, Vlez alude a "matrimonios in extremis
verdaderamente escandalosos realizados con el solo objeto de heredar inmediatamente al enfermo".
La ley 17.711, en el art. 3573 agreg la siguiente frase final, a manera de excepcin a lo all dispuesto: "salvo que el matrimonio se
hubiere celebrado para regularizar una situacin de hecho".
Se ha sealado que esta unin de hecho debe representar un concubinato estable, que haya demostrado claramente un rasgo de
permanencia en el tiempo, sin que pueda admitirse, como tipificando la excepcin agregada a la norma, una mera unin sexual
pasajera.
De lo que se trata es de poner en evidencia que haba, sustentando el matrimonio, una seria y sostenida relacin desde antes de su
celebracin, para desterrar la posibilidad de la captacin de la herencia. Incidir en ello la manera en que se desenvolvi la unin de
hecho, el grado de fidelidad, notoriedad y comunidad de vida que hubo entre los sujetos; y tambin incidir la edad de ellos, ya que no
es lo mismo una vida llevada en comn durante algunos meses por personas jvenes, que por personas mayores, cuyas expectativas de
vida se hallan reducidas, y en las cuales esos meses significan ya una considerable porcin del tiempo de vida que razonablemente
tienen por delante; este aspecto la edad de los sujetos- debe tomarse en consideracin para valorar la seriedad de la unin de hecho
con relacin al tiempo en que se la mantuvo.
PREVISION SOCIAL
Rgimen actual
En 1988, la ley 23.570, establece con detalle y precisin el derecho a pensin.
As se reforman los incs. 1 y 3 del art. 38 de la ley 18.037, y de modo similar los incs. 1 y 3 del art. 26 de la ley 18.038,
disponiendo que el beneficio de pensin se reconoce a:
"Inc. 1. La viuda o el viudo.
Tendr derecho a la pensin la conviviente o el conviviente, en el mismo grado y orden con las mismas modalidades que el viudo o la
viuda, en caso que el causante se hallase separado de hecho y hubiese convivido pblicamente en aparente matrimonio durante por lo
menos cinco aos inmediatamente anteriores al fallecimiento. El plazo de convivencia se reducir a dos aos cuando hubiere
descendencia o el causante haya sido soltero, viudo, separado legalmente o divorciado.
El o la conviviente excluir al cnyuge suprstite en el goce de la pensin, salvo que el causante hubiera estando contribuyendo al
pago de los alimentos, que stos hubieran sido reclamados fehacientemente en vida o que el causante fuera culpable de la separacin:
en estos tres casos el beneficio se otorgara al cnyuge y al conviviente por partes iguales.
El beneficio de pensin ser gozado en concurrencia con:
a) Los hijos solteros, las hijas solteras y las hijas viudas, estas ultimas siempre que no gozaran de jubilacin, pensin, retiro o
prestacin no contributiva, salvo que optaren por la pensin que acuerda la presente, hasta los dieciocho aos de edad
b) Las hijas solteras y las hijas viudas que hubieran convivido con el causante en forma habitual y continuada durante los diez aos
anteriores a su deceso, que a ese momento tuvieran cumplida la edad de cincuenta aos y se encontraran a su cargo siempre que no
desempearan actividad lucrativa alguna ni gozaran de jubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva salvo, en estos ltimos
supuestos que optaren por la pensin que acuerda la presente.
c) Las hijas viudas y las hijas divorciadas o separadas de hecho por culpa exclusiva del marido que no percibieran prestacin
alimentaria de ste, todas ellas incapacitadas para el trabajo y a cargo del causante a la fecha de su deceso siempre que no gozaran de
jubilacin, pensin, retiro o prestacin no contributiva, salvo que optaren por la pensin que acuerda la presente.
d) Los nietos solteros, las nietas solteras y las nietas viudas, estas ultimas siempre que no gozaran de jubilacin, pensin, retiro o
prestacin no contributiva, salvo que optaren por la pensin que acuerda la presente, todos ellos hurfanos de padre y madre hasta los
dieciocho aos de edad.
Inc 3. La viuda, el viudo, la conviviente o el conviviente, en las condiciones del inc. 1, en concurrencia con los padres incapacitados
para el trabajo y a cargo del causante a la fecha de su deceso, siempre que stos no gozaran de jubilacin, pensin, retiro o prestacin
no contributiva, salvo que optare por la pensin que acuerda la presente.
A efectos de facilitar la demostracin de la existencia del concubinato, y el cumplimiento de los requisitos legales, en cuanto a
"caractersticas de duracin", el art. 5 de la ley 23.570 dispone que "la prueba podr sustanciarse administrativamente o en sede
judicial", exigiendo que en este ultimo caso se d intervencin al organismo previsional que tendr a su cargo la aplicacin del
beneficio de pensin.
Agrega la norma que el concubinato y sus caractersticas " podrn probarse por cualquiera de los medios previstos en la legislacin
nacional. Pero en ningn caso la prueba podr limitarse exclusivamente a la testimonial, salvo que las excepcionales condiciones
socioculturales y el lugar de residencia de los interesados justificaran apartarse de la limitacin precedente".
El plazo de duracin del concubinato cinco o dos aos, segn el caso- debe haber mantenido ininterrumpidamente, salvo
circunstancias forzosas o momentneas, separaciones por razones de salud, trabajo, viajes etc.,.
Finalmente, la ley 23.570 suprimi, tambin respecto del cnyuge suprstite, la causal de extincin de la pensin por el concubinato
posterior y remplazo los art. 2 y 3 de dicha ley por los siguientes textos:
"Art. 2. El haber mximo, como tambin el limite de acumulacin de la o las pensiones otorgadas o a otorgar a que tenga derecho el
cnyuge suprstite que contrajese matrimonio, o hiciese vida marital de hecho a partir de la vigencia de la presente ley ser
equivalente a tres veces el haber mnimo de jubilacin que se abone a los beneficiarios del rgimen nacional de jubilaciones y
pensiones para el trabajador en relacin de dependencia.
Lo dispuesto precedentemente lo es sin perjuicio del haber mximo o lmite de acumulacin.
Los mismos lmites se aplicarn a la mujer o el varn que hubiere convivido pblicamente con el o la causante en aparente
matrimonio, en igualdad de circunstancias.
Art. 3. Los cnyuges suprstites, cuyo derecho a pensin se hubiera extinguido por aplicacin del art. 1 de la ley 21.388 o
disposiciones legales similares vigentes con anterioridad en razn de haber contrado nuevo matrimonio o por hacer vida marital de
hecho, podr solicitar la rehabilitacin de la prestacin, la que se liquidar a partir de la fecha de la solicitud, con sujecin al haber
mximo de acumulacin establecida en el art. 2.
El derecho acordado en el prrafo anterior no podr ser ejercido si existieran causahabientes que hubieran acrecido su parte u obtenido
la pensin como consecuencia de la extincin de la prestacin para el beneficiario que contrajo matrimonio, o hizo vida marit al de
hecho".

Jurisprudencia
Enunciacin de los hechos
La concubina dedujo demanda contra su conviviente por enriquecimiento sin causa, fundada en el argumento de que el concubinat o
hace presumir la existencia de una sociedad de hecho entre los concubinos, por medio de lo cual pretendi reforzar la debilidad
probatoria de los aportes realizados por ella.
A tal efecto, sostuvo que su concubino pudo adquirir el departamento de la calle Armenia con lo que ahorr al vivir en la casa de la
accionante.
En el responde, el demandado neg la existencia del enriquecimiento invocado, al par que afirm que desde que se inici la relacin
concubinaria nunca careci de capacidad econmica para realizar una operacin inmobiliaria como la detallada por la actora. Adems
de negar que el precio de la compra del citado inmueble fuera integrado, total o parcialmente, con ahorros derivados de la
circunstancia de vivir en el domicilio de la actora, afirm que en ningn momento medi entre ellos comunidad de bienes ni intencin
de constituir un solo patrimonio. Para probar que ambos conservaron la administracin y disposicin de sus bienes y de los ingresos
provenientes de sus respectivas profesiones, afirm que la actora haba vendido un departamento que posea en la calle Alvarado de
esta Capital, con cuyo producto pudo adquirir la unidad funcional sita en la precitada calle Armenia.
Asimismo, de la prueba documental y de la de informes a portadas, resulta que las operaciones en la cuenta personal del demandado
las realizaba el mismo, y que en ella se depositaba, en forma automtica, el sueldo que ste cobraba en el Centro Gallego.
2 instancia Buenos Aires, abril 12 de 1994.
El doctor Grgano dijo:
Que deba desestimarse la queja de la actora porque no esta probado el enriquecimiento sin causa.
Que analizando la situacin patrimonial del demandado demuestra la capacidad econmica para adquirir el departamento de la calle
Armenia sin participacin de la recurrente. Esta vendi el departamento de la calle Alvarado y adquiri otro inmueble, lo que permite
concluir que no existi comunidad de bienes ni intencin de constituir un solo patrimonio.
Que es inaplicable el art. 223 inc 2 del Cdigo Civil.
En lo que respecta a la imposicin de costas considera atendible el agravio del demandado, ya que estaba a cargo de la actora la
prueba de los hechos que invoco como fundamento de su pretensin. Propone que las costas de ambas instancias sean impuestas a la
vencida (art. 68 Cdigo Procesal).
Los doctores Daray y Alvarez adhieren por anlogas consideraciones al voto precedente.
Resolucin:
Por lo deliberado y conclusiones establecidas en el acuerdo precedente, el tribunal resuelve: modificar la sentencia en lo que respecta a
la imposicin de costas que debern ser soportadas, en ambas instancias, por la actora vencida, y confirmar el fallo en lo dems que ha
sido materia de agravios. Carlos H. Grgano.- Hernn Daray.- Gladys S. Alvarez.
Sumario:
Dado que el concubinato no hace presumir la existencia de una sociedad de hecho entre los concubinos, es necesario probar la efectiva
realizacin de los aportes que se reclaman.
Enunciacin de los hechos:
Ante la muerte de Jos en un accidente te transito, se present su concubina accionando por el dao material derivado del deceso de su
compaero, lo cual fue desestimado por la Cmara interviniente.
La Plata, noviembre 12 de 1991.
El doctor Negri dijo:
La Cmara a quo para resolver como la hizo sustancialmente sostuvo que lo que se reclama en la especie es el "valor vida", la
frustracin de la ayuda o asistencia que la vctima brindaba a la actora, y siendo que la concubina carece de legitimacin para reclamar
alimentos a su concubino, cabe concluir que por idntica razn carece de "inters jurdicamente protegido" para accionar en procura
de los daos y perjuicios producidas a raz del fallecimiento del nombrado. Agreg que la falta de norma expresa que faculte a la
actora para reclamar la indemnizacin solicitada, hace que la peticin se torne improcedente.
Contra este pronunciamiento la actora interpuso recurso extraordinario de inaplicabilidad de la ley, denunciando violacin de los arts.
16, 17 y 18 de la Constitucin Nacional y de los arts. 1069, 1079 y 1109 del Cdigo Civil.
Que el recurso debe prosperar.
Que la legitimacin de la concubina est reglada en nuestro ordenamiento dentro de los trminos del art. 1079 del Cdigo Civil, el
cual debe ser interpretado en funcin de la amplitud que emerge tanto de sus propios trminos como de la situacin existencial que
define.
Que la palabra "...no slo..." (que indica que la referencia al damnificado directo no es exclusiva ni excluyente) y "...sino respecto de
toda persona..." (que enmarca posibilidades amplsimas en las que cualquier exclusin es propiamente contradictoria-) son totalmente
decisivas.
Que no advierte que la amplitud del articulo deba ni pueda restringirse en el caso donde el dao aparece tan manifiesto como la
estabilidad de la vinculacin afectiva, econmica y de compromiso vital entre quien lo reclama y la persona muerta.
Que la actora, concubina de la vctima, acredit que era sostenida econmicamente por la vctima, circunstancia que se prolong por
ms de quince aos, lo que le da derecho a ser indemnizada.
Que considera suficiente lo dicho para propiciar el acogimiento del recurso trado. La sentencia de Cmara de aceptarse lo que
postula- deber ser revocada. Voto por la afirmativa.
El doctor Mercader dijo:
Que la concubina no es una damnificada "de iure" sino "de facto". La muerte de su compaero no le lesiona un derecho subjetivo
porque no estaba unida a l por un vinculo de derecho, no dndose as la hiptesis del art. 1068 y no queda subsumida en el art. 1079
del Cdigo Civil.
Que el concubinato, no constituye una fuente de derechos entre stos y en s mismo no produce efectos jurdicos. No constituye
entonces una institucin reglada en la legislacin vigente porque el concubinato es una mera relacin de hecho que no crea ninguna
relacin jurdica entre los concubinos, salvo en los casos en que la ley lo establezca.
Que por ello, vota por la negativa
El doctor Laborde, por los fundamentos expuestos por el doctor Mercader, vot tambin por la negativa.
El doctor Salas dijo:
Que se adhiere a los votos del doctor Negri.
Que considera que si una persona para que sea damnificada debe sufrir un dao jurdico, en este caso la situacin se configura.
Efectivamente, la muerte del concubino produce una lesin en el derecho subjetivo de la actora, aunque no generada por el vinculo
entre ellos sino en virtud de que se afectaron derechos provenientes de la ley, siendo la norma objetiva, precisamente, la que inviste de
valor jurdico a toda persona a quien cabe reconocerle un derecho subjetivo sin distincin alguna (art. 1079), por cuya razn debe
hacerse lugar al recurso deducido.
Vota por la afirmativa.
El doctor Vivanco dijo:
Que adhiere a la conclusin arribada por el doctor Negri.
Que el art. 1079 tiene por objeto establecer qu personas son las que pueden pedir por cuenta propia la reparacin del dao sufrido por
ellos mismos en su persona o bienes. Las personas que pueden entablar la accin en representacin del damnificado se determinan en
otro lugar. De modo pues, que no hay razn para limitar el sentido de las palabras "toda persona" de que se vale el artculo, hacindolo
referir a solo los parientes de tal o cual grado.
Que la ley al referirse a "toda persona" quiere decir sin duda alguna que incluye a cualquier persona y por tal motivo desde el punto de
vista axiolgico la valora como presunta titular de un derecho subjetivo, y ello lo ratifica al equipara a quien el delito ha damnificado
directamente con toda persona que por el delito hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta.
Que procede hacer dos observaciones, el derecho subjetivo no se reconoce solamente a un sujeto en determinada situacin, sino a todo
aquel que est en ella y que la ley as lo reconozca.
Que en cuanto al dao jurdico del art. 1068 surge que solo basta que se infiera un perjuicio a la persona en forma indirecta para que la
ley (derecho objetivo) la invista de un derecho subjetivo.
Por los fundamentos expuestos vota por la afirmativa.
El doctor San Martn, por los fundamentos del doctor Mercader, vot tambin por la negativa.
El doctor Ghione, por los fundamentos del doctor Salas, vot tambin por la afirmativa.
El doctor Rodrguez Villar dijo:
Que haciendo una recta interpretacin del art. 1079 del Cdigo Civil no exige que el damnificado por la muerte del otro derivada de
un acto ilcito- debe ser siempre pariente del accidentado, ni tampoco se requiere que este parentesco sea de un grado tal que comporte
un deber alimentario recproco entre el que pretende la indemnizacin y la vctima; ni mucho menos se exige que el accionante
pertenezca a la categora de los herederos legitimarios del accidentado.
Vota por la afirmativa.
Resolucin:
Por lo expuesto, por mayora, en el acuerdo que antecede, hacindose lugar al recurso extraordinario interpuesto; se casa la sentencia
impugnada, rechazndose la defensa de falta de legitimacin activa, con costas (art. 69 Cdigo Procesal).
Vuelvan los autos a la instancia de origen para que, integrado como corresponda, se aboque a la consideracin de las cuestiones
pendientes.-
Sumario:
La concubina se encuentra legitimada para accionar por daos y perjuicios por la muerte de su compaero, estando esa legitimacin
reglada dentro de los trminos del art. 1079 del Cdigo Civil, el cual debe ser interpretado en funcin a la amplitud que emerge tanto
de sus propios trminos ("... no slo..." y "... sino respecto de toda persona..."), como de la situacin existencial que define; el hecho
de que las partes no hayan estado vinculadas por un matrimonio de carcter civil no puede dejar sin respuesta un pedido de
resarcimiento, habindose acreditado que la concubina de la vctima era sostenida econmicamente por sta.
Artculo 1 A los efectos de la presente ley, se entiende por unin de hecho o concubinato a la unin de un hombre y una mujer, que
sin haber celebrado matrimonio, mantienen una comunidad de vida respetando los requisitos de: cohabitacin, singularidad,
estabilidad, notoriedad, publicidad y paridad de vida. La presente ley producir efectos siempre que los convivientes tengan aptitud
nupcial y hayan convivido durante un tiempo no inferior a los cinco aos, siempre que de la unin no haya descendencia, en cuyo caso
los efectos se cumplirn desde el tiempo de la concepcin.
BIEN DE FAMILIA.
Artculo 2 Modifquese el artculo 36 de la ley 14.394 por el siguiente enunciado:
A los fines de esta ley, se entiende por familia la constituida por el propietario y su cnyuge o la conviviente, siempre que la
convivencia fuere superior a los cinco aos, sus descendientes o ascendientes, o hijos adoptivos, o en defecto de ellos sus parientes
colaterales hasta el tercer grado inclusive de consanguinidad que convivieren con el constituyente.
Comentario: Se ha modificado el artculo 36 de la ley 14.394 incluyendo al o la conviviente como beneficiario.
DERECHO REAL DE HABITACIN.
Artculo 3 Cuando falleciere el conviviente propietario del inmueble que hubiere constituido asiento del hogar, el conviviente
suprstite podr alegar derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita siempre que careciera de un inmueble propio habitable.
Artculo 4 A los fines del artculo anterior se podr alegar el derecho invocado cuando la convivencia se hubiere prolongado por un
perodo de tiempo no inferior a los cinco aos para el caso de no existir descendencia de la pareja.
Artculo 5 Si el inmueble sobrepasa el indicado como lmite mximo a las viviendas para ser declaradas bien de familia, los
herederos podrn reclamar la porcin que exceda el lmite establecido en la ley 14.394 y siempre que a criterio del juez no causare un
grave peligro.
Artculo 6 Podr declararse la cesacin del derecho real de habitacin cuando la fortuna del conviviente mejorare considerablemente
a criterio del juez o cuando contrajere nuevas nupcias o formare nueva unin de hecho.
Comentario: Si a la muerte del causante ste fuera titular del inmueble que hubiera constituido asiento del hogar (bien propio), el
suprstite podr alegar derecho real de habitacin, si hubiere convivido los cinco aos anteriores al fallecimiento del conviviente
propietario. Esta norma reconoce al sobreviviente el mismo derecho con que cuenta el cnyuge suprstite respecto de la casa-
habitacin propia del cnyuge premuerto. Razones de equidad y justicia promueven la aplicacin de esta norma.
RESTRICCIN PARA DISPONER DEL INMUEBLE
ASIENTO DEL HOGAR.
Artculo 7 La conviviente podr oponerse a la vente del inmueble del conviviente cuando ste fuere asiento del hogar de ambos y
hubiere hijos menores o incapaces.
El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte comprometido.
Comentario: Cuando de una relacin de hecho hubiere descendencia, ya sea menores o incapaces, el conviviente no propietario podr
oponerse a la disposicin del inmueble por parte del conviviente propietario en resguardo del techo de sus hijos.
ATRIBUCIN DE LA VIVIENDA.
Artculo 8 Corresponde la atribucin de la vivienda en la que est radicado el hogar, al conviviente que ejerza la tenencia de los
hijos menores o incapaces de la pareja.
Comentario: En caso de separacin, podr disponerse la atribucin de la vivienda asiento del hogar aunque fuere bien propio del otro
conviviente al que ejerza la tenencia de los hijos menores de edad o incapaces de la pareja.
DESOCUPACIN DEL INMUEBLE.
Artculo 9 El conviviente propietario del inmueble asiento del hogar de la pareja, que resuelve poner fin a la relacin, deber
notificar al otro en forma fehaciente su voluntad de obtener la desocupacin de la vivienda. El plazo para abandonar la vivienda es de
un ao desde la notificacin.
Ante causas graves, en proceso sumario, el propietario podr solicitar la exclusin del hogar del otro conviviente.
Comentario: Si bien la doctrina tiene claro que quien ingresa a un domicilio con el consentimiento ab initio del propietario del mismo
no comete intrusin en los trminos del artculo 680 del Cdigo Procesal de la Nacin, puesto que se es intruso desde el comienzo y
no por conversin de la relacin en el transcurso del tiempo, y "ni un enojo o desavenencia de la vida en comn puede dar un
calificativo ulterior que no se tuvo de entrada", sera conveniente que por razones de justicia, este concepto queda plasmado en la ley,
pues no son pocos los casos dramticos en que, tras varios aos de convivencia, uno de los componentes de la pareja le exija al otro la
desocupacin del inmueble que fue asiento del hogar, quedando el desalojado en una total situacin de desamparo. Si bien sabemos
que el dominio es un ttulo perfecto erga omnes, la solucin podra pasar por conceder un tiempo razonable a quien deba dejar el
domicilio, sin abonar suma alguna desde la comunicacin que el otro conviviente haga de poner fin a la relacin. Tiempo suficiente
como para que ste pueda resolver su problema de vivienda.
INDEMNIZACIN POR DAO.
Artculo 10 Modifquese el artculo 1084 del Cdigo Civil por el siguiente enunciado:
Si el delito fuere homicidio, el delincuente tiene la obligacin de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su
funeral; adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda o conviviente e hijos del muerto, quedando a la prudencia de
los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla.
El derecho de exigir la indemnizacin de la primera parte del artculo anterior, compete a cualquiera que hubiere hecho los gastos de
que all se trata. La indemnizacin de la segunda parte del artculo, podr ser exigida por el cnyuge o el conviviente sobreviviente y
por los herederos necesarios del muerto, si no fueran culpados del delito como autores o cmplices, o si no lo impidieron pudiendo
hacerlo.
Comentario: Normalmente los convivientes comparten todos los aspectos de la vida, tanto es as que la doctrina habla de matrimonio
en apariencia y ya se sabe que muchas veces la mujer depende del compaero para su subsistencia, como una mujer de su marido "de
forma tal que la muerte del compaero produce en los hechos la prdida del modo en que efectivamente hallaba atencin a sus
necesidades, adems de provocar en los casos normales afeccin a los sentimientos.
Como para terminar con las incertidumbres que acarrea la interpretacin del juego de los artculos 1077, 1079 -criterio amplio-, 1084
y 1085 criterio restringido-, o si alcanza con probar un dao directo y cierto, o si se tiene un inters simple o solamente procede el
inters jurdicamente protegido, es necesario reconocer expresamente la accin a los convivientes que invocan un perjuicio cierto y
directo, toda vez que el ordenamiento jurdico no prohibe ni reprime el concubinato. Salvat consideraba que deba otorgarse accin a
la concubina, pues se confiere a toda persona perjudicada por el delito. Zanoni, Molina y Rodriguez dicen que se considerar con
derecho a indemnizacin a quien hubiese vivido pblicamente con la vctima en aparente matrimonio por un lapso de tiempo que deja
a consideracin del juez para hacer procedente la accin.
El obstculo sera la imposibilidad de invocar la lesin de un inters jurdicamente protegido, se estima que la concubina en su
carcter de tal- carece de legitimacin activa iure propio para reclamar el resarcimiento del dao derivado de la muerte de su
compaero.
INDEMNIZACIN POR DAO MORAL.
La obligacin de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin de prdidas e intereses, la
reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima.
La accin por indemnizacin del dao slo competer al damnificado directo: si del hecho hubiere resultado la muerte de la vctima,
tendrn derecho a la accin los herederos forzosos y la o el conviviente que al tiempo de la muerte de la vctima hubiere vivido en
concubinato por un tiempo no inferior a cinco aos.
Comentario: Por la misma afeccin al sentimiento que padece una esposa o un esposo, sera equitativo asimilar al mismo rgimen a la
o el conviviente, razn por la cual se propone la modificacin del artculo 1078 del Cdigo Civil que expresamente se refiere a los
herederos forzosos.
DEBER DE ASISTENCIA.
Artculo 13 Para el caso de sobrevenir durante la convivencia enfermedades graves, ya sea transitorias o permanentes u otras
alteraciones graves de uno de los convivientes, el otro deber procurarle los medios necesarios para su tratamiento y recuperacin,
teniendo en cuenta las necesidades y recursos de ambos componentes de la pareja.
Artculo 14 A los efectos del artculo anterior, fallecido el conviviente obligado, aunque se hubiesen separado sobrevenida la
enfermedad, en defecto de otros obligados a la prestacin alimentaria del enfermo, la prestacin estar a cargo de la sucesin del
conviviente premuerto, debiendo los herederos prever antes de la particin el modo de continuar cumplindola.
Comentario: Se trata de una serie de supuestos que atienden a fines ticos, que se traducen en el compromiso y la solidaridad en
situaciones extremas.
GASTOS DEL FUNERAL.
Artculo 15 No dejando el difunto bienes, los gastos funerarios sern pagados por el conviviente suprstite, y cuando ste no tuviese
bienes, por las personas que tenan la obligacin de dar alimentos al muerto cuando viva.
Comentario: Al no existir norma alguna que imponga a los convivientes la obligacin de asistencia recproca, no son pocos los casos
de abandono o reclamos de gastos de asistencia o funeral a los herederos del fallecido, si bien la doctrina y la jurisprudencia entienden
que existe una obligacin natural, por lo tanto irrepetible una vez efectuados los gastos, tambin es cierto que no existe obligacin
alguna a priori, "repugna a la conciencia y a la moral media que el aparente esposo afligido por la salud de su tambin aparente esposa,
intente luego de fallecida sta, repetir contra los herederos de aqulla...".
RGIMEN PATRIMONIAL.
Artculo 16 Transcurridos cinco aos de la convivencia, los bienes adquiridos a ttulo oneroso desde el inicio de la relacin por
cualquiera de los integrantes de la pareja, o en cuanto se hubiere acrecentado el patrimonio propio de cada uno de ellos durante la
vigencia de la unin, se considerarn gananciales en un cincuenta por ciento (50%) para cada una de las partes.
Artculo 17 A los afectos del artculo anterior este derecho se podr hacer valer tambin ante los herederos den conviviente
premuerto. La posesin de estado crea la presuncin de la existencia del concubinato.
Comentario: Indica la experiencia, la difcil situacin por la que debe transitar generalmente la mujer, que ha compartido varios aos
de su vida con un hombre, cuando se produce la ruptura de la relacin. Surge entonces el conflicto, puesto que como en la mayora de
los matrimonios es generalmente el varn quien realiza las tareas productivas que sostienen el hogar comn, mientras que la mujer
queda a cargo de las tareas domsticas. Como la justicia es un valor inescindible del derecho y en aras de evitar los efectos disvaliosos
a los que conduce la falta regulacin normativa de estas uniones de hecho, es que se propicia como herramienta de equidad que cada
uno de los convivientes tenga derecho a la mitad de los bienes obtenidos por cualquiera de ellos, o por los dos, durante el tiempo que
estuvieron juntos, es decir, se formar una masa patrimonial como en el sistema de ganancialidad que opera durante el matrimonio y
se dividir por los dos integrantes de la pareja. La idea es soportar prdidas y ganancias como en cualquier empresa, y no solamente
las prdidas como suele ocurrir con las mujeres que tras largos aos de convivencia, si no se prueba el aporte como en una sociedad de
hecho, se entiende que la relacin es estrictamente personal y vaca de contenidos patrimoniales.
Resulta ms justo entonces que el compartir la vida en comn en todos sus aspectos implique tambin el aspecto patrimonial.
DERECHO SUCESORIO.
Artculo18 Disuelta la unin de hecho por muerte de uno de los convivientes se proceder a la divisin de los gananciales en la
sucesin del conviviente prefallecido.
Artculo 19 Si no han quedado descendientes ni ascendientes los convivientes, que han mantenido su unin por un perodo de tiempo
no inferior a los cinco aos y cuenten ambos con aptitud nupcial, se heredan recprocamente.
Artculo 20 Comunquese al Poder Ejecutivo.
Comentario: Como consecuencia del rgimen de ganancialidad, los convivientes concurren a la sucesin del causante en un cincuenta
por ciento de los bienes adquiridos durante la vigencia de la unin, o en cuanto hubieren acrecido los bienes de los convivientes.
La presente ley no intenta desplazar ni erigirse en desmedro del matrimonio civil, con el que continuara teniendo grandes diferencias,
simplemente se entiende que en un estado de derecho corresponde legislar para mayoras y minoras creando normas con contenido
social. Que no existe motivo alguno para no proceder a la reglamentacin de una situacin de hecho que desbord el criterio
abstencionista por los resultados desfavorables que provoca en el medio social mantener tal criterio y porque existe una esfera
absolutamente ntima y subjetiva en el plano decisorio de los individuos que no corresponde juzgar. Evidentemente, regulado o no la
unin de hecho o concubinato siempre existi, existe y seguir existiendo, ya sea por tradicin, costumbre, cultura, cuestiones
econmicas, etc.
Se intenta simplemente prevenir efectos no deseados, ya que en la naturaleza de estas relaciones componentes de singularidad y
permanencia, elementos que evidencian la voluntad de constituir verdaderas familias, con los tpicos roles de esposa y esposo, es por
eso que acudimos a la norma para fomentar el compromiso, la conciencia del deber y el proceder responsable. Que sepa quien inicia
una relacin de hecho que sta tambin trae aparejados derechos y obligaciones y acte y elija en consecuencia.
OPINION DOCTRINARIA.
FUNDAMENTOS DE LA PRIMER POSTURA
Es materia aceptada por nuestra doctrina jurdica el entender al concubinato como aquella unin permanente de un hombre y una
mujer que, sin haber celebrado matrimonio, mantienen una comunidad de habitacin y de vida, de modo similar a la que existe entre
cnyuges. Pueden observarse las caractersticas que identifican a esta clase de relacin que estara centralizada en la cohabitacin,
paridad de vida, publicidad, notoriedad, singularidad y estabilidad, de modo tal en que aparecen terceros como componentes de una
unin legal.
Es justamente por esta construccin conceptual que se ha dado en llamar a esta ley como Rgimen Jurdico de las Uniones de Hecho,
y a los componentes de la pareja, convivientes, toda vez que, "concubinato", del latn concubinatus, significa "dormir juntos", a
nuestro modo de ver, es una definicin peyorativa del verdadero alcance y sentido de estas relaciones.
FUNDAMENTOS DE LA SEGUNDA POSTURA.
El Anteproyecto sobre el rgimen jurdico de las uniones de hecho presentado al Parlamento argentino no parece encajar en ninguna
de las dos concepciones sobre la regulacin legal de las uniones libres. Ni reglamenta un rgimen orgnico de derechos y deberes de
los convivientes, asimilado al rgimen matrimonial, ni tampoco se limita a una reglamentacin mnima, diferenciada del matrimonio,
y destinada a solucionar problemas especficos de la pareja fctica.
El proyecto ha omitido el tratamiento de los derechos a los acreedores de la pareja concubinaria, la responsabilidad de los convivientes
frente a los terceros acreedores conforme a la distinta finalidad de las deudas que ellos contraen, y la determinacin de la garanta
patrimonial de tales acreedores. Como tambin ha omitido los deberes que deben asumir los convivientes en la unin de hecho. Por lo
que, quedara as configurada legalmente una nueva forma de matrimonio como opcin al que actualmente existe, pero mucho ms
atractivo que ste, ms agradable, ms cmodo, libre de constreimientos legales, pues cualquiera de los convivientes podr agraviar
al otro, abandonar el hogar cuando quiera y cambiar la pareja cuantas veces le venga en gana, sin ninguna consecuencia legal, con lo
que se puede pronosticar fcilmente que la preferencia de la gente se inclinar decididamente por esta nueva alternativa que se
propone, con la consiguiente e implacable erosin de la institucin matrimonial.
Concluimos que el legislador no debe perder de vista el contexto legal y constitucional que marca la importancia insuprimible de la
institucin matrimonial, en cuanto constituye un instrumento bsico para el ordenamiento jurdico de la sociedad, por lo cual, al
ocuparse de las uniones concubinarias, debe mantener bien clara la diferencia entre el hecho y el derecho, entre la libertad de un
hombre y una mujer de vivir juntos y el ejercicio del derecho a contraer matrimonio, entre una unin que se quiere libre de deberes y
responsabilidades, y un vnculo jurdico sometido a un estatuto legal de derechos y obligaciones. Si bien es exacto que la difundida
realidad de las uniones de hecho ha sugerido la exigencia de una intervencin legislativa, tambin es cierto que la reglamentacin del
fenmeno social no debe comportar, ni an indirectamente, una correlativa prdida de valores en perjuicio del ncleo familiar basado
en el matrimonio.
Una materia tan delicada, como es el concubinato, que afecta a tan diversos aspectos de la vida y las negociaciones de personas que
durante aos permanecen unidas, tiene que contar con soluciones claras y objetivas, y no quedar sujeto al criterio variable de los
jueces. Esto, sin que por ello se propongan o incluyan soluciones que puedan favorecer al concubinato o ir en desmedro de la
institucin matrimonial.
Si el derecho a travs de la construccin jurisprudencial, ya lo ha recogido, sera ms prctico y til que la recogiera tambin a travs
de la norma legal.
Los problemas de orden legal emergentes del concubinato, requieren cada vez ms atencin legislativa. Las uniones concubinarias son
una realidad entre nosotros y sus efectos jurdicos, por la importancia que revisten, no pueden permanecer por ms tiempo fuera de
una adecuada reglamentacin legal.
La jurisprudencia, forzoso es reconocerlo, ofrece ya un buen nmero de principios ordenadores de las relaciones emergentes de la
unin libre; pero ellos no bastan para dar completa solucin a las mltiples y complejas cuestiones que la vida presenta diariamente.
A pesar de considerar que las uniones de hecho deben ser legisladas, creemos conveniente incluir en el proyecto de ley anteriormente
citado, deberes a los convivientes, ya que slo se le atribuyen derechos.
A nuestro criterio se debera incluir el deber alimentario, el deber de asistencia espiritual, el deber de respeto y de fidelidad; ya que
slo se ha consagrado el deber de asistencia en el caso de enfermedad o alteraciones graves.
Tambin debemos resaltar que si bien nuestro Cdigo se enrola en la corriente abstencionista respecto de las uniones de hecho, a esta
altura de los acontecimientos la ley no puede ignorar el hecho social de este tipo de uniones y continuar cerrando los ojos a una
realidad que acarrea infinidad de veces injusticias sobrevinientes a aquellos que resultan vctimas de esta situacin irregular, lo cierto
es que al derecho le corresponde la regulacin de las conductas humanas, y tambin es cierto que una de las fuentes del derecho radica
en la costumbre y que si bien el derecho va a la zaga de los acontecimientos, este tema se ha convertido en una seria asignat ura
pendiente para el legislador.

FAMILIA
Concepto amplio: Conjunto de personas con las cuales existe algn vnculo jurdico de orden
familiar.
Conjunto de ascendientes, descendientes y colaterales de un linaje.
Concepto restringido: Es la agrupacin formada por el padre, la madre, y los hijos que viven con
ellos o que estn bajo su potestad.
Concepto intermedio: Es el grupo social integrado por las gentes que viven en una casa, bajo la
autoridad del seor de ellas.
Derecho de Familia:
Es el conjunto de normas que regulan las relaciones de familia.
Algunos autores dicen que se ubica en el derecho pblico por inters estatal en el cumplimiento por
los particulares de sus poderes-funciones en las relaciones jurdicas del derecho de familia.
Otros autores dicen que es una tercera rama del derecho porque no se tutelan intereses individuales
aislados entre s sino subordinados a un inters superior a los intereses individuales que es el inters
familiar.
Otros dicen que pertenece a la rama del derecho privado.
Estado de familia: es uno de los atributos de la personalidad de las personas naturales o de
existencia visible. Esta dado por los vnculos que une a una persona con respecto a otra o bien por
la ausencia de tales vnculos.
Efectos jurdicos del estado de familia:
Efectos civiles:
1. Es la base de los impedimentos matrimoniales.
2. Es la fuente de la obligacin alimentaria.
3. Es la fuente de la vocacin sucesoria.
4. Otorga el derecho a oponerse a la celebracin del matrimonio.
5. Confiere legitimacin para oponerse al beneficio de la insana.
Efectos penales:
1. Agravante de los delitos de homicidio.
2. Eximente de la responsabilidad en hurtos, defraudaciones y daos.
3. Violencia familia.
TITULO DE ESTADO: En sentido material o sustancial es el emplazamiento de determinado
estado de familia. En sentido formal es el conjunto de instrumentos pblicos de los cuales resulta el
estado de familia.

MATRIMONIO:

El matrimonio-estado es la institucin social fundada en la unin entre el hombre y la mujer
tendiente al nacimiento de la familia legtima, a la propagacin de la especie y al cuidado de la
prole.
El matrimonio-acto es el contrato de derecho de familia en virtud del cual un hombre y una mujer
formaliza una unin reconocida por la ley como base de la familia legtima.
Caracteres: Unidad
Monogamia
Permanente
legal
REQUISITOS MATRIMONIALES:
Para que exista matrimonio vlido y lcito es necesaria la reunin de requisitos:
Intrnsecos: Son la diversidad de sexos de los contrayentes, la ausencia de impedimentos y el
consentimiento de aquellos. Pero su falta no tiene en todos los casos iguales consecuencias.
La igualdad de sexos y la falta de consentimiento dan lugar a que no exista matrimonio, la
configuracin de ciertos impedimentos y los vicios del consentimiento dan lugar a que sea
anulable y la de otros impedimentos, simplemente a la ilicitud.
Extrnsecos: El consentimiento debe ser otorgado ante el oficial pblico determinado por la
ley, ya que su falta de cumplimiento provoca la inexistencia del matrimonio.

IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES:
Son los hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin del matrimonio.
Efectos:
Son causa de oposicin al matrimonio y de denuncia
Son causa de negativa del oficial pblico a la celebracin del matrimonio.
Dan lugar a sanciones civiles.
Dan lugar a sanciones penales.
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES:
1. CONSANGUINIDAD: La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin
limitacin. La consanguinidad entre hermanos o medio hermanos.
2. AFINIDAD: La afinidad en lnea recta, en todos los grados. No hay impedimento con afines
en lnea colateral.
3. PARENTESCO ADOPTIVO: No pueden contraer matrimonio el adoptante con el
adoptado o alguno de sus descendientes. El adoptado con el cnyuge del adoptante, ni el
adoptante con el cnyuge del adoptado. Los hijos adoptivos del mismo adoptante entre s y
el adoptado con un hijo del adoptante.
4. FALTA DE EDAD LEGAL: No tener la mujer mas de 14 aos y el hombre mas de 16
aos.
5. LIGAMEN: Es el matrimonio mientras subsista. No existe la posibilidad legal de contraer
segundo matrimonio en tanto no se produzca la disolucin del primero.
6. CRIMEN: Significa haber sido autor o cmplice o instigador del homicidio doloso de uno
de los cnyuges. Se contempla la situacin desde el punto de vista del tercero y no del viudo
de la vctima del delito, con total independencia de la conducta que pueda haber observado
ste.
7. PRIVACIN DE LA RAZON: Se refiere a la privacin permanente o transitoria de la
razn por cualquier causa que fuere.
8. SORDOMUDEZ: Slo cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en
forma inequvoca por escrito o de otra manera. Acepta que contraiga matrimonio el
sordomudo que no sabe darse a entender por escrito, pero si puede hacerlo inequvocamente
de otra manera. En realidad no se trata de un verdadero impedimento ya que si el sordo
mudo no ha expresado inequvocamente su consentimiento, no se da un caso de nulidad sino
uno de inexistencias del matrimonio por ausencia de consentimiento.
IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES:
1. IMPEDIMENTOS EUGENSICOS: * La lepra: Antes era un impedimento, pero ahora
ya no se justifica * Enfermedades Venreas: No podrn contraer matrimonio las personas
afectadas de enfermedades venreas en perodo de contagio. Es un impedimento transitorio,
por lo tanto su eficacia eugensica es limitada, ya que se evita el contagio del cnyuge no
impide la generacin de descendencia defectuosa, lo que puede ocurrir en ciertas
enfermedades, aunque el perodo de contagio haya cesado.
2. FALTA DE AUTORIZACION REPRESENTANTES LEGALES: Los menores que han
alcanzado la edad que los habilita para contraer matrimonio o que obtienen dispensa del
impedimento de edad pueden contraer matrimonio vlidamente a pesar de ser incapaces,
pero para hacerlo necesitan la venia de sus representantes legales o la supletoria del juez. La
falta de esa venia importa un impedimento impediente. Si se hubiesen casado sin
autorizacin, no tendrn hasta los 21 aos la administracin y disposicin de los bines
recibidos o que recibieren a titulo gratuito, continuando respecto de ellos el rgimen legal
vigente de los menores salvo ulterior habilitacin.
3. FALTA DE APROBACION DE LAS CUENTAS DE LA TUTELA: El tutor y sus
descendientes no podrn contraer matrimonio con el menor o la menor que ha tenido o
tuviere aqul bajo su guarda hasta que, fenecida la tutela, haya sido aprobada la cuenta de su
administracin. Si lo hicieran, el tutor perder la asignacin que le habra correspondido
sobre las rentas del menor. Esta disposicin es aplicable a la curatela tambin.
4. DISOLUCION DEL MATRIMONIO DURANTE LA MENOR EDAD: La
emancipacin del matrimonio es irrevocable y produce el efecto de habilitar a los casados
para todos los actos de la vida civil, salvo lo dispuesto en los art. 134 y 135 aunque el
matrimonio se disuelva en su menor edad, tengan hijos o no. No obstante de ello, la nueva
aptitud nupcial se adquirir una vez alcanzada la mayora de edad.

EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO:
Los esposos se deben mutuamente fidelidad, asistencia y alimentos. Los esposos fijarn de comn
acuerdo el lugar de residencia de la familia.
deber de fidelidad: Excluye la posibilidad de que uno de los cnyuges tenga relaciones
sexuales con un tercero, sino tambin toda relacin con personas de otro sexo que resulte
sospechosa a los ojos de quienes la conozcan. Este efecto es reciproco absoluto y
permanente. Existen para su incumplimiento sanciones civiles: divorcio por injurias,
adulterio; y penales: adulterio discriminacin de la mujer.
deber de asistencia: La obligacin de soportar el hogar conyugal incumbe a uno y otro
cnyuge segn sus medios. El deber de alimentos es recproco tanto al cnyuge como a la
cnyuge. Es permanente, perdura durante la separacin de hecho y durante el juicio de
divorcio, despus de la separacin personal y despus del divorcio. Las sanciones para el
incumplimiento de este deber: civiles: divorcio por injurias. Penales: incumplimiento del
deber de asistencia de un mes a dos aos de prisin delito de instancia privada.
deber de cohabitacin: Los esposos deben convivir bajo una misma casa a menos que por
circunstancias excepcionales se vean obligados a mantener transitoriamente residencias
separadas. Podrn ser relevados del deber de convivencia cuando esta ponga en peligro la
vida o la integridad fsica.
SEPARACION PERSONAL:
Consiste en la cesacin de la obligacin de cohabitar, sin que el vinculo matrimonial desaparezca.
Causales fundadas en la culpa: Las causales de separacin personal fundadas en la culpa de uno
de los cnyuges estn enunciadas en el art. 202. Son hechos que implican graves violaciones de los
derechos derivados del matrimonio. Los hechos que pueden dar causa a la separacin culpable
tienen los siguientes requisitos comunes:
Gravedad: Que hagan imposible moral o materialmente la vida en comn de los esposos.
Imputabilidad: Suponen una actitud culpable o dolosa del cnyuge al cual se atribuyen.
Invocabilidad: Los hechos pueden ser invocados nicamente por el cnyuge agraviado, no por el
que los cometi.
Posterioridad al matrimonio: Los hechos invocables como causales de separacin culpable deben
ser posteriores al matrimonio sin perjuicio de que los anteriores puedan ser utilizados como
antecedentes.
ARTICULO 202: Causales de separacin personal.
El adulterio: Es la unin sexual de uno de los cnyuges con un tercero. Con un criterio ms amplio
se puede definir como toda violacin del deber de fidelidad conyugal. Para configurarlo se requiere,
adems del elemento material, un elemento intencional, la voluntad libre de sustraerse a la
fidelidad.
Prueba del adulterio: Ya que resulta casi imposible dicha prueba, se admite la posibilidad de
acreditarlo mediante presunciones graves, precisas y concordantes.
Atentado contra la vida del cnyuge o de los hijos: La tentativa de uno de los cnyuges contra la
vida del otro o de los hijos, sean o no comunes ya como autor principal o cmplice o instigador. No
configura esta causal las amenazas ni las manifestaciones del propsito de atentar contra la vida del
cnyuge o de los hijos.
Instigacin al delito: La instigacin de uno de los cnyuges al otro a cometer delitos. Es innecesario
el juzgamiento penal de la instigacin para que el hecho pueda ser invocado en el juicio civil.
Injurias graves: Para su consideracin el juez tomar en consideracin la educacin posicin social
y adems circunstancias de hecho que puedan presentarse. Son toda clase de actos, intencionales o
no, ejecutados de palabra, por escrito o por hechos, que constituyan una ofensa para el esposo,
ataquen su honor, su reputacin o su dignidad, hiriendo sus justas susceptibilidades.
Deben ser voluntarias, pero no es necesario que en todos los casos haya intencin de ofender.
Deben ser graves. La pluralidad no es requisito esencial para que ella se configure.
Abandono: Es la supresin de la vida en comn, sea mediante el alejamiento de un cnyuge, la
expulsin del otro hogar, o el hecho de no permitirle la entrada, con sustraccin a los deberes y
cargas resultantes del matrimonio, en especial el deber de cohabitar. Requiere el factor moral de la
imputabilidad. Debe ser voluntario y malicioso. ES malicioso cuando se realiza con el deliberado
propsito de sustraerse al cumplimiento de los deberes conyugales.
Prueba del abandono: Basta con probar el alejamiento. Se presume voluntario y malicioso, e
incumbe al cnyuge que se aleja acreditar que tuvo causas legtimas y valederas para adoptar esa
actitud.
Causas objetivas: art. 203. Son aquellas causas que no suponen, o, al menos no suponen
necesariamente culpa de uno de los esposos. Por ejemplo los Trastornos de conducta: son
alteraciones mentales graves de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga del otro
cnyuge.
Uno de los cnyuges puede pedir la separacin personal en razn de alteraciones mentales graves
de carcter permanente, alcoholismo o adiccin a la droga del otro cnyuge, si tales afecciones
provocan trastornos de conducta que impiden la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los
hijos.

SEPARACION DE HECHO: ART. 204
Podr decretarse la separacin personal a peticin de cualquiera de los cnyuges, cuando stos
hubieren interrumpido su cohabitacin sin voluntad de unirse por un trmino mayor de DOS
AOS- Si alguno de ellos alega y prueba no haber dado causa a la separacin, la sentencia dejar a
salvo los derechos acordados al cnyuge inocente.
SEPARACION POR MUTUO CONSENTIMIENTO: ART. 205
Transcurridos DOS AOS de MATRIMONIO, los cnyuges, en presentacin conjunta, podrn
manifestar al juez competente que existen causas graves que hacen moralmente imposible la vida
en comn y pedir su separacin personal conforme a lo dispuesto por el art. 236.
Requisitos: Que el momento de la presentacin conjunta de los esposos hayan transcurridos dos
aos de la celebracin del matrimonio.
Que exista acuerdo de los cnyuges acerca de la existencia de causas graves que hacen moralmente
imposible la vida en comn.
Para la mayora de los autores podra invocarse cualquier otra causa que hiciese insoportable la
convivencia como el desquiciamiento del matrimonio.
El acuerdo de los cnyuges debe persistir durante las dos audiencias. Uno de los esposos puede
desistir del juicio de divorcio por presentacin conjunta despus de haberse celebrado las dos
audiencias.

DIVORCIO VINCULAR: Art. 214
Divorcio por culpa: Son causas de divorcio vincular las causas del artculo 202. Por lo tanto, el
divorcio vincular puede obtenerse por las mismas causales fundadas en la culpa de los cnyuges
que la separacin personal.
Separacin de hecho: De las causas objetivas, en cambio, slo se prev como causa de divorcio
directa la separacin de hecho, aunque en este caso se requiere que haya durado TRES AOS de
SEPARADOS en lugar de dos como para la separacin personal.
Mutuo consentimiento: ART. 215 El divorcio vincular tambin puede obtenerse por mutuo
consentimiento, pero para ello es necesario que hayan transcurrido TRES AOS DE
MATRIMONIO en lugar de dos como se requiere para la separacin personal.
El artculo 215 dice. "Transcurridos tres aos de matrimonio, los cnyuges, en presentacin
conjunta, podrn manifestar el juez competente que existen causas graves que hacen moralmente
imposible la vida en comn y pedir su divorcio vincular, conforme a lo dispuesto en el art. 236"
Conversin de la separacin personal en divorcio vincular: art. 216
El divorcio vincular podr decretarse por conversin de la sentencia firme de separacin personal,
en los plazos y formas establecidas en el art. 238.
A su vez, ste ltimo prev dos formas de conversin:
A peticin conjunta de ambos cnyuges, cuando la separacin personal tuvo lugar por culpa,
por separacin de hecho o por mutuo consentimiento, pasado UN AO DE LA
SENTENCIA firme de separacin personal.
A peticin de uno slo, en cualquiera de los casos, pasados TRES AOS DE LA
SENTENCIA firme de separacin personal.

Artculo 215: 3 aos de matrimonio para divorcio vincular, trmite por el 236 con las 2 audiencias.
Artculo 214: a) Contradictorio: Por las causas del art. 202
b) Separacin de hecho: por ms de 3 aos de separacin. Esto es presentacin conjunta. Pueden
presentarse juntos o no.

EFECTOS DE LA SEPARACION PERSONAL.
a. EFECTOS RESPECTO A LOS CONYUGES:
Separacin personal: No disuelve el vnculo matrimonial. Su efecto primordial es la
cesacin del deber de cohabitacin. Cesa tambin la asistencia en el aspecto espiritual, pero
subsiste en parte en el aspecto material, pues persiste la obligacin alimentaria. No
desaparece tampoco el deber de fidelidad.
La separacin queda definitivamente legalizada con la sentencia.
Uso del apellido marital: Decretada la separacin personal, ser optativo para la mujer llevar
el apellido del marido. Cuando existieren motivos graves los jueces a pedido del marido
podrn prohibir a la mujer separada el uso del apellido marital.
b. EFECTOS PATRIMONIALES:
Separacin de bienes: La sentencia de separacin personal o de divorcio vincular disuelve la
sociedad conyugal con retroactividad al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin
conjunta de los cnyuges, retroactividad que tiene pleno efecto entre cnyuges, pero no puede
perjudicar a terceros de buena fe, es decir a los que no conociesen la existencia del proceso de
divorcio.
Las consecuencias de la separacin personal que las del divorcio no son exactamente las mismas.
La primera somete a los esposos al rgimen de separacin de bienes. El segundo extingue todo
rgimen matrimonial.
Dictada la sentencia de separacin personal el cnyuge a quien se atribuy la vivienda durante el
juicio, podr solicitar que dicho inmueble no sea liquidado ni partido como consecuencia de la
disolucin de la sociedad conyugal si ello le causa perjuicio y no si causa a la separacin personal,
o si sta se declara en los casos del art. 203 y el inmueble estuviese ocupado por el cnyuge
enfermo.
En los casos en que la atribucin u ocupacin es de un inmueble propio del otro cnyuge, la ley
establece la posibilidad de continuarla mediante el pago de un canon, derecho que se califica
errneamente como locacin.
Uno y otro derecho cesan por concubinato del beneficiario, injurias graves contra el otro cnyuge o
por desaparicin de las circunstancias que lo fundaron. Tambin podr declararse la cesacin
anticipada de la locacin o de la indivisin si desaparecen las circunstancias que le dieron lugar.
Alimentos: El cnyuge que hubiera dado causa a la separacin en los casos del art. 202, deber
contribuir a que el otro, si no dio causa a la separacin, mantenga el nivel econmico del que
gozaron durante su convivencia, teniendo en cuanta los recursos de ambos.
Para la fijacin de alimentos se tendr en cuanta:
1. La edad y estado de salud de los cnyuges.
2. La dedicacin al cuidado y educacin de los hijos del progenitor a quien se otorgue la
guardia de ellos.
3. La capacitacin laboral y probabilidad de acceso a un empleo del alimentado.
4. la eventual prdida de un derecho de pensin
5. El patrimonio y las necesidades de cada uno de los cnyuges despus de disuelta la sociedad
conyugal.
En la sentencia el juez fijar las bases para actualizar el monto alimentario. En los casos de
separacin motivada por trastornos de conducta, se coloca al cnyuge enfermo en la situacin del
inocente.
Fallecido el cnyuge obligado, la prestacin ser carga en su sucesin debiendo los herederos
prever, antes de la particin, el modo de continuar cumplindola.
Cualquiera de los esposos, si no tuviera recursos propios suficientes ni posibilidad razonable de
procurrselos, tendr derecho a que el otro, si tuviera medios, le provea lo necesario para su
subsistencia.
Todo derecho alimentario cesar si el cnyuge que los percibe vive en concubinato o incurre en
injurias graves contra el otro cnyuge.
Derecho Hereditario: Estando separados los cnyuges por sentencia de juez competente fundada en
los casos del art. 202, el que hubiere dado causa a la separacin no tendr ninguno de los derechos
declarados en los artculos anteriores. Si la separacin se hubiese decretado en los casos del 203, el
cnyuge enfermo conservar su vocacin hereditaria. En los casos de los art. 204 y 205 ninguno de
los cnyuges mantendr derechos hereditarios en la sucesin del otro. En caso de decretarse la
separacin por mediar separacin de hecho anterior, el cnyuge que prob no haber dado causa a
ella, conservar su vocacin hereditaria en la sucesin.
En todos los casos en que uno de los esposos conserva vocacin hereditaria luego de la separacin
personal la perder si viviera en concubinato o incurriere en injurias graves en contra el otro
cnyuge.
Pensiones: La ley niega derecho a pensin al cnyuge que, por su culpa o por culpa de ambos,
estuviere divorciado al momento de la muere del causante, excepto cuando el divorcio se hubiere
decretado segn el art. 67 bis y uno de los cnyuges hubiera dejado a salvo el derecho de pedir
alimentos.
La disposicin aluda al divorcio limitado de la ley de matrimonio civil, por lo que plantea dudas su
aplicacin a la separacin personal y al divorcio establecidos en la ley 23.515. Parecera que
continuase siendo aplicable a la primera, pero que el divorcio extinguiese el derecho a pensin.
Daos y Perjuicios: Si adems de estar comprendidos en las previsiones del art. 202 los hechos all
previstos ocasionan un dao al otro cnyuge dan nacimiento a la obligacin de repararlos. Se trata
de resarcirse de los perjuicios ocasionados pro la conducta del culpable, sea directamente por los
propios actos de ste, sea indirectamente como consecuencia de la separacin o del divorcio. El
reconocimiento de daos y perjuicios es ineludible.

c. EFECTOS RESPECTO DE LOS HIJOS:
Tenencia definitiva: Respecto de los hijos menores de cinco aos quedarn a cargo de la madre,
salvo causas graves que afecten el inters del menor.
Los mayores de esa edad a falta de acuerdo de los cnyuges, quedarn a cargo de aquel a quien el
juez considere ms idneo. Los progenitores continuarn sujetos a todas las cargas y obligaciones
respecto de sus hijos.
Filiacin de los hijos: Si hubiere juicio de divorcio o nulidad de matrimonio y la mujer tuviere
algn hijo nacido despus de 300 das desde que la separacin tuvo lugar, no se presume la
paternidad del marido salvo que se probare que medi reconciliacin probada al tiempo de la
concepcin.
Actualmente no se presume la paternidad del marido con respecto al hijo que naciere despus de los
300 das de la interposicin de la demanda de divorcio vincular, separacin personal o nulidad del
matrimonio, salvo prueba en contrario.

EFECTOS DEL DIVORCIO VINCULAR:
Disolucin del vnculo matrimonial: El divorcio vincular disuelve el vnculo matrimonial. Los
esposos dejan de ser tales, y cesan todos los derecho y deberes derivados del matrimonio, en tanto
no haya norma expresa en la ley que establezca su persistencia.
Se aplican, pues, las mismas reglas sobre fijacin del domicilio o residencia de los ex esposos,
tenencia de los hijos, alimentos, atribucin de la vivienda y revocacin de donaciones. Pero adems
como consecuencia de la disolucin del vnculo los cnyuges recuperan su aptitud nupcial.
Disolucin de la sociedad conyugal o extincin del rgimen matrimonial: Si el divorcio vincular se
decreta directamente, se disuelve la sociedad conyugal, pero sus efectos no son los mismos que los
de la separacin personal. El divorcio no acarrea la existencia de rgimen matrimonial alguno, sino
que desaparece todo rgimen.
Si se convierte la separacin personal en divorcio vincular, ste pone fin al rgimen de separacin
de bienes al que estaban sujetos los esposos, cesando la aplicacin del art. 1300 que reglamenta la
contribucin de uno y otro al sostenimiento de ellos y de los hijos.
Derecho Hereditario: Cesa totalmente despus del divorcio vincular.
Otras consecuencias patrimoniales: La obligacin alimentaria persiste a pasar del divorcio vincular,
en las condiciones de los art. 207 y 209. Pero el derecho se pierde adems por la celebracin de
nuevo matrimonio con el cual sera incompatible.
Pensin y Daos: dem separacin personal.

EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO
Rgimen matrimonial: Es el sistema jurdico que rige las relaciones patrimoniales derivadas del
matrimonio.
Hay diferentes regmenes, que comprenden la regulacin de la propiedad y administracin de los
bienes aportados por los cnyuges al contraer matrimonio y de los adquiridos con posterioridad, de
la contribucin al sustento de la familia, y de la medida de la responsabilidad de los esposos por las
obligaciones contradas a favor de terceros.
Es necesaria la existencia de algn rgimen matrimonial pues es una consecuencia ineludible del
matrimonio. No es concebible la ausencia de rgimen matrimonial.
REGIMEN DE COMUNIDAD:
La comunidad de caracteriza por la formacin de una masa de bienes, la que se divide entre los
cnyuges o sus sucesores a la disolucin del rgimen. Implica una unin de intereses entre los
esposos, que participan en la buena o mala fortuna de uno y otro durante el matrimonio.
El elemento esencial de la comunidad es la particin de la referida masa comn. Hay comunidad
siempre que exista una masa comn partible, y no la hay si ella falta.
Tipos de comunidad segn la extensin de la masa: La comunidad puede ser universal o
restringida.
Universal: Comprende todos los bienes que los esposos tienen a la disolucin del rgimen,
sean llevados al matrimonio o adquiridos despus, sin distincin de su origen. Tiene el
inconveniente de que, al dividirse entre los cnyuges tambin los bienes llevados al
matrimonio, se produce una verdadera transferencia patrimonial del ms rico al ms pobre.
Restringida: Comprende slo una parte de los bienes de los esposos cuya extensin vara
conforme al tipo adoptado. La masa comn se forma con una parte de los bienes de los
cnyuges, en tanto que otros continan formando parte de su propiedad personal. Hay tres
masas de vienes: los propios del marido, los propios de la mujer y los comunes o
gananciales. La limitacin puede establecerse segn diferentes pautas, pero los tipos ms
comunes son la comunidad de muebles y ganancias y la comunidad de ganancias.
(FALTAN ALGUNOS REGIMENES MATRIMONIALES) Pag. 10,11, etc.
SOCIEDAD CONYUGAL:
Principio: La fecha de iniciacin de la sociedad conyugal es forzosa. Los cnyuges no pueden
alterarla ni se modifica por el hecho de que se celebre convencin prenupcial, la cual slo produce
efectos desde la celebracin del matrimonio, que es la condicin suspensiva a la cual est
supeditada.
Dote de la mujer: Es el conjunto de vienes que lleva la mujer al matrimonio y los que adquiera
durante l por herencia donacin o legado. Se trata realmente del conjunto de bienes propios de la
mujer.
BIENES PROPIOS:
Son bienes propios los que integran el siguiente grupo:
Los llevados al matrimonio, es decir, aquellos cuya propiedad ha sido adquirida antes de la
celebracin de ste.
Los adquiridos despus de la celebracin del matrimonio cuando la adquisicin es a titulo
gratuito.
Los adquiridos por permuta con otro propio, por la inversin de dinero propio, o por la
reinversin del dinero obtenido de la enajenacin de algn bien propio.
Los aumentos materiales de los bienes propios.
Los adquiridos despus del matrimonio pero a ttulo o causa anterior a l.
1. Bienes aportados: Los bienes de que los que cada uno de los esposos es propietario al
celebrar matrimonio, denominados bienes aportados son propios.
2. Bienes adquiridos a titulo gratuito: Son tambin bienes propios los adquiridos por cada
una de los cnyuges, despus del matrimonio, por donacin, herencia o legado, es decir a
titulo gratuito.
Con respecto a las donaciones o legado hechos conjuntamente a ambos esposos, el bien
donado pertenece a los cnyuges en copropiedad (en condominio su se trata de cosas), y la
parte de cada uno es bien propio de l; la porcin que a cada cnyuge corresponde en la
copropiedad es la indicada por el donante o testador, y a falta de indicacin la copropiedad
es por mitades.
Donaciones remuneratorias: Son las que se hacen en recompensa de servicios prestados al
donante por el donatario, estimables en dinero, y por los cuales poda pedir judicialmente el
pago al donante. Tales donaciones se consideran como a ttulo oneroso mientras no excedan
una equitativa remuneracin de servicios prestados. El objeto de la donacin remuneratoria
es GANANCIAL si responde a servicios prestados despus d el matrimonio. Si excede de la
remuneracin equitativa de los servicios, el exceso es PROPIO, lo que implica que el donado
tenga carcter ganancial y la sociedad conyugal deba recompensa al cnyuge donatario por
el valor del exceso. (art. 1822)
Donaciones con cargo: Art. 1265. El objeto de la donacin con cargo es PROPIO, pero si el
cargo ha sido cumplido mediante la inversin de gananciales, surge un crdito (recompensa)
de la sociedad conyugal contra el cnyuge donatario por el importe invertido en cumplir el
cargo.
3. Subrogacin real: art. 1266. Los bienes que se adquieren por permuta con otro de alguno de
los cnyuges, o el inmueble que se compre con dinero de alguno de ellos, pertenece al
cnyuge permutante o de quien era el dinero. Por lo tanto se puede afirmar que conservan el
carcter de propios todos aquellos bienes que entran en el patrimonio de uno de los cnyuges
por subrogacin real de otro bien propio, o sea: por permuta con otro bien propio, por
inversin del dinero propio y por reinversin de un bien propio. Puede ocurrir que un bien
sea adquirido con dinero que sea en parte propio y en parte ganancial. En tal supuesto la
doctrina mayoritaria y la jurisprudencia unnime considera que si la mayor parte del dinero
invertido es PROPIO, el bien es propio, sin perjuicio del crdito (recompensa) de la sociedad
conyugal, contra el cnyuge propietario por el importe del dinero invertido, si en cambio, la
mayor parte del dinero es ganancial, el bien es ganancial y el cnyuge dueo del dinero
propio tiene un crdito contra la sociedad conyugal por la suma de dinero invertida.
En caso de que las partes invertidas sean iguales no queda ms solucin que considerar al
bien que es en parte propio y en parte ganancial, pero reconoce efectos a la manifestacin de
la intencin de las partes interesadas a asignarle uno u otro carcter. Otros autores afirman
que en la duda debe prevalecer la GANANCIALIDAD. Por el contrario la solucin
prevaleciente en la legislacin extranjera, es la de considerarlo, en tal caso, propio sin
perjuicio de la recompensa a favor de la sociedad conyugal, lo que es razonable, pues el
mayor inters del cnyuge propietario aconseja excluirlo de la eventual particin.
4. Aumentos materiales y mejoras: art. 1266. Los aumentos materiales de las cosas
PROPIAS, se deban a causas naturales o a la obra del hombre (accesin natural y artificial o
industrial, respectivamente) tienen carcter propio. Cuando se trata de MEJORAS, es decir,
de aumentos artificiales o debidos a la obra del hombre, realizadas mediante el empleo de
fondos gananciales el mayor valor que dan al bien tiene carcter GANANCIAL, por
consiguiente, la sociedad conyugal tiene un crdito (recompensa) contra el propietario del
bien por ese mayor valor. No ocurre lo mismo si el bien propio se valoriza sin realizacin de
mejoras, por el progreso edilicio de la zona, (apertura o pavimentacin de calles, etc.) pues
entonces el mayor valor mantiene su carcter de propio.
Por aplicacin de los mismos principios, tienen carcter propio las pertenencias que se
adquieren por ampliacin de una mina y el mayor valor adquirido por la mina durante el
matrimonio,
5. Bienes adquiridos por causa o titulo anterior al matrimonio: art. 1267. La cosa adquirida
durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se haya adquirido a ttulo oneroso, cuando la
causa o ttulo de adquisicin le ha precedido y se ha pagado con vienes de uno de los
cnyuges. Se trata de casos en que, en el momento de la celebracin del matrimonio, el
cnyuge ya tiene un derecho, por lo menos eventual, de adquirir la cosa, derecho que
constituye un bien propio. Por lo tanto no existe ms que una variante de subrogacin real,
caracterizada porque en lugar de sustituirse, en el patrimonio propio de uno de los cnyuges,
una cosa por otra, se sustituye un derecho por una cosa, sta asume entonces el mismo
carcter que aqul, es PROPIO.
6. Indemnizacin por daos personales: Es propio la indemnizacin de los daos fsicos
causados a uno de los cnyuges que provocan su incapacidad permanente para el trabajo,
total o parcial. Se trata, en el caso, de resarcir una lesin a la integridad fsica que es algo
eminentemente personal del cnyuge, cuya disminucin acarrea la reduccin de la capacidad
laboral para el resto de la vida ms all de la disolucin de la sociedad conyugal.
Es ganancial la indemnizacin de la incapacidad transitoria correspondiente a tiempo en el
cual existe la sociedad conyugal, pues en ese caso ocupa el lugar de los frutos del trabajo que
el cnyuge est imposibilitado de obtener, los que son gananciales. a indemnizacin moral
es propia.
7. Seguros: Las indemnizaciones percibidas en virtud de la existencia de contratos de seguros
conservan el mismo carcter del bien o el valor que vienen a reemplazar. As, si se trata de
seguros por prdidas o daos sufridos por las cosas, tienen igual carcter que la cosa perdida
o daada, pues media subrogacin real
En cuanto al seguro de vida, siempre es propio del beneficiario. Sin embargo cuando la
percibe uno de los cnyuges por la muerte del otro, debe recompensar a la sociedad conyugal
las primas pagadas con fondos gananciales, por aplicacin.
8. Jubilaciones y pensiones: El derecho a la jubilacin o a la pensin tiene carcter propio,
como que es personalismo y vitalicio del jubilado o pensionado. Las cuotas percibidas
durante la sociedad conyugal son gananciales, como todo fruto de un bien propio.
9. Rentas vitalicias: La renta vitalicia constituida por un tercero a favor de uno de los esposos
tiene carcter propio, ya que es un bien adquirido a ttulo gratuito.
10. Derechos intelectuales: La propiedad intelectual comprende dos aspectos: Uno es el
denominado derecho MORAL DEL AUTOR, que se configura por la potestad de decidir si
la obra debe ser publicada o no, el derecho de reivindicar su paternidad si aparece sin su
firma o es objeto de plagio falsificacin o imitacin, el de oponerse a las deformaciones o
alteraciones que pudieran hacerse a la obra en su publicacin, y el de modificarla. Desde este
punto de vista, el autor ejerce un derecho absoluto, intransferible y perpetuo. El otro aspecto
es el pecuniario, que se traduce en la facultad de dispones de la obra, publicarla, ejecutarla,
representarla. adaptarla, etc. En este sentido la propiedad intelectual es enajenable y
temporaria.
Suele afirmarse que el derecho MORAL del autor, por su carcter personalismo es
necesariamente un bien PROPIO.
En cuanto al aspecto pecuniario, se plantea una discusin, pero la jurisprudencia ha aceptado
que es ganancial.
11. Muebles de carcter personal: Las cosas muebles de carcter personalismo tienen carcter
PROPIO, tales como las ropas de uso personal, las cartas misivas, las condecoraciones,
regalos honorficos, diplomas y ttulos profesionales, recuerdos de familia y los manuscritos,
aunque correspondan a obras intelectuales de valor econmico.
No se considera propio los regalos joyas o tiles de trabajo comprados con dinero ganancial,
sino se estara eludiendo la prohibicin legal de efectuar donaciones entre los cnyuges
durante el matrimonio y se tolerara el fraude a los acreedores del marido que invirtiese sus
bienes en al adquisicin de tal tipo de prendas para su esposa.

BIENES GANANCIALES:
Los bienes que cada uno de los cnyuges o ambos adquiriesen durante el matrimonio, por cualquier
ttulo que no sea herencia donacin o legado son bienes gananciales.
Son todos los bienes adquiridos durante la vigencia de la sociedad conyugal por uno u otro de los
esposo, con tal de que la adquisicin no haya sido a ttulo gratuito. Pero deben exceptuarse los que
tienen carcter propio por responder a alguna de las circunstancias que le asignan esa calidad, en
especial por subrogacin real, la accesoriedad a otros propios, o la existencia de la causa a ttulo de
adquisicin anteriores al matrimonio.
1. Adquisiciones onerosas: art. 1272. Los bienes adquiridos durante el matrimonio por compra
u otro ttulo onerosos, aunque sea nombre de uno solo de los cnyuges. Se trata de una
repeticin del principio enunciado en la primera parte del artculo que nada aade, como no
sea recalcar que es indiferente que la adquisicin se haya hecho a nombre de uno solo de los
esposos.
2. Adquisiciones fortuitas: 1272 Los bienes adquiridos por hechos fortuitos como lotera,
juego, apuestas, etc. son gananciales. No altera esta solucin la circunstancia de que en el
contrato aleatorio que da lugar a la ganancia se haya comprometido dinero propio. en tal
caso lo nico que correspondera sera reconocer un crdito (recompensa) del cnyuge contra
la sociedad conyugal por el importe arriesgado.
3. Frutos de los bienes: 1272. Son gananciales los frutos civiles o naturales de los bienes
comunes, o de los propios de cada uno de los cnyuges, percibidos durante el matrimonio o
pendientes al tiempo de concluirse la sociedad. Lo ganancial son los frutos devengados
durante la sociedad conyugal y no los percibidos durante el matrimonio, porque si se
hubieran devengado antes de la celebracin de ste, seran propios por ser anterior su causa
de adquisicin, aunque se percibiesen despus; mientras que si se devengasen despus de la
disolucin de la sociedad conyugal no seran gananciales aunque persistiese el matrimonio.
En cuanto a los frutos devengados antes de la disolucin de la sociedad conyugal y
percibidos despus, la propia disposicin da la correcta solucin, son GANANCIALES.
4. Frutos del trabajo: 1272. Los frutos civiles de la profesin trabajo industria de ambos
cnyuges o de cada uno de ellos son gananciales. Son los frutos devengados durante la
sociedad conyugal.
5. Usufructo de bienes de hijos anteriores: Es ganancial lo que recibiese alguno de los
cnyuges por el usufructo de los bienes de los hijos de otro matrimonio.
6. Valor de las mejoras en bienes propios: 1272. Son gananciales las mejoras que durante el
matrimonio hayan dado ms valor a los bienes propio de cada uno de los cnyuges. Si la
mejora es separable sin deterioro, mantiene su carcter ganancial mientras haya sido
realizada con dinero ganancial. En cambio si es inseparable, o si la separacin no pudiera
realizarse sin deterioro, tiene el carcter propio de la cosa principal a la cual accede sin
perjuicio de que la realizacin mediante la inversin de dinero ganancial implique que sea
ganancial su valor. El reconocimiento a la sociedad conyugal del valor de las mejoras se
resuelve en un crdito o recompensa de la sociedad contra el cnyuge propietario, en
oportunidad de liquidarse aquella.
7. Inversiones a favor de uno dolo de los cnyuges: Tiene carcter ganancial lo que se
hubiese gastado en la redencin de servidumbres, o en cualquier otro objeto de que slo uno
de los cnyuges obtenga ventajas. Queda comprendido en este supuesto el levantamiento con
dinero ganancial de la hipoteca u otro gravamen o derecho real que pesa sobre un bien
propio.
8. Adquisicin posterior a la disolucin de la soc. conyugal por ttulo o causa anterior: Se
reputan adquiridos durante el matrimonio, los bienes que durante l debieron adquirirse por
uno de los cnyuges y que de hecho no se adquirieron sino despus de disuelta la sociedad,
por no haberse tenido noticia de ellos, o por haberse embarazado injustamente su adquisicin
o goce.
9. Donaciones remuneratorias: Son gananciales aunque sean hechas despus de la disolucin.
As resulta de la circunstancia de que subrogan un derecho de carcter ganancial.
10. Aumentos materiales y mejoras: Son gananciales los aumentos materiales y mejoras de los
bienes gananciales, sin perjuicio del crdito de uno de los cnyuges contra la sociedad
conyugal cuando se trate de aumentos debidos a la obra del hombre para cuya realizacin se
hayan empleado fondos propios. Tambin es ganancial el mayor valor adquirido por un bien
ganancial sin realizacin de mejoras.
11. Subrogacin real: El principio de subrogacin real es aplicable tambin a los bienes
gananciales: tienen carcter ganancial aquellos que entran en el patrimonio de los cnyuges
por subrogacin real de otro bien ganancial.
12. Rentas Vitalicias: Tiene carcter ganancial la renta vitalicia constituida por un tercero a
favor de uno de los cnyuges o de ambos a titulo oneroso, si se da como contra prestacin
dinero o bienes gananciales.
13. Dividendos de acciones: Los dividendos de acciones de sociedades de capital, que se
distribuyen durante la sociedad conyugal son gananciales, puesto que son frutos devengados
durante la sociedad.
14. Derecho a la locacin: Aunque la cuestin est discutida, entiendo que si uno de los
cnyuges contrat la locacin de la vivienda comn durante el matrimonio, el derecho de
permanecer en la relacin locativa, es un bien y es ganancial por haberse originado en un
contrato celebrado durante la sociedad conyugal.
Prueba del carcter de los bienes: 1271. Pertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes
existentes a la disolucin de ella, si no se prueba que pertenecan a alguno de los cnyuges cuando
se celebr el matrimonio, o que los adquiri despus por herencia, legado o donacin.
De esta norma se desprende la existencia de una presuncin de que los bienes existentes al
disolverse la sociedad conyugal son gananciales. Quien afirme su carcter propio debe probarlo.
Inmuebles propios de la mujer: 1246 Los bienes races que se compraren con dinero de la mujer,
son de la propiedad de ella si la compra se hiciese con su consentimiento y con el fin de que los
adquiera, expresndose as en la escritura de compra, y designndose cmo el dinero pertenece a la
mujer. Aade el art. 1247 que corresponde tambin a la mujer lo que con su consentimiento se
cambiare con sus bienes propios, expresndose tambin el origen de los bienes que ella diere en
cambio.

GESTION DE LOS BIENES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Principio de gestin separada: 1276 y 1277
El cdigo establece la gestin separada de los bienes de los cnyuges, es decir que cada uno de
ellos administra y dispone de sus propios y de los gananciales por l adquiridos. As lo dispone el
art. 1276: "Cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes
propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier ttulo legtimo, con
la salvedad prevista en el art. 1277.-
Uno y otro esposo estn facultados para contraer obligaciones libremente, sin el concurso de la
voluntad del otro.
A este principio de gestin separada se introducen importantes limitaciones al exigirse el
consentimiento del otro cnyuge para la realizacin de ciertos actos de trascendental importancia
patrimonial, en el art. 1277.
Bienes propios: Como principio la gestin de los bienes propios contina correspondiendo al
cnyuge propietario, y a uno y otro, conforme a las reglas de condominio o a la copropiedad,
cuando se trata de cosas o bienes inmateriales que corresponden a ambos por parte indivisas
propias.
Sin embargo, el art. 1277 se establece que tambin ser necesario el consentimiento de ambos
cnyuges para disponer del inmueble propio de una de ellos, en que est radicado el hogar
conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta disposicin se aplica aun despus de disuelta la
sociedad conyugal, se trate en este caso de bien propio o ganancial. El juez podr autorizar la
disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte comprometido.
Negado el asentimiento del cnyuge, es posible acudir a la venia judicial supletoria. Pero sta debe
ser otorgada con sujecin a las limitaciones establecidas en el artculo, requiere la demostracin de
que puede prescindirse del bien y que la disposicin no compromete el inters familiar.
Bienes gananciales de uno de los cnyuges: Estos bienes estn sujetos al principio de gestin
separada, limitado por la necesidad de asentimiento del otro cnyuge para ciertos actos de
disposicin.
El art. 1277 prescribe que es necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer o
gravar los bienes gananciales cuando se tratare de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo
registro han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio i uso de dichos bienes a
sociedades, y tratndose de sociedades de personas. la transformacin y fusin de stas. Si alguno
de los cnyuges negare sin justa causa su consentimiento para otrogar el acto, el juez podr
autorizarlo previa audiencia de las partes.
No se trata precisamente del consentimiento de ambos cnyuges, sino del consentimiento del
propietario y el asentimiento del cnyuge de ste: no son copropietarios que disponen sino un
propietario que lo hace y su cnyuge que presta conformidad.
Por lo tanto se derivan las siguientes consecuencias:
En los actos sobre inmuebles no importa la inhibicin del cnyuge, slo hace falta el
certificado de inhibicin del propietario.
La garanta de eviccin es debida al tercero slo por el propietario, no por su cnyuge.
El cnyuge del propietario no se hace deudor por el slo hecho de autorizar el gravamen.
En las enajenaciones, el cnyuge del propietario no tiene derecho de recibir la mitad del
precio de venta ni de la cosa dada en cambio, pues no hay una disolucin anticipada parcial
de la sociedad conyugal.
El cnyuge no propietario carece cualquier derecho derivado de la copropiedad, aunque deba
dar su conformidad con la enajenacin, no pueda pedirla l.
No establece la ley forma del asentimiento puede ser dado por instrumento pblico o privado.
No se requiere que sea simultneo, de manera que puede ser dado anticipadamente, con tal de que
especifique claramente la ndole y condiciones del acto autorizado, pero el anticipado es revocable
hasta que el acto se otorgue. Tambin podr ser posterior, caso en el cual implicara confirmacin
del acto viciado de nulidad relativa.
Falta de asentimiento: No ocasiona un impedimento definitivo para que el acto sea otorgado, ya
que si no media justa causa para la negativa, puede ser autorizado judicialmente. La autorizacin es
viable no slo cuando hay oposicin expresa, podra tambin caber cuando el cnyuge est ausente
y se ignora su paradero, caso en el cual deber ser citado por edictos y representado por el defensor
oficial.
Actos que requieren asentimiento:
1. Los actos de disposicin o de administracin extraordinaria, los que provocan una alteracin
sustancial del capital del patrimonio, como la enajenacin, constitucin de derechos reales y
abdicacin de derechos (renuncia, transaccin).
2. Los actos de administracin ordinaria, los que tienen por finalidad la conservacin del
capital de un patrimonio, o la obtencin de rentas, utilidades o productos que correspondan
de acuerdo con su destino econmico.
El boleto de compraventa se considera como un acto de disposicin que no constituye acto de
enajenacin ya que es una promesa bilateral de compraventa de inmuebles, y la enajenacin
requiere escritura pblica y tradicin.
BIENES A LOS CUALES SE REFIERE:
No es clara la alusin a "inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro han impuesto las
leyes en forma obligatoria". Con respecto a los inmuebles no hay inconveniente.
En cambio, provoca dificultades la alusin a "derechos". Debe establecerse si la frase "cuyo
registro han impuesto las leyes obligatoriamente" se refiere slo a los muebles o tambin a los
derechos.
La nica interpretacin razonable es que tambin comprenda a los derechos, de lo contrario se
incluira toda cesin o disposicin de derechos creditorios, de manera que el cobro de cualquier
deuda requiera asentimietno del cnyuge. La interpretacin es algo forzada, pero obliga a ella la
lamentable redaccin del texto legal.
Por lo tanto, entre los derechos cuyo registro han impuesto las leyes en forma obligatoria se
incluyen los derechos reales sobre inmuebles, la prenda con registro, las acciones nominativas de
sociedades, los derecho reales sobre ellas y los certificados provisorios de acciones no integradas,
los debentures nominativos, las cuotas de sociedades comerciales, las marcas de fbrica, comercio
y agricultura, etc. La cesin o cancelacin de tales derechos reales, as como la enajenacin de los
dems derechos enunciados y al constitucin de gravmenes sobre sus ttulos representativos
requieren asentimiento del cnyuge.
No lo requiere sin embargo la cancelacin de un derecho real de garanta que garantiza un derecho
creditorio, pues si el cnyuge puede percibir el crdito, tambin puede cancelar el derecho real, ya
extinguido como consecuencia de la extincin de la obligacin que garantizaba.
Bienes gananciales de origen dudoso: 1276. Si no se puede determinar el origen de los bienes o la
prueba fuere dudosa, la administracin y disposicin corresponde al marido, salvo tambin lo
dispuesto en el artculo siguiente (1277).
El inconveniente fundamental radica en que el marido puede disponer a su voluntad de los muebles
no registrables, lo que hace posible que prive a la esposa y a los hijos de sus efectos personales y de
sus tiles de trabajo que pueden tener un valor importante.
Mandato de administracin entre cnyuges: 1276. Uno de los cnyuges no podr administrar los
bienes propios o los gananciales cuya administracin le est reservada al otro, sin mandato expreso
o tcito conferido por ste. El mandatario no tendr obligacin de rendir cuantas.
Administracin por el otro cnyuge: En caso de interdiccin de uno de los cnyuges por insania
o sordomudez, o de inhabilitacin judicial, el curador legtimo es el otro cnyuge, el curador del
interdicto tiene la administracin de los bienes de ste conforme a las reglas de la curatela, y el del
inhabilitado, debe asistirlo en los actos de disposicin, y en los de administracin que establezca la
sentencia.
En el supuesto de ausencia simple de uno de los cnyuges, el otro debe ser designado curador de
sus bienes. Rigen entonces las normas de curatela de bienes.
PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL:
El sistema del cdigo civil fue modificado por el de limitacin de responsabilidades, o separacin
de deudas.
Art. 5 y 6 de la ley 11.357 establecen que los bines propios de la mujer y los bienes gananciales que
ella adquiera no responden por las deudas del marido, ni los bines propios del marido y los
gananciales que l administre responden por las deudas de la mujer.
Un cnyuge slo responde con los frutos de sus bienes propios y con los frutos de los bienes
gananciales que administre, por las obligaciones contradas por el otro, cuando sean contradas para
atender las necesidades del hogar, para la educacin de los hijos o para la conservacin de los
bienes comunes.
Principio de Irresponsabilidad: El art. 5 de la ley 11.357 sienta como principio general el de
irresponsabilidad de uno de los cnyuges por las obligaciones contradas por el otro.
La mujer no responde con sus bienes propios ni con los gananciales que ella adquiera por las
deudas del marido, ni ste responde con sus bienes propios y con los gananciales que administre
por las deudas de la mujer.
Puede ocurrir que un cnyuge obre como administrador de los bienes del otro, sea por mandato, sea
por corresponderle esa administracin como curador. En tales casos se aplican las reglas del
mandato, por lo que el administrador slo responde personalmente si obra a nombre propio,
ocultando su verdadero carcter.
Deudas por las que responden ambos cnyuges: El principio de irresponsabilidad est limitado
por el art. 6 que hace responsable al cnyuge que no contrajo la obligacin, pero slo con los frutos
de sus bienes, cuando aquella haya sido contrada para atender las necesidades del hogar, la
educacin de los hijos o la conservacin de los bienes comunes.
La carga de la prueba del carcter de la obligacin recae sobre el acreedor, quien debe acreditar que
su crdito est comprendido en el art. 6 para poder reclamar el pago al cnyuge que no contrajo la
obligacin.
a. Necesidades del hogar: Comprende en primer lugar los gastos ordinarios de ste y de los
cnyuges e hijos. Compra de comestibles, ropas, todo lo necesario para la manutencin de la
familia y para su asistencia mdica y odontolgica.
b. Educacin de los hijos: Es entendida no en el sentido estricto de gastos de instruccin, sino
en el amplio de crianza o mantenimiento.
c. Conservacin de los bienes comunes: Son las obligaciones contradas para la conservacin
de los bienes comunes, es decir, los gananciales. En cambio los gastos de reparacin de los
bienes propios slo pueden ser cobrados al cnyuge propietario, mas como son carga de la
sociedad conyugal, si se los paga con dinero ganancial no dan derecho a recompensa a favor
de la sociedad conyugal, y si se los paga con dinero propio, el cnyuge propietario es
acreedor de la sociedad conyugal por la suma gastada.
Bienes con los que responde el cnyuge que no contrajo la obligacin:
El art.6 hace responsable de las deudas integrantes del pasivo provisorio al cnyuge que no las
contrajo, slo con los frutos de sus bienes propios o gananciales. En ningn caso puede afectarse su
capital.

DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
1291:La sociedad conyugal se disuelve por la separacin judicial de los bienes, por declararse
nulo el matrimonio y por la muerte de alguno de los cnyuges. Esta enunciacin del art. no es
completa ya que hay dos causales que quedan fuera de ella:
La ausencia con presuncin de fallecimiento.
divorcio.
Causas que implican la cesacin del rgimen matrimonial:
1. Muerte: La muerte de uno de los cnyuges, como que disuelve el matrimonio, pone fin
naturalmente a la sociedad conyugal sin subsistencia de ningn rgimen matrimonial de
pleno derecho y sin posibilidad de que se restablezca . Disuelta la sociedad por muerte de
uno de los cnyuges, se proceder al inventario y divisin de los bienes, para la divisin de
las herencias. Ese inventario debe ser hecho por el suprstite dentro de los tres mese del
fallecimiento del cnyuge, bajo sancin de no tener el usufructo de los bienes de los hijos
menores.
2. Ausencia con presuncin de fallecimiento: Es otra causal de disolucin de la soc. conyugal
que extingue el rgimen matrimonial. En algunos casos opera de pleno derecho y en otros a
peticin de parte. No excluye la posibilidad de que la sociedad conyugal se restablezca, lo
que ocurre si el ausente reaparece. La continuacin de la sociedad conyugal durar hasta el
da en que se decrete la sucesin definitiva. Transcurridos 5 AOS desde el da presuntivo
del fallecimiento u 80 aos del nacimiento de la persona, se podr disponer libremente de los
bienes. Queda concluda y podr liquidarse la sociedad conyugal. Si antes de cumplirse el
plazo la mujer contrajese nuevas nupcias, el matrimonio queda disuelto, por lo tanto se
extingue la sociedad.
3. Nulidad del matrimonio: Otra causal de disolucin que implica extincin de todo rgimen
matrimonial es la nulidad del matrimonio. Para que haya disolucin de la sociedad conyugal
debe haber existido la sociedad, lo que ocurre cuando ambos contrayentes son de buena fe, y
cuando lo es uno solo y l opta por liquidar los bienes segn el rgimen de la sociedad
conyugal.

4. Divorcio vincular: La sentencia de divorcio vincular produce la disolucin de la sociedad
conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin conjunta de
los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe.
Separacin de bienes: La separacin de bienes implica la disolucin de la sociedad conyugal y sus
sustitucin por el rgimen matrimonial extraordinario de separacin de bienes. al cual quedan
sujetos los cnyuges hasta que el matrimonio se disuelva o sobrevenga alguna de las causas de
extincin del rgimen matrimonial.
En el rgimen actual tanto el marido como la mujer pueden pedir la separacin de bienes sin
separacin personal.
Causas de separacin de bienes:
Separacin personal: La sentencia de separacin personal produce la disolucin de la
sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la presentacin
conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe.
Administracin de los bienes de los cnyuges por un tercero: Si la mujer no quisiese
someter a esa administracin (la del curador del marido o de sus bienes, designado por
incapacidad o excusa de la mujer) los bienes de a sociedad, podr pedir la separacin de
ellos. Fundados en razones de igualdad jurdica de los cnyuges se admite tambin que el
marido puede aplicar este artculo.
Mala administracin o concurso: Uno de los cnyuges puede pedir la separacin de vienes
cuando el concurso o la mala administracin del otro le acarree el peligro de perder su
eventual derecho sobre los bienes gananciales.

El abandono de hecho: Producida la separacin de hecho de los cnyuges, el que fuere culpable
de ella no tiene derecho a participar en los bienes gananciales que con posterioridad a la separacin
aumentaron el patrimonio del no culpable. Por lo tanto la separacin de hecho por s sola no es
causa de separacin de bienes, pero al disolverse la sociedad por cualquiera de las causas legales
deber efectuarse la discriminacin entre los gananciales adquiridos por el culpable y los
adquiridos por el inocente de la separacin para aplicar la regla del artculo.
El art. 1294 establece que uno de los esposos podr solicitar la separacin de bienes cuando
mediare abandono de hecho de la convivencia matrimonial por parte del otro cnyuge.
Por lo tanto al cnyuge abandonado se la presenta una cudruple opcin:
Pedir divorcio vincular por abandono.
solicitar separacin personal por igual causa
requerir la separacin de bienes por abandono de hecho
abstenerse de actuar, para invocar el beneficio del 1306, cuando la disolucin de la sociedad
se produzca.
Momento en que se produce la disolucin de la sociedad:
Cuando la disolucin de la sociedad extingue el rgimen matrimonial, no existe problema acerca de
la determinacin de cundo se opera. As, en caso de muerte de uno de los cnyuges, en el
momento del fallecimiento. En caso de ausencia con presuncin de fallecimiento de la mujer, el da
fijado como presuntivo de la muerte. En caso de ausencia con presuncin de fallecimiento del
marido, el da en que la mujer opta por la disolucin de la sociedad, el nuevo matrimonio e el de
cumplimiento de los plazos fijados. En caso de nulidad del matrimonio, divorcio vincular o
separacin personal, el da de la notificacin de la demanda o el de la presentacin conjunta de los
esposos en la separacin y el divorcio consensuales.
En los supuestos de separacin de bienes, en cambio, las opiniones se diversifican, pues
generalmente se acepta la aplicacin supletoria del 1776 que establece que la sentencia que declare
disuelta la sociedad, tendr efecto retroactivo al da en que tuvo lugar la causa de la disolucin.
El art. 1306 establece que la disolucin se produce el da de la notificacin de la demanda de
separacin personal o al de presentacin conjunta de los esposos quedando a salvo los derecho de
los terceros de buena fe. Entiendo que por buena fe se entiende el desconocimiento de la accin de
divorcio deducida.
Accin de separacin de bienes: Tramita por va ordinaria.

CONVENCIONES MATRIMONIALES:
Es el acuerdo celebrado entre los futuros esposos cnyuges con el fin de determinar el rgimen
matrimonial al cual quedarn sometidos, o bien alguno de los aspectos de sus relaciones
patrimoniales.
Objetos: Las convenciones slo pueden tener como objeto lo siguiente:
1. La designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio.
2. Las donaciones que el esposo hiciere a la esposa.
Toda otra convencin de la que resulte una renuncia de uno a favor del otro es de ningn valor.
Solo puede ser hecha antes de contraerse matrimonio. Deben hacerse en escritura pblica bajo pena
de nulidad.
a. Donaciones nupciales: La donacin que el esposo hiciere a la esposa se regir por las
disposiciones del ttulo "de las donaciones". Estas donaciones no requieren la aceptacin de
la donataria. Estn sujetas a las normas de inoficiosidad. Son condicionales, estn
subordinadas a la condicin suspensiva de que se celebre matrimonio vlido, con la salvedad
de que igual valen si el matrimonio es putativo y la donataria es de buena fe. Son
irrevocables. La revocacin nicamente puede ser hecha por el esposo inocente en caso de
separacin personal o divorcio.
b. Promesa o constitucin de dote: Esta promesa hecha al esposo por los padres de la esposa,
sus parientes o por otras personas, no puede ser probada sino por escritura pblica. El que
promete dota para la mujer queda constituido en mora de entregarla desde el da de la
celebracin del matrimonio si en la respectiva escritura no se hubiere designado plazo.

CONTRATOS ENTRE ESPOSOS:
Contratos Prohibidos:
Donacin: No pueden hacer donaciones los esposos el uno al otro durante el matrimonio (1807).
Esta prohibicin es absoluta pero comprende slo las donaciones y no las liberalidades que no lo
son.
Compraventa: El contrato de venta no puede tener lugar entre marido y mujer, aunque hubiese
separacin judicial de los bienes de ellos. La disposicin es clara en el sentido de comprender no
slo a los esposos que viven bajo el rgimen de comunidad, sino tambin a los que se encuentran
separados de bienes.
Si la compraventa es consecuencia de una promesa bilateral (boleto) anterior al matrimonio, puede
otorgarse vlidamente la escritura pblica.
Los fundamentos dados para vedarlas son la necesidad de garantizar la prohibicin de donaciones
impidiendo las donaciones encubiertas bajo la forma de actos a ttulo oneroso, la proteccin del
libre consentimiento de los esposos, el mantenimiento de la inmutabilidad del rgimen matrimonial,
y la proteccin de los derechos de los legitimarios y de los terceros acreedores del vendedor.
Permuta: No pueden permutar, los que no pueden comprar y vender. Por lo tanto, no pueden
celebrar el contrato de permuta los cnyuges.
Cesin de crditos: Los que pueden comprar y vender pueden adquirir y enajenar crditos por
titulo oneroso. Por lo tanto los esposos no. El contrato de cesin de derechos hereditarios regido por
las reglas de la cesin de crditos en cuanto a la capacidad para celebrarlo. Luego est prohibida la
cesin e derechos hereditarios entre cnyuges.
Dacin en pago: Tambin resulta prohibida la dacin en pago, o pago por entrega de bienes. Estos
contratos celebrados entre esposos son nulos de nulidad absoluta.

CONTRATOS PERMITIDOS:
Mandato: No ha de verse en ninguna disposicin una limitacin de los actos para los cuales pueda
darse un mandato, sino una aplicacin de la posibilidad de darlo para cualquier acto que pueda ser
otorgado por mandatario.
Constitucin de hipoteca: 1296 El marido puede imponerse a la separacin de bienes, dando
fianzas o hipotecas que aseguren los bienes de la mujer. El cdigo prev tambin la posibilidad de
que el marido constituya hipoteca en garanta de sus deudas a favor de la mujer. Est pues
expresamente permitida la constitucin del derecho real de hipoteca por el marido sobre sus bienes,
en beneficio de la esposa.
Locacin: La doctrina est dividida: Por la negativa dicen que en el art. 1494 prescribe que todo lo
dispuesto sobre el precio consentimiento y dems requisitos esenciales de la compraventa es
aplicable al contrato de locacin. Por lo tanto esa disposicin le sera aplicable tambin a las reglas
de capacidad.
El resto de la doctrina se inclina por una solucin afirmativa que sealan el art. 1494 no alude a la
capacidad, que est regida por los art. 1510 y 1513.
Contrato de trabajo: Tambin discrepa la doctrina sobre la posibilidad de que se celebre contrato
de trabajo entre cnyuges. La negativa se funda en la subordinacin de la propia relacin laboral
sera discordante con la ndole de las relaciones personales entre marido y mujer, en cambio, los
que admiten la posibilidad, piensan que la subordinacin no es personal sino slo jurdica y
econmica dentro del mbito de la empresa, de modo que no afectara los deberes derivados del
matrimonio ni la igualdad jurdica entre los esposos.
Mutuo: El contrato de mutuo entre esposos es admitido por la generalidad de la doctrina, no slo
porque no hay disposicin alguna que lo prohiba, sino porque resulta desde todo punto de vista
razonable que el cnyuge en dificultades econmicas sea ayudado con un prstamo por el otro.
Fianza: Est uniformemente admitido que uno de los cnyuges se constituya fiador de las
obligaciones contradas por el otro lo que en la prctica se hace con frecuencia.
Constitucin de derechos reales: No existe obstculo para que cualquiera de los cnyuges
constituya a favor del otro, cualquier derecho real de garanta, hipoteca, prenda con desplazamiento
o sin y anticresis.
EN cuanto a otros derecho reales, no pueden los cnyuges celebrar contrato de constitucin de
usufructo sobre cosas NO fungibles, porque la capacidad para hacerlo es la de vender o de donar,
segn constituya a titulo gratuito u oneroso, pero s sobre cosas FUNGIBLES porque entonces la
capacidad es la de celebrar el mutuo. Tampoco es posible la constitucin de derechos reales de
unos y habitacin, pues la capacidad para hacerlo es la de constituir usufructo y slo pueden ser
constituidos las cosa no fungibles.
Depsitos: Corresponde admitir el contrato de depsito, por las mismas razones que el mutuo, no
hay motivo para impedirlo.
Renta vitalicia: La constitucin de renta vitalicia a titulo gratuito es una donacin por lo tanto no
puede ser hecha entre cnyuges.
El contrato de sociedad: Tambin hay dificultades. Los de opinin negativa sostienen que la
sociedad violara la prohibicin legal de convenciones matrimoniales despus de la celebracin del
matrimonio; que ira en desmedro de la autoridad marital o, si no fuese as, implicara que la mujer
contratara en situacin de inferioridad; que facilita la ocultacin de enajenaciones prohibidas,
efectuando particiones desiguales o distribuyendo beneficios desproporcionados a los aportes.
La solucin positiva establece que no se trata de convenciones matrimoniales, no existe ya la
autoridad marital, y el peligro de que se defraude a la mujer i se viole el rgimen patrimonial del
matrimonio queda salvado con la nulidad de sociedades en que efectivamente ocurra as, sin la
necesidad de afecta aquellas en que eso no se produzca. Por lo tanto toda sociedad entre cnyuges o
entre ellos y extraos sera vlida en tanto no afectase las reglas imperativas del rgimen
matrimonial.

INTRODUCCIN
Es indiscutible la importancia que la familia tiene para la sociedad y para el Estado ya que dentro de ella es donde la persona humana
desarrolla su propia personalidad y es por excelencia el instrumento mediante el cual una generacin transmite a ot ra una serie de
valores morales, culturales, cvicos, etc.
En la sociedad mexicana, aunque en un nmero reducido, se encuentra presente la familia adoptiva. La cual participa a excepcin de la
procreacin, de todas las funciones y del servicio de la familia consangunea presta a la sociedad y al Estado, de ah su importancia.
Ahora, es de llamar la atencin el hecho de que esta familia adoptiva pocas veces se constituye conforme a Derecho. En muchos casos
los padres adoptivos simplemente reciben como hijo a un menor que ha sido abandonado o expuesto y lo inscriben en el Registro Civil
como hijo legtimo. La adopcin en cuanto a procedimiento legal mediante el cual se establece una relacin de filiacin entre un
matrimonio y un menor que no desciende de ellos, pocas veces es la forma utilizada para la constitucin de la familia adoptiva.
El inters por conocer cules son las causas ya sean de ndole social o de naturaleza jurdica que originan la discrepancia entre una
prctica presente en nuestra sociedad y la norma legal, fue lo que me llev a desarrollar el presente trabajo, en el cual se intenta dar a
los docentes una opcin de trabajo para cuando se encuentren con un educando que ha sido adoptado.
Dicen que educar es algo as como ponerle el timn a una barca, hay que medir, pesar y equilibrar, para ello se necesita llevar en el
alma, un espritu emprendedor, algo de poeta, algo de pirata y un kilo y medio de paciencia concentrada.
Cmo se define el concepto educar y, cmo lo define nuestra Constitucin Poltica en su artculo tercero, es desarrollar armnica e
integralmente las facultades del ser.
Todo hombre e institucin que est comprometida con la notable tarea que es educar, debe buscar cuanto medio sea posible para que
este objetivo se logre.
La educacin hoy no es la misma que antes, ni debe ser la misma que maana, mas sin embargo, las innovaciones que el campo de la
educacin ha ido aportando, se deben de aplicar para obtener el mayor provecho posible.
Un ejemplo de esto es tan solo lo que San Juan Bautista de la Salle o San Juan Bosco han dado al mundo de la educacin. Ejemplos
tales como la Enseanza Simultnea (grupos) y el Sistema Preventivo que fue quiz lo que dio origen a lo que hoy llamamos
PRECEPTORA en la escuela.
Si consideramos el mbito educativo como un factor prioritario en la cultura y el destino de una nacin, con el doble propsito de
desarrollar integralmente todas las facultades del individuo, la persona del Preceptor, que se propone, pretende demostrar, que la
presencia de una persona como orientador del adolescente escolar es determinante (de un modo positivo) para su vida futura.
Por ello la formacin profesional de orientadores escolares que cubran la funcin de la Preceptora, debe ser tarea de toda institucin
educativa, para lograr una mejor y ms fructfera formacin integral de los educandos.
Creo que es necesario la formacin profesional de los docentes sobre todo si se encuentran en el caso de un adolescente adopt ado, para
que sepan manejar de la manera ms adecuada la formacin del mismo.

CAPITULO II FAMILIA.
2. LA FAMILIA.
2.1 CONCEPTO.
La familia es la agrupacin ms elemental y a la vez la ms slida de toda sociedad. Desde que el hombre aparece en la historia y deja
rastros de su existencia, aqulla existe.
"La familia es una institucin natural ya que deriva de la propia naturaleza humana y, por tanto, ha estado presente desde el momento
en que el hombre existe".
Ahora, encontramos que el concepto de familia ha ido sufriendo ajustes a travs del tiempo, dependiendo de las diferentes
circunstancias histricas, y an hoy en da, vara.
Sin embargo, se podra decir que actualmente existen bsicamente dos concepciones de familia, una amplia y otra restringida.
En palabras del doctor Rojina Villegas "En el Derecho moderno la familia est integrada exclusivamente por los parientes
consanguneos. (Excepcionalmente puede comprender al hijo adoptivo), pero an dentro de los mismos, existe una limitacin. En un
sentido amplio, la familia comprende en general a todos los descendientes de un antepasado comn, para abarcar a los parientes en
lnea recta y en lnea colateral, hasta determinado grado que el derecho en cada caso va precisando. La familia en sentido estricto,
comprende en realidad slo a los padres e hijos, entretanto stos no se casen y constituyan una nueva familia."
"En el parentesco por adopcin, como el adoptado adquiere la situacin jurdica de un hijo, con todos los derechos y obligaciones de
tal, queda incorporado a la familia del adoptante."
En opinin el maestro Trabucchi, la familia, en un concepto vasto comprende a "todos aqullos que estn ligados por vnculo de
parentesco, matrimonio y tambin los hijos naturales, acogidos y adoptivos." Y en una concepcin ms estricta "slo se incluye a
aqullos que estn ligados por una relacin de parentesco, viven en una habitacin comn.".
Para el maestro Galindo Garfias, "La familia moderna est formada por los progenitores y su prole, el padre, la madre, los hijos y los
nietos que habitan con ellos. Fuera de este grupo ya no subsiste, por lo menos con el mismo rigor, el antiguo lazo de familia extensa."
El Licenciado Manuel Albaladejo opina, que al hablar de familia se alude a diferentes grupos de personas, que en un sentido ms
estricto abarca "a quienes estn unidos en matrimonio y los hijos que se hallan bajo su patria potestad, o (a lo ms), an emancipados,
no abandonaron el hogar paterno. Pero los hijos crecen y se rompe la unidad de dicho hogar y aqullos casndose, crean nuevas
familias. Mas aunque as se formen otras integradas por los nuevos matrimonios y sus hijos, tambin cada padre adems de formar
familia con el otro -sigue perteneciendo a aqulla de que procede y los hijos- adems de que a la formada por ellos y sus padres,
pertenecen a la de cada uno de estos dos, pues son tan nietos de unos abuelos como de otros. Lo que prueba que por familia se
entiende no slo al grupo matrimonio ms hijos bajo potestad sino tambin al grupo de personas ligadas por vnculo de parentesco
legtimo de sangre (padres, hijos, tos, abuelos, etc.). Por otro lado, la familia de cada uno de los esposos pasa a ser familia poltica del
otro y en tal sentido, ste entra a formar parte de ella.
Por lo anteriormente expuesto, podra decirse que en un sentido amplio, la familia abarca a todas aquellas personas entre las que existe
parentesco, vivan o no bajo el mismo techo.
Y en sentido estricto se entiende por familia a la agrupacin de un padre, una madre y los hijos. Aunque algunos autores opinan que
los hijos slo se consideran parte de la familia cuando estn bajo la patria potestad o cuando viven bajo el mismo techo que sus padres.
Tambin es vlido considerar que padres e hijos siempre sern parte de una misma familia.
En el Derecho mexicano, la familia es reconocida en sentido estricto y en sentido amplio; ya que el Cdigo Civil marca derechos y
deberes correlativos a los parientes colaterales hasta el cuarto grado.

2.1.1 LA FAMILIA ADOPTIVA.
A un lado de la familia consangunea encontramos, presente en la sociedad, en un nmero mucho menor, a la familia adoptiva que
ser aqulla integrada por padres e hijos entre los cuales no existe una relacin de consanguinidad, formando una plena y duradera
comunidad de vida. Esta familia no queda constituda a partir del hecho biolgico de la generacin; sino que nace a partir de un acto
de voluntad.
La familia adoptiva, tambin puede entenderse en un sentido estricto, es decir, padres e hijos adoptivos nicamente, y en un sentido
amplio, comprendiendo a los padres e hijos adoptivos, a los dems parientes de los padres adoptivos y a los descendientes del hijo
adoptivo.
Sin embargo, en el Derecho mexicano la familia adoptiva slo es reconocida en un sentido estricto; ya que se limita al parent esco civil
a los adoptantes y al adoptado nicamente.

2.2 LOS FINES DE LA FAMILIA.
"Dentro de los primeros fines de la familia encontramos la procreacin y la educacin de la prole, as aun en los grupos domsticos
ms primitivos, la familia cumple funciones de sustento y educacin de los menores".
Ahora, vemos que la funcin de la familia no se agota con la procreacin y supervivencia de la especie; sino que atiende a todas
aquellas necesidades de orden material, espiritual y social que el hombre tiene. Es finalidad de la familia proveer a todos y cada uno
de sus miembros de los bienes materiales, espirituales y sociales necesarios para el desarrollo integral de la persona.
Es dentro de la familia donde el hombre adquiere los hbitos y las virtudes que le acompaarn toda su vida y que le permitirn lograr
o no sus fines.
En palabras del maestro Cicu "de la familia ha brotado la primera y ms notable e inagotable fuente de afectos, de virtudes y de
solidaridad humana."
La familia encuentra en la accin procreadora y educadora su primera e insustituible forma de expresin; mas esto no quiere decir que
sea su nica tarea, tambin tiene una funcin social importante.
"La familia posee vnculos vitales y orgnicos con la sociedad, porque constituye su fundamento y alimento continuo mediante su
funcin de servicio a la vida. En efecto, de la familia nacen los ciudadanos, y stos encuentran en ella la primera escuela de esas
virtudes sociales, que son el alma de la vida y del desarrollo de la sociedad misma."
"As la familia en virtud de su naturaleza y vocacin, lejos de encerrarse en s misma, se abre a las dems familias y a la sociedad,
asumiendo su funcin social."
"La funcin social de las familias est llamada a manifestarse tambin en forma de intervencin poltica, es decir, las familias deben
ser las primeras en procurar que las leyes y las instituciones del Estado, no slo no ofendan, sino que sostengan y defiendan
positivamente los derechos y los deberes de la familia. En este sentido las familias deben crecer en la conciencia de ser "protagonistas"
de la llamada "poltica familiar" y asumirse la responsabilidad de transformar la sociedad; de otro modo las familias sern las primeras
vctimas de aquellos males que se han limitado a observar con indiferencia."

2.3 FINES DE LA FAMILIA ADOPTIVA.
La familia adoptiva, al igual que la familia consangunea, es educadora y formadora, y tambin est llamada a cumplir una funcin
social. Es transmisora no de la vida propiamente, pero s de valores morales y cvicos, de virtudes, de tradiciones, etc., en ella tambin
se prepara a sus miembros para que puedan cumplir su destino personal y social, ya temporal, ya trascendente. A excepcin de la
transmisin de la vida, la familia adoptiva, cumple con todas las funciones de la familia consangunea y una ms, ya que, aun sin
proponrselo, es protectora y formadora de menores, que por infinidad de circunstancias carecen de un hogar y que de no ser
integrados a su familia, el Estado tendra que hacerse cargo de su educacin y manutencin. Quisiera establecer, muy claramente, que
esta ltima funcin que se comenta, no es de ninguna manera, ni siquiera en forma remota, la finalidad de la familia adoptiva; sin
embargo, indirectamente se logra. "Su utilidad social es indiscutible". "Cumple una misin imponderable de proteccin a la infancia
desvalida, que principalmente se beneficia con su institucin, favorecida por el hecho de existir numerosos hogares sin descendencia
propia."

2.4 LA FAMILIA Y EL ESTADO.
DEBE INTERVENIR EL ESTADO EN LA ORGANIZACIN DE LA FAMILIA?
Es preciso determinar si el estado debe tener injerencia en la organizacin de la familia y de ser as, hasta qu punto debe intervenir.
En principio, vemos que el Estado no ha creado a la familia, ya que sta es una institucin de origen natural; como tampoco la familia
ha dado origen al Estado. Esto debe entenderse en el orden conceptual, ya que histricamente se ve con frecuencia que la familia ha
sido el antecedente inmediato de la autoridad poltica de la ciudad y sta es el antecedente del estado moderno.
Estado y familia son instituciones que tienen funciones y finalidades diferentes y ambas se necesitan para lograr una ordenada
convivencia humana.
Ahora, se entiende, que el Estado si debe intervenir en la organizacin de la familia por varias razones: En primer trmino porque dada
la gran importancia de la familia, es necesario que la misma sea protegida por el Estado, as, el propio deber del Estado de custodiarla,
le da ciertos derechos sobre la misma, que tienen por objeto que sta cumpla mejor sus finalidades.
As mismo, porque la estabilidad poltica depende en gran medida de la estabilidad familiar: si la familia desapareciera o estuviera
organizada de manera deficiente o incompleta por el derecho, la estabilidad del Estado peligrara.
El Estado debe tutelar un conjunto de intereses de orden pblico que se dan en las instituciones familiares.
Es por ello que el Estado, a travs de determinados rganos, debe intervenir en la celebracin de algunos actos jurdicos del derecho
familiar, para darles autenticidad; as debe intervenir en el matrimonio, la adopcin, el reconocimiento de hijos, etc.
As tambin, el Estado tiene la obligacin de proteger los intereses de los menores e incapacitados: por lo que debe controlar la
actividad de los que ejercen la patria potestad y la tutela, mediante la intervencin del juez.
Por lo anterior, el derecho moderno no puede permanecer ajeno a la familia.
En opinin del maestro Pacheco, "la familia tiene prioridad sobre el Estado:"...pues los valores que persigue son superiores a los que
persigue el Estado; mientras ste busca el bien comn material, en sus aspectos sociales y polticos, la familia pretende la felicidad
ntegra de sus miembros, desde los niveles ms profundos de la intimidad personal hasta la preparacin de todos ellos para la vida
poltica y social. No hay que olvidar la superioridad ontolgica del individuo sobre la comunidad. El individuo tiene fines
trascendentes que por su misma naturaleza son superiores a cualquier fin que se proponga la sociedad.
Familia y Estado, ambos, son importantes y se necesitan. Al Estado le interesa el bienestar y la estabilidad de la familia, con lo cual, se
fortalece a s mismo. "No es exagerado decir que cada pas es el reflejo de lo que sus hogares son, de lo que sus familias significan...".
Y, por otra parte, la familia adems de necesitar la proteccin del Estado, se beneficia enormemente cuando el mismo cumple con su
finalidad de preservar y promover el bien comn ("conjunto organizado de las condiciones sociales gracias a las cuales la persona
humana puede cumplir su destino natural y espiritual").

2.4.1 HASTA QU PUNTO EL ESTADO DEBE INTERVENIR EN LA VIDA FAMILIAR?
Es necesario que existan principios que trasciendan la voluntad y el inters particular de los miembros que integran la familia, pero de
ningn modo es propio del Estado vigilar de manera directa la vida y moral de los integrantes de la familia, no debe inmiscuirse en la
intimidad familiar, sino crear un ambiente social favorable a sta.
Sobre el particular, el maestro Trabucchi nos seala una premisa del derecho italiano: "en ciertos aspectos de la vida familiar la
intervencin de la autoridad puede ser ineficaz y a veces hasta peligrosa y nefasta. Estos casos se darn en materias reservadas
celosamente a los sentimientos y libertad de sus miembros, en cuya rbita una intervencin de la autoridad podra desnaturalizar los
trminos de una relacin que surge en virtud de la moral y la espontaneidad."
As, podramos decir que no slo es conveniente, sino tambin necesaria la regulacin que el Estado hace en la organizacin familiar,
mas esta intervencin debe ser restringida a ciertos mbitos, respetando as la esfera reservada a la libertad y a la autodet erminacin de
los miembros que componen la familia.
Sobre el particular, Su Santidad Juan Pablo II, nos dice lo siguiente: "Ciertamente la familia y la sociedad tienen una funcin
complementaria en la defensa y la promocin del bien de todos los hombres y de cada hombre. Pero la sociedad, y ms
especficamente el Estado, deben reconocer que la familia es una "sociedad que goza de un derecho propio y primordial" y por tanto,
en sus relaciones con la familia, estn gravemente obligados a tenerse el principio de subsidiariedad."
"En virtud de este principio, el Estado no puede ni debe substraer a las familias aquellas funciones que pueden igualmente realizar
bien por si solas o asociadas libremente, sino favorecer positivamente y estimular lo ms posible la iniciativa responsable de las
familias. Las autoridades pblicas, convencidas de que el bien de la familia constituye un valor indispensable e irrenunciable de la
comunidad civil, deben hacer cuanto puedan para asegurar a las familias todas aquellas deudas -econmicas, sociales, educativas,
polticas, culturales- que necesitan para afrontar de modo humano todas sus responsabilidades.

2.4.2 EN QU FORMA INTERVIENE EL ESTADO EN LA CONSTITUCIN Y ORGANIZACIN DE
LA FAMILIA ADOPTIVA?
Por lo que se refiere a la formacin de la familia adoptiva, el Estado interviene de una manera directa. Primero, porque, en ciertos
casos, es precisamente el Estado, el encargado de custodiar y velar por los intereses de los menores que se encuentran en una situacin
jurdica tal, que son susceptibles de integrar una familia a travs de la adopcin. Esta situacin jurdica a la que se hace referencia, ser
tratada con detenimiento posteriormente, en el captulo relativo a la adopcin simple.
As, por ejemplo, en el Distrito Federal, el Estado, a travs de la Direccin General del Ministerio Pblico en lo familiar y civil,
mediante la intervencin del albergue Temporal de la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal y del Sistema Nacional
para el Desarrollo Integral de la Familia. DIF. ser el encargado de otorgar proteccin y servicios asistenciales de toda ndole, a los
menores, en tanto se resuelve su situacin jurdica.
En segundo lugar, el Estado, a travs del DIF y, excepcionalmente, a travs del Albergue Temporal ser el que realice la funcin de
integrar, en su caso, a dichos menores a una familia.
En tercer lugar, el Estado, a travs del Poder Judicial, interviene directamente en la constitucin de la familia adoptiva; ya que la
adopcin se lleva a cabo mediante un proceso de Jurisdiccin Voluntaria ante un Juez de lo Familiar.
Finalmente, el Estado, a travs del Derecho de Familia, organiza a la familia adoptiva.
2.5 LA FAMILIA Y EL DERECHO.
La parte del Derecho que se encarga de la organizacin de la familia es el Derecho de Familia, que forma parte del Derecho Civil;
perteneciendo al campo del Derecho Privado.
Una parte de la doctrina se cuestiona si es vlido agrupar al derecho civil patrimonial y al derecho de familia bajo la misma
denominacin de Derecho Civil. En opinin del doctor Rojina Villegas no lo es, sino que slo por razones histricas se contina con
esa clasificacin, que carece de fundamento cientfico ya que las caracterstica del Derecho de Familia, lo diferencian, del Derecho
Patrimonial, del Derecho Mercantil, del Derecho Laboral, etc.
Sin embargo, hoy por hoy, el Derecho de Familia es parte del Derecho Civil.

2.5.1 DEFINICIN DE DERECHO DE FAMILIA.
La definicin que el maestro Julien Bonecase nos da de Derecho de Familia es la siguiente: "Por Derecho de Familia entendemos el
conjunto de reglas de derecho, de orden personal y patrimonial, cuyo objetivo exclusivo, principal, accesorio o indirecto es presidir la
organizacin, vida y disolucin de la familia.
En palabras del maestro Galindo Garfias. "El Derecho de Familia es un conjunto de normas jurdicas destinadas a regir la conducta de
los miembros del grupo familiar entre s, creando las relaciones conyugales y constituidas por un sistema de derechos y obligaciones,
poderes, facultades y deberes entre consortes y parientes.

2.5.2 CARACTERSTICAS DE LAS NORMAS JURDICAS DEL DERECHO DE FAMILIA.
Las normas jurdicas del Derecho de Familia, tienen unas caractersticas muy particulares: son de orden pblico, y por tanto,
imperativas e irrenunciables.
Son de orden pblico porque protegen directamente el inters de la sociedad, persiguen fines supra-individuales.
"Las leyes de orden pblico, tienen una fuerza imperativa absoluta (Jus cogens), son irrenunciables por voluntad de los particulares y
los sujetos destinatarios de una norma contenida en la ley, no gozan de la libertad que les permita, en la celebracin de un acto
jurdico, prescindir de la aplicacin de un cierto precepto legal cuando ste es de orden pblico. Los preceptos de orden pblico se
imponen inexorablemente a los destinatarios de la norma por encima de la voluntad de stos, bien prohibiendo o bien ordenado, sin
posibilidad de eludir esa orden, la celebracin de un acto o la forma en que ste ha de ser realizado y ejecutado."
Por tanto, las normas jurdicas que organizan a la familia adoptiva, en su constitucin, vida y disolucin, son de orden pblico,
imperativas, irrenunciables, fuera del campo de la autonoma de la voluntad.

2.6 DERECHOS Y DEBERES SUBJETIVOS DE FAMILIA.
Quisiera sealar, de una forma muy breve, el concepto y las caractersticas de los derechos y deberes subjetivos de familia, con el fin
de tenerlas presentes en los siguientes captulos, al tratar, concretamente, aqullos que se originan en virtud de la adopcin.

2.6.1 DERECHOS SUBJETIVOS DE FAMILIA.
"Los derechos subjetivos familiares constituyen las distintas facultades jurdicas que se originan por el matrimonio, el parentesco, la
patria potestad o la tutela, por virtud de las cuales un sujeto est autorizado por la norma de derecho para interferir lcit amente en la
persona, en la conducta en la actividad jurdica o en el patrimonio de otro sujeto."

2.6.2 DEBERES SUBJETIVOS DE FAMILIA.
Los deberes subjetivos de familia se definen como: "los distintos estados de sujecin jurdica en los que se encuentren colocados
respectivamente un cnyuge frente a otro, los incapaces en relacin con los que ejercen la patria potestad o tutela y los parient es entre
s".

2.6.3 CARACTERSTICAS DE LOS DEBERES Y DERECHOS SUBJETIVOS DE FAMILIA.
"Los derechos que surgen de las relaciones familiares son potestades que se ejercitan en inters y en beneficio del sometido, ms que
en el del titular de la misma. Son funciones para el cuidado y atencin de la familia; en alguna forma son cargos de inters pblico que
interesan al Estado".
Por otra parte, es muy frecuente encontrar que los derechos y deberes familiares son recprocos, y los derechos muchas veces son, al
mismo tiempo, obligaciones.
En los procesos que recaen sobre derechos y deberes familiares, la confesin, como prueba, carece de validez.
Los derechos y deberes de familia pueden ser de dos clases: patrimoniales y no patrimoniales. Los patrimoniales son aqullos
susceptibles de valorarse en dinero, ya sea de manera directa o indirecta, y los no patrimoniales son aqullos no susceptibles de dicha
valoracin.
A continuacin, se sealan las caractersticas de los derechos y deberes subjetivos familiares de ndole no patrimonial y del derecho de
alimentos, que aun siendo patrimonial, participa de ellas:
a. RELATIVOS. Son relativos, ya que nicamente son oponibles a determinados sujetos pasivos, como vendran a ser los cnyuges,
uno de otro respectivamente, los parientes, los hijos respecto de los padres en la patria potestad, etc. no son "erga omnes".
b. DE INTERS PBLICO. Son de inters pblico, en virtud de que se ejercitan en inters de la familia, no en inters particular.
c. INTRANSMISIBLES. Son intransmisibles, ya que se le conceden al titular, en virtud de la relacin familiar especfica que tiene.
d. IMPRESCRIPTIBLES. Son imprescriptibles, ya que no se adquieren o pierden por el mero transcurso del tiempo. Los derechos
inherentes a la patria potestad y a la tutela, son temporales; porque las mismas se extinguen con la mayora de edad, ms no
prescriben. En el matrimonio y el parentesco los derechos son de carcter vitalicio.
e. IRRENUNCIABLE. En general, puede decirse que son irrenunciables, excepto en el caso de que la renuncia implique ventajas
para el bien superior de la familia. En los casos de la patria potestad y la tutela, cabe la excusa para desempear el cargo, pero cuando
ste se detenta, no es posible renunciar a los derechos inherentes al mismo.
En el matrimonio no cabe la renuncia a las facultades que el mismo origina, y cualquier estipulacin en contrario, carece de efecto
jurdico.
El derecho de alimentos es irrenunciable como tal, pero si se admite, renuncia respecto de las pensiones causadas.
f. INTRANSIGIBLES. No pueden constituir objeto de transaccin entre las partes, de conformidad con el artculo 2948 del Cdigo
civil.
Por lo que se refiere al derecho de alimentos, las pensiones causadas s pueden ser objeto de transaccin.
g. PERMANENTES. Son permanentes, en tanto que las obligaciones inherentes a ellos se renuevan continuamente, a diferencia de
otros deberes jurdicos personales, que son temporales, ya que se extinguen una vez cumplidos, a excepcin, claro, de los de tracto
sucesivo.

FAMILIA Y SUCESIONES
INDICE DEL RESUMEN DE LA MATERIA COMPLETA (POR UNIDADES)

FAMILIA
UNIDAD N
o
. DE PAGINA
LA FAMILIA 1
DERECHO DE FAMILIA 4
EL ESTADO DE FAMILIA 4
MATRIMONIO 9
NULIDAD DEL MATRIMONIO 16
EFECTOS JURIDICOS PERSONALES DEL MATRIMONIO 19
EFECTOS JURIDICOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO 21
SEPARACION PERSONAL 30
DISOLUCION DEL MATRIMONIO 37
FILIACION 39
ADOPCION 43
PATRIA POTESTAD 46
TUTELA 51
CURATELA 54
ALIMENTOS 55
SUCESI ONES
UNIDAD N
o
. DE PAGINA
LA SUCESION 58
SUCESORES 61
CAPACIDAD PARA SUCEDER 66
ACEPTACION Y RENUNCIA DE LA HERENCIA 71
ACEPTACION BENEFICIARIA Y SEPARACION DE PATRIMONIOS 74
SEPARACION DE PATRIMONIOS 77
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO 78
INDIVISION HEREDITARIA 81
CESACION DEL ESTADO DE INDIVISION 85
SUCESION INTESTADA 93
PROCESO SUCESORIO 102
EL TESTAMENTO 103
DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS 105
LEGADOS 112
ALBACEAS 113

LA FORMA DE LOS CONTRATOS

LA FORMA DE LOS CONTRATOS. METODO DEL C.CIVIL. APLICACIN DE LOS PRINCIPIOS GENERALES:
LIBERTAD EN LAS FORMAS; LA FORMA COMO SOLEMNIDAD, COMO PRUEBA Y COMO RECAUDO DE
PUBLICIDAD.

a. La forma de los contratos:
En algunos casos su omisin puede provocar la nulidad del acto, y son SOLEMNES o AD PROBATIONEM.
La regla es la libertad de formas, la excepcin es aquellos casos donde la seguridad jurdica exige solemnidad de
los actos.

b. Mtodo del C.Civil: (cap. IV "Forma de los Ctos.")
Art.1180: "la forma de los ctos. entre presentes ser juzgado por las leyes y usos del lugar
1) Dcho.Int. Privado: en que se han concluido".
Art.1181: "los ctos. celebrados entre ausentes se inclina por la ley mas favorable".

2) Normas grales. de aplicacin (Art.1182 y 1183).

3) Enunciacin de los ctos. que deben ser hechos por escritura pblica (art. 1184 a 1188).

4) Efectos de la estipulacin de una clusula penal o arras o seal (art.1189).

* Adems del art. 1182, el C.Civil trae directivas especiales:
a) Donacin (art.1810 y 1811).
b) Fianza (art.2006).
c) Renta Vitalicia (art.2071).
d) Sociedad (art.1662).

Siguiendo al art. 1182 que dice que los principios grales. estn en las formas exigidas para los actos jurdicos,
est el art.973 que da una definicin de lo que es la forma (algunos critican la confusin de Vlez cuando mete
en el concepto de forma otros requisitos como la presencia de testigos, etc.).
Zago dice que el art.973 da una definicin de forma pero que se refiere solo a la manifestacin de la voluntad, y
que el art.974 da la libertad de formas y el art.975 a 978 regulan por ley cual es la forma que ciertos ctos. deben
respetar para su validez.

Art.975:
Art.976:
Art.977:
Art.978:

c. Aplicacin de los pcpios. Grales: (libertad de formas, forma como solemnidad, como prueba y como recaudo
de publicidad).
Art. 974: la autonoma de la voluntad es la que rige.

CATEGORAS.
Consensuales o no formales: No requiere forma alguna y hasta pueden ser verbales (art.974).
Formales "AD Probationem": La forma solo se exige para la prueba, el hecho de no respetar las
formas indica que no sirve como elemento de prueba, pero es
igualmente obligatorio (ej. art.1185, ej. compraventa), (se usan las
normas que estn a partir del art.1190).
Formales "Ad Solemnitatem": La forma es requisito esencial para la existencia del cto.
Sino se respeta la forma, el cto. es nulo (ej. art.1810 donacin de
bienes inmuebles, o art.1454 cesin de crditos).

Art.1183 y 977 dicen que la forma instrumental no puede ser suplida por otra, en su contrario el cto. es nulo. Se puede
decir que es un vicio de forma externa.
La diferencia entre forma y prueba es que una es un elemento externo del acto jurdico que exterioriza la voluntad de las
partes, y la prueba es el medio, que puede no ser instrumental, por el cual se demuestra la verdad del hecho de haberse
ejecutado dicho acto. De todos modos el instrumento formal sirve como medio de prueba.
Todo esto se relaciona con los hechos art. 913 ,915 ,916.
Ver el tema de la nueva doctrina sobre los "formales solemnes relativos", relacionado con el art.1184.
La doctrina hoy da es ms realista y ve al cto. boleto como un cto. de compraventa sin necesidad de escritura pblica.
El art.2505 dice que sin publicidad no se puede oponer a 3ros., no confundir forma con publicidad.
Falta terminar este tema.
EXIGENCIA DE FORMA ESCRITA. EXIGENCIA DE ESCRITURA PBLICA. EFECTOS DE SU OMISIN. EL
PROBLEMA EN EL C.CIVIL. JURISPRUDENCIA.

a. Exigencia de forma escrita:
b. Exigencia de escritura pblica:
c. Efectos de su omisin. El problema en el cdigo civil:
d. Jurisprudencia:

DEMANDA POR ESCRITURACIN. FACULTADES DEL JUEZ. JURISPRUDENCIA. NUEVO TEXTO DE LA LEY
POSITIVA.

a. Demanda por escrituracin:
b. Facultades del juez:
c. Plenario "Cazes de Francino, Amalia c/Rodrguez Conde, Manuel":
d. Nuevo texto de la ley positiva:

EVICCION
1. - De la eviccin en general
1554. Concepto. - Quien transmite una cosa por ttulo oneroso (vendedor, cedente, etc.),
est obligado a garantizar la legitimidad del derecho que transmite; debe asegurar al
adquirente que su ttulo es bueno y que nadie podr perturbarlo alegando un mejor
derecho. Esta es la llamada garanta de eviccin, que nuestro Cdigo define as: Habr
eviccin, en virtud de una sentencia y por causa anterior o contempornea a la
adquisicin, si el adquirente por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho
que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce, o posesin de la
cosa (art. 2091).
De esta definicin se desprende que para que funcione esta garanta es indispensable
que se renan los siguientes recaudos: a) que se trate de una turbacin de derecho, de la
cual resulte una prdida total o parcial de la propiedad o posesin; b) que el tercero
invoque un ttulo anterior o contemporneo a la adquisicin.
1555. a) Turbacin de derecho. - En primer lugar, es indispensable que se trate de una
perturbacin de derecho, es decir, fundada en una causa jurdica; el enajenante no
garantiza jams contra las turbaciones de hecho de los terceros (art. 2091). Contra ellas,
el adquirente tiene a su disposicin remedios policiales y judiciales (interdictos, querellas
criminales); pero el enajenante no puede asumir el papel de defensor del nuevo
propietario contra las agresiones de hecho de que sea vctima.
La turbacin de derecho queda tpicamente configurada por toda pretensin, excepcin o
defensa deducida en juicio por un tercero y que de prosperar determinara la prdida total
o parcial del derecho adquirido; excepcionalmente, se admite eviccin sin sentencia ni
procedimiento judicial (vase nro. 1558). Pero el simple temor de sufrir el reclamo de un
tercero, por fundado que sea, no da origen a la eviccin.
La turbacin puede fundarse en un derecho real (propiedad, condominio, usufructo,
servidumbre, uso o habitacin, hipoteca, prenda) o personal (arrendamiento) que
pretenda un tercero sobre la cosa.
1556. - El Cdigo ha credo conveniente enumerar algunas hiptesis en que la
procedencia de la eviccin podra aparecer dudosa, estableciendo que hay lugar a ella en
los siguientes casos:
1. Cuando la persona a la cual se transmite un derecho, lo hubiera adquirido
realmente por un ttulo distinto de aquel acto de enajenacin; en tal caso, aunque
no haya decisin judicial, el comprador tendr derecho a la eviccin que se
concede al que fuese vencido (art. 2092).
2) Cuando el que por ttulo oneroso transmiti inmuebles hipotecados, 0 1os dividi con
otros, si el adquirente o copartcipe no puede conservarlos sin pagar a1 acreedor
hipotecario (art. 2090). Naturalmente la responsabilidad deber cubrir todos los daos
sufridos por el comprador, vale decir, los desembolsos que haya debido hacer en
concepto de capital, intereses y costas. Igual solucin habr de admitirse en el caso a
todas luces anlogo de la prenda.
3) Cuando un acto del Poder Legislativo, o del Poder Ejecutivo, privase al adquirente en
virtud de un derecho preexistente (art. 2094). Esta es una disposicin anacrnica, slo
explicable cuando el prncipe actuaba per se, hacindose justicia por su propia mano.
Como lo hace notar Machado, en nuestra organizacin constitucional los Poyres
Legislativo o Ejecutivo no pueden privar a los particulares de propiedad en virtud de un
derecho preexistente sino reclamndolo por va judicial y, por tanto, estn en un perfecto
pie de igualdad con cualquier otra persona que alegara un derecho sobre la cosa. Agrega
nuestro artculo, que no habr lugar a la eviccin si el acto que trae la privacin del
derecho no fuese fundado sobre un derecho preexistente o sobre una prohibicin
anterior, que pertenece al soberano declarar o hacer respetar. Tal sera, por ejemplo, el
caso de una expropiacin por causa de utilidad pblica o la modificacin de la lnea de
edificacin que prive al comprador de una parte del terreno adquirido.
. - Pero no habr lugar a eviccin, dice el artculo 2091, en razn de las turbaciones de
derecho, procedentes de la ley, o establecidas de una manera aparente, por el hecho del
hombre, o de pretensiones formadas en virtud de un derecho real o personal de goce,
cuya existencia era conocida al tiempo de la enajenacin.
1558. Requisito de la sentencia judicial. - El artculo 2091 dice que para que haya
eviccin es necesario que la turbacin de derecho emane de una sentencia judicial. Este
requisito de la sentencia pareca prudente para evitar que el enajenante pudiera ser
llamado a cada paso a defender los derechos del adquirente ante una simple amenaza o
peligro de turbacin de su derecho. Pero si la exigencia de la sentencia, como regla
general, parece prudente, no puede hacerse de ella un requisito sine qua non, cualquiera
que sea la evidencia del derecho invocado por el tercero. El propio Cdigo menciona
expresamente un caso en que funciona la eviccin sin sentencia (art. 2092) y la nota al
artculo 2091 habla de "demanda judicial o extrajudicial". Nuestros tribunales aceptan hoy
sin discrepancias que cuando el derecho del tercero fuera indiscutible, el comprador
puede hacer abandono de la cosa y reclamar la garanta de eviccin.
1559. b) Ttulo anterior o contemporneo a la adquisicin. - El adquirente no podr
invocar la garanta de eviccin sino en el caso de que el tercero que pretenda derecho
sobre la cosa, ostente un ttulo anterior o contemporneo a la adquisicin (art. 2091). El
enajenante, en efecto, slo puede garantizar la bondad del derecho que ha transmitido;
pero no asegura al adquirente contra la eventualidad de que alguien con posterioridad
adquiera un derecho mejor, como ocurrira si lo adquiere por prescripcin.
1560. - Una cuestin interesante se plantea con motivo de la venta de inmuebles que, al
tiempo de celebrarse el contrato, estn en posesin de un tercero, quien al cabo de
algunos aos los adquiere por sucapin haciendo valer el tiempo de posesin anterior y
posterior a / la venta. Como el problema haba dado lugar a dificultades en la doctrina
francesa, el codificador las zanj con una disposicin expresa, segn la cual cuando el
derecho que ha causado la eviccin es adquirido posteriormente a la transmisin de la
cosa, pero cuyo origen era anterior, los jueces estn autorizados para apreciar todas las
circunstancias, y resolver la cuestin (art. 2095). Se ha dado pues, un amplio campo de
accin al arbitrio judicial y al propio tiempo se repudia la tesis, demasiado rigurosa, de
que el vendedor era responsable siempre, porque, segn la expresin de Pothier, la
causa de la eviccin est en germen con anterioridad a la venta.
Por nuestra parte, entendemos que, en principio, el comprador no tendr derecho a citar
de eviccin al vendedor, pues si la usucapin se ha cumplido, ha sido por su negligencia,
ya que pudiendo evitar que aqulla se operara, no lo ha hecho y no es admisible que esa
negligencia se haga pesar sobre el vendedor; slo debe exceptuarse la hiptesis de que
la venta haya sido tan prxima al instante de la adquisicin por prescripcin, que el
comprador no haya tenido ocasin de conocerla o interrumpirla.
1561. La eviccin tiene lugar de pleno derecho. - La garanta de eviccin funciona de
pleno derecho y sin necesidad de convenio alguno de las partes (art. 209?), pero stas
pueden modificar sus efectos y aun renunciarlos (art. 2098; vase n 1572), pues no es
una institucin de orden pblico. Son soluciones universalmente admitidas.
1562. Quines tienen la accin de eviccin y contra quines. - Titular de la accin de
eviccin es el adquirente y sus sucesores universales, quienes pueden ejercerla contra el
vendedor y sus sucesores universales, no as entre los legatarios particulares, que slo
responden en caso de que la sucesin sea insolvente (arts. 37% y 3797).
Pero la eviccin puede ser tambin invocada por los sucesores singulares del adquirente
en el dominio de la cosa enajenada. Los actuales adquirentes pueden dirigir su accin ya
sea contra el anterior vendedor, ya sea contra cualquiera de sus antecesores en el
dominio que la hubieran enajenado por ttulo oneroso (art. 2096). Esta accin puede
dirigirse omisso medio, vale decir, sin necesidad de demandar primeramente al
enajenante inmediato (art. 2109). Ejemplo: A vende a B; B a C; C a D. Este ltimo puede
dirigir su accin de arant;a contra cualquiera de los anteriores vendedores.
Esta accin contra el anterior transmitente del dominio puede ejercerse aun en el caso de
que el actual adquirente no tuviera derecho a citar de eviccin a la persona de la cual l
tiene la cosa (art. 20%).
El supuesto legal es el siguiente: A vende la cosa a B; ste a su vez la dona a C o se la
vende con una clusula por la cual C renuncia a la garanta de eviccin. En tal caso, C no
tiene accin de eviccin contra B, pero s la tiene contra A. El derecho del donatario a
reclamar la eviccin del antecesor no inmediato se justifica plenamente, pues debe
reputarse que l ha recibido del donante todas las acciones vinculadas con la cosa que le
ha transmitido; de lo contrario, el que enajen a ttulo oneroso una cosa sujeta a eviccin,
vendra a quedar exento de responsabilidad por la circunstancia de que ulteriormente el
comprador la haya donado a un tercero, lo que importa una consecuencia a todas luces
inadmisihle,
A. - EFECTOS
1563. Enumeracin. - La demanda entablada por un tercero contra el adquirente, tiene los
siguientes efectos respecto del enajenante: a) en primer trmino, tiene participacin en el
juicio, al que debe ser citado; b) en segundo lugar, si el adquirente fuere vencido, deber
indemnizarle todos los daos y perjuicios sufridos.
1564. Defensa en juicio. - Dispone el artculo 2108 que el enajenante, citado por el
comprador, debe salir en su defensa en los juicios que le promuevan los terceros con
relacin a la propiedad o posesin de la cosa transmitida. Nuestro Cdigo sigue as la
opinin comn de que la defensa enjuicio es uno de los efectos de la garanta debida por
el enajenante. Esta es, decimos, la opinin corriente entre los autores que se ocupan del
tema, quienes no han advertido la trascendencia de la transformacin operada en esta
institucin desde el derecho romano, en el cual el vendedor estaba obligado a salir en
defensa del comprador, en tanto que en el derecho moderno esa intervencin es slo
facultativa. En nuestros das, la intervencin del vendedor en el juicio se dirige sobre todo
a amparar al propio vendedor, a quien le interesa de manera primordial el triunfo en el
pleito, cuyo resultado desfavorable vendra a pesar sobre l. Slo concebido como
procedimiento tutelar del vendedor se explica que el comprador est obligado a citarlo a
juicio (arts. 2110 y 2111) y que, citado, su comparecencia a juicio sea meramente
facultativa y no obligatoria.
1565. Citacin a juicio. - El vendedor debe ser citado a juicio por el comprador, bajo pena
de eximir de responsabilidad al primero, si no lo hiciere. Esta citacin importa una
verdadera excepcin dilatoria y, por tanto, se aplican las normas procesales relativas a
tales defensas. Si el vendedor no se presenta a juicio, no puede ser compelido ello ni
tampoco a manifestar si intervendr o no; el tercero deber en tal caso intimar al
comprador a que conteste directamente la demanda.
La citacin del vendedor no significa eximir al comprador del proceso; por el contrario,
sigue siendo el demandado y tiene todos los derechos de parte (contestar demanda,
producir prueba, etc.), sin perjuicio de su facultad de abandonar la defensa de sus
derechos en el vendedor y de pedir que en atencin a ello se lo excluya del proceso.
1566. Caso de enajenaciones sucesivas. - E1 comprador de cosa no est obligado a citar
de eviccin a su antecesor inmediato en el dominio, sino que puede hacer citar a
cualquiera de los anteriores (art. 2109). Se explica que as sea porque todos ellos son
responsables de la eviccin (vase nQ 1562),
156'7. Caso de obligados simultneos por la eviccin. - El artculo 2107 dispone que la
obligacin que produce la eviccin es indivisible, y puede demandarse y oponerse a
cualquiera de los herederos del enajenante; pero la condenacin hecha a los herederos
del enajenante sobre restitucin del precio de la cosa o de 1os daos e intereses
causados por la eviccin, es divisible entre ellos. Una cosa es clara en este precepto: que
la obligacin de indemnizar se divide entre los he

3. - EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD POR EVICCION
1570-1571. Distintas causas. - La garanta por eviccin se extingue: a) por conocimiento
que tenga el adquirente del peligro de eviccin; b) por la omisin de la citacin a juicio del
enajenante; c) por el allanamiento a la demanda; d) por la omisin por parte del
adquirente de defensas o recursos en el juicio que le ha promovido el tercero; e) por
haber sometido el adquirente el pleito a rbitros.
a) Conocimiento de1 peligro de la eviccin. - Segn el artculo 2106 cuando el adquirente
de cualquier modo conoca e1 peligro de 1a eviccin antes de la adquisicin, nada puede
reclamar del enajenante por los efectos de la eviccin que suceda, a no ser que sta
hubiera sido expresamente convenida.
A pesar de que el texto est redactado en trminos que parecen excluir toda
responsabilidad, debe ser entendido solamente en el sentido de que el enajenante no
debe la indemnizacin de daos y perjuicios, pero se mantiene siempre la de devolver el
precio. En efecto, el enajenante no podra invocar ningn ttulo legtimo para retenerlo,
desde que el triunfo del tercero ha demostrado que el precio pagado careca de causa.
La responsabilidad del enajenante por los daos y perjuicios cesa cualquiera sea el modo
por el cual el comprador conoca el peligro de la eviccin (art. 2106). No interesa, por
tanto, que sea el propio vendedor quien le ha hecho conocer el peligro; aunque l lo
hubiera ocultado, inclusive de mala fe, no habr lugar a la eviccin si por cualquier otro
conducto supo el comprador la verdadera situacin jurdica del bien que adquira.
Es claro que nada se opone a que las partes, teniendo conocimiento del peligro que se
cierne sobre los derechos del adquirente, estipulen expresamente que el enajenante
responder por la eviccin (art. 2106). Puede ocurrir que no obstante conocer las
deficiencias del ttulo del vendedor, tanto ste como el comprador consideren poco
probable una accin reivindicatoria del dueo. E1 enajenante no tendr por tanto mayor
inconveniente en asumir la garanta de eviccin y el comprador queda as asegurado
contra todo riesgo.
b) Omisin de la citacin a juicio del enajenante. - La omisin de la citacin a juicio en
tiempo oportuno del vendedor extingue la garanta de eviccin, a menos que el
comprador probare que era intil citarlo por no haber oposicin justa que hacer al derecho
del accionante (arts. 2110 y 2111). Hemos estudiado este punto en otro lugar, al que
remitimos (nro. 1568).
c) Allanamiento a la demanda. - El mismo efecto producir el allanamiento judicial o
extrajudicial del comprador a la demanda del tercero (art. 2111), salvo que el comprador
demuestre que no tena defensas legtimas que oponer (artculo citado).
d) Omisin de defensas. - Tambin se extingue la garanta de eviccin si el adquirente
que ha asumido la defensa en el pleito dej de oponer, por dolo o negligencia, las
defensas pertinentes o si no apel y la sentencia de primera instancia o si no prosigui la
apelacin (art. 2112). Esta hiptesis legal supone que el vendedor ha sido citado al juicio
y no ha comparecido, pues si no hubiera sido citado basta con lo dispuesto por el artculo
2110 para extinguir la garanta y si hubiera comparecido, ser l quien deba oponer las
defensas del caso.
e) Sometimiento del pleito a rbitros. - Cesa igualmente la obligacin por la eviccin
cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante, comprometiese el negocio en
rbitros y stos laudasen contra el comprador (art. 2113). La solucin es razonable.
Cuando el comprador, sin que nada lo obligue a ello, saca la dilucidacin del pleito de sus
jueces naturales y lo somete a rbitros, sin autorizacin del vendedor, debe entenderse
que ha asumido el riesgo de la decisin; y el vendedor no podra ser obligado a
indemnizar porque la sentencia no ha sido dictada por los jueces de la ley, nicos que
para l constituyen una garanta de ecuanimidad.
Es claro que si el propio vendedor da su consentimiento para el sometimiento del asunto
a rbitros, deber acatar su decisin.
C. - MODIFICACION CONVENCIONAL DE LA CARANTIA DE EVICCION 1572. Regla
general. - La garanta de eviccin no es de orden pblico. Las partes pueden por tanto
aumentar, disminuir o suprimir la obligacin que nace de la eviccin (art. 2098). Slo en
un caso ser nula tal estipulacin: cuando se libere al enajenante de la responsabilidad
emergente de su mala fe (art. 2099), pues tales clusulas seran contrarias al principio de
moral que debe regir las relaciones contractuales. Para que haya mala fe del vendedor no
bastar con que l sepa que la cosa perteneca un tercero, si ha puesto en
conocimiento del comprador esa circunstancia; no basta tampoco con que se transmita
con plena conciencia un ttulo imperfecto de dominio, pues el ttulo debe ser exhibido al
comprador que celebra el contrato. Para que haya mala fe del enajenante ser necesario
que oculte al adquirente la existencia de un mejor derecho de un tercero sobre la cosa
que transmite.
1573. - Segn el artculo 2102, la renuncia de la responsabilidad de eviccin deja
subsistente la obligacin del enajenante por la eviccin que proviniere de un hecho suyo,
anterior o posterior al contrato. Advertimos que la ley ha calificado errneamente esta
hiptesis como un caso de eviccin. Se trata en verdad, de la garanta contra los hechos
propios del enajenante, cuya naturaleza es distinta de la eviccin. Y naturalmente, sera
nula toda clusula que eximiese de responsabilidad al enajenante contra sus hechos
personales, pues ello importara autorizarlo a perturbar dolosamente 1a posesin que ha
transmitido.
1574. Clusulas que aumentan la responsabilidad. - Ningn inconveniente hay en que las
partes acuerden una garanta ms amplia para el caso de eviccin. Pero tales clusulas
son muy poco comunes en la prctica, pues el sistema legal cubre suficientemente los
eventuales perjuicios que pueden resultar de la derrota en el pleito. En verdad, ms que
una garanta contra los juicios posibles, sera una verdadera clusula penal.
1575. Clusulas que suprimen la garanta o la disminuyen. - Hemos dicho ya que tales
clusulas son perfectamente legtimas (art. 2098). Y naturalmente habr que estar a lo
que las partes dispongan en el contrato. Pero como esas estipulaciones pueden ser de
significado dudoso, hay que aceptar como principio general que toda clusula que limite
las obligaciones legales derivadas de la eviccin, es de interpretacin estricta, como que
comporta la renuncia de un derecho. El codificador ha establecido, adems, algunas
normas interpretativas especiales, destinadas a evitar posibles costumbres acerca de la
verdadera voluntad de las partes.
a. La clusula que de una manera general exime de toda responsabilidad al
enajenante, debe entenderse en el sentido de que queda exento nicamente de la
obligacin de pagar daos y perjuicios, pero no de la de devolver el precio.
b) Se considerar que el enajenante queda eximido tambin de la obligacin de
restituir el precio: 1) cuando las partes se refirieron expresamente al precio,
excluyendo la responsabilidad del enajenante (art. 2101, inc. 1); en tal caso, la
venta se reputar aleatoria. Como se trata del inters particular de las partes
exclusivamente, no habra por qu prohibir tales clusulas, que inclusive pueden
interesar al propio adquirente que a cambio de asumir el riesgo obtendr
seguramente una disminucin del precio; 2) cuando se declara que la compra es a
riesgo del adquirente (art. 2101, inc. 2Q), porque tambin aqu es claro el carcter
aleatorio del contrato; 3) cuando el adquirente renunci a la garanta de eviccin, no
obstante que saba o deba saber el peligro que se cerna sobre su derecho (art.
2101, inc. 3Q). En otras palabras: la renuncia a la responsabilidad del enajenante
no importa renunciar a la restitucin del precio (art. 2101), a menos que el
adquirente tenga conocimiento del peligro de eviccin. En tal caso, 1a ley supone
que ste ha asumido todos los riesgos del contrato.
1576. Clusulas de exclusin de garanta por cargas ocultas. - Con frecuencia los
contratos de compraventa contienen clusulas segn las cuales la venta se hace
"sin garanta de servidumbres aparentes u ocultas". Tales clusulas son
indudablemente vlidas y al vendedor queda exento de toda responsabilidad por
ellas; pero naturalmente debe hacerse la excepcin de las cargas o servidurnbres
ocultas que el vendedor conoca y no declar. La lealtad que debe eximirse en los
contratos lo obliga a declarar las cargas ocultas que l conozca, sin que pueda ms
tarde escudarse, para eludir su responsabilidad, en una clusula introducida de
mala fe en el contrato.
1577. Hipoteca y otras cargas reales. - Si la venta se hace sin declaracin de la
hipoteca que grava la cosa, el enajenante es naturalmente responsable de todos
los daos que tal gravamen le signifique al adquirente. Si, en cambio, lo declara, tal
declaracin importa una estipulacin de no prestar indemnizacin alguna por la
hipoteca, a menos que el contrato mantenga expresamente la responsabilidad por
la eviccin (art. 2105). Cabe agregar que en la prctica de los negocios, las ventas
de inmuebles hipotecados se hacen siempre o casi siempre asumiendo el
adquirente la obligacin hipotecaria, cuyo importe se deduce del precio; pero para
que el vendedor quede exento de la obligacin de garanta no es indispensable esa
asuncin de deuda; basta, segn se dijo, con la mencin de la hipoteca en el
contrato. Lo que el artculo 2105 dispone sobre la hipoteca es aplicable desde luego
a otros derechos reales de garanta prenda, anticresis, warrants, debentures.
2. - De la eviccin en la compraventa
1578. Indemnizacin debida al comprador influencia, de la buena o mala fe. -
Producida la eviccin, el vendedor debe indemnizar los perjuicios sufridos por el
comprador. El Cdigo fija prolijamente las reglas a que ha de ejecutarse la
indemnizacin, distinguiendo entre eviccin parcial y total. Pero antes de entrar en
el estudio de esas disposiciones, es conveniente poner de relieve cul es la
influencia de la buena o mala fe de las partes en este punto.
La buena o mala fe del enajenante es en principio indiferente en lo que atae a la
obligacin de indemnizar, que no depende de su conocimiento de que la cosa
perteneca a un tercero y de la que no est exento aunque su ignorancia respecto
de los defectos de los ttulos sea razonable; la obligacin de garanta no nace de la
mala fe del vendedor, sino de la obligacin de asegurar al comprador la bondad de
los derechos que le ha transmitido. Por excepcin, la mala fe del enajenante agrava
su responsabilidad en los siguientes casos: a) respecto de las mejoras voluntarias
introducidas en la cosa por el comprador, de las que no responde el enajenante de
buena fe; b) si adems de mala fe hay dolo, es decir, intencin de perjudicar al
adquirente con la venta de una cosa ajena, la responsabilidad deja de ser
contractual y se ensancha hasta los lmites de la responsabilidad por hechos
ilcitos.
En cambio la buena fe del comprador tiene una importancia decisiva y constante.
Slo el que ha actuado en la ignorancia de que compraba una cosa que no
perteneca al vendedor puede exigir una reparacin integral, que comprenda la
restitucin del precio y los restantes daos y perjuicios; en cambio, quien adquiere
una cosa sabiendo que pertenece a un tercero, slo tiene derecho a pedir la
restitucin del precio pero no de los restantes daos y perjuicios, pues la
celebracin del contrato no obstante el conocimiento del peligro que se cierne sobre
su derecho importa aceptar el riesgo, de cuyo acaecimiento no podr luego
quejarse (art. 2106j
1579. Eviccin total; rubros que abarca la indemnizacin. - Cuando, como
consecuencia de la eviccin, el comprador ha sido privado de la propiedad de la
cosa por quien tena mejor derecho a ella, la obligacin debida por el vendedor
comprende los siguientes rubros:
1580. a) El precio. - En primer trmino, estar obligado a restituir el precio (art.
2118). Esta es una medida mnima de la indemnizacin, con la cual puede contar el
comprador en todo caso, aunque la cosa se haya deteriorado sea por caso fortuito
o aun por culpa del mismo comprador (art. 2118). Est bien que as sea; la culpa
del comprador en el cuidado de la cosa, culpa de la cual han resultado deterioros,
no exime al vendedor de la obligacin de devolverle todo el precio, pues el triunfo
del tercero en el juicio revela que aqul no tena derecho a transmitir el derecho que
transmiti. La retencin del precio por el vendedor equivaldra a convalidar un pago
sin causa.
Tampoco importa que el comprador haya sido de mala fe, es decir, que haya tenido
conocimiento de que la cosa perteneca a un tercero, porque aun en esa hiptesis
el precio pagado importara un pago sin causa y por tanto repetible.
Pero el vendedor no deber restituir totalmente el precio si la cosa ha sufrido por
accin del comprador, un deterioro o disminucin del cual ste ha aprovechado (art.
2124). En tal caso el comprador no podra reclamar ese valor, pues de lo contrario
se enriquecera sin causa a costa de otro. Por consiguiente, deber deducirse del
precio el monto del aprovechamiento en que se benefici el comprador con el
deterioro.
El precio debe restituirse sin intereses (art. 2118), porque ellos deben considerarse
compensados con el uso y goce de la cosa mientras el comprador la tuvo en su
poder.
1581. b) Los frutos. - Debe tambin reintegrarle el valor de los frutos que el
comprador deba restituir a su verdadero dueo (art. 2119), a menos que el
comprador fuera de mala fe, es decir, que al momento de comprar la cosa
conociera el peligro de eviccin.
1582. c) Mejoras y aumentos . - En materia de mejoras, el artculo 2120 establece
que el vendedor debe tambin al comprador los gastos hechos en reparaciones o
mejoras que no sean necesarias cuando l no recibiese del que lo ha vencido,
ninguna indemnizacin, o slo obtuviese una indemnizacin incompleta. Una cosa
es clara en este texto: que en tanto el comprador pueda reclamar el importe de las
mejoras del verdadero dueo, que es quien se ha de beneficiar con ellas, es contra
l que debe dirigirse su accin.
Lo que no se explica es que este texto se refiera slo a las mejoras que no son
necesarias. Significa esto que el comprador no puede reclamar del vendedor las
mejoras necesarias? E1 pensamiento de Vlez ha sido sin duda ste: como el
poseedor, sea de buena o mala fe, puede siempre reclamar las mejoran necesarias
del dueo (arts. 2427 y 2440) ~ intil concederle accin contra el vendedor. A lo
que cabe observar: a) que no siempre es as, porque si el reivindicante resultara
insolvente y el comprador no pudiera hacer efectivo su crdito contra l, podr
reclamarlo del vendedor; b) que en lo que atae a nuestro problema no hay
diferencias entre las mejoras tiles y las necesarias, porque ambas son debidas al
poseedor de buena fe y la diferencia de responsabilidad en cuanto al poseedor de
mala fe no interesa, porque ste nunca tiene accin de daos y perjuicios contra el
vendedor.
Finalmente, y no obstante los trminos generales del artculo 2120 que parecen
comprender toda clase de mejoras, inclusive las voluntarias, stas slo son debidas
por el vendedor de mala fe (art. 2123).
1583. - Por su parte, el artculo 2121 dispone que el importe de los daos y
perjuicios sufridos por la eviccin se determinar por la diferencia entre el precio de
venta con el valor de la cosa al da de la eviccin, si su aumento no naci de
causas extraordinarias. Esta es la disposicin capital en materia de indemnizacin
de los daos derivados de un aumento de valor, sea como consecuencia de la
accin del propio comprador (mejoras) o de un hecho extrao. Porque ste es el
verdadero perjuicio sufrido por el comprador al ser privado de la cosa, y por tanto,
debe ser la medida de la indemnizacin.
Supongamos que como consecuencia de las mejoras, la cosa ha aumentado de
valor pero no en la medida de los gastos realizados. En tal caso hay que distinguir
dos hiptesis: a) si el vendedor era de buena fe debe el mayor valor existente al
tiempo de la eviccin, cualquiera que haya sido el costo de las mejoras. La solucin
es lgica: ese es el nico perjuicio que la eviccin le ocasiona al comprador, puesto
que la diferencia la tena ya perdida en ese momento; b) pero si el vendedor era de
mala fe, la ley le concede una opcin al comprador: puede reclamar el importe del
mayor valor de la cosa o la restitucin de todas las sumas desembolsadas por el
comprador, aunque fueren gastos de lujo o de mero placer (art. 2123). Es claro que
esta accin slo la tiene el comprador de buena fe, pues ya se ha dicho que el de
mala fe carece de toda accin por indemnizacin de daos, aunque el vendedor
tambin fuera de mala fe, limitndose su derecho a repetir el precio.
1584. - Segn el artculo 2121, el vendedor no est obligado a indemnizar al
comprador si el aumento de valor ha nacido de causas extraordinarias. El
codificador decidi as una controversia suscitada sobre el punto en la doctrina
francesa, controversia en la cual la mayor parte de loa autores se han inclinado por
la solucin contraria a la que acepta Vlez. La valoracin de lo que es una causa
extraordinaria, queda librada a la apreciacin de loe tribunales. Evidentemente no lo
es el aumento general de valores experimentado como consecuencia del
enriquecimiento del pas o aun como consecuencia de la inflacin. En cambio la
ser el descubrimiento de una nueva fuente de riqueza (petrleo, uranio, etc.) que
valorice extraordinariamente una propiedad.
1585. d) Gastos del contrato y procesales. - El vendedor deber reintegrar al
comprador los gastos del contrato de compraventa, tales como el sellado, los
honorarios del escribano, impuestos, etctera (art. 2119), como tambin las costas
y honorarios que haya debido afrontar con motivo del juicio en el que fue vencido
1586. e) Otros daos. - En fin, el vendedor deber reintegrar al comprador todo otro
dao que la ejecucin le causare (art. 2119). Se aplican aqu las reglas generales
relativas al incumplimiento de los contratos, es decir, el vendedor responder de
todos los perjuicios, surgidos directamente de la eviccin (art. 520), como, por
ejemplo, la comisin que hubiera pagado al intermediario en la operacin. No
computamos el mayor precio que hoy tenga que pagar por una cosa anloga,
porque este rubro est comprendido en el concepto de mayor valor adquirido por la
cosa, del cual ya hemos tratado: pero el, adquirente que compra otra cosa para
sustituir a la que perdi, no slo estar obligado a pagar el precio, sino tambin
nuevas comisiones, honorarios del escribano, sellados etctera, todo lo cual deber
serle indemnizado por el vendedor.
1587. - Si la conducta del vendedor fuera dolosa, es decir, si vendiera una cosa
ajena para perjudicar al comprador, sabiendo que el verdadero dueo la
reivindicar, el crculo de su responsabilidad se ensancha notablemente. Regir
aqu el principio de la reparacin integral, propia de los hechos ilcitos.
1588. Importes que deben deducirse de la indemnizacin a pagar al comprador. -
De la indemnizacin debida al comprador, el vendedor est autorizado a
compensar los siguientes importes:
a) La suma que el comprador hubiere recibido del que lo ha vencido, por mejoras
hechas por el vendedor antes de la venta (art. 2124). El supuesto de la ley es el
siguiente: antes de vender la cosa, el vendedor ha hecho mejoras que tiene
derecho a reclamar del verdadero dueo; si ste se las paga al comprador (en vez
de pagarlas a quien las hizo) es indudable el derecho del vendedor de descontar su
importe del monto de la indemnizacin que debe afrontar, pues de lo contrario
habra un enriquecimiento sin causa del comprador.
b) Por la misma razn, el vendedor puede descontar el provecho que hubiere
obtenido el comprador de las destrucciones parciales de la cosa (art. 2124).
1589. Eviccin parcial: derechos del comprador. - La eviccin parcial ocurre cuando
el comprador ha sido privado de una parte de la cosa comprada (ya sea una parte
alcuota o una parte material) o se ha afectado el contenido de su derecho; as por
ejemplo, si debe reconocer en favor de otro un derecho de usufructo, uso o
habitacin, servidumbre, etctera. Para que las cargas que gravan la cosa den
derecho a reclamar la eviccin deben ser ocultas; si por el contrario fueran
aparentes o el vendedor las hubiera declarado en el contrato, no hay
responsabilidad alguna de su parte (arts. 2103 y 2104).
Cuando tiene lugar la eviccin parcial, los derechos del comprador deben
considerarse en relacin a dos supuestos: que la parte que se le ha quitado de la
cosa o del derecho sea de tal importancia respecto del todo, que sin ella no hubiera
comprado la cosa, o que no tenga tanta importancia, y deba presumirse que aun sin
ella igualmente la hubiera comprado. En el primer caso, la ley reconoce al
comprador la siguiente opcin: o bien pedir la rescisin del contrato con la
consiguiente indemnizacin de daos, o bien mantener la validez del acto y
demandar solamente la indemnizacin de los daos (art. 2125).
El problema de si la parte perdida de la cosa o del derecho tiene tal importancia que
sin ella el comprador no la hubiera adquirido es una cuestin de hecho, que debe
ser apreciada por los jueces de acuerdo con las circunstancias del caso. As por
ejemplo, si se compra una casa para habitarla, la circunstancia de que un tercero
obtenga el reconocimiento de un derecho de habitacin sobre el inmueble, es
causa suficiente para pedir la rescisin; pero no lo sera si el derecho de habitacin
recae solamente sobre una de las varias casas o puestos de una estancia.
1590. - Los mismos principios son aplicables al caso de que se hubieran comprado
dos o ms cosas conjuntamente, si apareciese que el comprador no habra
comprado la una sin la otra (art. 2126). Ejemplo: una empresa adquiere dos
departamentos contiguos para unirlos y establecer en ellos sus oficinas; si luego es
despojada de uno de ellos por un tercero con mejor derecho, puede rescindir la
compra del otro.
1591. Normas para fijar el monto de la indemnizacin. Cuando el comprador haya
optado por la rescisin de la venta, los daos y perjuicios se estimarn aplicando
las reglas de la eviccin total. La diferencia respecto del vendedor consiste en que
l recupera el sobrante de la cosa.
Cuando el comprador ha optado por el mantenimiento del contrato, la
indemnizacin se calcula de acuerdo con la siguiente regla, establecida en el
artculo 2127: si el valor de la parte de la cual ha sido privado el comprador es de
mayor valor que la parte proporcional del precio, el vendedor debe ese mayor valor;
si es de menor valor, se devolver la parte proporcional del precio. Ejemplo: A
vende a B un inmueble en $ 100.000 y B es vencido por un tercero en la propiedad
de una quinta parte. Si esa quinta parte, al tiempo de la eviccin, vala ms de $
20.000, el vendedor debe pagar lo que esa parte vala (por ejemplo $ 30.000). Si en
cambio, la propiedad se ha desvalorizado, el vendedor deber siempre $ 20.000.
Es una solucin de justicia discutible, pues nadie puede pretender una
indemnizacin mayor que los daos sufridos; por consiguiente, el valor que tenga la
parte perdida por la accin de un tercero, debera dar la medida de la
indemnizacin, sea que esa parte haya aumentado de valor o se haya
desvalorizado. Esa es la solucin propiciada por el Anteproyecto de 1954 (art.
1114), en tanto que Bibiloni (art. 2236) y el Proyecto de 1936 (art. 1371) mantienen
el sistema del Cdigo.
1592. - Adems, el comprador tendr derecho a que el vendedor le indemnice los
gastos del juicio, a que le devuelva los gastos de escritura y los honorarios del
escribano en proporcin a la parte de que fue privado, etctera.
1593. Ventas judiciales de carcter forzado. - En este supuesto, el vendedor no
est obligado por la eviccin sino slo a restituir el precio que produjo la venta (art.
2122). La solucin es irreprochable, pues no se puede obligar s garantizar la
bondad del ttulo a quien no ha querido vender y ha sido obligado a ello por la
fuerza pblica. Pero siempre est obligado a devolver el precio que hubiere
recibido, por que de lo contrario habra un enriquecimiento sin causa.
. - De la eviccin en la permuta
1594. Eviccin total. - El caso de eviccin total est previsto en los artculos 1489,
2128 y 2129. El primero dispone que el permutante que ha sufrido la eviccin
puede reclamar la restitucin de la propia cosa o el valor de la que se le hubiese
dado en cambio; el artculo 2128 tratando el mismo punto, dispone que el
permutante vencido puede reclamar la cosa que dio en cambio o que se le pague el
valor de ella. El vicio de tcnica legislativa que supone tratar el mismo problema en
dos disposiciones diferentes, trae consigo estos defectos de concordancia. Sin
embargo, es posible armonizar estas disposiciones, admitiendo que el
copermutante que ha sufrido la eviccin tiene a su disposicin estas tres
posibilidades: a) reclamar la restitucin de la cosa que entreg; b) reclamar su
valor; c) demandar el valor de la cosa que se le dio. En cualquier caso, puede
reclamar tambin daos y perjuicios.
Si optase por la restitucin de la cosa que dio, el copermutatce debe devolverla en
el estado en que se halla, como poseedor de buena fe (art. 2129).
Pero puede ocurrir que el copermutante haya enajenado a un tercero la cosa que
recibi. En tal caso hay que distinguir: si el tercero la adquiri por ttulo oneroso, no
puede ser obligado a devolverla; pero si la adquiri a ttulo gratuito, el copermutante
vencido en la eviccin puede exigirle la restitucin de la cosa o su valor (art. 2130).
1595. Eviccin parcial. - Si la eviccin es parcial, se aplican las reglas de la
compraventa (art. 2131).
4. - De la eviccin entre socios
1596. Reglas particulares. - En caso de que la cosa aportada sufra eviccin, el
aportante responder por los daos e intereses que resulten para la sociedad y
para los otros socios (art. 2132). Las consecuencias de la eviccin deben
considerarse con relacin a distintos supuestos: que el aporte consista en cosa
ciertas, o en el usufructo, o en el uso, o finalmente, en crditos.
1597. a) Aporte de cosas ciertas. - Ocurrida la eviccin total, los restantes socios
tienen los siguientes derechos: 1) continuar la sociedad con exclusin del
aportante, a menos que se tratare de cosas destinadas a ser vendidas y el
aportante ofreciere sustituirlas por otras exactamente semejantes (art. 2135); 2)
disolver la sociedad, a menos que el aportante sustituyese la cosa por otra igual;
este derecho a disolver la sociedad se desprende claramente del artculo 2133 y se
conforma con la solucin admitida para el caso evidentemente anlogo de que no
se hagan los aportes; 3) en cualquier caso tienen derecho a reclamar los daos y
perjuicios que resultaren a la sociedad y a ellos personalmente (art. 2132). Pero los
socios no tienen derecho a obligar al socio responsable a sustituir los bienes que
sufrieron la eviccin por otros exactamente semejantes (art. 2134); en cambio,
pueden oponerse a la pretendida sustitucin aunque se trate de bienes
exactamente semejantes, si la cosa de que la sociedad ha sido privada est
afectada a un destino especial por el contrato (art. 2136). La ley supone que en
este caso, la sustitucin de un bien por otro, aunque sea semejante, no resulta ya
indiferente para la sociedad, y no se la puede obligar a que lo reciba. Pero no debe
extremarse el rigor en la aplicacin de esta regla: si se demostrara que la sociedad
no experimenta ningn perjuicio con la sustitucin, debe admitirse el derecho en
hacerla; la negativa de la sociedad sera en ese caso abusiva.
Si la eviccin fuere parcial, los restantes socios slo podrn disolver la sociedad
cuando la importancia de la parte que sufri la eviccin respecto del todo fuere tal
que dificultase el cumplimiento del objeto de la entidad.
1598. - En caso de disolucin por eviccin total o parcial, el socio responsable
pagar las indemnizaciones debidas a la sociedad por todas las prdidas que la
disolucin le ocasionare (art. 2133). Esta reparacin es comprensiva de todos los
daos que hayan resultado a los socios de la privacin de la cosa y la subsiguiente
disolucin de la entidad.
1599. b) Aporte de usufructo. - Si la prestacin fuere el usufructo de un inmueble, la
eviccin obliga al aportante como al vendedor de frutos y pagar a la sociedad lo
que se juzgue vala el derecho de usufructo (art. 2137), adems de las
indemnizaciones complementarias a que nos hemos referido en el nmero anterior.
1600. c) Aporte de uso. - El artculo 2138 contiene sobre el punto una disposicin
confusa: Si la prestacin consista en e1 uso de una cosa, el socio que lo concedi
no es responsable de la eviccin, sino cuando al momento del contrato saba que
no tena derecho a conceder el uso de ella Debe sin embargo, ser considerado
como el socio que ha dejado de aporta~ la cosa que se oblig. Pero si se lo
considera como tal, es responsable. Cmo conciliar proposiciones tan
contradictorias? Los primeros comentaristas de nuestro Cdigo advirtieron que los
autores citados por Vlez al pie de la nota, aludan al prstamo gratuito, que no es
precisamente el caso del aporte de un socio. Si queremos eliminar la contradiccin,
habremos de admitir que la primera parte de este artculo se refiere al prstamo de
una cosa hecha por el socio a la sociedad, no a ttulo de aporte, sino con nimo
liberal; si en cambio, el goce de la cosa fue su aporte o parte de l, se aplica el
ltimo prrafo, segn el cual el socio debe responder por la eviccin aunque no
supiera que careca de derecho para conceder el uso de la cosa
1601. d) Aporte de crdito. - Es tambin poco feliz el artculo 2139, que dice que si
la prestacin fue de crditos, el socio responsable est obligado a la sociedad por
la eviccin, como si l hubiese recibido el valor de los crditos. Expresada en
trminos tan generales y absolutos, esta disposicin parece indicar que el aportante
responde inclusive por la solvencia del deudor. No es sta, sin embargo, la solucin
del artculo 1707, que slo pone a cargo del aportante la responsabilidad de la
solvencia del deudor en caso de que se hubiese acordado que la cobranza estaba
a su cargo. Si esto no se hubiera estipulado, ni el cedente hubiera garantido la
solvencia del deudor, no responde por eviccin. El artculo 2139 debe, por tanto,
considerarse referido a la hiptesis de que la incobrabilidad del crdito se deba a su
inexistencia o ilegitimidad y no a la insolvencia del deudor.
5. - De la eviccin entre copartcipes
1612. Principio general. - La garanta de eviccion juega tambin entre copartcipes
o condminos que hacen entre s la divisin de los bienes comunes (art. 2140). La
solucin es justa. Supngase que se divide una comunidad hereditaria entre tres
hijos, adjudicndose al primero una casa, al segundo un campo y al tercero ttulos,
todos de valor equivalente. Luego resulta que la casa es reivindicada por un
tercero, quien demuestra poseer mejor ttulo que el del causante. Sera muy injusto
que el hijo a quien se adjudic la casa quede sin recibir parte alguna de la herencia
paterna. Los otros dos tienen que responder por la eviccin: cada uno de ellos
responder en proporcin de su cuota, soportando el copartcipe vencido, la parte
que le tocare (art. 2141). En el ejemplo propuesto, el hermano que sufri la eviccin
recibir de los otros las dos terceras partes del valor de la casa que se le adjudicara
(no el total), pues el tercio restante lo soporta el vencido.
1603. Insolvencia de uno de los copartcipes. - Si uno de los copartcipes que debe
responder por eviccin resultara insolvente, su parte en la indemnizacin se dividir
entre todos los restantes (art. 2142 ).
1604. Prdida por caso fortuito. - Puede ocurrir que luego de hecha la divisin, uno
de los copartcipes perdiera su parte en los bienes, sea por culpa propia, o de un
tercero, o por caso fortuito. Ello no lo exime de su responsabilidad por la eviccin
que ha sufrido uno de sus coparticipes (art 2143).
1605. Modo de fijar el valor por el que debe responderse. - En qu momento se
fija el valor de los bienes por los que ha de responderse? En el de la particin o en
el que se produjo la eviccin? E1 Cdigo distingue dos supuestos
a) Si se trata de bienes que no fueran crditos, se tomar en cuenta el valor que
tenan en el tiempo de la eviccin (art. 2144).
b) Si fueran crditos, se tomar en consideracin el valor nominal en el momento
de la particin (artculo citado).
Es importante advertir que en este caso los copartcipes no responden solamente
de la legitimidad del crdito, sino tambin de la insolvencia del deudor; pero debe
tratarse de una insolvencia anterior al momento de la particin. La que sobreviniere
despus no permite hacer valer la garanta de eviccin (art. 2144), solucin
perfectamente equitativa porque los riesgos futuros del crdito deben correr a cargo
del adjudicatario.
6. - De la eviccin en 1a donacin
1606. Principio y excepciones. - En principio, el donante no debe la garanta por
eviccin ni por vicios redhibitorios (art. 1835); no es razonable imponerla a quien da
algo a ttulo gratuito. Por excepcin, la debe en los siguientes casos (art. 2146):
1) Cuando el donante ha prometido expresamente la garanta de eviccin, puesto
que no siendo sta una materia que interese al orden pblico, la convencin de las
partes es la luz del contrato.
2) Cuando la donacin fue hecha de mala fe, sabiendo el donante que la cosa era
ajena; la ley castiga as la mala fe de quien obr con nimo de perjudicar al
propietario o de hacer concebir falsas ilusiones al donatario.
3) Cuando la donacin fuere con cargo. En lo que atae a la eviccin, si el
donatario no ha cumplido todava los cargos cuando fue vencido en juicio por un
tercero, no podr pretender indemnizacin alguna; si ya haba cumplido con ellos,
la garanta le es debida en la medida del cargo.
4) Cuando la donacin fuese remuneratoria, porque aqu hay esencialmente un
acto oneroso.
5) Cuando la eviccin tiene por causa la inejecucin de alguna obligacin que el
donante ha tomado sobre s en el acto de 1a donacin, como ocurre cuando dej
de pagar la deuda hipotecaria sobre el inmueble donado, habiendo exonerado del
n~ ;o al donatario (art. 2151).
1609. Extensin de la responsabilidad por eviccin.- Aun en los casos en que el
donante deba la garanta de eviccin, su responsabilidad no es igual a la del que
transmiti la cosa por ttulo oneroso. El Cdigo ha establecido reglas especiales
para cada una de las hiptesis contempladas en el artculo 2146, con excepcin de
la primera, sin duda porque juzg que ei la garanta se funda en la estipulacin
contenida en el contrato, ella ser la que fija la extensin de la
responsabilidad. Veamos ahora las reglas del Cdigo sobre los restantes casos:
1608. a) Donacin de mala fe. - Cuando la donacin haya sido hecha de mala fe, el
donante debe indemnizar al donatario de todos los gastos que la donacin le
hubiere ocasionado (art. 2147). La responsabilidad se limita a los gastos; no se
debe el valor de la cosa, como ocurre en la eviccin en los contratos onerosos.
Entre los gastos deben incluirse los honorarios del escribano que otorg el acto, los
impuestos pagados, los gastos por mejoras hechas en la cosa, sean necesarias o
simplemente voluntarias. Pero el donante no deber indemnizacin alguna si el
donatario saba que la cosa era ajena (art. 2148), pues entonces l ha recibido la
donacin a su riesgo.
1609. b) Donacin con cargo. - Segn el artculo 2149 el donante responder de la
eviccin de la cosa en proporcin del importe de los cargos y del valor de los bienes
donados, sea que los cargos estn establecidos en inters del mismo donante o
que ellos sean a beneficio de un tercero, sea la eviccin total o parcial. Hay que
advertir ante todo, que esta disposicin slo se aplica al caso de que el donatario
hubiera ya cumplido con los cargos, pues su fundamento es que la eviccin
procede en la medida de la onerosidad del acto; y si el donatario no ha hecho
desembolsos, no tiene derecho a la garanta.
1610. c) Donacin remuneratoria. - Segn el artculo 2150 el donante responde de
la eviccin en proporcin al valor de los servicios recibidos y al de los bienes
donados.
1611. d) Inejecucin de las obligaciones contradas en e1 acto de la donacin. - Si
el donante no pag la deuda hipotecaria con que estaba gravado el inmueble
donado y cuyo pago se comprometi a hacer, responde por la eviccin (art. 2151).
En tal caso el donatario podr exigir al donante que libere el inmueble; o bien pagar
al acreedor y subrogarse en ese derechos contra el donante.
1612. Eviccin en la donacin de varias cosas. - Cuando la donacin ha tenido por
objeto dos o ms cosas de la misma especie, bajo una. alternativa, o una cosa que
el donatario debe tomar entre varias de 1a misma especie, y le fuese quitada por
sentencia la cosa que se le haba entregado, el donatario tiene derecho a pedir que
la donacin se cumpla en las otras cosas (art. 2152). El donatario de una cosa
determinada slo en cuanto a su especie, y que se encuentra desposedo de ella
por sentencia, tiene derecho a que se le entregue otra de 1a misma especie (art.
2153).
La justicia de estas soluciones es muy discutible si se piensa que la donacin es un
acto gratuito; ello ha inducido a Salvat a sostener que tales disposiciones slo rigen
en caso de que el donante se haya obligado contractualmente por eviccin.
Empero, predomina la opinin de que los artculos citados se aplican aun en
ausencia de toda convencin sobre la garanta (Acua Anzorena, Machado.
Llerena).
1612 bis. Accin del donatario contra 1a persona de quien el donante hubo la cosa
por ttulo oneroso. - Si bien el donatario no tiene contra el donante accin por
eviccin (salvo los casos del art. 2146), en cambio la tiene contra quien le enajen
a ste la cosa por ttulo oneroso. Tambin la tiene contra el que la don al donante,
si est comprendido en alguna de las hiptesis del artculo 2146. En otras palabras:
el primer enajenante responde ante el donatario en la medida que era responsable
ante el donante.
'7. - De la eviccin en la cesin de derechos
A. - ALCANCE Y LIMITES DE LA GARANTIA
1613. Principio: cundo existe la garanta de eviccin. El cedente debe al cesionario
la garanta de eviccin cuando la cesin fuese onerosa (arts. 1474 y 1476); no la
debe, en cambio, si fuere gratuita (art. 1484). Si se tratare de una cesin hecha
como retribucin de servicios o con cargos, se aplicar lo dispuesto con respecto a
las donaciones de esta naturaleza (art. 2157), es decir, en el primer caso el cedente
responder en proporcin al valor de los servicios recibidos y de los bienes cedidos
(art. 2150); y en el segundo, responder en proporcin del importe de los cargos y
de loe bienes cedidoe (art. 2149). En otras palabras, la garanta de eviccion se
debe en la medida de la onerosidad de la cesin.
La garanta de eviccin no es de orden pblico; puede por tanto ser renunciada por
el cesionario, ya sea en forma expresa o tcita; caso tpico de esta ltima son loe
derechos que se ceden como dudosa, en cuyo caso e1 cedente no contrae
responsabilidad alguna (art. 1476).
1614. Alcance de la garanta. - El cedente, sea de buena o mala fe, est obligado a
responder por la existencia y legitimidad del crdito (art. 1476). Se trata de una
garanta de derecho; se asegura la bondad del ttulo, no la honestidad ni la
solvencia del deudor cedido, salvo las hiptesis de excepcin a que aludiremos
ms adelante.
Se considera que est comprometida la existencia y legitimidad del crdito (art.
1476) en los siguientes casos: 1) Cuando el crdito no pertenece al cedente. 2)
Cuando el crdito estaba ya extinguido por cualquier motivo legtimo (pago,
compensacin, novacin, prescripcin, remisin de deuda, etc.). 3) Cuando el
crdito o derecho cedido emanara de un ttulo nulo; tal ocurrira si el deudor
venciera enjuicio demostrando que el acto adoleca de vicios de dolo, violencia,
lesin, simulacin, falta de capacidad, etctera.
1615. Extensin de la garanta: los accesorios. - En la garanta de eviccin no slo
est comprendido el crdito cedido en s mismo, sino tambin sus accesorios, tales
como los derechos reales de garanta (hipoteca, prenda, warrants, debentures,
anticresis), los privilegios, las fianzas. El cedente responde slo de la existencia y
legitimidad de tales accesorios, pero no de su eficacia prctica; as por ejemplo, no
responde de que su privilegio le baste para cobrar el crdito en caso de insolvencia
del deudor, ni tampoco responde de la solvencia del fiador (art. 1476).
1616. Garanta de la insolvencia. - Hemos dicho que en principio el cedente no
garantiza la solvencia del deudor; pero esta re~la tiene dos excepciones:
a) Cuando 1a insolvencia del deudor fuera anterior y pblica (art. 1476); en tal caso
la ley presume que el cedente ha obrado de mala fe; eximirlo de la garanta sera
un premio a su conducta dolosa.
Equivale a la insolvencia notoria y pblica aquella que no tena ese carcter pero
era conocida por el cedente, ya que tambin en este caso su conducta ha sido
dolosa y no puede ser protegida por la ley.
b. Cuando el cedente ha asumido la garanta de la solvencia del deudor. Puesto que
en materia contractual rige el principio de la libertad de las convenciones (art.
1197), no hay inconveniente alguno en que las partes convengan tambin en esta
garanta. En estos casos no estamos ya en presencia de una garanta de derecho
(eviccin propiamente dicha), sino de una garanta de hecho, como que lo que est
en juego no es la legitimidad del derecho transmitido, sin su eficacia econmica.
B. - OBLICACIONES QUE NACEN DE LA CARANTIA
1. - Inexistencia o ilegitimidad de1 crdito
1617. Derechos del cesionario y responsabilidad del cedente. - Si el crdito no exista al
tiempo de la cesin, el cesionario tendr derecho a la restitucin del precio pagado, con
indemnizacin de prdidas e intereses (art. 14?7). Este es el principio de carcter
general, pero la extensin de la responsabilidad difiere segn sea el cedente de buena o
mala fe:
a) El cedente de buena fe responde por los perjuicios directos, con exclusin de la
diferencia entre el valor nominal del crdito cedido y el precio de la cesin (art. 1477). En
dicha indemnizacin estarn comprendidos: el precio de la cesin (art. 1477), los gastos
del contrato y de la defensa en juicio, etctera. Pero no la ganancia que el cesionario
esperaba obtener del contrato; as, por ejemplo, si el crdito tiene valor nominal de $
10.000 y la cesin se ha hecho por $ 7.000, el cesionario no podr pretender que se le
indemnice tambin la diferencia de $ 3.000 que esperaba ganar en la operacin.
b) Pero si el cedente fuera de mala fe, su responsabilidad es amplia y se extiende
inclusive a la diferencia entre el valor nominal del crdito cedido y el precio pagado (art.
14?8).
La buena fe del cedente se presume; est a cargo del cesionario que la invoca la prueba
de la mala fe
2. - Insolvencia del deudor
1618. Derechos del cesionario y obligaciones del cedente. - Ya hemos dicho que, en
principio, el cesionario no responde por la insolvencia del deudor, a menos que ella fuera
anterior y pblica o que el cedente hubiera asumido expresamente eea responsabilidad
en el contrato de cesin. Consideraremos ahora estos supuestos:
a) Si el cediente es de buena fe, su responsabilidad se limita a la restitucin del precio y
al pago de los gastos (art. 1479).
b) Pero si el cedente fuera de mala fe, su responsabilidad alcanza tambin a la diferencia
entre el valor nominal del crdito cedido y el precio pagado (art. 1480).
La existencia de una insolvencia pblica y anterior a la cesin hace presumir la mala fe
del cedente.
Si la insolvencia no es pblica, y el cedente es responsable en virtud de un compromiso
asumido en el contrato, los principios generales sobre buena y mala fe retoman su
vigencia ordinaria: quien invoca la mala fe del deudor debe probarla, porque la buena fe
se presume.
1619. Requisito previo de la ejecucin del deudor. - El cesionario no puede dirigir su
accin contra el cedente por la garanta de hecho sin antes haber excutido los bienes del
deudor cedido, as como tambin las fianzas y garantas reales establecidas para
seguridad del crdito (art. 1481). En otras palabras, esta accin tiene carcter subsidiario
y slo es viable cuando se ha manifestado inoperante la accin entablada contra el
deudor cedido y sus fiadores. Pero esta demanda previa no sera indispensable si el
deudor hubiera sido declarado en estado de quiebra o concurso; ms an, pensamos que
en tal caso ya no estara obligado el deudor a esperar el resultado de la liquidacin de los
bienes del deudor para reclamar al cedente la parte de su crdito que le hubiese quedado
insatisfecha. A nuestro juicio, basta con la comprobacin objetiva del estado de
insolvencia puesto de manifiesto por el auto declarativo de la quiebra o concurso, para
que el cesionario pueda reclamar al cedente el cumplimiento de la garanta.
1620. Cesacin de la garanta de hecho. - La garanta por la solvencia del deudor cesa en
los siguientes casos:
a) Cuando por no haber adoptado medidas precautorias o por otra culpa del cesionario,
hubiera perecido el crdito o lss seguridad que lo garantizaban (art. 1482)
b)Cuando el cesionario hubiera dado prrroga al deudor para el pago y ste cayera en
insolvencia luego de vencido el plazo primitivo de la obligacin (art. 1483).
1621. Renuncia expresa o tcita, total o parcial. - Puesto que las disposiciones legales
relativas a la garanta de eviccin no son de orden pblico, ella puede ser renunciada por
el cesionario con carcter total o parcial. Puede pactarse, por ejemplo, que la
responsabilidad del cedente se limitar a tal suma, o que no se incluye en ella la
existencia o legitimidad de las garantas accesorias.
La renuncia puede ser expresa o tcita, La cesin de los crditos dudosos, de que nos
ocuparemos en el prrafo siguiente, es un caso tpico de renuncia tcita. Pero la renuncia
a la garanta, aun expresa, no impide la responsabilidad del cedente por las
consecuencias de sus hechos personales; tal como ocurrira si el crdito ha quedado
extinguido por la recepcin del pago o la remisin de deuda hecha por el cedente o si
ste ha cedido el mismo crdito a terceros.
1622. Crditos cedidos como dudosos. - Dispone el artculo 1476 que no se debe la
garanta de eviccin cuando un crdito ha sido cedido como dudoso. La disposicin es
razonable, porque esa manifestacin formulada en el acuerdo de voluntades pone de
manifiesto que se trata de un contrato aleatorio, en el que el cesionario asume
voluntariamente los riesgos que se ciernen sobre el derecho que se transmite,
especulando con ellos para lograr que el cedente le ofrezca o acepte un precio menor.
Pero si el cedente cede como dudoso un crdito cuya inexistencia o ilegitimidad le
constaba, responde por la eviccin, porque la ley no puede amparar una conducta dolosa.
La cesin de derechos litigiosos equivale a la de dudosos? Un viejo fallo de la antigua
Cmara Civil de la Capital resolvi que no y que el cedente no se libra de la
responsabilidad, por ms que en la cesin conste que se trata de derechos litigiosos, si
no se hace constar tambin que su existencia es dudosa, lo que ha merecido la
aprobacin de Colmo. Por nuestra parte, pensamos que cuando se trata de una cesin de
derechos que estn controvertidos en juicio, en el que el demandado ha contestado la
existencia, legitimidad o extensin del crdito, es claro que se trata de derechos dudosos;
la distincin resulta as artificiosa. Pero debe hacerse la excepcin de los juicios
ejecutivos, sobre todo cuando la ilegitimidad del crdito derive de motivos que no pueden
hacerse valer en ese proceso, cuya mera traba no tiene por qu echar dudas sobre !a
existencia o legitimidad del crdito.

INTERPRETACION e INTEGRACIN

LA INTERPRETACIN DE LOS CTOS. UBICACIN DENTRO DEL PROBLEMA HERMENUTICO. POSICIONES
DOCTRINARIAS Y SISTEMAS LEGISLATIVOS.

a. La interpretacin de los ctos.:

Nociones preliminares:
Por el pcpio. de la autonoma de las partes (art.1197) pueden fijar reglas claras de su comportamiento, pero hay
veces que surgen reglas oscuras o contradictorias que si no pueden resolverse entre ellos debe hacerlo un juez,
pero para ello debe desentraar el verdadero sentimiento que tuvo cada parte al contratar.

Sistemas de la Doctrina:
La teora de interpretacin sirve como gua para lo que nos interesa.
Doctrina Tradicional: Hay que atenerse a la voluntad de las partes.
Se debe interpretar segn los usos y costumbres, salvo que del cto. o
antecedentes del caso surja que se apartaron de ello.
Las clusulas dudosas son a favor del deudor porque a l es a quien se le
restringe el dcho. O libertad.
Doctrina Moderna: Apunta a lo que es usual en el comercio y a lo que normalmente se hace en los
negocios jurdicos. Salvat dice que es mas objetivo y realista.

a. Ubicacin dentro del problema hermenutico:

b. Naturaleza de las Normas de Interpretacin. Destinatarios de esas normas. Consecuencias prcticas.

c. Reglas Especficas de Interpretacin de los Ctos. en el Dcho. Positivo Argentino:

Vlez reglament el C.Civil en forma aislada y en el C.Comercial en los art. 217 a 220.
Reglas

PCPIO. DE BUENA FE:

Art.1198 los ctos. deben:
Celebrarse
Interpretarse
Ejecutarse
(De buena fe y de acuerdo con lo que las partes
entendieron o pudieron entender obrando con
cuidado y previsin).

Los principales lmites que las partes tienen que tener en cuenta al contratar son:
o La buena fe.
o La moral.
o Las buenas costumbres.
o El abuso del derecho.

Tipos de buena fe
Objetiva:
"Lealtad", que es la reclamacin del fiel cumplimiento del deudor.
Y la "probidad", que es la defensa de un deudor contra un acreedor abusivo.
Subjetiva: Es la creencia y/o confianza.

NORMAS DEL COD. DE COMERCIO:
Tiene 2 normas, una objetiva y otra subjetiva.

Subjetiva:
El art.218 inc.1ro. dice que se debe tener en cuenta la voluntad comn de las partes, el inc. 4to. dice
que se debe atender a la conducta posterior cuando se concluye el cto. En realidad hay que tener en
cuenta la voluntad anterior, posterior y contempornea del acto.
Las clusulas del cto. deben ser coherentes y precisas, todos tienen que estar interrelacionados. El art.
218 inc.2do. dice que si una clusula es equvoca o ambigua debe interpretarse por medio de trminos
claros y precisos que hayan sido empleados en otra parte del cto., no dndole el significado que pudiere
convenir a una de las partes sino respetando el contexto gral.

Objetiva:

Pcpio. de la conservacin: Art.218 inc.3 "las clusulas susceptibles de 2 sentidos, del uno
de los cuales resultara la validez, y del otro la nulidad del acto,
deben entenderse en el 1er. sentido", "y si todas las clusulas
fueran vlidas se debe elegir la que sea + acorde con la
naturaleza del cto. y pcpios. de equidad".
Art. 216 inc.6.: Si las expresiones y palabras fueren equvocas, debe elegirse el
sentido que les da el uso gral., que se usa en el comercio en
casos iguales, y la costumbre del lugar donde se ejecuta el cto.
Art. 220: Cuando se hubieren usado trminos genricos para designar
monedas, el peso o la medida, que puedan aplicarse a valores o
cantidades diferentes, habr que entender que se contrat en
aquella especie en uso en los ctos. de igual naturaleza.
Art. 218 inc.7 pcpio. de Favor
Debitoris:
Si no puede resolverse por los pcpios. anteriores, deber aplicarse
el sentido que mas beneficie al deudor.

Segn Fontanarosa aparecen nuevos criterios de interpretacin debido a la aparicin de
los ctos. en masa (de adhesin o contenido predispuesto), los 2 + importantes son:
a. La interpretacin es contra el autor de la clusula.
b. Si hay contradiccin entre clusulas impresas y manuscritas o
mecanografiadas, si son imposibles de conciliar prevalecen las
ltimas.

Masnatta dice que la jurisprudencia aplicando el pcpio. del art. 16 C.Civil ha ido
aplicando estas interpretaciones.

DISPOSICIONES ESPECIALES DEL C.CIVIL:

Compra-Venta: Art.1353 se fija la presuncin sobre el precio cuando hubiera sido
indeterminado o mediaren dudas sobre el mismo.
Art.1424 se establece en defecto de convencin de partes, el tiempo y
lugar de pago.

Donacin: Art.1818 establece casos de presuncin de donacin (cuando se hubiere
dado una cosa a persona a quien hubiere algn deber de beneficiar,
cuando fuere a un hermano o descendiente de uno u otro, cuando se
hubiere dado a pobres, cosas de poco valor, cuando se hubiere dado a
establecimientos de caridad).
Mandato: Art.1871 se fijan las presunciones de gratuidad y onerosidad.
Art.1880 da una pauta para juzgar el mandato, concebido en trminos
grales.
Art.1905 da otra pauta pero referida a la naturaleza del negocio.
Depsito /Mutuo /Comodato: Art. 2206, 2221, 2248, 2268 dan reglas de interpretacin.

Materia de obligaciones: Art.533, 570, 835.
En el caso del art.835 Ameal, Lopez Cabana y Zannoni, manifiestan que
estamos ante un problema de interpretacin de los alcances conque las
partes han entendido el objeto de la transaccin, y que "como se trata de
concesiones y renuncias recprocamente acordadas, en caso de duda
debe entenderse que los dchos. no incluidos en el negocio, quedaron
fuera de la transaccin".

INTEGRACIN DE LOS CONTRATOS. MODO DE REALIZARLA. INTERPRETACIN INTEGRADORA.
CALIFICACIN.

a. Integracin de los ctos. Modo de realizarla:
A diferencia de la interpretacin que busca eliminar las dudas, la integracin es un procedimiento legal que
introduce efectos contractuales no previstos por las partes (por ley), aunque no hayan sido previstos ni queridos
por las partes.
El ej. es en materia comercial donde se da la integracin en los ctos. de transporte y seguro donde la ley acuerda
dchos. y obligaciones que rigen con independencia de lo querido por las partes.
Mesino afirma que la interpretacin tiende a eliminar un desacuerdo post-contractual. Si se trata de una lucha de
los contratantes en pos de los efectos del cto., ser relativa la diferencia entre completar la estructura del cto. y
completar o intervenir en sus efectos. La integracin es apuntar al hecho indiscutido de que las normas
supletorias deben aplicarse para los efectos, cuando no han sido derogados por voluntad de las partes.

La voluntad de las partes, cuando nada expresen en contrario en una relacin convencional, se subordinan, en
cuanto a los efectos, a lo dispuesto por las normas grales. y de c/cto. en particular (art. 19 C.Nac., y art. 1, 3, 19,
21, 22 del C.Civil).
El cto. no se integra con las normas supletorias, porque estas forman parte de la misma relacin convencional,
salvo derogacin expresa por acuerdo de partes, cuando no se afecte el orden pblico o las buenas costumbres.
No existe la integracin del cto. porque este es completo desde su celebracin y ser en realidad una
interpretacin del juez que determinar en c/caso hasta donde llegan los efectos.

b. Interpretacin Integradora:
Cabe hablar de integracin cuando las partes no se han explicado, y de correccin cuando lo han hecho en sentido
discorde.
Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn interesados el orden
pblico y las buenas costumbres, pues si esto ocurre, vendr la nulidad total, y si es parcial el fenmeno de la insercin
automtica de las leyes imperativas en sustitucin de las anuladas.
La interpretacin integradora opera sobre supuestos de hecho contractual, intentando suplir las lagunas o deficiencias de
la voluntad de las partes.
Segn Lopez de Zavala la interpretacin integradora no es mas que la interpretacin autntica exigida a los jueces por la
1ra. parte del art.1198.
La calificacin del cto. (tipicidad) es la determinacin de la naturaleza jurdi ca.
Permite determinar las reglas aplicables a ese cto. en ausencia de una voluntad expresa de las partes y too las reglas
imperativas que imponen a las partes ciertas obligaciones o les prohben ciertas clusulas.
Los ctos. Deben ser calificados segn su naturaleza econmica.

CONCEPTO.
Trata de establecer la naturaleza jurdica dentro de las categoras que conocemos.
Tiene ciertos efectos jurdicos e interpretarlas ayuda a saber que reglas debemos utilizar y nos ayuda a acertar en la
interpretacin.
La integracin de los ctos. sig. la imputacin por parte de la ley de ciertos efectos a un cto. indep. de la voluntad de las
partes, hay autores que niegan la existencia de la integracin.
Interpretacin integradora de un cto. no es lo mismo que integracin, lo que trata el juez de hacer es llenar aquellos
vacos que tiene el cto. teniendo en cuenta la armona de este (como ej. no sirve la fijacin de plazo).
Contrato Clsico
Moderno
(se rige por todas estas reglas)
(no se puede utilizar las reglas conocidas porque se perdi el
equilibrio de poderes entre las partes)

Modo de contar los intervalos del Derecho
Los arts. 23 a 29 tratan del modo de contar los intervalos del derecho.
El art. 23 establece que los das, meses y aos se contarn por el calendario gregoriano.
El art. 24 dispone que "el da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche; y los plazos de
das no se contarn de momento a momento; ni por horas, sino desde la medianoche en que termina el da de
su fecha".
Sin embargo, la ley o las mismas partes (art. 29) pueden resolver que el plazo se compute por horas, en cuyo
caso se contar de hora a hora.
El art. 25 dispone que "los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminarn el da que los respectivos meses
tengan el mismo nmero de das de su fecha. As un plazo que principie el 15 de un mes, terminar el 15 del
mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de das que tengan los meses o el ao"
El art. 26 prev un caso especial: "Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de
ms das que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriese desde alguno de los das en que el
primero de dichos meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes."
As, por ej., si se estipula un plazo de un mes a partir del 31 de enero, aqul vence el 28 de febrero o el 29 si el
ao fuera bisiesto.
En cuanto a la forma de computar los plazos el art. 27 dispone: "Todos los plazos sern continuos y completos,
debiendo siempre terminar en la medianoche del ltimo da; y as, los actos que deben ejecutarse en o dentro
de cierto plazo, valen si se ejecutan antes de la medianoche, en que termina el ltimo da del plazo" . El art.
28 agrega: "en los plazos que sealasen las leyes o los tribunales o los decretos del gobierno, se
comprendern los das feriados, a menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as".
Las normas sobre la manera de computar los perodos de tiempo, son de carcter meramente supletorio (art.
29). En consecuencia, las partes pueden convenir en sus contratos que el plazo se computar de una manera
distinta. Del mismo modo, las leyes provinciales, los decretos nacionales y provinciales y las ordenanzas
municipales, pueden apartarse de estas normas, que slo se aplican en caso de silencio de las leyes especiales o
locales y de las partes en los contratos.

Medidas Cautelares.
Concepto.
Bajo este concepto se comprende una serie de sentencias tendientes a evitar la
modificacin de la situacin de hecho existente al tiempo de deducirse la pretensin, o la
desaparicin de los bienes del deudor que aseguran el cumplimiento de la sentencia de
condena que pueda recaer en se o en otro proceso. Las medidas cautelares no se
agotan en las que son materia de regulacin especfica, como el embargo preventivo, la
inhibicin general de bienes y anotacin de la litis, el secuestro, etc., sino que son an
mayores las facultades del juez, que se extienden a otras medidas cautelares que se han
dado en llamar innominadas.
Encuentran su fundamento en la necesidad de mantener la igualdad de las partes en el
juicio y evitar que se convierta en ilusoira la sentencia que ponga fin al mismo,
asegurando en forma preventiva el resultado prctico o la eficacia de la sentencia
principal recada en un proceso de conocimiento o de ejecucin.
Mas que a hacer justicia, est destinada a asegurar que la justicia alcance el
cumplimiento eficaz de su cometido.
Son sus caracteres a) provisoriedad o interinidad, pues estan supeditadas al transcurso
del tiempo que transcurre desde que es dictada hasta la ejecucin de la sentencia
recada en un proceso de conocimiento o de ejecucin y b) mutabilidad o variabilidad en
el sentido que pueden ser revocadas o modificadas siempre que sobrevengan
circunstancias que as lo aconsejen.
Los presupuestos para que sean viables es que el derecho sea verosmil y que exista un
peligro real en la demora.

Embargo Preventivo.
El embargo preventivo constituye la medida cautelar en cuya virtud se afectan o
inmovilizan uno o varios bienes de quien es o ha de ser demandado en un proceso de
conocimiento o en un proceso de ejecucin a fin de asegurar la eficacia prctica de las
sentencias que en tales procesos se dicten.
El embargo preventivo se puede tomar sobre cosas o biene individualizados o sobre
universalidad de cosas.
Este tipo de medidas no implican que los bienes embargados queden fuera del comercio
sino que los colocan en la situacin de poder ser enejenados con autorizacin del juez
que decret la medida.

Inhibicin general de Bienes.
Es la medida cautelar que impide la disposicin de derechos sobre los bienes cuyo
dominio conste en Registros Pblicos y por tanto a pesar de la amplitud del concepto,
slo se aplica a los bienes inmuebles, muebles registrables y a los drechos reales sobre
ellos. No es una medida contra la persona, sino una limitacin de la facultad de disponer
de ciertos bienes, en el sentido de que no puede constituir ningn escribano actos de
disposicin sobre ellos, sin orden judicial de levantamiento total o parcial.
Es una medida de garanta que funciona en resguardo de un mismo inters, cual es el de
asegurar al acreedor la efectividad de su crdito. Procede el embargo, sobre los bienes
inscriptos en los registros pblicos que el acreedor conoce y la inhibicin extiende la
medida cautelar a los bienes inscriptos que el acreedor desconoce.
Para que proceda la inhibicin bastar la manifestaicn del acreedor de que no conoce
bienes de propiedad del deudor para denunciarlos a embargo, sin que corresponda
justificacin de su aserto.
La inhibicin general de bienes es una medida destinada a impedir que el deudor
disminuya su patrimonio , y no a que lo aumente con nuevas adquisiciones.
En atencin a los daos que puede acarrear la inhibicin general al limitar la disposicion
de bienes, el deudor est habilitado para pedir su sustitucin ofreciendo bienes a
embargo o caucin bastante. Los bienes ofrecidos deben ser suficientes en relacin al
crdito que se reclama y las costas del juicio.

Prohibicin de Innovar.
Es una orden judicial de no realizar actos fsicos o jurdicos que alteren la situacin de
hecho o de derecho existente al tiempo de la promocin del pleito, cuando la ejecucin
de tales actos pudiera influir en la sentencia o conviritera su ejecucin en ineficaz o
imposible.
La prohibicin de innovar constituye la medida cautelar fundada esencialmente en el
principio de inalterabilidad de la cosa litigiosa y cuya finalidad es mantener el statu quo
inicial o impedir que durante el transcurso del pleito se modifique o altere la situacin de
hecho o de derecho existente al tiempode la promocin del litigio, tonrnado la posible
futura sentencia en ilusoria y con el fin de evitar perjuicios irreparables.
La prohibicin de innovar es una consecuencia de la litispendencia: para qu proceda es
indispensable que exista una causa pendiente. Habindola puede decretarse tanto al
inciarse el proceso como durante su curso.

Prohibicin de Contratar.
Establece el art. 231 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin que "cuando por
ley o contrato o para asegurar la ejecucin forzada o los bienes objeto del juicio,
procediese la prohibicin de contratar sobre determinados bienes, el juez ordenar la
medida. Individualizar lo que sea objeto de la prohibicin , disponiendo se inscriba en
los registros correspondientes y se notifique a los interesados y a los terceros que
mencione el solicitante."
Es decir que procede cuando la prohibicin de contratar surge de la ley, cuando ha sido
estipulada en un contrato y cuando se proponga asegurar la ejecucin forzada de los
bienes objeto del juicio.
Ejemplo de prohibicin legal son los casos de los arts. 1358 al 1361 y 1449 al 1452 del
Cdigo Civil, y ejemplo de prohibicin contractual son el mutuo hipotecario la prohibicin
de locar, en la locacin la prohibicin de ceder o sublocar, en la compraventa de
negocios, la prohibicin de ejercer la misma actividad que se realizaba en el fondo de
comercio enajenado.

LA COSTUMBRE
La costumbre es el uso implantado en una comunidad y considerado por ella como jurdicamente obligatoria.
Es la observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los miembros de una comunidad, con
la conviccin de que responde a una necesidad jurdica.
En las sociedades poco evolucionadas era la principal fuente del derecho.
Falta de precisin, de certeza y de unidad, son los grandes defectos de la costumbre.
En el derecho contemporneo, el papel de la costumbre es modesto, si se lo compara con el de la ley. No
obstante, en algunas ramas del derecho, y particularmente en el comercial, su campo de aplicacin es bastante
amplio. Es en el sistema anglosajn donde la costumbre tiene una importancia primordial. Pero an en l, lo que
los jueces aplican, ms que la costumbre en s, es la expresin de sta a travs de los fallos de los tribunales; en
realidad el common law, originado en la costumbre, es hoy derecho jurisprudencial.
La costumbre, independientemente de su valor autnomo tiene mucha importancia como antecedente histrico
de la ley.

Elementos de la costumbre
Para que exista costumbre en la acepcin jurdica de la palabra, deben reunirse 2 elementos:
a) el material, que consiste en una serie de actos repetidos de manera constante y uniforme. No es
indispensable el largo uso en el tiempo como opinaban los antiguos juristas, pues, evidentemente hay
costumbres de formacin muy reciente y que, sin embargo, tienen fuerza obligatoria. Pero, en cambio, es
necesario que el uso sea general, es decir observado por la generalidad de las personas.
b) el psicolgico, que consiste en la conviccin comn de que se trata de una prctica obligatoria; los
simples usos sociales, que en la opinin general no tienen relieve jurdico, no pueden considerarse
costumbres en el sentido de fuente del derecho.

Clasificacin de la costumbre

1) Convalidada por la ley o secundum legem. Existe cuando el legislador remite la solucin a la
costumbre. As la costumbre deja de ser una fuente subsidiaria para transformarse en fuente principal.
2) Costumbre en contra de la ley o contra legem. Es la costumbre contra la ley o derogatoria. La eficacia
de la costumbre contra legem depende de la solucin que se d a la jerarqua de la fuente. En el derecho
moderno donde la costumbre bsicamente es una fuente subsidiaria, pues la fuente principal es la ley, es
difcil admitir la vigencia de la costumbre contra legem. Un ejemplo en que la costumbre derog la ley
es el caso de la subasta, en el que antes era necesario decir el precio para dar la oferta (art.16
C.Comercio) y ahora por costumbre para ofertar un producto se levanta la mano. Estas soluciones
excepcionales no pueden hacer pensar que la costumbre contra legem pueda tener realmente eficacia en
un ordenamiento como el nuestro, donde el juez debe decidir segn la ley, que constituye la principal
materia prima del derecho.
3) Costumbre en ausencia de ley o praeter legem. Es la costumbre que se aplica cuando no hay ley
exactamente aplicable al caso; o sea que es la norma jurdica en virtud de la cual se soluciona el
conflicto no reglado legalmente.
El art 17 del C.C. dispona: "Las leyes no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes. El
uso, la costumbre o la prctica no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieren a ellos."
(secundum legem)
Este artculo no slo proscriba la costumbre contra legem (aceptaba la secundum legem), sino tambin la que
colma un vaco de la ley.
De la Constitucin Nacional se concluye que la costumbre no puede ser fuente de derecho a menos que la
propia ley la convalide.
La Ley 17.711 acogi el principio de que la costumbre es fuente de derecho ante el silencio de la ley. El nuevo
art. 17 dice as: "Los usos y costumbres no pueden crear derechos, sino cuando las leyes se refieran a ellos o
en situaciones no regladas legalmente". (secundum legem - ausencia de ley).
Esta norma implica un importante avance de la costumbre como fuente del derecho, ya que los jueces, liberados
de la prohibicin que surga del antiguo art. 17, podrn hacer una amplia aplicacin de la costumbre ante el
silencio de la ley.
Pero hay un punto en que el nuevo art. 17 coincide con el anterior: la costumbre contra legemcarece de valor
jurdico. Este principio es elemental en todo derecho positivo, ya que de lo contrario se fomentara la
desobediencia, ya que bastara que la comunidad se opusiera al cumplimiento de una ley para que sta cayera en
desuso y perdiera su fuerza obligatoria.
Se debe reiterar que la costumbre no puede derogar ni sustituir una ley. No obstante, ms de una vez los
tribunales se han visto forzados a admitir la derogacin de la ley por la costumbre. Tal el caso del mencionado
art. 16 del C.Comercio en que la costumbre derog a ley en el caso de la subasta. Pero, es de notar que estos
casos son excepcionales.

LAS COSAS EN EL TRFICO JURDICO
EXTERNO

1.- EL DENOMINADO ESTATUTO REAL

1.1.- Concepto de estatuto real
Se define el estatuto real como el conjunto de normas que se ocupan de la reglamentacin jurdica de los derechos reales en s
mismos considerados. Ser cosa cualquier entidad, material o inmaterial, jurdicamente relevante y considerada por la ley como de
relacin jurdica.
Las cosas, desde la ptica del estatuto real son consideradas individualmente y no como partes de una masa patrimonial en cuya
regulacin pueden incidir otras leyes.
Se deber recurrir en ocasiones a procesos de adaptacin entre la ley rectora del estatuto real y la aplicable al patrimonio en que la
cosa concreta se inserta y que debe recibir una reglamentacin global.
Clasificacin de las cosas:

En los bienes materiales se suele estar a la ley local determianda por su localizacin, ayudados, si fuera necesario, por ficciones
jurdicas que los siten geogrficamente en los casos especiales (in transitu u otras). El mbito del estatuto real que estudiaremos
estar centrado en el de las cosas materiales, ya que los derechos incorporales pueden estar sometidos a regmenes muy diversos.

1.2.- Referencia a la competencia judicial internacional de los Tribunales
espaoles en materia de estatuto real
1.2.1.- Respecto de los bienes inmuebles
Suele admitirse universalmente la competencia judicial internacional exclusiva de los Tribunales de un Estado sobre
los inmuebles sitos en l. Este principio se recoge en el Convenio de Bruselasde 1968 as como en la LOPJ.
En lo que respecta a la validez de las inscripciones realizadas en los registros pblicos, tanto el Convenio de
Bruselas como la LOPJ sostienen tambin la competencia exclusiva del Estado en que dicho Registro se halle.
1.2.2.- Respecto de bienes muebles
a) Convenio de Bruselas: aplicacin del foro general del domicilio del demandado, sin que se
prevea ningn foro de competencia exclusivo ni especial.
b) LOPJ: en defecto de los foros generales, los Tribunales espaoles sern competentes si los
bienes muebles se encuentran en territorio espaol al tiempo de la demanda.
A diferencia de lo que ocurre con los inmuebles, respecto de los muebles la competencia de los Tribunales espaoles
puede ser concurrente con las de otros Tribunales extranjeros.

2.- LEY APLICABLE A LAS COSAS

2.1.- Conexiones generales y especiales
2.1.1.- La lex rei sitiae
Tradicionalmente ha sido la lex rei sitiae la que ha regido los bienes inmuebles, por las ventajas que ofrece tanto
desde el punto de vista del trfico jurdico como de la efectividad de las decisiones, ya que slo las leyes del Estado
donde el bien est situado pueden otorgar una proteccin eficaz a los derechos sobre el mismo.
La creciente importancia econmica de los bienes muebles hace que muchas de las razones expuestas en favor de la
ley del lugar de situacin respecto de los bienes inmuebles sean tambin vlidas respecto de stos, por lo que
tambin se ha generalizado la sumisin de stos a la lex rei sitiae.
Art. 10.1 Cc.
La posesin, la propiedad y dems derechos sobre bienes inmuebles, as como su publicidad, se regirn por la ley
del lugar donde se hallen. La misma ley ser aplcable a los bienes muebles.
Otra de las ventajas de la conexin situacin del bien es que ofrece una localizacin material evidente, fctica,
que no plantea problemas de determinacin. Esta claridad puede sufrir excepciones en el caso de los bienes muebles,
debido precisamente a su movilidad.
Ello nos conducir al conflicto mvil.
2.1.2.- El conflicto mvil
La ley del pas en que el bien mueble acaba de ser introducido se aplicar en el futuro en la misma medida en que se
aplicara una nueva ley que modificara la legislacin del pas en que el bien mueble hubiera permanecido. Este es el
mismo criterio imperante en el derecho transitorio interno.
Se excepta de este principio los modos de adquisicin de los derechos reales, en que slo regir la ley de la
situacin del bien mueble en el momento en el que se produjo el hecho generador de su nacimiento o extincin.
Respecto al modo de adquisicin de los derechos reales, la importancia de la eleccin del lugar de situacin de la
cosa en el momento del cambio de dominio es obvio. Ello influir en las posibilidades de reivindicacin de bienes
muebles, proteccin del adquirente de buena fe, etc.
El Convenio de La Haya de 1958 consagra al respecto una solucin compleja:
a) Modos de adquisicin: se someten a la competencia de la ley del pas en que estaban situados
los objetos vendidcos.
b) Efectos de la posesin: se sometern a la ley del pas en que los objetos estn situados en el
momento de la reclamacin.
Otro problema surge cuando los ordenamientos en presencia se inspiren en criterios distintos en materia de
transmisin de la propiedad. En algunos sistemas jurdicos la transmisin es puramente contractual, mientras que en
otros, como en el espaol, se requiere adems una transmisin vinculada con el negocio jurdico precedente.
El supuesto problemtico ser aqul en que el bien cambie de situacin una vez celebrado el contrato y antes de
producirse la traditio entre dos Estados que sigan sistemas diferentes al respecto.
Problemas semejantes pueden plantear la reserva de dominio, la prenda, la hipoteca, etc., que se presentan en el
comercio exterior como garantas frente a la no realizacin del negocio por falta de solvencia.
En el tema de la reserva de dominio se sucita la cuestin del reconocimiento en el extranjero de una reserva de
dominio realizada conforme a la lex rei sitiae en el momento del contrato sobre un bien exportado con posterioridad
al extranjero.
2.1.3.- Los bienes en trnsito y los medios de transporte
El art. 10.1 Cc. determina la ley aplicable a los bienes que estn siendo objeto de transporte.
Art. 10.1 Cc.
A los efectos de la constitucin o cesin de derechos sobre bienes en trnsito stos se considerarn situados en el
lugar de su expedicin salvo que el remitente y el destinatario hayan convenido expresa o tcitamente que se
consideren situados en el lugar de su destino
Esta solucin se alinea en el mismo sentido que los trabajos realizados por la Conferencia de La Haya. Se introduce
en este precepto la autonoma de la voluntad, pudiendo pactar las partes la aplicabilidad de la ley del destino. No
obstante, si la movilidad del objeto justifica la derogacin de la lex rei sitiae, el alcance de tal derogacin debe
circunscribirse a las operaciones realizadas a distancia respecto de mercancas cuya ubicacin concreta se ignora.
As nada impide que la ley de la situacin actual del bien se aplique a la adopcin de medidas cautelares, por
ejemplo en temas relacionados con la sanidad o con la seguridad del territorio.
En lo que respecta a los bienes cuya misma finalidad es la de desplazarse (como los propios medios de transporte) su
regulacin queda fijada en el art. 10.2 Cc.:
Art. 10.2 Cc.
Los buques, las aeronaves y los medios de transporte por ferrocarril, as como todos los derechos que se
constituyan sobre ellos quedarn sometidos a la ley de su lugar de abanderamiento, matrcula o registro. Los
automviles y otros medios de transporte por carretera quedarn sometidos a la ley del lugar donde se hallen.

2.2.- La aplicacin de normas imperativas de terceros Estados
Junto a las normas materiales del derecho reclamado por la norma de conflicto, que puede coincidir con el del foro, y de las normas
imperativas del foro, en ocasiones hay que tener tambin en consideracin las normas imperativas de un tercer Estado. Ello se
manifiesta especialmente en el campo de la proteccin del patrimonio artstico y cultural, tanto en razn de la bsqueda de una
reciprocidad como en aplicacin de la poltica que en estas materia siguen las Organizaciones Internacionales.
As la proteccin de los bienes culturales podra ser erigida en una cuestin de orden pblico internacional.

2.3.- mbito de la ley aplicable
Conforme al art. 12.1 Cc. es el Derecho espaol, actuando de lex fori, el que determine el contenido de los conceptos que conforman
los supuestos de las normas de conflicto en materia de estatuto real. Este punto reviste especial importancia a la hora de calificar una
obligacin como real o como obligacional en determinados casos (como el leasing).
Por otra parte no todos los elementos que configuran los supuestos en que se discuten derechos reales deben regirse de modo necesario
por la lex rei sitiae. As, en cuestiones obligacionales, sucesorias o de otra ndole, aunque estn en cuestin derechos sobre cosas, ser
lo dispuesto a este tipo de cuestiones y no a las reales los que sern de aplicacin.
As, cuando se trate de decidir sobre aspectos reales de bienes incluidos en una universitas rerum se impone una armona en el
tratamiento de todos las cosas incluidas en la misma.
En relacin a la forma de los actos relativos a bienes muebles o inmuebles, sta puede no coincidir tampoco con la lex rei sitiae. No
obstante sta ser la ley que determine las eventuales medidas de publicidad necesarias en aras de la seguridad en el trfico jurdico y
que dicha publicidad slo puede garantizarla eficazmente la autoridad local que, en base a la relga auctor regit actum aplicar su
propio ordenamiento.
Puede as producirse una disociacin entre el rgimen aplicable al contenido del derecho real y a las medidas de publicidad, por un
lado, y a la ley rectora de la forma del acto o contrato que le sirve de base por otro.
Corresponder a la lex rei sitiae:
a) Determinar el contenido y el rgimen de los derechos reales.
b) Fijar la extensin del derecho as como sus limitaciones, cargas y obligaciones impuestas a sus
titulares.
c) Establecer la duracin del derecho y sus efectos respecto de terceros, as como las medidas
necesarias a su publicidad.
La aplicacin de la ley espaola como lex rei sitiae no se limita a actuar como norma de conflicto, siendo abundante en este campo la
utilizacin de normas materiales de derecho internacional privado, especialmente en lo que respecta al acceso de los extranjeros a la
propiedad en Espaa.
Hay que subrayar en este campo tambin la importancia de la Ley del Patrimonio Histrico Espaol de 1965, ya que muchos de sus
preceptos tienen carcter imperativo

3.- LA INCIDENCIA DE LAS NACIONALIZACIONES, EXPROPIACIONES Y
CONFISCACIONES EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Aunque se trate de tres supuestos jurdicamente distintos, el rgimen de las expropiaciones, confiscaciones y nacionalizaciones en
Derecho internacional privado es muy similar. En todos ellos es la ley de la situacin la que rige los diferentes modos de adquisicin
de la propiedad en virtud de una decisin de la autoridad pblica, la cual slo puede actuar sobre los bienes que se encuentren en su
territorio.
El problema crucial ser el de la eficacia de las nacionalizaciones sobre los bienes de una sociedad situados en terceros pases, ya que
si nadie duda de la competencia de un Estado para dictar las medidas que juzgue oportunas sobre los bienes situados en su territorio,
suscita mayor discusin las repercusiones de dicho acto sobre los bienes de la sociedad nacionalizada situados fuera de la frontera del
Estado.
En trminos generales la jurisprudencia de los pases de Europa occidental han reconocido la decisin nacionalizadora cuando el bien
estaba, en el momento de la nacionalizacin, en el territorio del Estado nacionalizador, mientras que no la han reconocido cuando
estaba fuera de sus fronteras. As ser importante determinar la localizacin del bien, conforme a los criterios de conexin generales.
La doctrina ms reciente se plantea las nacionalizaciones ms como un problema de conflicto de autoridades que de leyes.
As, sera indiferente establecer dnde se sitan los bienes, ya que lo importante para determinar la competencia del Estado sera la
existencia de una vinculacin suficiente entre el Estado y la sociedad nacionalizada.
Desde la perspectiva espaola cualquier acto extranjero que implicara la desposesin de su titular de bienes situados en Espaa sera
rechazado en base a la excepcin de orden pblico, a menos que se constatara la legalidad ingternacional concebida sta bajo los
cnones de los pases occidentales de respeto absoluto de la propiedad privada.

DERECHO CIVIL
ACTO JURIDICO ---- OBRA
SUJETOS DE DERECHO ---- PERSONAJES
Nuestro sistema jurdico es le continental romano.
++++++ EL DERECHO ++++++
CONCEPTO:
La convivencia de los hombres en sociedad exige la vigencia de normas a las cuales deben
ajustar su conducta, sin ello reinara el caos.
En la antigedad las normas primitivas estaban mezcladas con la religin y la moral, no
haba un diferenciamiento entre moral y derecho, y este no estaba ordenado por normas.
Solo algunas de estas normas sociales cuyo respeto se reputan tan necesarias e
importantes, sern con imposicin obligatoria por parte del estado, es decir que son
normas jurdicas.
Pero para ser DERECHO no basta con que el Estado las imponga, tienen que ser conformes
a la idea de justicia, sino son simples normas obligatorias pero no derecho.
Hay normas que no son impuestas por la ley positiva, sin embargo son obligatorias ya que
surgen del derecho natural o de la costumbre.
El Derecho no es solo un conjunto de normas y disposiciones vigentes, sino un sistema
normativo con una amplia concepcin de justicia.
**** DERECHO es el conjunto de normas de conducta humana obligatorias y conforme a la
JUSTICIA. ****
DERECHO SUBJETIVO:
Es aquella facultad, privilegio o prerrogativa reconocida por el Orden Jurdico, por la cual
nosotros podemos exigir a otra persona una determinada conducta (nos reconoce una
potestad).

a) Teora Subjetivista:
Distintas posturas:
b) Teora Sociolgica o Biolgica:

a) SAVIGNI resalta el aspecto voluntario del derecho, dice que es una esfera de poderes
donde reina la soberana voluntad de una persona (no abarca el dcho. objetivo).
IHERING resalta el aspecto del inters que despertaba el dcho., dice que es el inters
jurdicamente protegido, es una prerrogativa que nos reconoce el dcho.
* Ambos son de la misma escuela histrica, y la POSESION es un punto de desacuerdo
entre ambos, no son contemporneos.
b) DURKMEIN resalta que el hombre no tiene derechos sino obligaciones, tiene una funcin
que cumplir, lo compara con el cuerpo humano.

DERECHO OBJETIVO:
Es una norma jurdica que impone una conducta determinada (Ej. la ley de matrimonio),
too puede ser visto como el dcho. vigente de un pas determinado, o como cuando nos ref. a
las diversas ramas del dcho.
Generalmente nos ref. a aquella orden de conducta que nos impone una ley por la fuerza.
La norma tiene que ser de aplicacin GENERAL, REAL, y CONCRETA.
RAMAS -- Civil
-- Comercial
-- Penal
-- Laboral

DERECHO NATURAL:
El dcho.natural reconoce a los dchos. que hacen a la personalidad del hombre, de los
cuales este no puede ser despojado. Es aquello que constituye la escencia misma del
hombre, son grandes principios que salen a la luz de su conciencia por lo tanto no son
dictadas arbitrariamente.

DERECHOS A: La Vida
La Libertad
El Honor
La Honestidad
La Intimidad (art.1071 bis).
IUS NATURALISTAS: El dcho.natural es el meollo del dcho. positivo, y que el dcho. positivo
es la interpretacin del dcho.natural, es la luz de la razn humana.
No todo dcho. positivo es la interpretacin del dcho.natural.

DERECHO POSITIVO:
Es el dcho. vigente en un pas y poca determinada, es el dcho. sancionado por el hombre y
para el hombre.

| | Pblico
| INTERESES|
PUBLICO | | | Privado
| |
Dcho. POSITIVO |-Teorias de| SOBRE LAS|Subordinacion
| Distincion| CLASES DE
PRIVADO | | NORMAS. |Coordinacion
|
|
| TEORIA DE LOS SUJETOS

1) TEORIA DE LOS INTERESES: (esta distincin no nos sirve).
a- PUBLICO, intereses pblicos que involucran a los privados.
b- PRIVADO, intereses privados que involucran a los pblicos, es decir que al proteger un
inters privado se protege un inters publico (Ej. relacin entre el acreedor y el deudor).

* DERECHOS PUBLICOS ---- INTERESES PUBLICOS
* DERECHOS PRIVADOS ---- INTERESES PRIVADOS

2) TEORIA SOBRE LAS CLASES DE NORMAS: (no nos sirve porque el dcho. internacional
publico no esta regido por normas de subordinacin sino de coordinacin).

a) SUBORDINACION, Publico = subordinacin de normas, MANDA
OBEDECE.
b) COORDINACION, Privado = particulares en un mismo nivel.

3) TEORIA DE LOS SUJETOS: (es la mas antigua de todas).
Es cuando interviene el ESTADO y sus diversos organismos, hablamos de dcho. publico y
dcho. penal.

Derecho de Fondo = Derecho sustantivo a) Publico= Penal.
b) Privado= Civil.
Derecho de Forma = Derecho adjetivo a)Publico= Procesal
Penal.
b)Privado= Procesal
civil y
comercial.

* Cuando existe un cdigo de forma que adjetiviza a un cdigo de fondo que trata temas
privados, entonces es privado; si es publico tiene el mismo tratamiento.
Fuente de Dcho.Romano: "Cuando interviene el Estado revestido de sus poderes pblicos
con un particular, es Dcho.Publico, y/o too la relacin existente entre el Estado mismo y
sus diversos poderes."
En cambio aquellas normas que regulan intereses de cuyos sujetos son el Dcho.Privado,
entre particulares, son normas del Dcho.Privado.
* Hay normas que se confunden un poco entre el Dcho.Publico y el Privado. Son normas
procesales (dcho.adjetivo) para salvaguardar esas dif. cuando las normas procesales se
refieren a normas que estn adjetivizando a un Dcho.Publico, son normas de Dcho.Publico
(Ej. Dcho.Procesal Penal), en cambio el Dcho.Procesal Civil y Comercial como se refiere a
materias civiles y comerciales, es Dcho.Privado.

RAMAS DEL DERECHO PUBLICO Y PRIVADO:

1) DERECHO PUBLICO.

A) DERECHO CONSTITUCIONAL:
Regula las relaciones entre los poderes del Estado y la parte orgnica de las garantas que
gozan todos los ciudadanos. Organizacin de los poderes del Estado y las garantas de los
ciudadanos.

B) DERECHO ADMINISTRATIVO:
Trata sobre la administracin publica, es la relacin entre el Estado y sus diversos rganos
estatales y los particulares.
C) DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO:
Rige las relaciones de los Estados entre si, y la de estos con ciertas entidades que sin ser
Estados tienen personalidad jurdica internacional.
D) DERECHO PENAL:
Regula el ejercicio del poder coercitivo del estado en salvaguarda del orden social.

E) DERECHO CANONICO:
Organizacin constitutiva de la iglesia catlica.

F) DERECHO ECLESIASTICO:
Es la relacin del Estado con la Iglesia, su fuente primera es la constitucin.

G) DERECHO FINANCIERO:
Es el conjunto de normas que se refieren a los gastos y recursos del Estado y la aplicacin
de estos a aquellos.

H) DERECHO MUNICIPAL:
Se refiere a la Organizacin y atribuciones del municipio y la regulacin de sus relaciones
con el Estado y los particulares.

2) DERECHO PRIVADO:

I) DERECHO CIVIL:
Es el conjunto de normas jurdicas aplicables a los ciudadanos Romanos (ROMA).
Actualmente es el que rige al hombre como tal, sin consideraciones de sus profesiones o
actividades peculiares, regla sus relaciones con sus semejantes y con el Estado. Satisface
necesidades genricamente humanas.

Sus principales instituciones son: PERSONALIDAD
FAMILIA
PATRIMONIO
HERENCIA
J) DERECHO COMERCIAL:
Regula las relaciones jurdicas especiales derivadas de los actos de comercio y actividades
comerciales.

K) DERECHO DE NAVEGACION:
Reglas jurdicas que rigen las relaciones jurdicas derivadas de la navegacin.

L) DERECHO AERONAUTICO Y ESPACIAL:
Estudia la calificacin y regulacin jurdica con los factores escenciales a la actividad
aeroespacial.

M) DERECHO INDUSTRIAL:
Se ocupa de las relaciones derivadas de la industria (Ej. Marcas y/o Patentes).

N) DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
Es el conjunto de normas que rigen las relaciones jurdicas que tiene algn elemento
extranjero.

O) DERECHO PROCESAL:
Es el conjunto de normas que reglamentan la actividad jurisdiccional del Estado por la
aplicacin de las leyes de fondo.
Su estudio comprende la Organizacin del poder judicial.
P) DERECHO LABORAL:
Estudia la relacin entre empresarios y trabajadores, y ambos para con el Estado.

Q) DERECHO MINERO:
Este Dcho. se desprende del administrativo y del civil respectivamente, presentando as su
carcter mixto.

R) DERECHO RURAL:
Tambin denominado agrario, regula los intereses y actividades que tienen como base la
explotacin de la tierra, u otra industria agropecuaria.

PERSONALIDAD:
Es la persona vista como sujeto de derecho.

DERECHOS PERSONALISIMOS:
Son los Dchos. innatos del hombre cuya privacion aniquilaria o desmendraria su
personalidad.

CARACTERES:
Innatos: Le corresponden al titular desde su origen.
Vitalicios: Lo acompaan toda su vida
Inalienables: No pueden ser enajenados los bienes morales estan fuera del comercio.
Imprescriptibles: No prescriben con el tiempo, ni aun cuando su titular hubiese permitido
su violacion durante mucho tiempo.
Extrapatrimonial: Aun cuando la lesion de estos Dchos. puedan hacer nacer Dchos.
patrimoniales.
Absolutos: Se ejercen ERGA-OMNES porque no se tienen contra nadie en part., sino contra
cualquiera que los vulnere.

DERECHOS: 1) Integridad fisica y vida.
2) Nombre.
3) Imagen.
4) Honor e integridad moral.
5) Intimidad.
6) Libertad.
1) Es el Dcho. a la vida y la integridad fisica los cuales no pueden ser vulnerados por
terceros.
Se castiga el aborto y se incrimina penalmente, el homicidio idem al igual que la eutanasia
y derivadas.
Obliga a la prestacion alimentaria de los parientes y de las personas por nacer (art.367).
Contemla la vida humana como un factor de indemnizacion por daos y perjuicios (art.
1084 y 1085).
Protege a las mujeres embarazadas en cuanto al trabajo y a las que dan pecho a sus hijos
(art. 13,14,15 ley 11.357).
Protege el Dcho. a la integridad corporal, contempla los atentados parciales contra la vida
de las personas.

2) Es una designacion exclusiva que le corresponde a c/persona en particular y que sirve
para su identificacion e individualizacion respecto a los demas.
Caracteres: - Necesario.
- Unico.
- Inalienable.
- Inembargable.
- Imprescriptible.
- Inmutable.
- Indivisible.
3) Resguardo de la intimidad (ley 11.723 art.31). Se puede injuriar a una persona a traves
de una imagen ridicula.
Si se publica la fotografia de un hombre que cometio delito de accion publica, no hay
problema porque su publicacion es en defensa de la sociedad, pero si cometio un delito
privado, hay si se estaria violando sus derechos.

4) El HONOR objetivo, es la fama que tiene esa persona en el medio que se desenvuelve, o
que tiene frente a la sociedad.
Resguarda el honor y buen nombre de las personas, incriminando las calumnias, injurias y
las acciones contra la honestidad y el pudor.
Gozan de esta proteccion todas las personas que sufran un ataque injusto, y la proteccion
de la vida privada no solo la defiende contra las falsedades que puedan menoscabar su
reputacion, sino too contra la innecesaria revelacion de sus flaquezas y/o miserias.

5) Ver art. 1071 BIS. Para que halla un acto lesivo tienen que haber las sig. caracteristicas:
a) Que el sujeto se halla entrometido en la vida ajena.
b) Que tal interferencia sea arbitraria.
c) Que por dicha accion se perturbe la intimidad de la otra parte.
d) Que el hecho no fuere delito penal.

6) La libertad de las personas es protegida y asegurada por el Dcho. publico y privado.

Publico - Const.Nac. otorga amplia libertad.
Privado - Delito es la reduccion de una persona a la servidumbre o a otra condicion
analoga como la privacion de la libertad personal y la violacion del domicilio.

++++++ MORAL Y DERECHO ++++++

PARALELO:
El problema de la distincin entre Moral y Derecho ha dado una de las mayores
controversias en el pensamiento y la filosofa del derecho.
El problema esta en que no son elementos completamente independientes, no solo se
influyen sino que too se mezclan frecuentemente, ya que la moral es un ingrediente
necesario del derecho.
Esto no sig. que no se pueda establecer una distincin.
* CLASE 3 *

[ CLASE 4 ]
****** CONCEPTO DE DERECHO CIVIL: ******
La palabra CIVIL proviene del latn CIVILE. En Roma se distingua el JUS NATURALE que
era comn a todos los hombres sin distincin de nacionalidad, y el JUS CIVILE que era el
derecho propio de los ciudadanos romanos, el cual comprenda normas de Derecho publico
como privado.
Con la invasin de los Germanos y la cada de los Romanos en occidente, los invasores
introdujeron sus propias leyes publicas con las cuales organizaban a las naciones y
conservaron el JUS CIVILE (derecho privado romano) porque era practico y no interfera
con su dominio, por eso se identifica al derecho civil con el privado.
Pero con los aos no todo lo que regulaba las relaciones privadas era derecho civil, por ej.
en la edad media los comerciantes dejaron de regirse por el JUS CIVILE para crear sus
propias reglas de comercio (tablas de AMALFI y el ROL de OLERON) que dieron origen al
derecho COMERCIAL.

Por otro lado en la edad moderna el procedimiento ante los jueces dejo de ser el JUS
CIVILE para ajustarse a las practicas forenses que luego COLBERT dio valor de ley escrita
con lo cual quedo formado el DERECHO PROCESAL como disciplina indep. del derecho
civil.
En la edad contempornea las relaciones laborales llamadas "Cuestin Social", crearon
nuevas estructuras llamadas derecho LABORAL o de TRABAJO.

****** DOMINIO DE APLICACION Y DIVISION ******
A pesar de los desmembramientos, el derecho CIVIL sigue siendo disciplina fundamental
con un enorme contenido residual puesto que comprende todas las relaciones jurdicas de
derecho PRIVADO que no quedan en un ordenamiento especial.
El derecho CIVIL suministra a todas las ramas del derecho privado los lineamientos bsicos
de la ciencia del derecho, como ser la teora de las personas, de las cosas, de los hechos y
actos jurdicos en gral. que son recibidas por aquellas ramas en cuanto no hubieren sido
modificadas especialmente.
El dominio del derecho CIVIL se ejerce a travs de 4 INSTITUCIONES fundamentales,
entendiendo por Institucin
a un complejo orgnico de disposiciones de derecho.
1) PERSONALIDAD.
2) FAMILIA.
3) PATRIMONIO.
4) HERENCIA.

1) El derecho a la Personalidad considera a la persona en si misma y organiza su
desenvolvimiento en la sociedad, estableciendo las condiciones para que el ser humano o
su nucleamiento sean considerados sujetos de derecho. Posee ademas las sig. divisiones:
-- Existencia e individualizacin de las personas fsicas.
-- Capacidad de las personas fsicas y sus variaciones.
-- Existencia, individualizacin y capacidad de las personas morales.
2) El derecho de Familia rige la Organizacin de la sociedad primaria en que el hombre
nace y se desenvuelve, y dentro de la comunidad familiar define el estado de c/u de sus
miembros. Posee ademas las sig. divisiones:
-- El matrimonio, normas de celebracin, efectos en cuanto a las personas y a los bienes,
sancin y disolucin.
-- La filiacin, que en nuestro derecho puede ser legitimo (ej. se derogo las calificaciones de
hijo natural, adulterina e incestuosa), extra-matrimonial o adoptiva.

-- El parentesco.
-- La patria potestad, la curatela y la tutela.
3) El derecho Patrimonial rige las relaciones derivadas de la apropiacin de la riqueza y del
aprovechamiento de los servicios. Se divide ademas en:
-- Derechos reales.
-- Derechos de las obligaciones o personales
-- Derechos intelectuales.

4) El derecho Hereditario rige las transmisiones de bienes "MORTIS CAUSA", sucesin AB-
INTESTATO, testamentaria, legados, legitima, etc.
Dispone de la suerte de las relaciones jurdicas luego del fallecimiento de las personas entre
las cuales se anudan, o de alguna de ellas. Pone en conexin a la Institucin de la Familia
con la del Patrimonio.

[ CLASE 5 ]
****** FUENTES DE DERECHO: ******
La 1ra.nocion indica en su 1ra. acepcin el manantial de donde surge o brota el agua de la
tierra. Pero en nuestra ciencia se la utiliza para designar el origen de donde proviene lo que
llamamos DERECHO.
Cuando decimos fuentes nos referimos a los medios de expresin del DERECHO, si decimos
que este es el orden social justo cuyo ncleo expansivo denominamos "derecho natural"
influida por las cond. del medio social, las posibilidades de la coaccin y la consolidacin
del orden establecido, es necesario conocer los medios por los que se expresa este derecho
positivo, de ah las fuentes del derecho.
En el siglo pasado la escuela de la exgesis admita como nica fuente a la ley. Solo ante
las lagunas que tenia la ley se admita con recelo acudir subsidiariamente a otras fuentes
como a la costumbre, jurisprudencia y la doctrina de los autores.
GENY (Princ.de siglo) fue el que revoluciono la materia con la publicacin de su libro
"METODO DE INTERPRETACION Y FUENTES EN DERECHO PRIVADO POSITIVO", se
opuso a la escuela exegtica y clasifico a las fuentes del derecho en FORMALES y
CIENTIFICAS o MATERIALES.
A las cientficas se les dice materiales porque son las que aportan la propia materia u
objeto material del derecho que es la conducta del hombre.

Segn GENY cuando se agotan las fuentes formales y es necesario regular las acciones del
hombre, hay que descubrir la regla adecuada y esta se obtiene por la libre investigacin
cientfica. Libre porque el juez no obedece a una autoridad exterior, y cientfica porque en
esa tarea no pueden encontrarse bases solidas mas que en los elementos objetivos que solo
la ciencia puede revelar, que son suministrados por la naturaleza de las cosas.
Segn GENY esta labor tiene 2 momentos, el 1ro. es una interrogacin a la razn y
conciencia que hace el juez para descubrir en su ser las bases mismas de la justicia. El
2do. consulta a los fenmenos sociales para descubrir las leyes de su armona y los princ.
del orden que ellos requieren, que es la naturaleza de las cosas positivas.
Geny soluciono el problema que planteaba la teora de la fuente del derecho, dejando 2
clases definidas. El juez se atiene a 2 clases de medios de expresin jurdica:

FORMALES: - La Ley MATERIALES: - Jurisprudencia
- Costumbre - Doctrina de Autores
- Fallos Plenarios - Equidad
- Derecho comparado.

Mientras las fuentes formales arguyen por su autoridad, las materiales gravitan por la
persuasin que de ellos emana.
En el caso de la Equidad resume las 2 etapas de la inves.cient. de Geny, pero no tiene
vigencia puramente supletoria de las fuentes formales (como dice Geny) sino que solo
puede llegar a la derogacin circunstancial de ellas.
El derecho comparado como fuente del derecho solo tiene el valor de elemento corroborante
de la solucin indicada por otro medio de expresin del derecho nacional (ej. cuando aqu
se admiti la vigencia de la teora del abuso del derecho antes de su sancin en la reforma
del C.Civil), pero si se trata de consid. como factor computable en el trance de sancionar la
ley y elaborar un cdigo, entonces es de gran valor, porque de all se puede sacar una
experiencia y da una orientacin definida que no debe desatenderse.

****** LA LEY ******
CONCEPTO: Es una regla de conducta social (humana) obligatoria establecida por
autoridad publica de forma permanente y sancionada por la fuerza.

CARACTERISTICAS: 1) Sociabilidad de la ley.
2) Obligatoriedad.
3) Emanada por autoridad publica y competente.
4) Sancin o coactividad.
5) Normatividad.

1) Es dictada para regir las conductas de los hombres en sociedad.
2) Existe una voluntad superior que manda y una inferior que obedece. Nadie puede
desconocer la ley ni debe desobedecerla.
3) La ley es emanada por autoridad publica (validez= congreso, ordenanza municipal,
acordadas de las cmaras de apelaciones, edictos policiales, etc.). Acta bajo soberana
poltica y por eso se diferencia de las reglas impuestas por poderes privados, como la patria
potestad o los poderes convencionales.
4) Reina en forma soberana en la ley. Es caracterstica propia de todo derecho positivo
cuyas sanciones son resarcitorias y represivas.
-- Resarcitorias: Aquellas que procuran volver al
estado anterior al de su viola
cion (indemnizacin).
-- Represivas: Aquellas que persiguen una pena
al infractor (ej. prohibido esta
cionar).
5) Va a regir para todas las personas, a todos aquellos que caigan dentro de su vigencia.
Abarca un numero indeterminado de hechos y rige a quienquiera quede comprendido en el
mbito de su aplicacin. No es indispensable que la ley sea perpetua, su vigencia
temporaria puede ser establecida desde su origen (ej. impuestos). Tampoco es
imprescindible que rija para todos los habitantes, pero si que su aplicacin a los sujetos en
ella contemplada sea indefinida, es decir que tenga un carcter general y abstracto de
manera de no quedar agotada su vigencia con la aplicacin a un caso determinado.

VALOR ACTUAL COMO FUENTE:
En nuestro tiempo la ley es la fuente de derecho mas importante. En los ordenamientos
jurdicos primitivos la ley ceda en importancia a la costumbre, pero cuando las relaciones
sociales se volvieron mas complejas, estas quedaban mas sujetas a las leyes que la
autoridad publica impona, esto llego a hacer pensar a la escuela de la EXEGESIS que la
ley agotaba al derecho, con lo cual esta era la nica fuente de expresin del derecho.
Una parte del pensamiento jurdico contemporneo cree que la ley es la fuente mas
importante del derecho, pero no excluye otras fuentes que pueden provocar la caducidad de
la ley misma. Es lo que ocurre con la costumbre CONTRA LEGEM y con la EQUIDAD.

La escuela libre del derecho, reduce la exagerada importancia de la ley y centra el elemento
mas importante de la ley a la prudencia del juez, el cual tomara a esta como una gua de su
desicin sin quedar sujeto estrictamente a lo que ella dispone.

****** LEY EN SENTIDO FORMAL Y MATERIAL: ******

SENTIDO MATERIAL: Es la norma escrita sancionada por autoridad publica y competente
y de carcter general.
a) CONSTITUCION NACIONAL.
b) CONSTITUCIONES PROVINCIALES.
c) CONGRESO NACIONAL.(leyes nacionales).
d) LEGISLATURAS PROVINCIALES(leyes provinciales)
e) PODER EJECUTIVO (decretos reglamentarios).
f) MUNICIPALIDAD (ordenanzas municipales).
g) POLICIA (edictos de policia).
h) CORTE SUPREMA (reglamentos).
i) CAMARA DE APELACIONES (acordadas).

SENTIDO FORMAL: Son las leyes establecidas por el congreso nacional o las legislaturas
provinciales. En el orden nacional se elaboran Segn lo dispuesto en la C.Nac. art.68 a 73
(de la formacin y sancin de las leyes), en el orden prov. se elaboran Segn sus
constituciones.
Las leyes en sentido FORMAL pueden serlo Tambin MATERIAL si estatuyen normas
jurdicas, pueden ser normativas o no. Un ej. de ley FORMAL MATERIAL seria la ley de
matrimonios, pero una ley que solo crea un monumento, o una pensin, o cualquier otro
acto concreto de gobierno como el presupuesto de la Nacin es solo una ley FORMAL.

****** CLASIFICACION DE LA LEY: ******

a) SEGUN LA FUERZA DE SU SANCION.
b) SEGUN EL SENTIDO DE SU DISPOSICION.
c) SEGUN EL ALCANCE DE SU IMPERATIVIDAD.
a) Una antigua clasificacin romana tomaba en cuenta el tipo de sancin que la ley impona
(texto de MODESTINO) Segn el " LEGIS VIRTUS EST IMPERARE PERMITTERE PUNIRE",
es el DIGESTO cap.I pag.3 7mo.parrafo, y de all surgi la sig. discriminacin:

1- Leyes Imperfectas.
2) Leyes Perfectas.
3) Leyes mas que Perfectas.
4) Leyes menos que Perfectas.

1) Son las carentes de sancin expresa, no serian normas de derecho positivo por esa falta
de sancin. Son mas bien exhortaciones legislativas tendientes a encausar en un cierto
sentido la conducta de los hombres.
2) Prevn como sancin la nulidad de lo actuado en contravencin a su disposicin. Deja
sin efecto el acto jurdico (ej.art.954). Ej. la venta de una cosa fuera del comercio
(art.953/1327/2335/18 del C.Civil.
3) Son aquellas cuya violacin no solo determina la nulidad del acto celebrado en
contravencin, sino que imponen sanciones adicionales como el resarcimiento de daos y
perjuicios.
Por ej. el acto celebrado mediante intimidacin es invalido, lleva sancin de nulidad y se le
agrega la responsabilidad del autor de la violencia por los daos y perjuicios que sufra el
intimidado, (art.910/922/941/942/1045/1066/1067).
4) A diferencia de la anterior no disponen la nulidad del acto, sino que por ej. imponen el
resarcimiento de los daos y perjuicios (art.934). Por ej. la que sanciona el dolo incidental
con el resarcimiento de los daos y perjuicios sufridos por la victima del engao, sin afectar
la validez del acto celebrado.

b) Desde este punto de vista se distinguen leyes prohibitivas y dispositivas.
1) -- PROHIBITIVAS.
2) -- DISPOSITIVAS.
1) Prohiben una determinada conducta, es decir aquellas conductas que uno hara si no
estuviese prohibida. Estas leyes pueden o no prever una sancin en caso de su violacin, si
no posee sancin alguna entonces se proceder a hacer funcionar la accin de nulidad en
el caso que corresponda, Segn dice el art.18 del C.Civil.
"LOS ACTOS PROHIBIDOS POR LAS LEYES SON DE NINGUN
VALOR SI LA LEY NO DESIGNA OTRO EFECTO PARA EL CASO
DE CONTRAVENCION".
Se puede observar en este texto que su sentido practico ahorra la tediosa repeticin de la
frase "BAJO SANCION DE NULIDAD" que los textos de las leyes suelen aadir a con. de las
prohibiciones que establecen.

2) Prescriben que se deba realizar una determinada conducta, o sea imponen que se haga
algo determinado. Tales leyes quedan al margen de lo dispuesto en el art.18, y en principio
la sancin de nulidad no sera apropiada para el supuesto de contravencin.
Si se trata de la omisin de requisitos impuestos por la ley para la celebracin de ciertos
actos jurdicos, esa infraccin podra dar lugar a la nulidad del acto obrado con esa falla, si
es que la sancin de invalidez esta prevista (ej. la omisin de las partes en las escrituras
publicas, art.1004 C.Civil) o si la sancin puede ser inducida del ordenamiento jurdico, en
este caso es lo que ocurre cuando se han omitido requisitos de forma que es dable estimar
como escenciales para la validez del acto.

C) La coactividad de la ley es +o- rigurosa, pues la ley en algunos casos deja a la
determinacin de las partes como reglaran sus derechos. Sin embargo cuando esto ocurre
la ley no pierde coactividad, esto es as porque la reglamentacin de derechos por parte de
los particulares, se apoyan en que la ley los autoriza a hacer esto.
Es decir que el imperio de la ley se presenta en esas situaciones bajo una forma alternativa.
En definitiva si los contratantes nada han dicho quedan supeditados a la reglamentacin
de la ley pero si establecen sus propias reglas es porque ella se los ha permitido.
De acuerdo a estas 2 posibilidades surgen dos elementos:
1) LEYES IMPERATIVAS.
2) LEYES SUPLETORIAS.
1) Son las que prevalecen por encima de cualquier acuerdo de los particulares. Se aprecia
su contenido como de orden publico, por eso no se decretar el divorcio (por ej.) sino solo
por causales admitidas por la ley, aun cuando los esposos acordaran separarse de hecho
por otros motivos. En este ej. es as porque lo relativo al matrimonio es asunto que le
interesa al bien comn de la sociedad, no admite que el inters particular afecte ese
rgimen, siendo este de carcter imperativo.
Reinan en el sector autoritario del derecho: por ej. capacidad de las personas, familia,
derechos reales, etc.

2) Tambin llamadas interpretativas, son las que las partes pueden modificar sustituyendo
su rgimen por el que hubiesen acordado.
Pero puede ocurrir que los particulares no
usen su derecho de libertad al contratar, entonces el legislador ha previsto un rgimen
supletorio que se inspira en lo que se supone los contratantes haran Segn la comn
practica de los negocios.

Por eso se llaman too interpretativas, porque el legislador pretende con ellas interpretar la
voluntad inexpresada de las partes. Las leyes supletorias son numerosas en materia de
contratos y obligaciones, que ha sido confiada al libre juego de la iniciativa particular.
Para mas informacin ver anlisis del art.3 del C.Civil.

CONCLUSION: El carac. imperativo o supletorio de la ley depende de la determinacin del
propio legislador. Si este nada ha declarado el interprete (juez) debe decidir el punto
atendiendo la finalidad de la norma . Si se ha establecido para el bien comn o el inters
publico, la ley es imperativa, en cambio si se ha instituido en mira de un inters part. en
principio la ley es interpretativa, y puede ser dejado de lado por aquellos cuyo inters ella
resguarda.

****** LEY GENERAL Y LEY ESPECIAL *****

La ley especial deroga tcitamente a la ley general en cuanto a la materia comprendida en
el nuevo rgimen. Pero a la inversa la ley gral. no deroga a la especial, salvo que aparezca
clara la voluntad derogatoria.
Finalmente se ha decidido que la ley gral. deroga a la ant. de = carcter, incluyendo too las
disposiciones secundarias que aquella tenia.
La ley gral. es obligatoria para todos los habitantes de a nacion, en cambio la ley especial es
cuando se beneficia a un grupo especial de personas (ej. pension graciable del congreso).

****** VIGENCIA DE LA LEY ******

Efectuada la publicacin en el boletn oficial, entra en vigor a partir del da en que ella
determine. Segn el art.2 del C.Civil "LAS LEYES NO SERAN OBLIGATORIAS SINO... Y
DESDE EL DIA EN QUE ELLAS DETERMINEN".
Habitualmente las leyes nada dicen sobre la fecha de su vigencia y en ese caso se resuelve
Segn la 2da. parte del art.2 C.Civil "SI NO DESIGNAN TIEMPO, SERAN OBLIGATORIAS
DESPUES DE LOS 8 DIAS SIG. AL DE SU PUBLICACION OFICIAL".

En principio las leyes se sancionan para regir indefinidamente, pro el cambio de
circunstancias puede hacer conveniente la derogacin parcial o total de la ley.
La atribucin de derogar la ley le compete al propio poder que la ha originado, que puede
dictar una nueva ley para determinar el cese de la ant.

****** ANALISIS DEL ART. 1ro.: ******

"LAS LEYES SON OBLIGATORIAS PARA TODOS LOS QUE HABITAN EL TERRITORIO DE
LA REPUBLICA, SEAN CIUDADANOS O EXTRANJEROS, DOMICILIADOS O
TRANSEUNTES".

****** ANALISIS DEL ART. 3: ******
" A PARTIR DE SU ENTRADA EN VIGENCIA, LAS LEYES SE APLICARAN AUN A LAS
CONSECUENCIAS DE LAS RELACIONES Y SITUACIONES JURIDICAS EXISTENTES. NO
TIENEN EFECTO RETROACTIVO, SEAN O NO DE ORDEN PUBLICO, SALVO DISPOSICION
EN CONTRARIO. LA RETROACTIVIDAD ESTABLECIDA POR LA LEY EN NINGUN CASO
PODRA AFECTAR DERECHOS AMPARADOS POR GARANTIAS CONSTITUCIONALES.
A LOS CONTRATOS EN CURSO DE EJECUCION NO SON APLICABLES LAS NUEVAS
LEYES SUPLETORIAS."

Ley Supletoria.
Son aquellas normas que las partes pueden dejar de lado y convenir otra totalmente
distinta. Son todas aquellas normas de caracter privado que no afectan el orden publico y
que el codigo deja librado a cada una de las partes de una relacion juridica. Si nada dicen
las partes este contrato se va a regir por lo que dice el Cod.Civil.
Si yo firmo un boleto de compra venta de un inmueble y no establezco plazos ni
absolutamente nada, ?cual va a ser la norma?, tendre que leer el C.Civil para ver que es lo
que dice sobre este contrato en particular.
?Porque las nuevas leyes supletorias no van a poder ser aplicadas a un contrato que ya
esta en vigencia?, es decir que aun no ha concluido.

Es porque las partes ya habian pactado otra cosa y que es tan valido como la ley misma,
por eso se dice que el contrato es ley para las partes. Entonces si yo e pactado una
determinada regla de clausula, una ley posterior no puede modificarla. En el caso en que
una de las partes viole el contrato, el juez no va a interpretarlo en funcion de la nueva ley
sino de las clausulas que ese contrato tiene y que son de la antigua ley.
Una ley supletoria por lo tanto no se puede aplicar jamas a un contrato en curso de
ejecucion.

Ejemplo: - Contrato de Locacion.

Ley Vieja Ley Nueva Fin Contrato.
X-------------X----------------X
{.........Ley Vieja............}
(Duracion del Contrato)
Aquellas normas que expresamente el C.Civil faculta que las partes las dejen de lado y
establezcan otro sistema, son supletorias.
Por ej. si se tratara de normas referidas al matrimonio, en ese caso como no son supletorias
sino imperativas, porque ademas, ahi esta inmerso el orden justo y la ley no lo deja librado
a la voluntad de las partes (?como se debe celebrar el matrimonio?, ?que efectos tiene?,
?cuales son los efectos sobre los bienes?) en este caso si empezara a regir la nueva ley, el
inconveniente es que esta el orden publico y por ese motivo la ley es retroactiva.
Por ej. cuando se sanciono la ley de patria potestad nadie podia decir que porque tuvo hijos
en la ley anterior, entonces se amparaba en ella y si no le gustaba la nueva ley donde rige
la patria potestad no le hacia caso. Si la nueva ley no le gusta es problema de el, pero si
quiere salir del pais con sus hijos, le guste o no tendra que pedir la autorizacion legal a la
madre.

PROBLEMA:
?A partir de la nueva ley, varia el contrato que estaba en curso?.
Ley Vieja Ley Nueva
X------------!---------------X
(inicio) (fin)
En principio ninguna ley de derecho privado puede ser retroactiva, pero en el gobierno de
Alfonsin, el Congreso sanciono una nueva ley de alquileres con aplicacion retroactiva.
En realidad esto seria imposible porque la retroactividad sirve solo para el orden publico y
no para el privado, pero el legislador para salvar esto tuvo que decir qe solo para este caso
se consideraba de orden publico, porque el pais sufria una crisis habitacional.

Por un lado afecta gravemente el patrimonio de los propietarios, pero la corte dijo que por
encima del patrimonio de la persona esta el bienestar general.
Hubo incluso una epoca donde se renovaba automaticamente el contrato de locacion,
incluso prestigiosos profesores de la UBA llegaron a decir que este contrato de locacion era
un derecho real.
La locacion es un derecho personal, un vinculo que establecen 2 personas cuyo objeto es
que una le facilite al otro una cosa por un tiempo determinado, y la otra page por ello un
canon locativo.
Por eso el Art.3 dice que la ley no necesariamente puede ser retroactiva o no, sea o no de
orden publico. Esto quiere decir que si antes se discutia si una ley era o no de orden
publico, con esto no queda ningun margen para la duda, ahora cualquier regla puede ser
retroactiva, pero con una seria limitacion y es que no viole o afecte garantias
constitucionales.
Hay que tener en claro que siempre toda nueva ley de alguna manera nos afecta, es dificil
ver en que casos de la retroactividad de la ley no se puede avanzar, hay que tener en
cuenta que la ley es general, el lgislador legisla para todo el mundo y no para cada caso en
particular, por eso existen los jueces.
El legislador no plantea los casos concretos y particulares que se puedan dar porque seria
imposible hacer un catalogo de casos. Entonces legisla para la generalidad, y para eso
tenemos un interprete que es el juez, para que pueda decir si en determinado caso concreto
y particular esa ley se aplica o no.
Lo dificil de este tema es que en un caso opinariamos de una manera, y en otra de forma
distinta, ?porque?, esto es asi porque es la aplicacion de una ley general a un caso
concreto.
Desde el punto de vista del propietario que le negaban el uso y goce de su propiedad, veia
una fuerte afectacion a su patrimonio, y podia suceder que un juez decrete la
inconstitucionalidad de la norma, basandose en que la locacion es un derecho privado y no
public
El derecho privado reune a la voluntad de las partes, pero asi y todo tiene un margen
donde la gente no puede pactar lo que se ocurra. Por ejemplo si yo quiero hacer un contrato
de locacion por 6 meses, no puedo porque existe una norma que establece un periodo no
inferior de 2 aos, casualmente esa norma es de orden publico y afecta derechos privados
como la propiedad, no es un capricho del legislador es una cuestion social, y para el caso
del comercio es distinto y regulado por otro regimen.
Las partes no pueden bajar del minimo que establece la ley, pero por encima de ella pueden
pactar cualquier vencimiento.
En el caso de la ley de transplantes es de orden publico porque esta de por medio la salud
publica, y si la norma establece que son donantes todas las personas a partir de los 18
aos de edad, si tiene 17 aos y 11 meses que espere uno mas, antes no.

CONCLUSION:
?Cuando son normas de derecho privado y supletorias?, ?cual es el parametro para decir
esta nueva ley se puede aplicar retroactivamente o no?.

1ra.Doctrina: Habla de los derechos adquiridos y meras espectativas (hoy en dia es la que
mas se utiliza).
Derecho adquirido significa que es un derecho que esta ya incorporado a nuestro
patrimonio (analizar).
Por ej. si tenia un contrato de locacion, las cuotas que ya cobre y cuyo importe ya embolse
en mis bolsillos, eso es un derecho adquirido. Las cuotas que tengo por cobrar son solo una
mera espectativa ya que no le puedo axigir a mi cliente que me page todas por adelantado,
tengo que esperar al vencimiento de c/u de ellas.

2da.Doctrina:
Es defendida por Lambias el cual analiza la relacion juridica de un contrato. Si este
termino entonces la ley no puede ser retroactiva sobre algo consumado, caso contrario
afectaria algun derecho.
Aqui es entonces donde se habla de la teoria del consumo juridico (?que pasa si el contrato
no termino?).

CONCLUSON:
Principio general es que la ley rige para todos, puede ser retroactiva pero no afectar
derechos constitucionales.
Todas las normas referentes a la capacidad de las personas son de orden publico, porque
los particulares no pueden modificar lo que dice el C.Civil (por ej. la mayoria de edad).
Tampoco admiten la interpretacion del juez, ya que al Estado le interesa conservar la
seguridad juridica.
Por ej. la mayoria de edad, ley de matrimonios, etc. (casi todo lo ref. a derechos reales, que
en definitiva es lo ref. al derecho de propiedad), son normas de orden publico, esta definido
por la costumbre, no es necesaria la aclaracion del legislador y no admite la libre
interpretacion del juez porque son normas que si bien no aclaran expresamente que son de
orden publico, es sabido por todos que si lo son, y seria muy dificil para un juez ir en
contra de lo que todos saben.
En definitiva, habra que analizar cada caso concreto si los afecta a no.

EJEMPLO:
Un trabajador se jubila, termina su vida util. Este hombre trabajo en una empresa textil
(caso real), esta en vigencia una determinada ley de accidentes de trabajo (esta ley trae 2
partes: accidentes de trabajo y enfermedades laborales).
Va al medico despues de 2 meses de jubilado, lo hace porque esta medio sordo y el medico
le dice que tiene un 80% de sordera en el oido derecho y un 30% en el izquierdo, esta
enfermedad se llama hipoacusia y la contrajo por trabajar en los telares sin ninguna
proteccion.
Cuando inicia la demanda, tiempo antes se habia sancionado una nueva ley de accidentes
de trabajo que bajaba los topes indemnizatorios.

PREGUNTA: ?Cual es el derecho adquirido?.
?Cual es el derecho en espectativa?.
Si aplico la otra teoria, ?que preg.surgen?, ver estos puntos desde la victima y desde los
emprsarios.

JURISPRUDENCIA:
?Que es?: Es el conjunto de pronunciamientos o fallos de los jueces de cualquier fuero.
CORTE
!
2DA. INSTANCIA (camara).
!
1RA. INSTANCIA
Si las partes no estan de acuerdo con el fallo de la 1ra. instancia, se acude a la camara

CAMARA:
Es un tribunal colegiado, depende del fuero que se trate tendran x cantidad de salas. Cada
una estara integrada por 3 camaristas (son jueces de camara) que son los que van a revisar
solo en parte.
Por arriba de la camara esta la corte, solo en determinados casos donde se ha planteado la
cuestion constitucional llegan a la corte, que tiene 9 miembros (es otro tribunal colegiado) y

A dif. de la camara son los 9 miembros los que van a analizar cada caso en particular, la
camara es distinta porque como esta dividida en salas son solo 3 jueces los que se van a
pronunciar.
Por regla general casi el 90% de los fallos de jurisprudencia son de camara, porque alli es
comercial, etc. costituye lo que llamamos jurisprudencia.

FALLOS PLANARIOS:
Si para un caso muy parecido en un mismo fuero, la camara tiene una sala que dijo blanco
y otra que dijo negro, tendriamos 2 sentencias firmes y contradictorias dentro de un mismo
fuero.
?Frente a esta situacion como es posible que tengamos 2 pronunciamientos firmes y
contradictorios?.
Para esto existe el fallo plenario, cuando sobre una misma cuestion se emiten fallos
pedido de las partes o a instancia misma del tribunal (porque asi este lo decide), los 3
jueces de la sala que tienen que fallar este asunto, se reunen con los otros jueces del
mismo fuero (todas las salas) y lo someten a votacion.
Lo que vota la mayoria es la doctrina que adoptara la camara que tendra validez obligatoria
no es obligatoria.

EJEMPLO:
En un momento dado se discutio si el domicilio legal constituido en un contrato tenia
validez para notificar la demanda, o habia que notificar la demanda en el domicilio real de
las partes (xx vive en Lugano pero pero a los fines de este contrato se establece domicilio en
la calle xx).
Entonces se planteaba el problema de que mucha gente no se enteraba de que habia sido
demandada y entonces perdia el juicio, precisamente por no poder defenderse.
otros otra sala dijo que se daba prioridad al domicilio real (sucedio en el antiguo fuero de la
Cap.Fed.).

El problema era que algunos jueces decian que estaba mal, entonces se planteo el
problema de unificar la jurisprudencia. Se reunieron todos los jueces de la camara, votaron
demanda.
Entonces a partir de aqui ese fallo es obligatorio para todas las salas del fuero que lo dicto
y para sus tribunales inferiores. Si los jueces de 1ra.instancia no estan de acuerdo con el
fallo, tienen que de todos modos fallar como indica la camara y en ese caso pueden dejar
Es decir que al juez no se le coarta la libertad de expresion, lo unico que se le exige es
adoptar la misma doctrina que establece la camara en esos casos especiales.

****** ANALISIS DEL ART.14: ******
"LAS LEYES EXTRANJERAS NO SERAN APLICABLES:
1) CUANDO SU APLICACION SE OPONGA AL DERECHO PUBLICO (Como las leyes de
Francia y de otros pases de Europa que consideran a los derechos civiles como nicamente
propios a la calidad de nacional) O CRIMINAL DE LA REPUBLICA (Como las leyes de los
pases en donde la bigamia es permitida, cuando en la repblica es prohibido) A LA
RELIGION DEL ESTADO (Leyes, por ej. en odio al culto catlico o que permiten
matrimonios que la iglesia catlica condena) A LA TOLERANCIA DE CULTOS (como tantas
leyes que fulminan incapacidades de derechos a los herejes, apostatas,etc... y que aun las
declaran a los que no profesan la religin dominante, o como la ley francesa que permite al
menor, hijo de familia, abandonar la casa paterna para tomar servicio militar) O A LA
MORAL Y BUENAS COSTUMBRES.
2) CUANDO SU APLICACION FUERE INCOMPATIBLE CON EL ESPIRITU DE LA
LEGISLACION DE ESTE CODIGO (como la Institucin de la muerte civil que ha regido en
Francia hasta el ao 1854 y que aun existe en Rusia)
3) CUANDO FUEREN DE MERO PRIVILEGIO.
4) CUANDO LAS LEYES DE ESTE CODIGO EN COLISION CON LAS LEYES EXTRANJERAS
FUESEN MAS FAVORABLES A LA VALIDEZ DE LOS ACTOS.

****** DEROGACION Y CADUCIDAD DE LA LEY: ******

^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^^

[ CLASE 6 ]

****** LA COSTUMBRE: (Anlisis del art.17).******
" LOS USOS Y COSTUMBRES NO PUEDEN CREAR DERECHOS SINO CUANDO LAS LEYES
SE REFIERAN A ELLOS O EN SITUACIONES NO REGLADAS LEGALMENTE."
Es la forma expontanea de la manifestacin del Derecho. Es la observancia constante
(ininterrumpida) y uniforme (todos iguales) de un cierto comportamiento por parte de los
miembros de una comunidad social, con la conviccin de que dicho comportamiento
corresponde a una necesidad de ndole legal.
Esta definicin tiene 2 aspectos, uno material que es objetivo y uno sociolgico que es
subjetivo.

EJEMPLO:
En 1930 +o- no haba obligacin de llevar el apellido del hombre en el caso de las mujeres
casadas, pero lo hacan.
En 1968 la mujer tenia que llevar el apellido del hombre (ley 18948) y en 1988, con la ley
23.515 se agrego un tiempo de verbo que cambian el sentido de estas costumbres, porque
dice que la mujer casada "podra" llevar el apellido del marido " si quiere".
Hoy da es subjetivo porque la ley le dice que si quiere lo hace, y si no, no lo hace.

CLASIFICACION: 1) SECUNDUM LEGEN
2) CONTRA LEGEN.
3) PRAETER LEGEN.

1) SECUNDUM LEGEN:
Es una practica consuetudinaria que encuentra su razn de ser en virtud de una
disposicin legal.
Por ej. los usos y costumbres no pueden crear Derechos sino cuando las leyes se refieran a
ellos (1ra.parte art.17), o el ej. del art.950, respecto a las formas y solemnidades de los
actos jurdicos, su validez o nulidad sera juzgada por las leyes y usos del lugar en que los
actos se realizaran (art.12).

2) CONTRA LEGEN:
Es una practica consuetudinaria, establecida en contra de una disposicin legal (ej. art.18
del C.Comercio, que es el de los remates pblicos) Este art. dice que las ofertas de los
remates debe hacerse a viva voz, y sin embargo hoy en da basta un gesto o una sea para
que sea valida, siendo que estas seas y gestos estn prohibidas en este articulo.

3) PRAETER LEGEN:
Es una practica consuetudinaria que encuentra su razn de ser en virtud de una falta de
disposicin legal, por ej. la 2da. parte del art.17 que dice: "o en situaciones no arregladas
legalmente".

****** JURISPRUDENCIA: ******

Qu es?: Es el conjunto de pronunciamientos o fallos de los jueces de cualquier fuero.
Es un acto jurisdiccional que resuelve un conflicto jurdico de manera permanente.
La sentencia tiene 2 partes, la 1ra. que es la racionalidad (es el "considerando"), y la 2da. es
la resolutoria es decir el fallo donde resuelve el juez.
Ademas el fallo posee una parte MATERIAL (FALLOS DE 1RA. Y 2DA. INSTANCIA) y otra
FORMAL (PLENARIO).

FORMAL:
Es el fallo emitido por un plenario.

MATERIAL:
Emitidos por los tribunales de 1ra. y 2da. instancia.
a) En General: Las fuentes materiales en general son las que proveen la propia materia del
Derecho, o sea la conducta del hombre.
Agotada las fuentes formales, estas fuentes materiales, estn dadas por la libre
investigacin cientfica.
Libre porque el interprete (juez) no esta sometido a una autoridad superior, cientfica
porque esa labor no se puede basar en otra cosa que no sea los elementos objetivos que
solo la ciencia le puede dar. Estos elementos les estn dados por la propia naturaleza de las
cosas.

B) LA DOCTRINA: Es la opinin de los juristas. Cuando se sienta doctrina, esta juega el
mismo papel en la justicia como la opinin publica en la poltica.
Resea histrica: en la antigua ROMA exista el IUS PUBLICAE RESPONDENDI, que era la
facultad que tenan algunos juristas para encarar consultas con fuerza de ley.
La doctrina tiene un poder de conviccin para que se dictamine de una determinada forma.

C) EQUIDAD: Es la interpretacin del derecho natural a la luz de un caso concreto. Tiene
su raz en ARISTOTELES quien deca que la equidad es la dichosa rectificacin de la
justicia, es la obediencia a las leyes (lo justo legal), que puede llegar a ser una inequidad
para una parte (hablando de lo justo legal), por lo tanto el juez debe apartarse de la ley y
aplicar su raciocinio y su discernimiento.
Un art. que habla de la equidad es el ART.907 del C.Civil, y el 1316 y 954 del mismo
cdigo.
A veces por acatar ciegamente a la ley (deca ARISTOTELES) se cometa una injusticia, por
eso el juez debe dejar de lado la justicia legal para salvaguardar lo justo general que es la
equidad (art.1069 y 904 C.Civil).

CORTE
!
2DA. INSTANCIA (cmara).
!
1RA. INSTANCIA
Si las partes no estn de acuerdo con el fallo de la 1ra. instancia, se acude a la cmara

CAMARA:
Es un tribunal colegiado, depende del fuero que se trate tendrn x cantidad de salas. Cada
una estar integrada por 3 camaristas (son jueces de cmara) que son los que van a revisar
solo en parte.
Por arriba de la cmara esta la corte, solo en determinados casos donde se ha planteado la
cuestin constitucional llegan a la corte, que tiene 9 miembros (es otro tribunal colegiado) y
A dif. de la cmara son los 9 miembros los que van a analizar cada caso en particular, la
cmara es distinta porque como esta dividida en salas son solo 3 jueces los que se van a
pronunciar.
Por regla general casi el 90% de los fallos de jurisprudencia son de cmara, porque all es
comercial, etc. constituye lo que llamamos jurisprudencia.

FALLOS PLENARIOS:
Si para un caso muy parecido en un mismo fuero, la cmara tiene una sala que dijo blanco
y otra que dijo negro, tendamos 2 sentencias firmes y contradictorias dentro de un mismo
fuero.
?Frente a esta situacin como es posible que tengamos 2 pronunciamientos firmes y
contradictorios?.
Para esto existe el fallo plenario, cuando sobre una misma cuestin se emiten fallos
pedido de las partes o a instancia misma del tribunal (porque as este lo decide), los 3
jueces de la sala que tienen que fallar este asunto, se renen con los otros jueces del
mismo fuero (todas las salas) y lo someten a votacin.
Lo que vota la mayora es la doctrina que adoptara la cmara que tendr validez obligatoria
no es obligatoria. Si dentro del periodo de obligatoriedad de ese fallo plenario se volviese a
producir una contradiccin entre las salas, en ese caso se pueden reunir de vuelta y emitir
un nuevo fallo plenario, este fallo revocara al anterior, y solo este es quien puede hacerlo.
Si se diese en la votacin un empate sea por enfermedad de algn juez u otra causa ya que
se trata que siempre sean impares, el que debe desempatar es el presidente de cmara
aunque su voto sea contrario a su fuero interno.


EJEMPLO:
En un momento dado se discuti si el domicilio legal constituido en un contrato tenia
validez para notificar la demanda, o haba que notificar la demanda en el domicilio real de
las partes (xx vive en Lugano pero a los fines de este contrato se establece domicilio en la
calle xx).
Entonces se planteaba el problema de que mucha gente no se enteraba de que haba sido
demandada y entonces perda el juicio, precisamente por no poder defenderse.
otros otra sala dijo que se daba prioridad al domicilio real (sucedi en el antiguo fuero de la
Cap.Fed.).
El problema era que algunos jueces decan que estaba mal, entonces se planteo el
problema de unificar la jurisprudencia. Se reunieron todos los jueces de la cmara, votaron
demanda.
Entonces a partir de aqu ese fallo es obligatorio para todas las salas del fuero que lo dicto
y para sus tribunales inferiores. Si los jueces de 1ra.instancia no estn de acuerdo con el
fallo, tienen que de todos modos fallar como indica la cmara y en ese caso pueden dejar
Es decir que al juez no se le coarta la libertad de expresin, lo nico que se le exige es
adoptar la misma doctrina que establece la cmara en esos casos especiales.

NOTA:
Un fallo de la corte suprema no obliga ni a las cmaras ni a los tribunales inferiores, obliga
solamente a las partes de ese proceso.
Cuando la corte se viene expidiendo de una determinada forma, si el juez tiene sentido
comn, va a decir: "En este asunto yo opino tal cosa pero como la corte ha sentado una
doctrina y reiteradamente la ha sostenido, entonces para evitarles a las partes tener que
apelar y llegar a la corte, para que esta repita en este caso lo que ya a dicho en anteriores,
resultado fallo de este modo y as le hago ahorrar tiempo a las partes".

Por eso es que uno siempre encuentra esos fallos donde el juez dice una cosa pero
siguiendo la doctrina de la corte falla como se expide ella.
El fallo no obliga a nadie salvo a las partes porque la corte no tiene la capacidad de ello.
Si surge una ley que modifica uno de los elementos que dio motivo al fallo plenario, este
queda sin efecto porque jerrquicamente 1ro. esta la ley y luego la doctrina.
Si existe un fallo plenario es porque la ley es poco clara o confusa, entonces genera toda
una suerte de interpretaciones, y eso lleva al tribunal a tener que adoptar solo una de ellas
para no ser contradictorias los fallos de un mismo fuero.
El legislador legisla para la generalidad, y el juez es quien debe interpretarla y aplicarla a
un caso particular, porque el es el interprete de la ley.

EL SUJETO.

TEORIA GENERAL DE LAS PERSONAS.
CONCEPTO:
" Segn el art. 30 son personas TODOS LOS ENTES SUCEPTIBLES DE ADQUIRIR
DERECHOS O CONTRAER OBLIGACIONES".
Entes quiere decir todo ser vivo que tenga aptitud para contraer derechos y adquirir
obligaciones, con lo cual pareciera que los animales y los muertos quedan excluidos de este
concepto. Que clase de obligaciones podran estos poseer, tal vez el perro no ladrar y el
muerto no asustar?.

LOS ANIMALES Y LOS MUERTOS COMO SUJETOS DE DERECHO:
Solo el hombre es protagonista y destinatario del derecho, por ello no se puede pretender
conceder la personalidad a los animales y los muertos.
Cuando se protege a los animales contra la crueldad de los hombres, se lo hace en mira de
corregir los malos sentimientos y crueldades de estos, cuando se veda la caza en lugares
determinados es para proteger la especie, pero no es por ella misma sino porque el animal
es un recurso econmico muy importante para la vida del ser humano y a toda la sociedad
le interesa proteger esos recursos, por ese motivo hoy en da esta muy en boga el tema de la
ecologa.

El tema de los muertos, DEMOGUE pensaba que poda reputrselos semipersonas, y de ah
las reglas protectoras de su memoria y que castiga la profanacin de sus despojos.
Lo que admite grado es la capacidad y no la personalidad, por ello se es o no persona, no
admite la existencia de los sujetos a medias.
Cuando se protege la memoria y el honor de los muertos se lo hace en miras de los
parientes vivos que sufren en si mismos el ultraje hecho a sus seres desaparecidos, y too en
miras de la sociedad que no puede tolerarlo.
Si la persona se extingue con la muerte, que es el cadaver, si no es persona entonces es
cosa, pero segun el cod.civ. tampoco es cosa porque no es un objeto material sino organico.
Pero si vemos donde dice suceptible de tener algun valor, si compro la momia de
Tutancamon entonces no sig. que tiene valor pecunario.
El tema del muerto entra en los Dchos. personalisimos, no lo considera como cosa en el
art.2311, sino como una cosa SUI GENERIS, y entra en estos Dchos. personalisimos donde
esta el Dcho. a disponer del cadaver de los parientes.
En el caso del feto muerto, el art.74 no hace referencia a que no existio nunca, sino que se
refiere solamente a los efectos de Dcho. como una herencia o Dcho. de alimento, etc, y no
como en el caso del Hospital que lo tiro a la basura porque decian que era una nada
juridica.
ESPECIES DE PERSONAS: (ART. 31 ).

PERSONAS -- 1) De existencia visible.
-- 2) De existencia ideal.

1) De existencia visible:
Las define el art. 51 " TODOS LOS ENTES QUE PRESENTAREN SIGNOS
CARACTERISTICOS DE HUMANIDAD, SIN DISTINCION DE CUALIDADES O ACCIDENTES,
SON PERSONAS DE EXISTENCIA VISIBLE".

2) De existencia ideal:
Ademas de las personas visibles o naturales, el Dcho. considera too sujetos de Dcho. a las
personas morales o colectivas (personas jurdicas).

Esto es as porque si el Dcho. reconoce en el ser humano el carcter de persona para la
obtencin de fines vitales, entonces con mas lgica se debe reconocer el mismo carcter a
las personas compuesta por mas de un individuo que se unen para lograr un determinado
fin. Por lo tanto para funcionar como grupo necesitan que se les reconozca una nueva
personalidad, de ah la personalidad colectiva.

3) Personas por nacer: (art. 63).
Es citado art. establece que son personas por nacer las que no habiendo nacido, se
encontraren concebidas en el seno materno.
Las personas por nacer no son personas futuras puesto que ya existen en el seno materno,
si fuesen personas futuras no habria entonces sujeto que representar.
Su personalidad es condicional puesto que esta supeditada a que nazca con vida, esto hace
que desde el punto de vista legal no puede crear Dcho. alguno en favor de un tercero, ni de
la propia madre, sino desde el momento de su nacimiento con vida y separados totalmente
de la madre.
Para crear Dchos. en la Argentina no se exige viabilidad sino que solo haya nacido con vida,
sin importar que 1 seg. despues haya fallecido.

FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS:
Termina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas (art.103).
MUERTE: El concepto de muerte no se lo debemos tomar desde un punto de vista
exclusivamente clinico, sino que ademas cabe tener en cuenta factores religiosos, morales y
eticos.
Existen 3 criterios en el cod.civ. art.103.

CRITERIO BIOLOGICO: Segun la doctrina tradicional la muerte es la detencion funcional
del sistema nervioso, de la circulacion y de la temperatura corporal.
MEDICO LEGAL: La muerte es un triple sindrome conjunto, e indivisible de caducidad
definitiva: Biologica (detencion del funcionamiento cardiaco), Social (cese de toda
posibilidad de comunicacion del individuo con el mundo exterior), Juridica (cesacion
definitiva de la condicion de ente humano).

SEGUN MANTOVANI: Tiene 3 fases.

fase1: Muerte selectiva, se produce en el momento en el cual las funciones
cardiovasculares, respiratorias y nerviosas quedan suspendidas por un lapso breve donde
es posible el reestablecimiento del individuo, ya sea expontaneamente o artificialmente.
fase2: Muerte intermedia, ocurre en el momento en que las funciones quedan detenidas en
forma irreversible, es decir que el sustento anatomico ha quedado afectado por lesiones
irreparables. Subsiste la supervivencia biologica de algunos grupos de celulas.
fase3: Muerte absoluta, too denominada biologica. En esta etapa se produce la ausencia
total de actividad biologica, se produce la cesacion de cualquier actividad celular.

PRUEBA DE LA MUERTE:
ART.104, dispone que la muerte de las personas ocurrida dentro de la republica, en alta
mar o en pais extranjero, es prueba comun el nacimiento en ambos casos, para tener por
acreditada la muerte.

LA LEY DEL REGISTRO CIVIL:
Para tener por acreditada la muerte exigia que el cadaver fuese identificado por testigos.
esta exigencia daba lugar en algunos casos, a que el juez no pudiese tener por comprobada
la muerte, como por ej. en los accidentes maritimos o aereas, en los cuales no se
encontraban los cadaveres.

ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD:

Son cualidades escenciales que no pueden faltar, porque si falta algunos de ellos, o todos,
entonces no seria persona.

ATRIBUTOS -- NOMBRE.
-- DOMICILIO.
-- ESTADO (solo para las personas fi
sicas, no las ideales).
-- CAPACIDAD.
-- PATRIMONIO.

A) NOMBRE: No tiene referencia en el cod. civil, es un medio escencial para identificar a la
persona entre los demas.
En el ao 69 surge la ley 18.248 que establece el regimen juridico con respecto al nombre.

SE COMPONE POR 1) Nombre de pila o prenombre.
2) Apellido.
3) Sobrenombre.
4) Seudonimo.

1 - Sirve para identificar al individuo dentro de su familia.
2 - Sirve para saber a que familia pertenece dentro de una sociedad.
3 - Es el que a veces sirve para identificarse entre ls amigos.
4 - Es la designacion que una persona desea llevar, para desarrollar una actividad o
profesion, como ser la de los artistas, cantantes, etc.

CARACTERES 1) Obligatorio y necesario.
2) Unico.
3) Inalienable.
4) Imprescriptible.
5) Inmutable.
1) Toda persona debe tener un nombre.
2) No puede llevar mas nombres de los que la ley autoriza (tres). En todo caso para una
determinada actividad pude tener un seudonimo.
3) Esta fuera del comercio, no es suceptible de valor pecunario.
4) El nombre es imprescriptible porque al ser obligatorio, unico y necesario, y al no poseer
valor pecunario, no existe otra posibilidad de adquirlo ni de que se extinga con el correr del
tiempo.
5) Una vez inscripto el nombre no se puede cambiar.

REGLAS CONSERNIENTES AL NOMBRE INDIVIDUAL
Se adquiere el nombre con la inscripcion en el acta de nacimiento. La eleccion de este le
corresponde al padre y en caso de ausencia o impedimiento de este, le corresponde a la
madre.

Pero con la reforma de la ley 23.264 la eleccion del nombre le corresponde a los padres en
conjunto.
La vieja ley prohibia los nombres extravagantes, ridiculos, con tendencias politicas,
extranjeros sin traduccion, los apellidos como nombres, mas de tres nombres y que ademas
sean iguales a los de los hermanos vivos.
Al ser inmutable, el nombre por regla gral. no se puede cambiar. Solo una resolucion
judicial puede hacerlo por causas graves o justos motivos. El juez determina la justa causa
por medio de la doctrina y la jurisprudencia.
Los justos motivos serian si agravia a la persona por ser ridiculo o cuando fuere contrario a
las ideas religiosas del individuo. Cuando el nombre es impronunciable a nuestro idioma o
cuando el apellido fuera deshonrado por los padres o algun familiar.
No es admisible la solicitud de cambio si resulta ser que lo hace porque no le gusta o
porque la conjuncion entre el nombre y el apellido suena ridiculo.

PROTECCION JURIDICA:
El nombre recibe esta proteccion por 2 acciones, RECLAMACION e IMPUGNACION.
La reclamacion es la accion que puede ejercer el titular para exigir que se reconozca el
nombre y se le permita el dcho. a llevarlo.
La impugnacion es la accion que puede realizar el titular para reclamar a la otra que se lo
robo y demandarla por ello, si fue por largo plazo tendra dcho. a pedir una indemnizacion.

REGLAS CONSERNIENTES AL APELLIDO
Se adquiere por herencia de los padres, estos no pueden inscribirle otro que no sea el del
padre. El motivo es para mantener un solo apellido por familia y asi distinguir a estas en la
sociedad.

FORMAS -- A) Originaria.
-- B) Derivada.

A) Es el caso de los matrimoniales o extramatrimoniales, segun sea quien lo reconozca es
cual apellido va a llevar.
B) En caso de que la mujer se case adquiere el apellido de su marido, los hijos adoptivos
llevaran el apellido de quien los adopte.

En la vieja ley la mujer casada adquiria por obligacion el apellido del marido pero en la
atualidad no es obligacion. La viuda puede optar por seguir llevando el apellido del difunto.
En el caso de divorcio o separacion la mujer puede seguir usando el apellido del exmarido
solo si con ese apellido era profesionalmente conocida, pero en el caso de contraer nuevas
nupcias, no podra seguir usandolo.

B) DOMICILIO: Es el lugar donde la ley presume que va a encontrar a las personas para
que cumplan con sus derechos y obligaciones. Too sirve para asignarle competencia judicial
y hacerle llegar las notificaciones.
Segun SALVAT es el asiento juridico de una persona, y para ORGAZ es la sede legal de la
persona.

RESIDENCIA: Es el lugar donde vive una persona o que tiene intencion de quedarse.

HABITACION: Es el lugar donde una persona vive circunstancialmente.
CARACTERES -- 1) UNICO.
-- 2) NECESARIO.
-- 3) LEGAL.
-- 4) VOLUNTARIO.
-- 5) INVIOLABLE.
1) Porque se puede tener un solo domicilio real u ordinario.
2) Todas las personas deben tener un domicilio.
3) El domicilio es establecido por la ley.
4) Depende del sujeto su constitucion.
5) El domicilio es inviolable, esta protegido por la const.nac. art.18.

DOMICILIO CIVIL: (Art. 89,90,91).
La mujer casada mantiene el domicilio del marido.

DOMICILIO GENERAL U ORDINARIO: Es el que se aplica a la generalidad de los derechos
y obligaciones que una persona contrae.

SE DIVIDE EN -- REAL.
-- LEGAL.
-- ORIGEN.

DOMICILIO REAL: Es donde la persona tiene establecido
el asiento principal de su residencia
y de sus negocios.
Elemento Material: (Corpus) Habita con su fa
mila, es sede de sus nego
cios.
Elemento Inmaterial: (Animus) intencion de que
la persona habita el lu
gar.

DOMICILIO LEGAL: Es el lugar donde la ley presume
sin admitir prueba en contra, que una
persona reside de una manera permanen
te para el ejercicio de sus derechos y
cumplimientos de sus obligaciones, aun
que de hecho no este alli presente.
Puede haber solo un domicilio legal,
debera const. dom. legal dentro del
perimetro del respectivo juzgado.
Generalmente el dom. legal es el del
abogado de la persona.

DOMICILIO DE ORIGEN: Es el domicilio de los padres al
momento del nacimiento de este.

DOMICILIO ESPECIAL: Se aplica a determinadas relaciones juridicas (art. 91,93), es el que
se fija para un determinado acto o para el cumplimiento de ciertos efectos (Ej.el que fijan
las partes para el cumplimiento de un contrato).

DOMICILIO -- 1) COMERCIAL.
-- 2) ELECCION O CONTRACTUAL.
-- 3) SUCURSALES.

1) Es elegido por el comerciante al solo efecto de las obligaciones comerciales alli
contraidas, con motivo del ejercicio de sus actividades.
2) Las personas en sus contratos pueden elegir un domicilio especial para la ejecucion de
sus obligaciones.
3) Se ha dicho que este domicilio es a la vez LEGAL y ESPECIAL.
a) Es el lugar para el cumplimiento de las obligaciones contraidas en esa sucursal.
b) Determinacion de la competencia de los jueces que intervengan en los procesos iniciales
por los acreedorespor incumplimiento de las obligaciones.
c) Recepcion de notificaciones judiciales relacionadas con los procesos.

NOTA IMPORTANTE: Si tengo que demandar a alguien con domicilio real en BS.AS. y el de
sus negocios en LA PLATA, prevalece el de residencia para notificar la demanda (art.94).

CAPACIDAD DE HECHO Y DE DERECHO:

CAPACIDAD CONCEPTO: Tiene un sentido potencial, es la aptitud para adquirir derechos
y contraer obligaciones. Segun LLAMBIAS es la aptitud de la persona para ser titular de
relaciones juridicas.

CAPACIDAD -- DE HECHO
-- DE DERECHO

PRINC.GRALES: 1) Todo lo que rige es de orden publico (art.18 y 19).
2) De todos los atributos de la personalidad
parece ser el mas importante. Todos somos capa
ces (art. 53).
Las incapacidades son excepciones a esta
regla y por lo tanto tiene que estar expresamen
te determinadas por la ley.
PRINC.DIFERENCIAS:
A) La incapacidad de Dcho. permanece mientras exista la causa que lo motiva, en cambio la
incapacidad de HECHO es reparable.
B) En la capacidad de DERECHO se aplica el principio de TERRITORIEDAD y no la ley de
domicilio, en cambio en la de HECHO se aplica solo la ley de DOMICILIO.
C) La capacidad de HECHO acepta graduaciones, funciona por categorias, en cambio la de
DERECHO no.
D) La incapacidad de DERECHO nunca puede ser absoluta sino que puede ser relativa.

ARTICULOS: 52,53 Regulan las capacidades de las personas.
54,55 Establecen quienes son los incapaces.
19,23 Establecen la norma como de orden publico.

CAPACIDAD DE DERECHO:
Es la aptitud para ser titular (goce) de Dchos. y obligaciones. Por regla gral. todos son
capaces de Dchos. y la incapacidad absoluta de Dcho. es inconcebible, causaria la muerte
civil y la esclavitud.

INCAPACIDAD DE DERECHO:
Existe como algo exepcional ciertas incapacidades de orden muy estricto y particular por lo
grave de la medida como ser la privacion de un Dcho.

Puede ocurrir que ciertos hechos licitos y utiles, sean inmorales por la situacion a la que
ellos se encuentran. Por ej. la prohibicion de contratar padres he hijos, etc, por ello la ley
prevee una incapacidad para este tipo de acto el cual es INSANABLEMENTE NULO.
CARACTERES -- EXCEPCIONALES.
-- OBEDECEN SIEMPRE A CAUSA GRAVE.
Las incapacidades de Dcho. son de prohibicion gral absoluta, son de orden publico y nadie
podra contratar por los incapaces, es irreparable y todo acto es nulo absolutamente, salvo
que los intereses protegidos sean privados y halla una posterior confirmacion por el que se
podria ver perjudicado (ej. mandatario que compre los bienes que su mandante le ordeno
vender).
Algunos ej. de las incapacidades estan en los art. 1361,1160.

INCAPACIDAD -- ABSOLUTA = Muerte civi, esclavitud
-- RELATIVA = Art.1160,1361

NOTA IMPORTANTE: La regla de la incapacidad debe ser interpretada de manera
restrictiva, con lo cual en el caso de duda se debe optar por la capacidad y no la
incapacidad.

CAPACIDAD DE HECHO:
Es la aptitud que tiene una persona para poder ejercer por si mismos sus derechos y
contraer obligaciones.

INCAPACIDAD DE HECHO:
Las incapacidades han sido establecidas en interes de proteger al incapaz y'osu familia.
Dichas incapacidades inhabilitan al sujeto a realizar ciertos actos por si mismos, pero la
dif. fundamental con la incapacidad de Dcho., es que no tiene prohibicion legal de hacerlos
siempre y cuando lo realicen a travez de un representante.

El fundamento de la incapacidad se halla en la insuficiencia mental de algunas personas
para realizar ciertos actos (Ej. menores, sordomudos que no saben darse a entender por
escrito, dementes, o aquellos privados de la libertad, o en el caso de los prodigos para
proteger a sus failias de la dilaoidacion de los bienes).
Al establecer la ley la incapacidad, esta opera con un criterio tutelar, otorgando curadores,
tutores, etc.
INCAPACIDAD Y LEGITIMIZACION:
Toda persona mayor no interdicta ni inhabilitada es capaz de ejercer todos sus derechos y
contraer obligaciones. La legitimizacion sig. que para poder ejercer una prerrogativa debe
tener un derecho propio como repaldo, Ej. el unico legitimado para vender la propiedad X
es su dueo.

ENUMERACION DE LAS INCAPACIDADS DE HECHO:
1) ART. 54: Tienen incapacidad absoluta de hecho:
-- Las personas por nacer.
-- Los menores impuberes.
-- Los dementes decl.tales en juicio.
-- Los sordomudos que no saben a darse a
entender por escrito (tales en juicio).
* Con la reforma de la ley 17.711 quedo sin efecto como incapaces de hecho absolutos los
ausentes decl.tales en juicio, y las mujeres casadas como incapaces de hecho relativos.
2) ART. 55: Los menoes adultos solo tienen capacidad para lo actos que las leyes les
autorizan otorgar.
3) ART. 56: Los incapaces pueden sin embargo, adquirir Dchos. o contraer obligaciones
por medio de los representantes necesarios que les da la ley.
4) ART. 57: Son representantes de los incapaces:
a) De las personas por nacer: sus padres, y a falta o incapacidad de estos los curadores
que se les nombre.
b) De los menores no emancipados, sus padres o tutores.
c) de los sordomudos, los curadores que se les nombre.

5) ART. 59: Trata el regimen del ministerio publico.
6) ART. 61: Intereses Incapaz VS Inereses de su Representante.

PERSONAS POR NACER:

El comienzo del reconocimiento de la persona,de su personalidad en nuestro derecho,se
inicia desde su concepcion en el claustro materno.
El articulo 30 manifiesta:Desde la concepcion en el seno materno comienza la existencia de
la persona.Y el art. 63 afirma: Son personas por nacer las que no habiendo nacido estan
concebidas en el seno materno.
La persona por nacer es incapaz absoluta de hecho.Pero segun el art. 70 antes de su
nacimiento pueden adquirir algunos derechos como si ya hubieran nacido.
Esos derechos quedan irrebocablemente adquiridos si los concebidos en el seno materno
nacieren con vida,aunque fuera por instantes despues de estar separados de su madre.
Derechos que pueden adquirir las personas por nacer:La persona por nacer puede ser
beneficiada por:
1 - Donacion
2 - Herencia
3 - Legado
4 - Derechos emergentes de las leyes sociales
5 - De la administracion de sus bienes
6 - Estado,a saber,su hubicacion dentro de la
familia.
Las personas por nacer pueden contraer obligaciones derivadas de la administracion,de la
conservacion o la carga de sus bienes.

Concepcion y embarazo:
La concepcion se produce cuando el ovulo es fecundado, y puede saberse el momento
exacto.
El art. 76 del cod.civil dice que la epoca de la concepcion de los que naciesen vivos queda
fijada en todo el espacio de tiempo comprendido entre el maximun y minimun de la
duracion del embarazo.
El art. 77 del cod.civil dice que el maximun de tiempo del embarazo se presume que es de
300 dias,y el minimun es de 180 dias excluyendo el dia del nacimiento.Esta presuncion no
admite prueba en contrario.
El codigo civil cuenta con medidas para autorizar el control del embarazo por parte de
aquellos cuyo interes,como consecuencia del estado familiar del ser concebido,pueda
comprometer.
Todo ello habido cuenta que el estado de familia implica vinculaciones patrimoniales.

Viabilidad:
El nacimiento tiene enorme influencia en las relaciones judiricas ya que el nacimiento sin
vida produce el aniquilamiento retroactivo la personalidad de este y trae derivada la perdida
de los derechos constituidos en cabeza suya.
El art. 74 del cod.civil dice que si se muriesen antes de estar completamente separados del
seno materno, seran considerados como si no hubiesen existido.
Cuando el concebido halla sido expelido,o sacado del claustro materno,se produce el
nacimiento. Sobre esto el art. 71 del cod.civil dice que naciendo con vida no habra
distincion entre el nacimiento espontaneo y el que se obtuviese por operacion quirurgica.
La ley presume que el nacimiento lo ha sido con vida.
El art. 75 del cod.civil dice que en caso de duda de si hubiese nacido o no con vida,se
presume que nacieron vivos, incumbiendo la prueba al que alegare lo contrario.

El art. 73 del cod.civil dice que reputase como cierto el nacimiento con vida cuando las
personas que asistieron al parto hubiesen oido la respiracion o la voz de los nacidos,o
hubiesen observado otros signos de vida.

Nacimiento simultaneo:
Si nace mas de un hijo en un solo parto,los nacidos son considerados de igual edad e
iguales derechos para los casos de institucion a los hijos mayores.
La persona visible tiene su fin cuando se produce la contingencia de su muerte.

1) ALCANCE DE SU INCAPACIDAD:
Por su propia naturaleza las personas por nacer no pueden por si mismos ejercer sus
derechos.
Sin embargo la ley les otorga una muy limitada capacidad de Dcho.
El ART. 64 dice que pueden adquirir bienes por donacion o herencia. En el caso de una
donacion a favor del hijo de una persona, solo es valida si al momento de donar el hijo se
hallare concebido. Too un hijo pude heredar al padre si muere antes de nacer (segun
art.64,1806).
Se reconoce que las personas por nacer pueden adquirir otros derechos y contraer algunas
obligaciones solo si son meras accesorias a los Dchos. contraidos.

2) DERECHOS RECONOCIDOS:
a) Ademas de las donaciones y herencias, pueden recibir legados, ya que el espiritu ha sido
el de referirse a toda transmicion de bienes en forma gratuita, sea por actos entre vivos o de
ultima voluntad.
b) Pueden ser reconocidos como hijos extramatrimoniales antes del parto (art.322).
c) Tienen derechos a alimentos y pueden reclamarlo a traves de sus representante legal de
sus parientes, en el orden establ. en los art. 367,516.
d) Si durante el embarazo, su padre u otra persona obligada a prestarle alimentos fallece
por culpa de un tercero, surge a favor de la persona por nacer el derecho de indemnizacion.
e) Tienen asi mismo a que les indemnize por ls daos sufridos en el seno materno. Ver el
caso de la suprema corte de OTAWA.
f) Pueden beneficiarse de ciertas estipulaciones por otro, y particularmente de las que
derivan de los contratos de seguros.

3) OBLIGACIONES:
Las personas por nacer pueden contraer ciertas obligaciones pero en el solo caso en que
ellas sean meros accesorios de los Dchos. adquiridos.
Tal por Ej. de un legado con cargo, que implique el cumplimiento de algunas obligaciones
por parte del legatario; o la donacion de un inmueble sobre el que pesara la servidumbre de
paso o de aguas o la obligacion de pagar los impuestos que graban sobre una propiedad,
etc.
nota importante: Todos estos derechos y obligaciones estan sujetos a la condicion el
nacimiento con vida (ART.70) y solo a partir de ese momento quedan irrebocablemente
adquiridos.

OBLIGACIONES Y CONTRATOS

1.- OBLIGACIONES.
La obligacin es una relacin jurdica en la que una persona llamada acreedor puede exigir de otra llamada deudor el cumplimiento de
una prestacin consistente en dar, hacer o no hacer alguna cosa.
2.- CONTRATOS.
Los contratos son las fuentes normales y ms importantes de las relaciones obligatorias.
Art. 1254 del C.C.: "los contratos existen desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras a dar
alguna cosa o a prestar algn servicio".
El contrato se entiende de dos formas; como el acuerdo entre dos personas y como la relacin surgida del acuerdo.
- Los requisitos del contrato son:
Se puede efectuar un contrato mientras se respete la ley, la moral,...
1. Consentimiento de los contratantes. Puede contratarse en nombre de otro mientras se disponga de una autorizacin. No
pueden realizar contratos los menores no emancipados, los locos o dementes o los sordomudos que no pueden escribir.
2. Objeto del contrato. Puede ser todas las cosas que estn dentro del comercio de los hombres (incluso futuras) y todos los
servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres.
3. La causa del contrato. Ha de tener una causa legtima para tener validez legal.
- Resolucin y nulidad del contrato.
La resolucin trata de un negocio vlidamente celebrado que pierde su eficacia entre las partes por un hecho posterior a su ejecucin,
est contemplado o no en el contrato.
La nulidad es la situacin por la cual el contrato ha de considerarse como no celebrado.
Consecuencias de la nulidad del contrato:
El contrato nulo no puede ser objeto de convalidacin (no se puede modificar el contrato para que sea vlido).
Si el contrato hubiese sido ejecutado total o parcialmente, se repondrn las cosas al estado que tenan anteriormente.
3.- EL CONTRATO DE COMPRA-VENTA.
Art. 1445 del C.C.: El contrato de compra-venta consiste en aquel contrato por el cual uno de los contratantes se obliga a entregar
una determinada cosa y otro a pagar un cierto precio en dinero o signo que lo represente.
- Caractersticas del contrato de compra-venta:
Es consensual. Tendr validez jurdica con el mero consentimiento de los participantes.
Es bilateral o recproco. Origina obligaciones para las dos partes.
Es oneroso. Ambos han de entregar algo al otro.
- Doble objeto del cotrato:
La cosa que una parte vende y la otra compra. Debe ser una cosa determinada, transmisible y de lcito comercio.
El precio que una paga y la otra cobra. Debe ser una cantidad concreta en dinero o signo que lo represente.
- Efectos del contrato de compra-venta:
La entrega de la cosa vendida (o de la llave y la escritura si lo que se vende son inmuebles).
El pago del precio.
- Formas de vender propiedades:
Venta con expresin de su cabida. Se especifica la cabida (ej/ m
2
) y el precio por unidad. Si la cabida real es inferior a la
indicada por el vendedor, el comprador puede rescindir el contrato.
Venta por linderos.
Venta a cuerpo cierto. Ambas partes conocen las caractersticas de la propiedad.
- Responsabilidades de saneamiento del vendedor frente al comprador:
Saneamiento por eviccin. Consiste en la responsabilidad por el hecho de que el comprador quede privado total o
parcialmente de la cosa comprada por derechos de terceros anteriores a la compra sobre la propiedad y que no conociese el
comprador al formalizar el contrato.
Saneamiento por vicios (o defectos) ocultos:
Art. 1484 del C.C.: "El vendedor estar obligado al saneamiento por los defectos ocultos que
tuviera la cosa vendida, si la hacen impropia para el uso a que se destina, o si disminuye de tal
modo este uso que, de haberlo conocido el comprador, no habra adquirido o habra dado menor
precio por ella; pero no ser responsable de los defectos manifiestos o que estuvieren a la vista, ni
tampoco de los que no estn, si el comprador es un perito que , por razn de su oficio o profesin,
deba fcilmente conocerlos".
4.- EL CONTRATO DE EJECUCIN DE OBRAS.
El contrato de ejecucin de obras es aquel por el que el contratista se obliga a realizar una obra en favor de otra persona, denominada
propietario, a cambio de un precio cierto.
Se suele emplear la misma reglamentacin que en el contrato administrativo de obras, pero no tendra que ser as.
- OBJETO DEL CONTRATO DE EJECUCIN DE OBRAS:
La obra ejecutada.
El dinero pagado.
4.1.- OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES CONTRATANTES.
- DEL CONSTRUCTOR:
o Ejecutar la obra en la forma y plazos convenidos y entregarla.
o Soportar los riesgos de la construccin durante la ejecucin.
o Responder de los daos producidos a terceras personas.
o Responder de la ruina del edificio. Art 1591 del C.C.: El constructor es responsable de las deficiencias en la
construccin por errores de ejecucin (en diseo o en construccin) durante los primeros 10 aos (15 si el
constructor no se atiene al contrato).
- DEL PROMOTOR:
o Cooperar en la ejecucin de la obra (ha de poner el suelo a disposicin del constructor para que pueda edificar.
o Recibir la obra que est ejecutada.
o Pagar la obra en forma, tiempo y lugar.
o Soportar los riesgos desde el momento de la recepcin de la obra.
4.2.- FORMALIZACIN DEL CONTRATO. Contenido (segn el Art. 1280 del C.C.):
o Definicin de la obra a ejecutar.
o El precio de la obra, expresando la forma de pago.
o El plazo de ejecucin y plazos parciales en su caso.
o El plazo de garanta para despus de recibida la obra y fianzas o garantas para responder por defectos.
o Revisin de precios (para actualizar lo posible el desfase de los precios, por medio de frmulas polinmicas).
o Penalizaciones por el incumplimiento del plazo por parte del constructor.
4.3.- EJECUCIN DEL CONTRATO.
El programa de trabajo se ajustar a los plazos parciales y al total.
Los plazos deben cumplirse por su importancia frente a la revisin de precios.
Se suele emplear la reglamentacin empleada en los contratos con la administracin.
4.4.- MODALIDADES DEL CONTRATO DE EJECUCIN DE OBRAS ENTRE PARTICULARES:
- CONTRATO DE OBRAS A TANTO ALZADO O POR AJUSTE.
Se determina previamente el precio a pagar. Existen hay de dos tipos:
Absoluto.
Relativo: De acuerdo con el promotor, se puede variar ligeramente el presupuesto.
La ventaja de este tipo de contrato es que el propietario sabe de antemano el precio de la obra y el inconveniente radica en que el
constructor fija precios elevados para compensar riesgos.
- CONTRATO POR ADMINISTRACIN.
El constructor administra la obra y utiliza lo que necesita. Mientras, el promotor va pagando.
El propietario no sabe lo que va a costarle la obra, pero le sale ms barato.
Este tipo de contrato se emplea en obras de pequea envergadura.
- CONTRATO POR UNIDAD DE MEDIDA.
Se fijan los precios por unidad construida. Existen dos variantes:
Con determinacin de la cantidad: se fija tambin la cantidad de unidades a ejecutar (es un contrato por ajuste).
Sin determinacin de la cantidad.
5.- EL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE OBRAS.
Este tipo de contrato es el que se da entre la administracin y personas o empresas. Est regulado por la "Ley de Contratos con las
Administraciones Pblicas" Ley 13/1995, desarrollada en el reglamento de contratos del estado.
5.1.- CARACTERSTICAS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE OBRAS.
Es un contrato de adhesin. El particular se adhiere a las normas establecidas por la administracin.
Las formas y procedimientos de contratacin estn en el Reglamento de Contratacin y se realizan mediante el principio de
publicidad y concurrencia.
El objeto del contrato es siempre una obra o un servicio pblico.
La jurisdiccin competente es la contencioso-administrativa (los derechos van ms all del derecho civil).
Siempre una de las partes es un rgano de la Administracin.
Se ha de efectuar una consignacin presupuestaria previa.
Se deber realizar un expediente con las clusulas del contrato.
El contrato se formalizar en un documento pblico.
5.2.- TIPOS DE CONTRATO ADMINISTRATIVO DE OBRAS:
- CONTRATO DE OBRA PRINCIPAL. Es el efectuado para una obra nueva.
- CONTRATO PARA OBRAS COMPLEMENTARIAS, DE URGENCIA, DE MODIFICACIONES...
5.3.- INICIACIN DEL PROCESO DEL CONTRATO:
1) Elaboracin del proyecto (consta de memoria, planos, Pliego de Prescripciones Tcnicas Particulares y Presupuesto de ejecucin
de material. ste ltimo estar con ms detalle si el presupuesto pasa de 20 mill.).
2) Comprobacin por la Oficina de supervisin.
3) Aprobacin por parte del jefe de departamento.
4) Replanteo de la obra.
5) Expediente de contratacin.
6) Pliego de clusulas y afectacin de crditos presupuestarios.
- PLIEGO DE CLUSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES (es parte del P.P.T.P.):
o Definicin del objeto del contrato.
o Presupuesto.
o Constancia de la existencia de los crditos precisos para pagar.
o Plazo total de ejecucin del contrato.
o Derechos y obligaciones de las partes del contrato con referencia al rgimen de pagos.
o Causas especiales de resolucin del contrato.
o Penalidades administrativas aplicables.
o Plazo de garanta de la obra.
o Clusula de revisin de precios (en su caso).
o Clusulas que puedan ser modificadas (en su caso).
o Forma de adjudicacin del contrato.
5.4.- FORMAS DE ADJUDICACIN DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE OBRAS:
a. Subasta.

OBLIGACIONES Y CONTRATOS

1.- OBLIGACIONES.
La obligacin es una relacin jurdica en la que una persona llamada acreedor puede exigir de otra llamada deudor el cumplimiento de
una prestacin consistente en dar, hacer o no hacer alguna cosa.
2.- CONTRATOS.
Los contratos son las fuentes normales y ms importantes de las relaciones obligatorias.
Art. 1254 del C.C.: "los contratos existen desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras a dar
alguna cosa o a prestar algn servicio".
El contrato se entiende de dos formas; como el acuerdo entre dos personas y como la relacin surgida del acuerdo.
- Los requisitos del contrato son:
Se puede efectuar un contrato mientras se respete la ley, la moral,...
1. Consentimiento de los contratantes. Puede contratarse en nombre de otro mientras se disponga de una autorizacin. No
pueden realizar contratos los menores no emancipados, los locos o dementes o los sordomudos que no pueden escribir.
2. Objeto del contrato. Puede ser todas las cosas que estn dentro del comercio de los hombres (incluso futuras) y todos los
servicios que no sean contrarios a las leyes o a las buenas costumbres.
3. La causa del contrato. Ha de tener una causa legtima para tener validez legal.
- Resolucin y nulidad del contrato.
La resolucin trata de un negocio vlidamente celebrado que pierde su eficacia entre las partes por un hecho posterior a su ejecucin,
est contemplado o no en el contrato.
La nulidad es la situacin por la cual el contrato ha de considerarse como no celebrado.
Consecuencias de la nulidad del contrato:
El contrato nulo no puede ser objeto de convalidacin (no se puede modificar el contrato para que sea vlido).
Si el contrato hubiese sido ejecutado total o parcialmente, se repondrn las cosas al estado que tenan anteriormente.
3.- EL CONTRATO DE COMPRA-VENTA.
Art. 1445 del C.C.: El contrato de compra-venta consiste en aquel contrato por el cual uno de los contratantes se obliga a entregar
una determinada cosa y otro a pagar un cierto precio en dinero o signo que lo represente.
- Caractersticas del contrato de compra-venta:
Es consensual. Tendr validez jurdica con el mero consentimiento de los participantes.
Es bilateral o recproco. Origina obligaciones para las dos partes.
Es oneroso. Ambos han de entregar algo al otro.
- Doble objeto del cotrato:
La cosa que una parte vende y la otra compra. Debe ser una cosa determinada, transmisible y de lcito comercio.
El precio que una paga y la otra cobra. Debe ser una cantidad concreta en dinero o signo que lo represente.
- Efectos del contrato de compra-venta:
La entrega de la cosa vendida (o de la llave y la escritura si lo que se vende son inmuebles).
El pago del precio.
- Formas de vender propiedades:
Venta con expresin de su cabida. Se especifica la cabida (ej/ m
2
) y el precio por unidad. Si la cabida real es inferior a la
indicada por el vendedor, el comprador puede rescindir el contrato.
Venta por linderos.
Venta a cuerpo cierto. Ambas partes conocen las caractersticas de la propiedad.
- Responsabilidades de saneamiento del vendedor frente al comprador:
Saneamiento por eviccin. Consiste en la responsabilidad por el hecho de que el comprador quede privado total o
parcialmente de la cosa comprada por derechos de terceros anteriores a la compra sobre la propiedad y que no conociese el
comprador al formalizar el contrato.
Saneamiento por vicios (o defectos) ocultos:
Art. 1484 del C.C.: "El vendedor estar obligado al saneamiento por los defectos ocultos que
tuviera la cosa vendida, si la hacen impropia para el uso a que se destina, o si disminuye de tal
modo este uso que, de haberlo conocido el comprador, no habra adquirido o habra dado menor
precio por ella; pero no ser responsable de los defectos manifiestos o que estuvieren a la vista, ni
tampoco de los que no estn, si el comprador es un perito que , por razn de su oficio o profesin,
deba fcilmente conocerlos".
4.- EL CONTRATO DE EJECUCIN DE OBRAS.
El contrato de ejecucin de obras es aquel por el que el contratista se obliga a realizar una obra en favor de otra persona, denominada
propietario, a cambio de un precio cierto.
Se suele emplear la misma reglamentacin que en el contrato administrativo de obras, pero no tendra que ser as.
- OBJETO DEL CONTRATO DE EJECUCIN DE OBRAS:
La obra ejecutada.
El dinero pagado.
4.1.- OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES CONTRATANTES.
- DEL CONSTRUCTOR:
o Ejecutar la obra en la forma y plazos convenidos y entregarla.
o Soportar los riesgos de la construccin durante la ejecucin.
o Responder de los daos producidos a terceras personas.
o Responder de la ruina del edificio. Art 1591 del C.C.: El constructor es responsable de las deficiencias en la
construccin por errores de ejecucin (en diseo o en construccin) durante los primeros 10 aos (15 si el
constructor no se atiene al contrato).
- DEL PROMOTOR:
o Cooperar en la ejecucin de la obra (ha de poner el suelo a disposicin del constructor para que pueda edificar.
o Recibir la obra que est ejecutada.
o Pagar la obra en forma, tiempo y lugar.
o Soportar los riesgos desde el momento de la recepcin de la obra.
4.2.- FORMALIZACIN DEL CONTRATO. Contenido (segn el Art. 1280 del C.C.):
o Definicin de la obra a ejecutar.
o El precio de la obra, expresando la forma de pago.
o El plazo de ejecucin y plazos parciales en su caso.
o El plazo de garanta para despus de recibida la obra y fianzas o garantas para responder por defectos.
o Revisin de precios (para actualizar lo posible el desfase de los precios, por medio de frmulas polinmicas).
o Penalizaciones por el incumplimiento del plazo por parte del constructor.
4.3.- EJECUCIN DEL CONTRATO.
El programa de trabajo se ajustar a los plazos parciales y al total.
Los plazos deben cumplirse por su importancia frente a la revisin de precios.
Se suele emplear la reglamentacin empleada en los contratos con la administracin.
4.4.- MODALIDADES DEL CONTRATO DE EJECUCIN DE OBRAS ENTRE PARTICULARES:
- CONTRATO DE OBRAS A TANTO ALZADO O POR AJUSTE.
Se determina previamente el precio a pagar. Existen hay de dos tipos:
Absoluto.
Relativo: De acuerdo con el promotor, se puede variar ligeramente el presupuesto.
La ventaja de este tipo de contrato es que el propietario sabe de antemano el precio de la obra y el inconveniente radica en que el
constructor fija precios elevados para compensar riesgos.
- CONTRATO POR ADMINISTRACIN.
El constructor administra la obra y utiliza lo que necesita. Mientras, el promotor va pagando.
El propietario no sabe lo que va a costarle la obra, pero le sale ms barato.
Este tipo de contrato se emplea en obras de pequea envergadura.
- CONTRATO POR UNIDAD DE MEDIDA.
Se fijan los precios por unidad construida. Existen dos variantes:
Con determinacin de la cantidad: se fija tambin la cantidad de unidades a ejecutar (es un contrato por ajuste).
Sin determinacin de la cantidad.
5.- EL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE OBRAS.
Este tipo de contrato es el que se da entre la administracin y personas o empresas. Est regulado por la "Ley de Contratos con las
Administraciones Pblicas" Ley 13/1995, desarrollada en el reglamento de contratos del estado.
5.1.- CARACTERSTICAS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE OBRAS.
Es un contrato de adhesin. El particular se adhiere a las normas establecidas por la administracin.
Las formas y procedimientos de contratacin estn en el Reglamento de Contratacin y se realizan mediante el principio de
publicidad y concurrencia.
El objeto del contrato es siempre una obra o un servicio pblico.
La jurisdiccin competente es la contencioso-administrativa (los derechos van ms all del derecho civil).
Siempre una de las partes es un rgano de la Administracin.
Se ha de efectuar una consignacin presupuestaria previa.
Se deber realizar un expediente con las clusulas del contrato.
El contrato se formalizar en un documento pblico.
5.2.- TIPOS DE CONTRATO ADMINISTRATIVO DE OBRAS:
- CONTRATO DE OBRA PRINCIPAL. Es el efectuado para una obra nueva.
- CONTRATO PARA OBRAS COMPLEMENTARIAS, DE URGENCIA, DE MODIFICACIONES...
5.3.- INICIACIN DEL PROCESO DEL CONTRATO:
1) Elaboracin del proyecto (consta de memoria, planos, Pliego de Prescripciones Tcnicas Particulares y Presupuesto de ejecucin
de material. ste ltimo estar con ms detalle si el presupuesto pasa de 20 mill.).
2) Comprobacin por la Oficina de supervisin.
3) Aprobacin por parte del jefe de departamento.
4) Replanteo de la obra.
5) Expediente de contratacin.
6) Pliego de clusulas y afectacin de crditos presupuestarios.
- PLIEGO DE CLUSULAS ADMINISTRATIVAS PARTICULARES (es parte del P.P.T.P.):
o Definicin del objeto del contrato.
o Presupuesto.
o Constancia de la existencia de los crditos precisos para pagar.
o Plazo total de ejecucin del contrato.
o Derechos y obligaciones de las partes del contrato con referencia al rgimen de pagos.
o Causas especiales de resolucin del contrato.
o Penalidades administrativas aplicables.
o Plazo de garanta de la obra.
o Clusula de revisin de precios (en su caso).
o Clusulas que puedan ser modificadas (en su caso).
o Forma de adjudicacin del contrato.
5.4.- FORMAS DE ADJUDICACIN DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE OBRAS:
a. Subasta.
b.
c. OBLIGACIONES CIVILES Y COMERCIALES.
d. La materia se divide en dos partes:
e. 1) PARTE GENRAL DE OBLIGACIONES
f. 2) RESPONSABILIDAD CIVIL
g. Bibliografa:
h. -Tratados de Cazeaux-Trigo Represas
i. - " " Borda
j. - " " Alterini
k. - " " Llambas
l. -Teora general de la Responsabilidad Civil de Jorge Bustamante Alsina.
m. ===================================================================
n. OBLIGACIONES:
o. Todas las relaciones pecuniarias que existen entre los hombres son relaciones de oblig.
p. FUENTES, ANTECEDENTES QUE GENERAN OBLIGACIONES
q. a) Los contratos
r. b) El deber de reparar, resarcir un dao causado a otro.
s. El dcho. personal con carcter patrimonial nos da el concepto:
t. OBLIGACION:
u. Es el vnculo jurdico que constrie a una persona que llamamos deudor a observar una conducta de
contenido patrimonial -cuyo inters puede o no ser patrimonial- en favor de otra persona que
llamaremos acreedor. Conducta que puede consistir en un dar, en un hacer o en un no hacer.
v. Es bipolar tal como lo dice el art. 496: "el dcho. de exigir la cosa que es objeto de la oblig., es un
crdito, y la oblig. de hacer o de no hacer, o de dar una cosa, es una deuda."
w. La prestacin es lo que debe pagar el deudor al acreedor segn el art. 495 pude ser: de dar, de hacer o de
no hacer
x. ELEMENTOS: (para la ctedra)
y. Si bien la doctrina no se pone de acuerdo respecto de cuales son los elementos esenciales de las oblig. se
distinguen, al menos 3 4 (para la ctedra la causa fuente no es un elemento)
z. 1 SUJETO: activo = acreedor
aa. pasivo = deudor
bb. 2 OBJETO: prestacin
cc. 3 VINCULO JURIDICO: enlaza al deudor con el acreedor
dd. La causa fuente no es un elemento sino un antecedente de la oblig., la " fin es un elemento de los
negocios jurdicos (acto jurdico)
ee. 1 SUJETOS: Dan sustento a la relacin jurdica. Tanto el acreedor (sujeto activo) o el deudor (sujeto
pasivo) tanto el uno como el otro pueden ser uno (singulares) o varios (plurales). Pueden ser sujetos de
oblig. las personas fsicas y jurdicas. (el estado, un consorcio de co-propietarios, una S.A., S.Civil, la
comunidad hereditaria, un concurso, las aso. y fundaciones debidamentes autorizadas).
ff.
gg. Requisitos que deben reunir:
hh. a- Tener capacidad de derecho o de goce
ii. b- Ser distintos
jj. c- Ser determinados o determinables
kk. b- El acreedor y el deudor deben ser personas distintas entre s: nadie puede ser acreedor ni deudor de s
mismo, porque sino la oblig. se extinguira por confusin (art. 862)(excepto la herencia a beneficio de
inventario arts. 3398 y 3371).
ll. c- Los sujetos al momento de formarse la oblig. tiene que ser determinado en forma cierta o
determinable antes del pago.
mm.
nn. Casos de indeterminacin:
oo. -Compra de bs. en subasta a comisin, no se sabe quin es el comprador real, vencido el plazo el
comprador a comisin ser el deudor.
pp. -Al momento de formarse la oblig. la persona no exite (personas por nacer, fundaciones)
qq. -Las obli. propter rem, que al momento de, pej., la compra de un inmueble con falta de pago de
expensas, la oblig. sigue a la cosa, no importa que cambie el sujeto.
rr. -Los ttulos al portador, las promesas de recompensas, las herencias en suspenso (3314), las ofertas al
pblico, etc.
ss.
tt.
uu. 2 OBJETO: Es la prestacin, de dar, de hacer o de no hacer, es una conducta que debe observar el
deudor en favor del acreedor. (conducta humana). La oblig. siempre tiene contenido patrimonial.
vv. El contrato no tiene objeto sino efectos, que consisten en producir obligaciones.
ww. no hacer = omisin, abstencin
xx. hacer = accin
yy. dar = entregar una cosa
zz. En las oblig. de fuente contractual, el dar, el hacer o no hacer ser el que hayan convenido las parte. En
las de origen legal, el que imponga la ley (ejmplo los alimentos).
aaa. En las demandas de los actos ilcitos la prestacin est constituda por la reparacin del dao
causado. (un dar pj. la cosa hurtada 1091) o de una indemnizacin (1083) por el dao ocasionado por un
delito o cuasidelito, o puede consistir en un hacer (1083).
bbb.
ccc. Requisitos del objeto:
ddd. a- debe ser posible material y jurdicamente al momento de formarse la oblig., no se debe
aquello que no se puede. Puede consistir en una cosa futura. pej. la venta de una cosecha, la contratacin
sobre cosas futuras es posible hacerla en forma aleatoria (11
eee. 73).
fff. b- tiene que ser lcito (953) tratndose de un dar los objetos de los actos jurdicos tienen que estar en el
comercio. Estn excludos lo biens pblicos del estado (2340) ros, mares, lagos navegables, isals, calles,
plazas. caminos, puentes, etc.
ggg. Tratndose de un hecho no tiene que ser prohibido por la ley, ni contrario a la moral y las buenas
costumbres, ni oponerse a la libertad de acciones o de la conciencia, ni perjudicar a terceros. (953).
hhh. c- se exige que sea determinado o determinable, al menos su especie, tratndose de animales,
un piano, etc.
iii. entre los grados de indeterminacin permitidos por la ley tenemos:
jjj. 1- las oblig. facultativas
kkk. 2- las oblig. alternativas
lll. 3- las oblig. de dar cosas de gnero limitado
mmm. 4- la de dar cosas inciertas no fungibles
nnn. 5- la de dar cantidades de cosas
ooo. 6- la de dar sumas de dinero.
ppp. d- debe representar un inters para el acreedor.
qqq.
rrr.
sss.
ttt. hay tres posiciones doctrinarias:
uuu. a- Savigny: el objeto debe ser suceptible de valuacin econmica. Lo bienes ideales (honor,
salud, comodidad) son inalienables e inembargables y estn fuera del comercio.
vvv. b- Ihering: los bienes ideales pueden ser objeto de la oblig., cualquier inters aunque sea moral,
es digno de proteccin y su incumplimiento debe ser reparado, por medio de una indemnizacin en
dinero en su tercera funcin:
www. 1 Funcin de equivalencia: es la que se cumple al indemnizar la inejecucin de una oblig. de
contenido patrimonial.
xxx. 2 Funcin penal: es la que corresponde en la indemnizacin de los daos cuasdo por actos
ilcitos.
yyy. 3 Funcin satisfactoria: Es la que permite indemnizar el incumplimiento de uan prestacin no
valorable econmicamente.
zzz. c- Borda, Llambas: distinguen entre el objeto de la oblig. y el inters del acreedor en dicho
objeto. La prestacin en s debe ser suceptible siempre de valuacin econmica, pero el inters del
acreedor en esa prestacin no tiene porque ser valuado econmicamente, ya que puede consitir en un
inters moral, cultural, cinetfico, religioso, artstico, etc. con tal que sea serio.
aaaa. En nuestro Cdigo, hay que distinguir 3 sectores diferentes:
bbbb. 1 el de las oblig. de fuente contractual. El obj. de los contratos debe ser suceptible de
valuacin pecuniaria y las cosas deben estar en el comercio. (953, 1167, 1169), exite indemnizacin por
dao moral (522).
cccc. 2 el de las oblig. derivadas de los actos ilcitos. Arts. 1068, 1075, 1078 y la nota al art. 2312,
se reconoce proteccin jurdica en casos en que el B. lesionado no es apreciable en dinero, sino en orden
moral, afectivo, etc. dando lugar a una reparacin pecuniaria (1083).
dddd. 3 y lo que se refiere al objeto de los dchos. reales. art. 2844 y 3000 establece que el objeto del
usufructo y de las servidumbres puede ser "cosas de mero placer" o "aunque la utilidad sea de mero
placer".
eeee. 3 EL VINCULO: Es una relacin jurdica que une al deudor con el acreedor, que contiene el
"constreimiento", que es la compulsin que tiene el deudor en cuanto al deber que tiene que cumplir.
Su incumplimiento va a tener consecuencias desfavorables para l en el orden patrimonial.
ffff. Se exterioriza en la ley, que le brinda los medios legales al acreedor para hacer cumplimentar la
oblig. como fue pactada (en especie) o de satisfaccin equivalente al contenido de esa accin. Estos
medios legales brindan la posibilidad de ir a la justicia.
gggg.
hhhh.
iiii. CAUSA O FUENTE:
jjjj. La palabra causa se emplea como el origen o el antecedente de algo.
kkkk.
llll.
mmmm. Tiene 3 sentidos:
nnnn. a- Causa Fuente: le da origen a la oblig. es la causa antecedente es la causa eficiente de
Aristteles (499) ej contratos, actos ilcitos, la ley, etc.
oooo. b- Causa Fin: le da un fundamento teleolgico a la oblig., Es la finalidad inmediata, el objetivo
prximo perseguido por las partes, los que se refieren al momento de concluir el acuerdo, los que
forman parte de la estructura del acuerdo y por eso son conocidos de antemano por los contrayentes.
pppp. Tienden a formar fines inmediatos, parte de de la estructura del contrato, es abstracta y objetiva.
Ej. Compraventa: el vendedor quiere recibir el dinero y el comprador que le entreguen el objeto, es igual
para todas las oblig. aunque cambien los sujetos. La compraventa es una nica figura.
qqqq. c- Causa motivo: Son las que tiene fines mediatos, son subjetivos. Llamada tambin ocasional o
impulsiva, comprende todo lo que las partes han tenido en mira al realizar el negocio jurdico. Cambia
segn las personas de los contratantes.
rrrr.
ssss. a- CAUSA FUENTE: (T. Clsica) 1370
tttt. 1) Contratos: Art. 1137 hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos.Crea, modifica y extingue oblig.
uuuu. 2) Cuasicontrato: Es un acto voluntario lcito al cual la ley le asigna los mismos efectos que el
contrato, sin que exista acuerdo de voluntades, ej. gestin de negocios (2288), el pago indebido (784)
vvvv. 3) Delito: Es un acto voluntario ilcito, eralizado con la intencin de daar la persona o los
dchos. de otro (1072).
wwww. Delitos civiles:
xxxx. A- Contra las personas: homicidio, heridas u ofensas fsicas, privacin de libertad individual,
estupro o rapto, calumnmia o injuri y acusacin calumniosa (arts. 1084-1090).
yyyy. B- Contra la propiedad: hurto, ursupacin de dinero y dao (arts. 1091-1095).
zzzz. 4) Cuasidelito: Es el acto voluntario ilcito sin la intencin de daar, pero que causa un dao a
otro por haberse incurrido en negligencia, imprudencia, impericia, etc. (1109).
aaaaa. 5) La ley: Es fuente de oblig. cuando directamente las crea. Oblig de prestar alimentos (367),
rendicin de cuentas del tutor (458-460).
bbbbb. Hay otras fuentes como:
ccccc. a- El enriquecimiento sin causa: consite en todo aumento patrimonial experimentado por un
sujeto a expensas del patrimonio de otro, sin que exista un antecedente legtimo que lo justifique. Edif.
hecha de buena fe en terreno ajeno (2588), mejoras hechas en propiedad ajena
(589,2427,2440,2441,etc.).
ddddd. b- La voluntad unilateral:
eeeee. Es el poder de la sola voluntad de la persona, de crear oblig. a su cargo, antes de la concurrencia
de la aceptacin del acreedor.
fffff. Promesa de recompensa (2536), ofertas de contratos (1150-1156), ttulos al portador.
ggggg. c- Abuso del derecho:
hhhhh. Enfoque subjetivo: hay abuso del derecho cuando se lo ejercita con el solo propsito de causar
dao o bien cuando se lo ejerce causando daos y sin obtener ningn beneficio.
iiiii. Enfoque objetivo: Hay abuso cuando se lo ejercita de manera antifuncional o en contra de ls
finalidades generales del dercho. (1071-tiene un enfoque obj.)
jjjjj. d- Sentencia judicial:
kkkkk. 1- algunos niegan que sea fuente de dchos. y oblig. ya que declara derechos. El juez, debe
subsumir la situacin de hecho dentro de la norma.
lllll. 2- En ella hay una actividad creadora del derecho (Ihering), el juez completa la obra que empieza
el legislador. El juez puede fallar contra legem, cuando la ley se ha puesto en contra del O.J.
mmmmm. 3- La eclctica, distingue el efecto de las distintas clases de sentencias:
nnnnn. Las sentencias declarativas no seran fuente de dchos. ni de oblig.
ooooo. " " constitutivas, si seran fuente.
ppppp. Opinin de Trigo Represas:
qqqqq. Son fuente de las oblig.:
rrrrr. a- actos jurdicos: Se incluyen los contratos y la voluntad unilateral.
sssss. b- actos ilcitos: delitos y cuasi delitos.
ttttt. c- la ley: oblig. derivadas directamente de ella, enriquecimineto sin causa, riesgo creado, las
sentencias constitutivas, etc.
uuuuu. En nuestro Cdigo: se utiliza la palabra causa como causa fuente (499) y as lo entienden en los
art. 500-501-502
vvvvv. otros:
wwwww. 500/502 causa fuente: fundamenteo en los contratos
xxxxx. Causa fin: fundamenteo en el C.C. francs.
yyyyy.
zzzzz. PRESUNCION DE CAUSA: 500
aaaaaa. Se presume que toda oblig. tiene causa, el actor debe probar su acin y el demandado su
defensas. Al acreedor le basta probar que la oblig. existe y si el deudor pretende que la misma no tiene
causa debe justificar tal defensa.Nadie se oblig. sin causa
bbbbbb.
cccccc. FALSA CAUSA: 501
dddddd. a- puede ser errnea o simulada, si la causa invocada es falsa y no exite otra verdadera la oblig.
es invlida 499.
eeeeee. b- causa simulada y causa real, si al causa es falsa y subyace una causa verdadera lcita hay
oblig. se prueba con el contradocumento.
ffffff. si la causa es ilcita la oblig. no existe.
gggggg. La Simulacin tiene que ser:
hhhhhh. -Relativa: 956, si fuera absoluta la oblig. no sera vlida 499.
iiiiii. -Lcita: si la causa verdadera subyacente fuera ilcita la oblig. sera nula 502-957-959
jjjjjj. La prueba corresponde al acreedor en demostrar la existencia de la oblig. y la causa verdadera
subyacente.
kkkkkk. La prueba del deudo es:
llllll. -por l (entre las partes) el contradocumento
mmmmmm. -sucesores: contradocumento, si es por decho. propio actuan como 3
nnnnnn. -3: utilizan todos los medios de prueba.
oooooo.
pppppp. CAUSA ILICITA:
qqqqqq. Es de ningn efecto 502, contrato sobre herencia futura (1175), juegos ilcitos (2055), contratos
de contrabando, contrato de prostitucin, ayuda electoral, venta de influenci, clientela e/ med. y
farm.,etc. se admite todo tipo de prueba, el acto con causa ilcita es de nulidad absoluta -1047- y ser
nulo o anulable segn que el motivo de nulidad aprarezca manifiesto o no manifiesto -1044-1045.
rrrrrr.
ssssss. DIFERENCIAS CON LOS DERECHOS REALES:
tttttt. Dentro de los derechos patrimoniales tenemos los derechos reales y los derechos personales.
uuuuuu. -No hay oblig. que corresponda a dchos. reales, a todo dcho. personal corresponde una oblig.
personal. (497)
vvvvvv. -Un dcho. personal es aquel que da la facultad de obligar individualmente a una persona a
una prestacin (dar, hacer o no hacer), en cambio, un dcho. real es aquel que da la facultad de sacar
de una cosa cualquiera un beneficio mayor o menor.
wwwwww. Respecto del objeto:
xxxxxx. -El dcho.Real implica una relacin de ejercer un dcho. directo sobre la cosa al momento de
adquirirlo, obtengo un beneficio directo, el objeto de beneficio es la COSA
yyyyyy. -En los dchos. personales vamos a ver la oblig.. (cumplir un deber de conducta que beneficia a
otro) tiene por objeto la actividad humana, que implica una accin: entregar una cosa, o hacer algo en
favor de otro, o una omisin: no hacer algo que a otro beneficia que no ocurra.
zzzzzz. En cuanto al surgimiento:
aaaaaaa. -Los. dchos. Reales estn taxativamente enumerados en la ley (hipoteca, prenda, usufructo, etc.),
surgen de la voluntad del legislador, estn comprendidos en el sist. numeros clausus, que quiere decir no
hay ms de lo que la ley crea.
bbbbbbb. -Los dchos. Personales tienen autonoma de la voluntad (art.1197 C.C.) p.ej. los contratos: su
creacin es ilimitada.
ccccccc. Quines estn obligados, quin es el sujeto pasivo?
ddddddd. -Reales: el sujeto pasivo es indeterminado (somos todos), son opo-nibles erga omnes (contra
todos), por eso son absolutos.
eeeeeee. -Personales: Son relativos, son oponibles slo a quienes estn obligados (deudor).
fffffff.
ggggggg. - A quienes puede perseguir el titular?
hhhhhhh. -Reales: el titular tiene el "ius persecuendi", se persigue a la cosa. En muchos casos el dcho.
personal es un antecedente de la adquisicin de un dcho. real.
iiiiiii. En los dchos reales se requeiren ciertas formalidades (escrituar, insc. en el R.P.C., en el caso de
los inmuebles), en cambio en los dcho. creditorios no se requeire formalidad alguna
jjjjjjj. OBLIGACIONES PROPTER REM:
kkkkkkk. Llamadas tambin oblig. ambulatorias, se asemejan a los dchos. reales por un lado y a las oblig.
por el otro.
lllllll. Afectan al titular de una relacin de seoro sobre una cosa, si la cosa se trasmite, la oblig. sigue
a la cosa y grava al nuevo propietario, quedando liberado el dueo anterior. El titular de la relacin de
seoro puede liberarse de la oblig. abandonando la cosa.
mmmmmmm. Ejemplos:
nnnnnnn. -pago de las expensas comunes, dispuestas por la ley de propiedad horizontal,
ooooooo. -ttulos al portador
ppppppp.
qqqqqqq. NATURALEZA JURIDICA:
rrrrrrr. -Por qu el deudor tiene que actuar en favor del acreedor?
sssssss. 1 TEORIA SUBJETIVA: Trata de un poder atribudo a una voluntad. Caracterizan a la oblig.
como un estado de sometimiento del deudor al poder jurdico del acreedor. Antiguamente se reparta al
deudor en pedacitos entre sus acreedores, si no cumpla con su oblig., luego pas a ser una relacin entre
patrimonios. Es una teora tradicional.
ttttttt. 2 TEORIA OBJETIVA: Vncula al acreedor a ttulo de una prestacin. Justifica el dcho.
creditorio. Es el sometimiento del patrimonio del deudor a la accin del acreedor.
uuuuuuu. 3 TEORIA DEL VINCULO COMPLEJO O DEL DEBITO Y LA RESPONSABILIDAD:
Es de autora alemana llamada tambin "SCHULD UND HAFTUNG" conssitente en una oblig. jurdica
compleja compuesta por 2 elementos: el dbito o deuda (schuld) y la garanta o responsabilidad
(haftung) que pueden darse juntos pero tambin separados.
vvvvvvv. Distingue dos momentos:
wwwwwww. - 1 - deudas
xxxxxxx. - 2 - responsabilidad
yyyyyyy. 1 De simple dbito: si el deudor cumple voluntariamente con la prestacin no pasa al 2
momento, queda extinguida, en este momento el deudor se encuntra bajo un estado de "presin
sicolgica" bajo el efecto de la gravitacin del ordenamiento jurdico y de su conciencia moral. El
acreedor se encuentra en un estado de legtima espectativa, consistente en un "estado de confianza
jurdica", esperando que se le pagar lo que se le debe, su dcho. se halla reducido a un control de gestin
sobre el patrimonio del deudor, qeu le permite reclamar medidas cautelares.
zzzzzzz. 2 Responsabilidad: se refiere a las consecuencias que tiene el incumplimiento del deudor, el
acreedor tiene los medios legales para perseguir el cobro:
aaaaaaaa. a- como fue pactado
bbbbbbbb. b- por medio de un 3 a costa del deudor
cccccccc. c- el resarcimiento de los daos y perjuicios sufridos por el incumplimiento del deudor.
dddddddd. La situacin del deudor es la de estar sometido a la accin ejecutiva del acreedor contra sus
bienes
eeeeeeee. 4 TEORIA DEL DEBER LIBRE:
ffffffff. La norma no manda al deudor a que pague, sino que, en caso de incumplimiento, faculta al
acreedor a pedir la ejecucin forzada de sus bienes. La oblig. del deudor no es cumplir la prestacin sino
soportar la ejecucin de sus bienes en caso de no cumplir.
gggggggg.
hhhhhhhh. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
iiiiiiii. Consite en la necesidad jurdica de que se cumpla la oblig. se resuemn en una sola palabra :
jjjjjjjj. "EJECUCION"
kkkkkkkk. Conssite en provocar la necesidad de su cumpliento.
llllllll. Las oblig. se constituyen para ser cumplidas, tienden a su realizacin, sea voluntariamente por la
parte obligada o por los medios legales para compeler su cumplimiento.
mmmmmmmm. EFECTOS DE LOS CONTRATOS:
nnnnnnnn. consiten en producir, transferir y modificar obligaciones y crear derechos reales.
oooooooo. EL PRINCIPIO DE BUENA FE:
pppppppp. Sig. que cada uno debe guardar fidelidad a la palabra dada y no defraudar la confianza o abusar
de ella, ya que sta forma la base indispensable de todas las relaciones humanas.
qqqqqqqq. EFECTOS CON RESPECTO A LAS PARTES Y A TERCEROS:
rrrrrrrr. Tiene efecto entre acred. y deudor o los sucesores a quienes transmitieren 503, no tienen efecto
con relacin a terceros.(503-1195-1199).
ssssssss. -Sucesores universales: Continan la personalidad del causante (1195-3279-3417), y en
consecuencia, son acreedores y deudores de cuanto su antecesor era acreeedor o deudor. No se
transmiten los dechos inherentes a la persona (498-1195), nombre, domicilio, estado, etc.
tttttttt. -Sucesores singulares: el principio gral. es que los efectos de las oblig. no alcanzan a los
sucesores singulares.
uuuuuuuu. Excepcin: a) cuando la ley le impone la oblig. Oblig. propter rem e in rem scriptae o b) las
oblig. que se transmiten convencionalmente entre las partes (3268)
vvvvvvvv.
wwwwwwww. EFECTOS ENTRE LAS PARTES:
xxxxxxxx. 505: confiere al deudor que ha cumplido exactamente cons la prestacin, el derecho de paralizar
la accin del acreedor y obtener de ste la liberacin correspondiente, con la devolucin del instr. de la
deuda, la cancelacin de los dchos. accesorios, etc.
yyyyyyyy.
zzzzzzzz.
aaaaaaaaa.
bbbbbbbbb. EFECTOS CON RELACION AL ACREEDOR:
ccccccccc. Consite en darle dcho. para reclamar el cumplimiento de la prestacin, puede ser obtenida por:
ddddddddd. a) Ejecucin voluntaria por parte del deudor:, llegado el moemnto del vencimiento se
produce el efecto extintivo por la conducta del obligado, sin necesidad de coaccin.
eeeeeeeee. b) Ejecucin forzada: se opera con intervencin judicial ante el incumplimiento del deudor.
Existen dos situaciones (505):
fffffffff. 1- Ejecucin forzada directa: cumplimiento in natura, se logra con intervencin del deudor o por
3:
ggggggggg. -Por el deudor:
hhhhhhhhh. a- oblig. de dar: si la cosa se encuentra en poder del deudor, son la sentencia condenatoria
firme contra el mismo, se pone en posesin de la cosa por medio del oficial de justicia y si fuera
necesario con el auxilio de la fuerza pblica.
iiiiiiiii. Si la cosa hubiera desaparecido del patrimonio del deudor, por medio de otras vas se procede a
la indemnizacin por daos y perjuicios. Si se trata de sumas de dinero, se procede al embargo de
bienes, y si el deudor no paga se remtan en remate pblico.
jjjjjjjjj. b- oblig. de hacer: se procede a la indemnizacin por daos y perjuicios, ya que no se puede
coaacionar a una persona libre, o si se puede al cumplimiento por un 3.
kkkkkkkkk. c- oblig. de no hacer: si la persona del obligado es indispensable se procede como en caso
anterior; si no es indispensable se puede pedir el empleo de la fuerza pblica. ej. instalar una farmacia en
la misma cuadra.
lllllllll.
mmmmmmmmm. ASTREINTES:
nnnnnnnnn. Es un medio empleado por la justicia para constreir al deudor. son condenaciones
pecuniarias aplicadas por el juez a fin de vencer la resistencia de un deudor recalcitrante, inclinando su
voluntad al cumplimiento de la sentencia. Es un medio de compeler.
ooooooooo. Caractersticas:
ppppppppp. a- son judiciales, solo la pueden imponer los tribunales de justicia. No es lo mismo que la
clusula penal.
qqqqqqqqq. b- son conminatorias, importan una presin sobre la voluntad del obligado.
rrrrrrrrr. c- son arbitrarias, el juez en cualquier momento puede aumentarlas o disminuirlas, su monto es
excesivo.
sssssssss. d- son provisorias
ttttttttt. e- son pecuniarias, consiten en el pago de una suma de dinero
uuuuuuuuu. f- son subsidiarias, se aplican si no hay otros medios (666 bis)
vvvvvvvvv. Son medidas procesales, que se aplican una vez que a mediado el imcumplimiento del
deber impuesto por la resolucin judicial.
wwwwwwwww. - Por terceros:
xxxxxxxxx. 505 inc 2
yyyyyyyyy.
zzzzzzzzz.
aaaaaaaaaa.
LAS OBLIGACIONES CONTRACTUALES
bbbbbbbbbb.
cccccccccc. INTRODUCCIN
dddddddddd. El contrato es hoy el principal vehculo jurdico que permite la circulacin de bienes, servicios y derechos
patrimoniales. En los supuestos de trfico externo su peculiaridad deriva de la vinculacin de este instrumento con una
pluralidad de ordenamientos jurdicos.
eeeeeeeeee. La trascendencia del acuerdo en este mbito deriva de la posibilidad de someter el contrato a uno u otro
ordenamiento como plasmacin de la autonoma de la voluntad.
ffffffffff. Se ha estructurado a lo largo de los aos una sociedad internacional de comerciantes en el seno de la cual se
producen los ms importantes contratos internacionales: los de naturaleza mercantil. stos estn sujetos a los llamados usos
del comercio internacional y las diferencias se dirimen por la va del arbitraje comercial internacional, producindose as una
fuga de la esfera estatal.
gggggggggg. En este tema trataremos de aquellos contratos en que es el Estado y no la sociedad internacional de comerciantes la
fuente y el garante de su cumplimiento.
hhhhhhhhhh.
iiiiiiiiii. 1.- PROBLEMAS GENERALES DE LAS OBLIGACIONES CONTRACTUALES EN EL
TRFICO JURDICO EXTERNO
jjjjjjjjjj.
kkkkkkkkkk. 1.1.- Referencia a la competencia judicial internacional
llllllllll. 1.1.1. - Convenio de Bruselas de 1968
mmmmmmmmmm. a) Foro general: son competentes los Tribunales del domicilio del demandado.
nnnnnnnnnn. b) Foros especiales: si al demandante le conviene puede interponer la demanda ante Tribunales distintos de
los del domicilio del demandado:
oooooooooo. a) Ante los del lugar donde la obligacin que sirve de base a la demanda ha sido o deba ser ejecutada.
pppppppppp. b) En contratos de seguros y algunos de consumidores cuando la parte mas dbil acte como
demandante podr optar entre la jurisdiccin de su domicilio o la del domicilio de la otra parte y ello independientemente de
que se haya pactado algn otro foro. No obstante no tendrn esta opcin cuando sean demandados.
qqqqqqqqqq. c) Foro pactado: el objeto de previsibilidad, consustancial a la actividad comercial internacional se satisface
preferentemente incluyendo clusulas de jurisdiccin en el contrato conforme al art. 17 del Covnenio, ya que de lo contrario
el carcter alternativo de los foros a) y a) introduce una incertidumbre que no es buena para el comercio internacional.
rrrrrrrrrr. Por el art. 17 no cabe, sin embargo eludir los foros exclusivos de competencia sometiendo adems el fondo y la
forma de la clusula a condiciones estrictas.
ssssssssss. 1.1.2.- LOPJ
tttttttttt. Se aplicar nicamente cuando el contrato en litigio quede fuera del mbito material o territorial de aplicacin del
Convenio de Bruselas.
uuuuuuuuuu. a) Foros generales:
vvvvvvvvvv. a) Cuando el demandado tenga su domicilio en Espaa
wwwwwwwwww. b) Cuando las partes se hayan sometido expresa o tcitamente a los tribunales espaoles.
xxxxxxxxxx. c) Cuando la obligacin contractual haya nacido o deba cumplirse en Espaa
yyyyyyyyyy. b) Foros especiales: en materia de contratos de seguros y de consumidores en los mismos trminos que el Convenio
de Bruselas.
zzzzzzzzzz.
aaaaaaaaaaa. 1.2.- Fuentes: dualidad de rgimen jurdico
bbbbbbbbbbb. Dos son las fuentes principales que regulan el derecho aplicable a los contratos con conexiones
internacionales:
ccccccccccc. a) De orden interno: el art. 10.5 Cc. ha regulado tradicionalmente esta cuestin en nuestro ordenamiento,
pero ha sido ampliamente desplazado por
ddddddddddd. b) El Convenio de Roma de 1980 sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales: unifica las normas de
conflicto de los Estados miembros de la UE en esta materia estableciendo un mismo rgimen jurdico internacional cuando el
litigio verse sobre alguno de los contratos contemplados en su mbito de aplicacin.
eeeeeeeeeee. Su interpretacin uniforme la asegura el TJCE. Este Convenio se aplicar siempre que el supuesto litigioso
caiga bajo su mbito de aplicacin, incluso si, haciendo uso de la autonoma de la voluntad las partes sometieron el contrato a
la ley de un tercer Estado.
fffffffffff. Actualmente la aplicacind el art. 10.5 Cc. se limita a las modalidades contractuales no previstas por el Convenio
de Roma, a los contratos celebrados antes de su entrada en vigor (1993) as como en la regulacin de los conflictos internos
derivados del carcter plurilegislativo del Estado espaol.
ggggggggggg.
hhhhhhhhhhh. 1.3.- mbito de aplicacin: la nocin de contrato internacional
iiiiiiiiiii. 1.3.1.- Carcter internacional del contrato
jjjjjjjjjjj. La nocin de contrato internacional designa una realidad sumamente compleja y difcil de definir. El Convenio de
Roma realiza una primera aproximacin difiniendo en su art. 1.1 su mbito de aplicacin
kkkkkkkkkkk. Art. 1.1 Convenio de Roma de 1980
lllllllllll. Las disposiciones del presente Convenio sern aplicables, en las situaciones que impliquen un conflicto de leyes, a
las obligaciones contractuales
mmmmmmmmmmm. En principio es internacional aquel contrato cuyos elementos objetivos o subjetivos aparecen
dispersos bajo el mbito de distintos ordenamientos jurdicos. Para que resulte de aplicacin el Convenio de Roma tiene que
haber una situacin internacional que justifique el recurso a las normas de Derecho internacional privado.
nnnnnnnnnnn. Con esta indefinicin pretende el Convenio dejar abierta la va a dos situaciones concretas:
ooooooooooo. a) Aqullas en las que el contrato se halla exclusivamente conectado con dos o ms ordenamientos no
estatales. El Convenio permite, pero no impone a los Estados la aplicacin del mismo en el mbito interno. Ello necesitara
de una decisin del Estado, que, por no haberse producido en Espaa, deja aplicable el art. 10.5 Cc. a los conflictos internos.
ppppppppppp. b) La posibilidad de elegir un Derecho extranjero para un contrato que tiene todos los elementos
localizados en otro pas, siempre y cuando se respeten las disposiciones imperativas del ordenamiento que sera competente
de no haber habido acuerdo. La entrada en el contrato de este elemento jurdico extranjero puede verse como una clusula
ms del mismo que, en todo caso, respetar el derecho imperativo del pas con el que est vinculado.
qqqqqqqqqqq. 1.3.2.- La nocin de materia contractual
rrrrrrrrrrr. Tanto en el mbito del Convenio del Roma como en el del art. 10.5 Cc. resultar ms exacto a la hora de delimitar
los contratos objeto de nuestro estudio utilizar la expresin obligaciones contractuales
sssssssssss. 1.3.2.1.- Obligaciones contractuales expresamente excluidas del mbito del Convenio
ttttttttttt. 1.- Estado civil y capacidad. Por formar parte del estatuto personal se rigen por conexiones de tipo personal. Habr
que tener en cuenta, no obstante, la llamada excepcin del inters nacional conforme a la cual se estar a la ley del lugar de
celebracin cuando la causa de incapacidad prevista en la ley personal de una de las partes no haya sido conocida en la
primera.
uuuuuuuuuuu. 2.- Obligaciones nacidas de testamentos y sucesiones
vvvvvvvvvvv. 3.- Los regmenes matrimoniales, ni tan siquiera si se organizan por capitulaciones. Ello no excluye
determinados acuerdos de carcter puramente patrimonial, celebrados entre esposos que no tengan ninguna vinculacin con
el estado civil.
wwwwwwwwwww. 4.- Todas las obligaciones contractuales relativas a derechos y deberes dimanantes de las
relaciones de familia, de parentesco, de matrimonio o de afinidad. Se incluyen aqu las obligaciones alimenticias respecto de
los hijos no matrimoniales.
xxxxxxxxxxx. 5.- Las obligiaciones derivadas de las letras de cambio, cheques y pagars as como de otros instrumentos
negociables en la medida en que las obligaciones surgidas de los mismos se deriven de su carcter negociable. Otros
Convenios internacionales regulan esta materia de forma especializada.
yyyyyyyyyyy. 6.- Los acuerdos de eleccin de fuero. Ser la lex fori del Tribunal designado por las partes quien tenga la
ltima palabra a la hora de aceptar o no la sumisin.
zzzzzzzzzzz. 7.- Los convenios de arbitraje y clusulas compromisorias
aaaaaaaaaaaa. 8.- Las obligaciones nacidas en el mbito societario en lo regulado por el derecho de sociedades,
asociaciones y otras personas jurdicas: constitucin, capacidad jurdica, funcionamiento interno y disolucin de estos entes,
as como la responsabilidad legal de los rganos y de los socios por las deudas de la sociedad.
bbbbbbbbbbbb. 9.- Contratos de representacin: cuando una persona puede comprometer frente a terceros a la persona por
cuya cuenta pretende actuar o si un rgano de una persona jurdica puede comprometer ante terceros a la sociedad. La parte
del contrato que se excluye es la que rige la representacin en s, no la que regule las condiciones de la misma
cccccccccccc. 10.- El trust, por su naturaleza hbrida entre el derecho de obligaciones y el de sucesiones.
dddddddddddd. 11.- Las obligaciones nacidas en el mbito de la prueba y el proceso: actos procesales, consecuencias, etc.
Ser en este campo la lex fori la que se aplique.
eeeeeeeeeeee. 12.- Los contratos de seguros que cubran riesgos situados en territorio de la UE: Directivas de
armonizacin de legislaciones se ocupan de esta especialidad.
ffffffffffff. 13.- Contratos sobre derechos de propiedad intelectual e industrial, as como los que tengan por objeto otros
derechos reales
gggggggggggg. 1.3.2.2.- Obligaciones cuya inclusin en el mbito del Convenio resulta dudosa
hhhhhhhhhhhh. a) Al no aclarar el Convenio si se aplica slo a los contratos de naturaleza privada o se extiende tambin a
los de carcter pblico, queda la duda de la sumisin de aqullos celebrados por el Estado en virtud de sus facultades iuri
imperii o iuri gestionis.
iiiiiiiiiiii. b) Responsabilidad pre-contractual: cuando ciertas obligaciones ya han sido asumidas por las partes en virtud de un
pre-contrato y finalmente el contrato principal no se concluye, se plantea el problema de calificacin del pre-contrato y de
si constituye una autntica obligacin contractual o bien extra-contractual.
jjjjjjjjjjjj. c) La acumulacin de responsabilidades derivadas de un mismo contrato en que se den a la vez responsabilidades
contractuales y extracontractuales.
kkkkkkkkkkkk. 1.3.2.3.- mbito residual del art. 10.5 Cc.
llllllllllll. En vista de lo sealado precedentemente, quedar para el art. 10.5 Cc.:
mmmmmmmmmmmm. 1.- Los contratos celebrados con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del Convenio en
Espaa (julio de 1993).
nnnnnnnnnnnn. 2.- Los que se susciten en el mbito interno por la coexistencia de los derechos forales con el derecho
comn.
oooooooooooo. 3.- Las obligaciones contractuales excluidas del Convenio de Roma por razn de la materia, a menos que
caigan bajo el mbito de normas de conflicto especiales en razn de la materia.
pppppppppppp.
qqqqqqqqqqqq.
rrrrrrrrrrrr. 2.- RGIMEN GENERAL: AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y CONEXIONES
SUBSIDIARIAS
ssssssssssss.
tttttttttttt. 2.1.- El principio de la autonoma de la voluntad
uuuuuuuuuuuu. 2.1.1.- Significado
vvvvvvvvvvvv. La autonoma de la voluntad se ha considerado tradicionalmente como la principal fuente de las
obligaciones contractuales. En derecho internacional privado podemos hablar de la autonoma de la voluntad en una doble
dimensin:
wwwwwwwwwwww. a) La autonoma conflictual, concebida como el poder de los particulares para elegir el derecho
rector de sus relaciones contractuales, a partir del margen de libertad que les viene conferido por un concreto ordenamiento
jurdico
xxxxxxxxxxxx. b) La autonoma material conforme a la cual las partes darn contenido al contrato. Sus lmites se hallan en
las disposiciones imperativas del ordenamiento designado.
yyyyyyyyyyyy. Esta distincin tambin sirve para:
zzzzzzzzzzzz. a) Distinguir las:
aaaaaaaaaaaaa. a) clusulas de eleccin del derecho aplicable, por las que se escoge el ordenamiento rector del contrato;
bbbbbbbbbbbbb. b) clusulas de incorporacin por referencia, por las que se pueden utilizar en el contrato:
ccccccccccccc. a") condiciones generales de contratacin;
ddddddddddddd. b") designacin de usos del comercio internacional;
eeeeeeeeeeeee. c") incorporacin al contrato de soluciones previstas por Convenios internacionales;
fffffffffffff. d") congelacin del derecho cuando una clusula incorpora preceptos quedando sta vigente independientemente
de las vicisitudes del derecho incorporado en tanto que derecho positivo.
ggggggggggggg. b) Afirmar el carcter autnomo de la clusula de eleccin frente al resto del contrato, de modo que la
validez de la clusula de eleccin se juzgar conforme al ordenamiento inicialmente competente mientras que las clusulas
materiales se juzgarn conforme al derecho elegido por la clusula de eleccin.
hhhhhhhhhhhhh. 2.1.2.- Rgimen jurdico del acuerdo de eleccin
iiiiiiiiiiiii. 2.1.2.1.- Forma de expresin
jjjjjjjjjjjjj. El acuerdo deber ser expreso o, si es tcito, resultar de manera cierta de los trminos del contrato o de las
circunstancias del caso. Los supuestos de imposicin de la clusula por la parte fuerte en la negociacin sobre la otra parte
suscitan problemas de forma de manifestacin de voluntad.
kkkkkkkkkkkkk. Aunque tambin se admite la eleccin implcita, sta debe ser segura e inequvoca.
lllllllllllll. 2.1.2.2.- Momento del consentimiento de la clusula de eleccin
mmmmmmmmmmmmm. Aunque lo normal es que se produzca en el mismo momento de la conclusin del contrato
principal el Convenio permite tanto la eleccin posterior como la modificacin posterior de la ley inicialmente designada.
nnnnnnnnnnnnn. 2.1.2.3.- Constatacin del consentimiento
ooooooooooooo. Se juzgar la existencia o no de consentimiento conforme al ordenamiento designado por el contrato,
pudiendo tambin alegar la ley de su residencia habitual quien invoque no haberlo prestado.
ppppppppppppp. Si la validez del contrato dependiera de una causa de incapacidad se estar siempre a la ley personal de las
partes, debiendo, no obstante, tenerse en cuenta la excepcin del inters nacional.
qqqqqqqqqqqqq. De este modo se impide que la eventual declaracin de nulidad del contrato contagie la clusula de eleccin
antes de producir su efecto tpico de designar el ordenamiento rector del contrato: primero de mantiene la ficcin contractual
con el fin de que la clusula identifique el ordenamiento y slo en un momento posterior, y de conformidad con la ley as
designada, se declara, en su caso, la nulidad.
rrrrrrrrrrrrr. 2.1.3.- Alcance, lmites y efectos de la eleccin
sssssssssssss. 2.1.3.1.- Alcance
ttttttttttttt. En cuanto al alcance las partes pueden designar:
uuuuuuuuuuuuu. a) un ley nica que rija la totalidad del contrato; o
vvvvvvvvvvvvv. b) una ley que rija slo una parte del mismo; o
wwwwwwwwwwwww. c) varias leyes estatales que rijan sus distintas partes (dpage)
xxxxxxxxxxxxx. Esta facultad la reconoce el Convenio en su art. 3.1 podrn designar la ley aplicable a la totalidad o
slamente a una parte del contrato.
yyyyyyyyyyyyy. Esto no supone mayores dificultades en operaciones que, aunque econmicamente constituyan una unidad,
jurdicamente estn formadas de una pluralidad de contratos ensamblados. Cada contrato puede someterse a un ordenamiento
y las fronteras son claras.
zzzzzzzzzzzzz. No obstante el problema es mayor cuando lo que se descuartiza es un nico contrato desde el punto de vista
jurdico. Aqu el lmite dentro del cual debe moverse la libertad de las partes ser el de la coherencia interna del contrato.
aaaaaaaaaaaaaa. A diferencia del art. 10.5 Cc. que s lo exige, el art. 3 del Convenio no requiere la concurrencia de una
vinculacin especial entre la ley designada y el contrato, bastando, por lo tanto, la mera intencin de las partes. El mvil
puede hallarse en las ventajas tcnicas de una legislacin concreta, aunque sta no tenga ninguna vinculacin con el contrato.
bbbbbbbbbbbbbb. 2.1.3.2.- Lmites
cccccccccccccc. Los lmites de este poder de autorreglamentacin son, adems de los ya vistos:
dddddddddddddd. a) Que realmente se trate de un contrato internacional.
eeeeeeeeeeeeee. b) Que no cabe contrato sin ley, por lo que no podrn las partes sustraer el contrato a toda accin de la ley
estatal.
ffffffffffffff. c) Los lmites impuestas por las normas imperativas de la lex causae, de la lex fori y de un tercer ordenamiento
eventualmente vinculado con el contrato.
gggggggggggggg. d) Los lmites expresamente instaurados para remediar la posicin de desigualdad entre las partes de
determinados contratos.
hhhhhhhhhhhhhh. 2.1.3.3.- Efectos
iiiiiiiiiiiiii. El principal efecto de la clusula de eleccin es la localizacin del contrato bajo el mbito de un ordenamiento
jurdico en lo que concierne a las normas materiales. La localizacin no surte efecto en lo que respecta a las normas de
Derecho internacional privado, ya que el Convenio excluye el reenvo.
jjjjjjjjjjjjjj.
kkkkkkkkkkkkkk. 2.2.- Las conexiones subsidiarias a falta de eleccin en el Convenio
de Roma
llllllllllllll. La falta o incertidumbre de la eleccin confiere al Juez la facultad de decidir el derecho aplicable.
mmmmmmmmmmmmmm. 2.2.1.- El criterio de los vnculos ms estrechos y sus excepciones
nnnnnnnnnnnnnn. Conforme al principio de proximidad la conexin subsidiaria del Convenio establece en su artculo 4 que
se site el contrato en el ordenamiento con el cual ste tenga los vnculos ms estrechos. Se establecen una serie de
presunciones que ayuden a determinarlo:
oooooooooooooo. a) La presuncin general,conforme a la cual la prestacin caracterstica ser el principal elemento a tener
en cuenta. El Convenio presume que el contrato presenta los vnculos ms estrechos con el pas donde la parte que tenga que
cumplir la prestacin caracterstica del contrato tenga su residencia habitual.
pppppppppppppp. b) Presunciones especiales:
qqqqqqqqqqqqqq. a) En los contratos cuyo objeto sea un derecho real inmobiliario o un derecho de utilizacin de un
inmueble se presumir que el contrato presenta los vnculos ms estrechos con el pas en el que el inmueble se site.
rrrrrrrrrrrrrr. b) En los contratos de transporte cuando transportista y expedidor tengan su establecimiento en un mismo pas se
presume que el contrato presenta los vnculos ms estrechos con dicho pas.
ssssssssssssss. Todas estas presunciones de vnculos mas estrechos pueden desmontarse por prueba en contrario. A falta
de estas presunciones deber el Juez ponderar otros elementos del contrato.
tttttttttttttt. 2.2.2.- Algunos cuestiones referentes a la tcnica de aplicacin del art. 4 del
Convenio
uuuuuuuuuuuuuu. En lo que respecta a la tcnica de aplicacin del art. 4 del Convenio se ha suscitado un debate doctrinal
sobre el modo en que las presunciones deben ayudar al Juez en la concreccin del criterio de los vnculos ms estrechos:
vvvvvvvvvvvvvv. a) Quienes sostienen que el Juez debe seguir de forma ms o menos fiel las presunciones establecidas. Esta
opcin prima la seguridad jurdica entendida en trminos de previsibilidad.
wwwwwwwwwwwwww. b) Quienes optan por una total flexibilizacin que conduce al Juez a verificar todos los elementos
dando a las presunciones un carcter exclusivamente presuntivo. sta puede ser ms justa pero a veces a costa de la
seguridad jurdica.
xxxxxxxxxxxxxx.
yyyyyyyyyyyyyy. 2.2.3.- Las conexiones subsidiarias del art. 10.5 Cc.
zzzzzzzzzzzzzz. Art. 10.5 Cc.
aaaaaaaaaaaaaaa. Se aplicar a las obligaciones contractuales la ley a que las partes se hayan sometido expresamente
siempre que tenga alguna conexin con el negocio de que se trate; en su defecto la ley nacional comn a las partes; a falta
de ella la de la residencia habitual comn y, en ltimo trmino, la ley del lugar de celebracin del contrato.
bbbbbbbbbbbbbbb. No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, a falta de sometimiento expreso se aplicar a los
contratos relativos a bienes inmuebles la ley del lugar donde estn sitos y a las compraventas de muebles corporales
realizadas en establecimientos mercantiles la ley del lugar en que stos radiquen.
ccccccccccccccc. El orden de este precepto es:
ddddddddddddddd. 1. Lo acordado expresamente si est conectado con el negocio.
eeeeeeeeeeeeeee. 2.- La ley nacional comn a las partes.
fffffffffffffff. 3.- La residencia habitual comn.
ggggggggggggggg. 4.- La ley del lugar de celebracin del contrato.
hhhhhhhhhhhhhhh. Estas conexiones entran en escena cada vez que no se realiza la anterior. Esta norma est
fuertemente en desajuste con los ordenamientos de nuestro entorno y con los textos internacionales debido a:
iiiiiiiiiiiiiii. a) El personalismo de algunas de las conexiones en un instrmento de contenido patrimonial.
jjjjjjjjjjjjjjj. b) Lo poco probable de que en el trfico externo se produzcan contratos entre gente de la misma nacionalidad o con
residencia habitual en el mismo pas.
kkkkkkkkkkkkkkk. c) En cuanto al lugar de celebracin del contrato, pueden surgir dificultades de determinacin si se
han celebrado mediantes medios como el fax o mediante el juego oferta-aceptacin.
lllllllllllllll. El carcter muchas veces fortuito de estas conexiones, las dificulatades de concreccin de los mismos, etc. apoyan
las numerosas crticas recibidas por este precepto.
mmmmmmmmmmmmmmm.
nnnnnnnnnnnnnnn. 3.- REGMENES ESPECIALES
ooooooooooooooo.
ppppppppppppppp. 3.1.- Contratos concluidos por consumidores
qqqqqqqqqqqqqqq. 3.1.1.- mbito de aplicacin
rrrrrrrrrrrrrrr. Se persigue una proteccin especial del consumidor sedentario o sea, de aqul que permanece en su pas de
residencia y en l se ve involucrado en un contrato internacional sin tomar conciencia de ello.
sssssssssssssss. Para que un contrato de consumidor pueda ampararse en la proteccin especial del art. 5 del Convenio de
Roma debern cumplir una serie de requisitos:
ttttttttttttttt. a) mbito personal: una de las partes debe ser consumidor, entendindose como tal la persona fsica que adquiere
bienes o servicios con una finalidad no profesional.
uuuuuuuuuuuuuuu. b) mbito material:
vvvvvvvvvvvvvvv. a) Suministro de bienes muebles corporales
wwwwwwwwwwwwwww. b) Suministro de servicios
xxxxxxxxxxxxxxx. c) Contratos de financiacin de dichos suministros.
yyyyyyyyyyyyyyy. d) Prestaciones combinadas de transportes y servicios (paquetes tursticos)
zzzzzzzzzzzzzzz. Se excluyen los bienes inmuebles y los inmateriales.
aaaaaaaaaaaaaaaa. c) Condiciones objetivas: deber cumplirse una de las tres siguientes:
bbbbbbbbbbbbbbbb. a) Que la operacin haya sido precedida de oferta previa o publicidad en el pas de la residencia
habitual del consumidor, habiendo tenido lugar en dicho pas al menos los actos necesarios para la celebracin del contrato.
cccccccccccccccc. b) Que el vendedor o suministrador haya recibido el encargo en el pas de la residencia habitual del
consumidor.
dddddddddddddddd. c) Que el consumidor se desplace al extranjero y all realice el encargo siempre que el viaje haya
sido organizado por el vendedor con la finalidad de incitar la venta.
eeeeeeeeeeeeeeee. 3.1.2.- Soluciones para los supuestos protegidos
ffffffffffffffff. Dado que en estos contratos no hay igualdad en las posiciones de las partes, careciendo el consumidor de
capacidad de negociacin, la proteccin se organiza restringiendo el juego de la autonoma de la voluntad.
gggggggggggggggg. Modo de articulacin de la proteccin:
hhhhhhhhhhhhhhhh. 1.- Las partes pueden designar el derecho aplicable al contrato.
iiiiiiiiiiiiiiii. 2.- Ello no excluir nunca la aplicacin de las normas imperativas de proteccin del consumidor previstas por la ley
de su residencia habitual.
jjjjjjjjjjjjjjjj. 3.- Se aplicar siempre la ley ms favorable al inters del consumidor de entre la designada por la clusula y la de
residencia de ste. Si no hay clusula de eleccin el contrato se regir por la ley de la residencia habitual del consumidor
descartndose la conexin general de la residencia habitual del prestador caracterstico.
kkkkkkkkkkkkkkkk. 3.1.3.- Soluciones para los supuestos no protegidos
llllllllllllllll. En los supuestos no comprendidos en el art. 5 del Convenio se aplicarn en principio los art. 3 y 4 que establecen el
rgimen geeral. Sin embargo en la doctrina se detecta una tendencia a corregir los efectos perturbadores que para el
consumidor activo pueden derivarse de una sumisin a derecho extranjero.
mmmmmmmmmmmmmmmm. Cierta doctrina ha encontrado una va de correccin en el art. 7.2 del Convenio conforme
al cual el juez del foro aplicara en principio las normas de proteccind el consumidor de su propio ordenamiento.
nnnnnnnnnnnnnnnn. Otra va de correccin puede ser permitir la aplicacin del derecho extranjero designado siempre que sea el
de un Estado miembro de la UE, ya que tras el proceso de armonizacin de legislaciones todos tienen niveles similares de
proteccin.
oooooooooooooooo. Si, en cambio, la remisin es a un ordenamiento extracomunitario con ms bajo ndice de proteccin,
establece la Directiva 93/13 CEE que no se aplicar la ley de un pas tercero cuando dote al supuesto de una proteccin
inferior a la prevista por la propia Directiva, siempre y cuando el contrato est estrechamente vinculado con el territorio de un
Estado miembro de la Unin.
pppppppppppppppp. Respecto de los supuestos en que el consumidor se desplaza a un pas extracomunitario y adquiere bienes y
servicios no parece razonable dotarlo de una tutela especfica por suponerle conocedor del riesgo.
qqqqqqqqqqqqqqqq.
rrrrrrrrrrrrrrrr. 3.2.- Contrato individual de trabajo
ssssssssssssssss. Aqu el objetivo es tutelar al trabajador en tanto que parte considerada ms dbil en la relacin contractual.
tttttttttttttttt. Al contrario que en los contratos de consumidores en que se proteje al sedentario aqu se busca ms bien la
proteccin del trabajador que se desplaza al extranjero.
uuuuuuuuuuuuuuuu. 3.2.1.- Supuestos protegidos
vvvvvvvvvvvvvvvv. Por no definirlo el Convenio habr que recurrir a la calificacin que de contrato de trabajo haga el
ordenamiento del foro.
wwwwwwwwwwwwwwww. Se distinguen tres supuestos en el art. 6 del Covenio:
xxxxxxxxxxxxxxxx. a) Supuesto general: el contrato es internacional por:
yyyyyyyyyyyyyyyy. - la nacionalidad de la empresa que contrata al trabajador; o
zzzzzzzzzzzzzzzz. - porque el trabajador se instala en otro pas y all presta sus servicios.
aaaaaaaaaaaaaaaaa.
bbbbbbbbbbbbbbbbb. b) Supuestos especiales:
ccccccccccccccccc. a) Aqul en que al trabajador se le destina temporalmente a un pas distinto de aquel en que
normalmente presta sus servicios.
ddddddddddddddddd. b) Aquellas actividades asalariadas caracterizadas por tenerse que prestar sucesivamente en pases
distintos.
eeeeeeeeeeeeeeeee. 3.2.2.- Soluciones previstas
fffffffffffffffff. En el supuesto general y en el primero de los especiales la autonoma de la voluntad operar siempre con el
lmite de las normas imperativas de proteccin del trabajador del pas donde presta habitualmente su trabajo, sin que en ello
incida los temporales desplazamientos al extranjero.
ggggggggggggggggg. En el segundo supuesto especial [b-b)] las partes se sometern a la ley del pas en que se encuentre el
establecimiento que haya contratado al trabajador, lo que le da una dosis de certeza facilitndole una unidad de rgimen
jurdico para todos los contratos que concluya.
hhhhhhhhhhhhhhhhh. En las dos conexiones especiales podr el juez decidir la aplicacind e otra ley si presentase vnculos ms
estrechos con el negocio jurdico en cuestin.
iiiiiiiiiiiiiiiii.
jjjjjjjjjjjjjjjjj. 3.3.- Contratos especiales en el sistema interno espaol de Derecho
internacional privado
kkkkkkkkkkkkkkkkk. Tambin en el sistema interno espaol de Derecho internacional privado se dan ciertas especialidades en
cuanto a normas de conflicto:
lllllllllllllllll. a) Donaciones: en las que intervengan entre familiares, que estn excluidas del mbito del convenio de Roma, regir
conforme al art. 10.7 Cc. la ley nacional del donante. De este modo se subraya el carcter sucesorio de estos negocios al
estar regidos por la misma ley que la sucesin.
mmmmmmmmmmmmmmmmm. b) La representancin: al excluir el Convenio de Roma de su mbito la relacin entre
representado y el tercero entrar en juego en este temael art. 10.11 Cc. Se aplicar, por tanto:
nnnnnnnnnnnnnnnnn. a) En la representacin legal: la ley reguladora de la relacin principal de la que nace la representacin.
ooooooooooooooooo. b) En la representacin voluntaria: la lex loci executionis.
ppppppppppppppppp.
qqqqqqqqqqqqqqqqq. 4.- ACCIN DE LAS NORMAS IMPERATIVAS
rrrrrrrrrrrrrrrrr. Las normas imperativas marcan los cauces dentro de los cuales debe discurrir el poder de
autorreglamentacin de los particulares.
sssssssssssssssss.
ttttttttttttttttt. 4.1.- Identificacin de las normas imperativas
uuuuuuuuuuuuuuuuu. Conforme al Convenio de Roma puede hablarse de dos tipos de normas imperativas:
vvvvvvvvvvvvvvvvv. a) Las llamadas disposiciones imperativas son las normas que resultan indisponibles para las partes por no
ser de derecho dispositivo para un concreto ordenamiento. Persiguen la proteccin de los intereses privados, generalmente de
la parte ms dbil del contrato.
wwwwwwwwwwwwwwwww. b) Leyes de polica o tambin normas de intervencin: son normas que tienen una finalidad
pblica protegiendo la intervencin del Estado en la economa. Son inderogables cualquiera que sea la ley aplicable al
contrato.
xxxxxxxxxxxxxxxxx.
yyyyyyyyyyyyyyyyy. 4.2.- Procedencia de las normas imperativas
zzzzzzzzzzzzzzzzz. Las normas imperativas contenidas en la lex contractus sern siempre de aplicacin, ya que la remisin a la
ley designada comprende la totalidad de ese ordenamiento extranjero.
aaaaaaaaaaaaaaaaaa. Junto a estas normas imperativas el Convenio de Roma da entrada a otras: aquellas que, por su finalidad,
son de aplicacin obligada para el juez del foro por responder al inters pblico (normas imperativas de la lex fori).
bbbbbbbbbbbbbbbbbb. Aunque en la prctica se dar ms raramente, el art. 7.1 del Convenio tambin permite al juez
hacer efectivas las leyes de polica de un tercer ordenamiento vinculado con el contrato.
cccccccccccccccccc.
dddddddddddddddddd. 5.- MBITO DE LA LEY RECTORA DEL CONTRATO
eeeeeeeeeeeeeeeeee. La ley designada conforme a los criterios de conexin rige todas las cuestiones relativas al fondo del
contrato. Esta ley decidier tambin sobre la propia existencia del contrato.
ffffffffffffffffff. Sin embargo esta idea de unidad de rgimen jurdico sufre dos series de excepciones:
gggggggggggggggggg. a) La forma del contrato, que puede sujetarse tanto a la lex contractus como tambin, de forma
alternativa, a la del lugar de celebracin en aras del favor negotii, por contar con conexin autnoma en el propio convenio
hhhhhhhhhhhhhhhhhh. b) En lo referente a las formas de ejecucin jugar tambin la lex loci executionis junto a la lex
contractus, cuando ambas no coincidan en un mismo lugar o pas.
iiiiiiiiiiiiiiiiii. c) Por quedar excluidas del mbito del Convenio: deberemos recurrir entonces a las normas internas:
jjjjjjjjjjjjjjjjjj. a) La capacidad se sujeta a la ley personal, con la nica expecin de la teora del inters nacional.
kkkkkkkkkkkkkkkkkk. b) Lo relativo a bienes inmuebles, en que regir la lex rei sitiae.
llllllllllllllllll. c) Lo relativo a bienes inmateriales en que se estar a las leyes especiales.
mmmmmmmmmmmmmmmmmm. d) Otras excluidas por el Convenio.

EFECTOS DE LOS CONTRATOS

LOS EFECTOS DEL CONTRATO ENTRE PARTES Y CON RELACIN A 3ROS., NOCIN. EFECTOS Y CONTENIDO
DEL CONTRATO.

a) Los efectos del contrato entre partes y con relacin a 3ros. Nocin.
Se llaman efectos del cto. las relaciones que se determinan entre las partes, y a veces, too frente a 3ros., por el hecho
que el cto. es concluido y es adems ejecutado.
El pcipio. fundamental es que el cto. tenga eficacia entre las partes. Es el de relatividad de las partes, donde las
convenciones no tienen efecto sino entre las partes contratantes.
Art.503 precisa que las obligaciones no producen efecto sino entre el acreedor y el deudor, y los sucesores a quienes se
transmitiesen.
Este precepto es seguido por el art.1137, y los ejemplos del mandato o gestores art.1946 y 2297.

b) Efectos y contenido del Contrato:
Art.1197: al perfeccionarse adquiere fuerza de ley (las partes no pueden evadir su deber de observar el Cto.
Intangibilidad del Cto.: no puede ser disuelto, modificado por voluntad unilateral, salvo los casos que la ley
establece (revocabilidad y separacin unilateral) porque hace falta el concurso de ambas partes.
Deber de Cumplirlo: la ejecucin del cto. consiste en la prestacin de la actividad necesaria para hacer posible
los efectos. es irrevocable y no se admite el arrepentimiento. Salvo las excepciones de los art.954 /971 /956
/1051 /1071 /1046 /1047 /1198 y concordantes.
Limites de los Efectos: Se deben ajustar a las clusulas del cto. y no pueden ir mas all de este. Ej. si se invoca
una modalidad que no fue especificada art.1198.
Adquisicin de dchos.: Nadie puede transmitir a otro, sobre un objeto, un dcho. mejor o mas extenso del que
estaba investido y, recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un dcho. mejor o mas extenso que el
que tenia aquel de quien lo adquiriere. Ctos. traslativos, los efectos son la medida del dcho. del transmitente en
aplicacin del pcipio. "Nemo Plus Iure", propio de las adquisiciones a titulo derivativo (art.3270).
Efecto Benfico: cuando ha dado lugar a la relacin obligatoria o al desplazamiento del dcho. real, en
complemento con la tradicin segn art.577. Una vez constituida se desarrolla segn pcipios. que le son propios
teniendo en cuenta su peculiar contenido, mientras que el cto. agota su funcin.

EFECTOS ENTRE PARTES. AUTONOMA DE LA VOLUNTAD. LIBERTAD DE CONTRATACIN. SUS
RESTRICCIONES. FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO. ATENUACIN DE LA FUERZA OBLIGATORIA.
INCIDENCIA EN PARTICULAR DE LAS TEORAS DE LA LESIN, DE LA IMPREVISIN Y DEL ABUSO DEL
DERECHO. EL ESTADO DE NECESIDAD.

c) Efectos entre Partes:
Art.503 y 1195, los de los ctos. se producen entre las partes o personas asimilables a ellas.
Art.1195, los ctos. no producen efecto con relacin a 3ros., es relativo y tiene excepciones.
Los efectos son para las partes, pero hay casos donde los 3ros. pueden quedar relacionados. Por ej. los 3ros. que
utilizaron mandatarios o gestores para contratar (art.1946 y 2297), en realidad los principales serian los 3ros.

d) Autonoma de la Voluntad, libertad de Contratacin:
Art.1197 (basado en C.Nac. art.14 /33 /19), las convenciones hechas en los ctos. forman para las partes una regla a la
cual deben someterse como a la ley misma. La fuerza obligatoria del cto. se equipara con la ley, pero con las limitaciones
que la ley fija.
Las convenciones o estipulaciones del cto. deben prevalecer sobre las disposiciones no obligatorias de la ley, y
de los usos o costumbres en los casos que tiene valor legal, y sin las limitaciones legales.
Los jueces y tribunales deben hacer respetar y cumplir las convenciones y estipulaciones de los ctos. (ley
particular del cto.).
Jueces y tribunales tienen la facultad de interpretarlos y determinar su alcance, pero carecen de facultades para
limitar o rectificar el alcance de las convenciones o estipulaciones del cto. so pretexto de ser ellas contrarias a la
equidad o a la justicia. La teora del abuso del derecho morigera esta interpretacin del cdigo.
Art.21 las convenciones de los particulares no pueden dejar sin efecto las leyes que preservan el orden publico o
las buenas costumbres.
Art.953 ratifica el art.21 al declarar nulos los actos que violen este precepto.
En definitiva existe libertad de contratacin con base constitucional pero sujeta a reglamentacin que ha generado la
restriccin amplia prevista en el art.21 del cod. civil.

d) Restricciones a la autonoma de la voluntad y libertad de contratacin:
La autonoma esta limitada a travs de las leyes imperativas, que incorporan institutos como el abuso del derecho, lesin,
e imprevisin.
Art.2612, evita que la propiedad no se estanque al prohibir en el cto. de compraventa la clusula total de no
enajenacin para quien la adquiere.
Art.1364, en cambio permite esa clusula si da la posibilidad de enajenar a una persona determinada, porque no
se estancara ya que existe la posibilidad de transmitirse en alguna oportunidad.
Art.2337, las cosas estn fuera del comercio por su inajenabilidad absoluta o relativa..., hace salvedades al
art.2612.
Art.135, todo acto de disposicin (venta, cto. de usufructo, cto. de prenda, donacin, etc.), requerir la pre-
indicada autorizacin judicial, con lo cual existe la expresa prohibicin de contratacin por parte de los menores
emancipados respecto de esta clase de bienes.
Art.152 bis, lo mismo pero en el caso de los inhabilitados necesitan la conformidad del curador.
Art.1177 permite contratar sobre cosas ajenas, pero el art.1329 prohbe la vender como propio las cosas ajenas,
y el art.1178 balancea esto y lo cataloga como un ilcito que es el ESTELIONATO.
Art.1370 prohbe el pacto de retroventa de las cosas muebles.
Art.2682, un condmino tiene expresamente prohibido por la ley dar en locacin la cosa respecto de la cual
existe su derecho.
Estos ejemplos demuestran que Vlez estableci un sistema de restricciones respecto de la libertad contractual.

e) Atenuacin de la Fuerza Obligatoria. Incidencia en particular de las teoras de la Lesin, Imprevisin y del
Abuso del dcho. El estado de Necesidad:
La doctrina sigue al art.1091 de Espaa, las obligaciones que nacen de los ctos. tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos.
Lesin (art.954): la disparidad de prestaciones se presenta al momento de la celebracin de la convencin, y
debe existir al momento de reclamar la nulidad (ignorancia, ligereza, inexperiencia).
Imprevisin (art.1198): supone la excesiva onerosidad sobreviniente, indicando que no hay alteracin inicial del
carcter conmutativo del cto. bilateral. Es princ. sobre los ctos. en vas de ejecucin, esta desproporcin se
produce por la introduccin de un factor extrao que torna excesivamente onerosa la prestacin pendiente a
cargo de una parte, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles; en tal situacin la parte perjudicada
podr demandar la resolucin del cto. Si es de ejecucin inmediata no se puede invocar la imprevisin, porque
al hacerlo ya estara ejecutado. Por eso la ley habla de los ctos. Bilaterales Conmutativos , Onerosos y
conmutativos de ejecucin diferida o continuada. Art.1198 dice que no procede por los supuestos ya cumplidos,
en los ctos. de ejecucin continuada. no se puede invocar lesin si se invoca imprevisin.
Abuso del derecho: es una norma de interpretacin gral. que permite atenuar los efectos de la fuerza obligatoria
de los ctos. al haber un ejercicio abusivo de los dchos. que excede los limites impuestos por la buena fe, la moral
y las buenas costumbres, y es contrario a los fines que la ley tuvo en miras al reconocer el dcho. Por lo tanto si
no puede resolverse en cto. se deber adecuar hasta hacer desaparecer el vicio que lo caracteriza.
Estado de Necesidad: Art.954 se debe tomar el concepto de estado de necesidad en su forma amplia, siguiendo
al art.1447 de Italia, donde dice que el cto. mediante el que una de las partes hubiese asumido obligaciones en
condiciones inicuas, por la necesidad conocida por la otra parte de salvarse a si misma o salvar a otros del
peligro actual de un dao grave a la persona, podr rescindirse a instancia de la parte que se haya obligado. El
art.954 permite pedir la nulidad, si no es posible por va analgica el art.16 la atenuacin del efecto obligatorio del
cto.

EFECTOS CON RELACIN A LOS SUCESORES UNIVERSALES Y PARTICULARES. SITUACIN DE LOS
HEREDEROS Y LOS LEGATARIOS DE CUOTA. LOS SUCESORES PARTICULARES. EL CASO DE LAS
OBLIGACIONES "PROPTER REM".

f) Efectos con Relacin a los Sucesores universales y Particulares:
g) Situacin de los herederos y legatarios de cuota.
h) Los sucesores particulares. El caso de las obligaciones "

EFECTOS CON RELACION A 3ROS. PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO. SUS EXCEPCIONES. LOS 3ROS.
ACREEDORES. CONTRATOS EN PERJUICIO Y A FAVOR DE 3ROS., POR 3ROS. Y SOBRE EL PATRIMONIO DE
3ROS. ACCIONES DIRECTAS E INDIRECTAS.

i) Efectos con relacin a terceros:
j) Principio del efecto relativo. Sus excepciones:
k) Los terceros acreedores:
l) Contrato en perjuicio de terceros:
m) Contratos a favor de terceros:
n) Contratos por terceros:
o) Contratos sobre el patrimonio de terceros:
p) Acciones directas e indirectas:

EFECTOS PARTICULARES DE LOS CONTRATOS

EFECTOS PARTICULARES DE ALGUNOS CONTRATOS. LA EXCEPCIN DE INCUMPLIMIENTO TOTAL Y PARCIAL.
RGIMEN Y CASOS DE APLICACIN.

a) Efectos Particulares de Algunos Contratos:
Excepcin de incumplimiento (art.1201).
Seal o Arras (art.1202).

Efectos Pacto Comisorio (art.1203/4).
Eviccin.
Vicios Redhibitorios.

Art.1021 dice que si los ctos. son perfectamente bilaterales, deben ser redactados en tantos originales como partes
hayan involucradas en l y con un interes distinto. Pero existe una excepcion a esta regla y son los art.
1022/1023/1024/1025 que dicen que los ctos. se pueden probar de otra manera segun indican estos art., no hay que
confundir conque esta a tono con el art.1020 que se refiere a la libertad de formas.

Excepcin de incumplimiento Total o Parcial. ( rgimen Y Casos de aplicacin, "exceptio non adimpleti contractus".
Antecedentes histricos. Fundamento jurdico: teoras.

La lealtad o buena fe hace que no podamos exigir el cumplimiento de una obligacin si nosotros no la hemos cumplido,
etc.
Es lo que los Romanos llamaban la excepcin de cto. no cumplido, que servia para los bilaterales y el efecto era que
quien reclamaba su cumplimiento se puede abstener de cumplir la suya.
Esto esta registrado en el Cod. Chileno art.1552, Esboco de Freitas art.1955, C.Peruano art.1342, C.Suiso art.82.
En el Dcho.Romano estaba fundado en el dolo (mala fe) de quien reclamaba sin haber cumplido su parte.
La doctrina ha creado diversas teoras:
Teora de la Causa: Segovia, la causa seria la base de la excepcin, Spota la critica porque su aceptacin
implicara postular la ausencia de causa de la obligacin de quien opone la excepcin, lo que es inexacto, ya que
esa parte puede ejecutar su prestacin u ofrecer cumplirla.
Teora de la Correlatividad, reciprocidad o interdependencia de las Prestaciones: El fundamento de la excepcin
en cualquiera de sus modalidades, incumplimiento total o parcial, se encuentra en la interdependencia o
conexin de las obligaciones emergentes de los ctos. bilaterales (art.1138).
Consecuencia de la Buena Fe de Comportamiento Contractual y de la Equidad: El fundamento estara en la
buena fe de los ctos. Segn el art.1198 mas la doctrina que le agrega la equidad.
Teora de la Consecuencia A Fortiori de la resolucin por el incumplimiento: Puede ser considerada como un
diminutivo de la relacin contractual y estara implcita en la admisibilidad de la misma para el caso de
incumplimiento.
Voluntad Presunta de las Partes: El fundamento de la excepcin estara dado por la voluntad de las partes, que
se obligan en base a la creencia de que las prestaciones se cumplirn coetaneamente. Por ej. el enajenante de
contado, estipula que no se desprender de la cosa sino recibiendo el precio de parte del comprador.
Teora del Sinalagma Funcional: ver porque no entiendo un corno.

Naturaleza Jurdica de la Excepcin de Incumplimiento:
La doctrina se divide, para unos es una excepcin dilatoria, para otros es una defensa de fondo que permite exonerar al
demandado y hace procedente el rechazo de la accin del actor.
Zago, dice que la excepcin es de naturaleza sustancial y no procesal, es dilatoria porque la procesal niega el dcho. del
actor al cumplimiento del cto. cuando lo que realmente sucede es que el demandado le interesa defenderse oponiendo
esta excepcin en la cual no hace mas que decir que el actor tiene dcho. pero que el demandado no va a obrar hasta que
el actor no cumpla con su parte, la cual esta fundada en el cumplimiento reciproco de las obligaciones, no se resuelve el
cto. sino que se establece nuevo plazo (ver art.1201).

Distincin con el Dcho. de retencin: (art.3939).
Art.3939 dcho. de Retencin: es la facultad que le corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesin
de ella hasta el pago de lo que le es debido por razn de esa misma cosa. Solo por el pago se puede hacer retencin, y
el deudor no puede enajenarla puesto que si as lo hiciere con la enajenacin el adquiriente es responsable por la carga
(la obligacin sigue a la cosa).
Art.3940: se tendr el dcho. de retencin siempre que la deuda ajena a la cosa detenida, haya nacido por ocasin de un
cto. o de un hecho que produzca obligaciones respecto al tenedor de ella.
El dcho. de retencin no lo pueden establecer las partes sino que lo tiene que fijar la ley, no esta alcanzado por la
voluntad de las partes.
A pesar de que la Excepcin y la Retencin son defensas que tiene una parte para evitar ser burlada por la otra,
existen notables dif:
o En la excepcin quien la opone busca demorar el cumplimiento hasta que la otra cumpla.
o En la retencin el tenedor solo rehsa su entrega por disposicin de una ley civil.
o La excepcin solo funciona en los ctos. Bilaterales.
o La retencin requiere la conexidad entre la deuda y la cosa.

Examen del art.1201 (vinculacin con el 510) Condiciones de aplicacin. Carga de la Prueba.
En los ctos. Bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probase haberlo ella cumpl ido u
ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo (1201).
Se vincula con el art.510 (tema de la mora) donde en las obligaciones reciprocas, el uno de los obligados no incurre en
mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva.
Tambin coinciden con el art.1418, el vendedor no esta obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le
hubiese pagado el precio.
Requisitos de la excepcin:

Requisitos, consecuencias:

Jurisprudencia:
Que estemos frente a un cto. Sinalagmtico, con prestaciones de
cumplimiento simultaneo (inexistencia de plazos diferidos para el
cumplimiento de la obligacin del accionante).
Falta de cumplimiento por parte de quien demanda la ejecucin del cto.
Que la oposicin no resulte abusiva.

La relevancia del incumplimiento por parte del excepcionante.
La no exigencia de la previa const. en mora al demandante.

La excepcin se debe referir a la obligacin principal y no las accesorias.
Ampliar que dice pagina 334 ultimo prrafo.

Carga de la Prueba:
Art.1201 Se invierte la carga de la prueba, quien opone excepcin no debe probar nada, quien demanda deber probar
que ofreci cumplimiento o que este no es exigible a la fecha por ser obligacin a plazo.
El que opone la excepcin solo debe probar la vinculacin contractual que funda su oposicin.

Excepcin de Incumplimiento Parcial. ("Exceptio non rite adimpleti contractus")
Es la excepcin de cto. cumplido incorrectamente, donde el que opone excepcin lo hace no porque el actor no cumpli
sino porque lo hizo en forma defectuosa.
Hay otra excepcin que es igual pero no es procesal, se puede reclamar por va extrajudicial.
Al igual que la excepcin de incumplimiento, la parcial tambin debe ser sobre clusulas principales, nunca accesorias.
En este caso quien la opone tiene la carga de la prueba, a pesar de no estar legislado en el art.1201, la jurisprudencia la
reconoce y le fija al oponente la carga de la prueba fundado en que si acepto inicialmente la ejecucin del cto. Se
presume que el actor lo hizo correctamente.

Sea, Seal o Arras. Gastaldi

1) Sea. Concepto, sea penitencial:
Es un Instituto real que nace con la entrega y se incorpora al cto. Abarca la sea penitencial como a la confirmatoria.
El art.1202 C.Civil dice que es penitencial, mientras que en comercio art.475 C.Com. es confirmatoria salvo pacto en
contrario. En materia comercial se llama tambien a cuenta de precio o principio de ejecucion, no hace falta que estas
leyendas figuren en el cto. porque surge por deduccion que todo lo adelantado es a cuenta de precio.
Sea es aquello que se entrega por una parte a la otra, en virtud de una clausula accidental de un cto. bilateral, con la
finalidad de facultar a uno o a ambos contratantes, la resolucion por voluntad unilateral de una de las partes
(arrepentimiento) especie penitencial, o con la finalidad de confirmar el cto. (como cumplimiento o principio de ejecucion
del mismo) especie confirmatoria.
Es un elemento accidental, propio de los ctos. bilaterales, presupone la existencia de un cto., permite la extincion por
ejercicio unilateral de este, tal extincion queda comprendida en la causal de extincion, puede estar establecida la facultad
de resolver a una o ambas partes pudiendo ejerce sin condicion alguna, siendo un verdadero pacto de displicencia.
Por ser elemento accidental tiene que figurar en el cto., en forma clara y precisa e indicando si es penitencial o
confirmatoria. Algunos se confunden y creen que es un cto. autonomo, es un error porque es un elemento a incorporara a
un cto., sino no funciona.
Ni el C.Civil ni el Comercial, dicen expresamente que la sea es exclusivamente de los ctos. bilaterales, pero la mayoria
de la doctrina opina eso.
Ver el tema de los boletos de compraventa de inmuebles, porque la sea no lo es tal, porque no hay cto., en todo caso
parece ser una reserva o se considera al boleto un cto.?.
Si la sea es confirmatoria, no hay posibilidad de arrepentimiento, si es penitenciaria, cualquiera de las partes se puede
arrepentir, pero pierde la sea.
La facultad de arrepentimiento es unilateral y es un supuesto de resolucion, que le sera dada a ambas partes o solo a
una de ellas, todo dentro de la autonomia de la voluntad (art.1197).
2) Objeto de la Sea:
Nuestro codigo no establece cual es el objeto, lo comun es la entrega de dinero, pero se admite que recaiga sobre una
cosa, mueble o inmueble, fungible o no, consumible o no, creditos o cualquier otro bien. Hasta podria ser un bien ajeno
gravado, en la medida que este no impida la entrega, etc.
Pero cuando lo que se entrega no es dinero conviene darle un valor economico, porque es importante a la hora del
arrepentimiento.

3)Monto de la Sea:
No hay disposocion legal sobre este tema, pero si el monto es muy bajo se puede entender como que hubo reserva, y si
es muy alto se puede enender como que la sea fue confirmatoria, por logica si es moderado se supone que es
penitenciaria.

4) Caracter de la Entrega:
El codigo no lo dice y la doctrina no se pone de acuerdo, si las partes quieren lo pueden fijar como dominio, deposito, etc.
Si las partes nada dicen, se podria pensar que es un deposito, pero cuando es irregular o de cosas consumibles
(art.2189) la cosa pasa en propiedad, pero no lo hace si es regular como inmuebles, cosas no consumibles, etc.
(art.2188).
Si lo entregado son cosas fungibles o consumibles (ej. dinero) pasan en propiedad, porque quien recibe la sea puede
disponer de ella sin tener consecuencias penales.
Si lo entregado no es consumible ni fungible, el problema es mas complejo. Lo mas ajustado a dcho. es considerar que el
que la recibe es tenedor de cosa ajena, aplicandose las normas de deposito (sobre restitucion de cosas a su dueo). Es
un dominio revocable, porque solo ante el arrepentimiento pasa a propiedad del tenedor. Si cumplo el cto. me la tiene
que devolver.
Si la sea es confirmatoria, siempre lo que se entrega es en propiedad, pero si es penitenciaria solo habra adquisicion de
propiedad si es de la misma especie de lo que se debe.

5) Tiempo de la Entrega:
Lo normal es que se netregue al momento de formalizar el cto., se puede hacer antes o despues, pero hay que tener
cuidado de no confundirla con una reserva o principio de ejecucion de cto.

6) La sea quien la puede dar y quien la puede recibir?:
Si es un 3ro. se trata de un cto. a favor de un 3ro., que se lo debe dar a la otra parte, o a un 3ro. pero se debe indicar el
caracter de este, si es un mandatario, o depositario, etc.
7) Arrepentimiento:
Es el efecto propio de la sea, y solo sirve para las penitenciarias. Es la facultad o un dcho. potestativo de resolver un
cto. originada en la inclusion de una seal penitencial (que puede ser la perdida de esta o la devolucion con otro tanto).
Su finalidad inmediata es la aniquilacion de una relacion juridica (art.944 y 946) y debe ser recepticia para producir sus
efectos.
8) Ejercicio del Arrepentimiento:
No tiene que estar condicionada a ningun motivo, no nos importa el movil.
No requiere formas sacramentales pero debe ser recepticio y no dar lugar a confusiones, pero puede ser tacito o
expreso.
El art.1202 regula los efectos del arrepentimiento. si se arrepiente quien la entrego no es problema, si lo hace quien la
recibio es mas complicado porque debe hacerlo en forma fehaciente y se hace con la devolucion mas otro tanto. Si la
parte se niega a recibirla, se debe hacer una consignacion judicial, pero depende del caso se podria hacer un deposito
bancario o en escribania , etc.(Gastaldi), pero la jurisprudencia exige o se inclina por la consignacion.
La devolucion no es doblada sino otro tanto de su valor, quiere decir que si entregue un mueble como sea, me debe
devolver este mas una suma de dinero igual al valor monetario de ese mueble, de ahi la importancia de valorar
monetariamente el objeto antes de su entrega.
Obviamente si es consumible o fungible, lo que se entrega usualmente no es esa cosa (porque ya se consumio) sino otra
de igual genero y especie y cantidad.
Con el tema de la actualizacion por depreciacion monetaria, quien la entrego no tiene que ajustar el valor porque quien la
recibe lo hace renunciando a la revalorizacion, pero si renuncia el que la recibio, el tema se complica porque segun el
art.1189 impone limites al tema sea, pero se podria decir que si la distorcion es muy grande corresponderia que quien
tiene que devolverla debe hacerlo con una actualizacion (actualizacion automatica), por ahora la ley 23.928 que impide la
indexacion tambien limita la actualizacion de la sea, pero el arbitrio judicial puede considerar si en algun caso
corresponde una excepcion.

9) Plazos para el Arrepentimiento:
Hay 2 situaciones, cuando las partes fijan el plazo o cuando no lo hacen.
La 1ra. amparada en art.1197, pero si aunque no este vencido el plazo el principio de ejecucion veda esa facultad.
Si no se fija plazo (lo mas comun) es dificil establecer cuando vence, hay varios criterios:
Alguien dijo que se podia aplicar los plazos del pacto de compraventa (art.1381), pero no prospero.
Si en cambio estaria vinculado en cuanto a su exigencia con la mora, porque para arrepentirse no hay que estar en mora
o incumplimiento, ni haber empezado a cumplir el cto. (analizar art.509 mora).
Ver fallo plenario Mendez,Roberto c/ Perrupato de Ferrara, Antonia del 29/12/51 E.D.2-443; L.L65-719; J.A.1952-II-313.
establece criterios para limitar el arrepentimiento. Donde la mora lo limita.
Todo cambio mucho con el nuevo art.509 que trae diversos supuestos de mora automatica.
En definitiva o lo establecen las partes, o el limite es la mora de cada caso en particular.

10) Renuncia al Arrepentimiento:
No se requiere forma alguna pero se deduce por ej. cuando se cumple el cto. o por otros medios.

12) Caducidad del Arrepentimiento:
Desarrollar.

13) Efectos del Arrepentimiento:
o Extincion del Cto.
o Resarcimiento de los Daos y Perjuicios.
Siempre descartamos la confirmatoria y la penitenciaria cuando el cto. hubiese sido cumplido.
Extincion del Cto. por
arrepentimiento, resolucion:

Resarcimiento de los
Daos y Perjuicios:
Si hubo arrepentimiento se resuelve el cto. y las partes
deberan devolverse todo aquello que no fue entregado a modo
de sea, porque se retrotraen las cosas a su estado anterior,
por supuesto la sea se pierde o devuelve con otro tanto.
No es comun pero puede suceder que la sea se pacte
despues de empezar a cumplir el cto. entonces si se produce
se debe aplicar una solucion similar a la del pacto comisorio.

Si nada dicen las partes la solucion es la que ya conocemos
(art.1189), pero por la autonomia de la voluntad (art.1197) nada
impide que fijen cual seria el monto indemnizatorio, con el
limite impuesto por el 1197 (moral, abuso de dcho., buenas
costumbres, etc.). Es lo que se lama Predeterminacion del
Dao.
Ver pagina 37 que pasa si ademas de la clausula de sea existe otra
de pacto comisorio.

14) Caract. especiales y Dif. con otros medios de Resolucion:
Es diferente a la condicion resolutoria y al pacto comisorio, no es automatico ni condicionado a un incumplimiento.
Las cosas se retrotraen al estado anterior, independientemente de la suerte de la sea.
Otra dif. importante es que a diferencia de las otras resoluciones, esta se produce antes de que el cto. tenga ejecuciones
significativas. Por lo tanto no se podrian producir los efectos de la cond. resolutoria ni del pacto comisorio, podria haber
una excepcion (ver ej. pagina 41 al final).
El efecto mas interesante propio de la sea, es la predeterminacion del dao, que deja de lado todos los institutos para
calcularla y evita conflicto entre las partes.
15) Diferencia de la sea penitencial con el Pacto Comisorio:
Semejanzas: Presuponen la existencia de un cto., al ser efectos propios de estos.
Resuelven o extinguen un cto. valido en forma unilateral.
La sea y el pacto expreso, son elementos accidentales de los ctos.
Tienen en comun el art.1197.
Una tesis dice que es predeterminante del dao.
Etc.

Diferencias: La sea es un pacto de displicencia, donde existe arbitrariedad de parte de quien
tiene la facultad para hacerlo y no debe dar motivos de su arrepentimiento.
En el pacto comisorio para ejercer la resolucion, la parte que la ejerce tuvo que
cumplir con la parte que le correspondia.
La sea se perfecciona con la entrega, el pacto comisorio nace tacita o
expresamente y no necesita entrega de ninguna cosa.
El P.Comisorio funciona a favor de la parte no culpable, la sea funciona para
cualquiera.
El principio de ejecucion impide el arrepentimiento, pero no la resolucion por
incumplimiento.
La sea es unqa predeterminacion del dao, en el pacto comisorio la valuacion del
dao es posterior a la resolucion.
La sea se puede incorporar a cualquier cto. Bilateral, el pacto tiene alguna
limitacion en materia de cosas muebles (art.1374) y en los ctos. De constitucion de
prenda (art.1203).
La sea siempre es un elemento accidental, el pacto comisorio tacito es natural.

Nota: Falta ver la sea en los proyectos de unificacion, y el tema de las clausulas de reserva.

PACTO COMISORIO: Estela
CONCEPTO:
El art. 1203 del Cdigo Civil de Vlez, que mantiene su redaccin originaria dice: "Si en el contrato se
hubiere hecho un pacto comisorio, por el cual cada una de las partes se reservase la facultad de no
cumplir el contrato por su parte, si la otra no lo cumpliere, el contrato slo podr resolverse por la parte
no culpada y no por la otra que dej de cumplirlo. Este pacto es prohibido en el contrato de prenda."
De aqu podramos conceptuarlo como: "Clusula legal o convencional de los contratos con prestaciones
recprocas-o bilaterales- en virtud de la cual la parte cumplidora del contrato, frente al incumplimiento
culpable de la contraria, tiene una opcin de exigirle el cumplimiento o pedir la resolucin del contrato."
Esta "opcin" esta dada por la facultad de exigir el cumplimiento o pedir la resolucin del contrato,
porque el pacto comisorio no slo es una causal de extincin de los contratos -resolucin- sino que,
tambin permite el ejercicio de la accin de cumplimiento. El contratante que ejerce el instituto podr
pedir cualquiera de las dos alternativas.
Este instituto puede ser expresamente convenido -pacto expreso (elemento accidental de las
prestaciones recprocas)- o encontrarse tcitamente includo en las contrataciones bilaterales (ya que es
un elemento natural de los contratos bilaterales), de acuerdo a lo que establece el art. 1204 del C.Civil o
art. 216 del C. de Comercio .
.
EVOLUCION JURISPRUDENCIAL EN EL DERECHO ARGENTINO:
El Cdigo de Comercio recept en sus orgenes la clusula tcita, en el art. 246 del sancionado en 1859
para la provincia de Buenos Aires, adoptado para la Nacin en 1862 y con reformas vigentes a partir de
1889, figurando entonces como art. 216.
Art. 216 (ao 1889): " La condicin resolutoria se entiende implcitamente comprendida en todos los
contratos bilaterales o sinalagmticos, para el caso en que una de las partes no cumpla su compromiso.
Mas en los contratos, en que hay hechos ya realizados, los que se han cumplido quedan firmes y
producen, en cuanto a ellos, las obligaciones del contrato.
Siendo implcita la condicin, el contrato no se resuelve ipso jure, como cuando se ha pactado la
condicin resolutoria. La parte a quien se ha faltado puede optar entre forzar a la otra a la ejecucin de la
convencin, cuando es posible, o pedir la restitucin con daos y perjuicios.
La resolucin debe reclamarse judicialmente, y segn las circunstancias, pueden los tribunales conceder
un plazo al demandado."
De esta redaccin originaria del art. 216 que llama "condicin resolutoria" al pacto comisorio, surge la
confusin de este instituto con la condicin resolutoria propiamente dicha (art. 555, Cd. Civil) que opera
una vez sucedido el acontecimiento a que cualquiera de las partes contratantes la invoquen para
extinguir el contrato.
En el Cdigo Civil, de acuerdo al texto original del art. 1204 (ao 1869) y a la nota del 1432, Vlez
Sarsfield consagraba la necesidad de la expresin del pacto comisorio para que tuviera vigencia. No
admita el pacto implcito.
Art. 1204 (ao 1869): "Si no hubiere pacto expreso que autorice a una de las partes a disolver el contrato
si la otra no lo cumpliere, el contrato no podr disolverse, y slo podr pedirse su cumplimiento."
Con respecto a la no admisin del pacto implcito tenemos variada jurisprudencia desde el ao 1869
hasta 1953: As tenemos los fallos
"PAVESI, RODOLFO c/GIORDANO, FRANCISCO" ao 1949 causa 5770, que sostena: " que no hay
disposicin legal que autorice al vendedor a pedir la rescisin del contrato de compraventa, si no
hay clusula expresa en tal sentido"
Rige en el caso el art. 1204 y con l el principio sostenido por los jueces de la Cmara en el sentido en
que los contratos se hacen para cumplirse porque as lo exigen la buena fe y la estabilidad de las
transacciones.
MOFFICONI c/PUGLIESE, s/ESCRITURACION Y DAOS Y PERJUICIOS
"cuando no existe clusula rescisoria, pero s sea, las partes no pueden disolver el contrato, aun
frente al incumplimiento de la contraria (art. 1204 C.Civil), salvo por la va del arrepentimiento (art.
1202), sin perjuicio de su extincin por imposibilidad fsica o legal o su transformacin en la
obligacin de pagar daos y perjuicios (art.888 y sigts. C.Civil)"
Y la jurisprudencia de en su mayora J.A., TS. 3, p. 273; 16, p. 506; 28, p. 92; 35, p. 933; 40, p.422; 48, p.
83; 62, p.97 estableci que "en lo civil no hay pacto comisorio sino existe convencin expresa".
Pero las numerosas excepciones que haba incorporado Vlez en las figuras contractuales especficas,
llegaron a determinar que la regla se inverta, es decir, que el pacto comisorio tcito funcionaba aunque
no hubiera sido establecido expresamente por las partes, entre ellas podemos mencionar relacionado
con el contrato de compra y venta las establecidas en los artculos 1412, 1413, 1420 y 1430; artculos
1519, 1520, 1524, 1564, 1579, 1559, 1563, 1566 y 1567 en la locacin de cosas; 1643 y 1644 en la
locacin de obra y 1735 en la sociedad.
Fallo Plenario de la C.N.Ap. en lo Civil del 26/V/53, autos "COLL, ALFREDO c/GROSSO, ATILIO" -L.L.,
70-502; J.A. 1953/III/43:
-Que ante el interrogante de si: -Est facultado el vendedor para demandar la rescisin de un boleto de
compraventa en ausencia de pacto comisorio? resolvi que:
"La falta de pacto comisorio no es obstculo para que el vendedor pueda demandar la resolucin
del contrato o de la promesa de venta ante el incumplimiento de la obligacin en el plazo
estipulado, para lo cual deber previamente constituir en mora al comprador."
Por lo tanto, la jurisprudencia hasta ese entonces vena estableciendo que la falta de pacto comisorio
expreso no obsta para que se pueda demandar la resolucin ante un incumplimiento.
En el ao 1963 el decreto ley 4777, ratificado por ley 16.478 reemplaza el art. 216 del Cdigo de
Comercio y la ley 17.711 reemplaza el art. 1204, que slo admita el pacto expreso, y se sanciona en su
lugar una norma idntica a la includa en 1963 en el C. de Comercio. y la especie tcita qued
incorporada en los siguientes trminos: "En los contratos con prestaciones recprocas se entiende
implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los
contratantes no cumpliera su compromiso. Este art. 1204 reformado vino a otorgar un alcance genrico
al pacto tcito.
Jurisprudencia en los que va desde los aos 1963 hasta 1965 fue estableciendo:
1-Consecuencias de la falta de pacto comisorio expreso:
URSA, JUSTINIANO A. c/FIECCONI, OSVALDO CNCivil sala D agosto de 1963:
"No existiendo constitucin en mora del comprador ni pacto comisorio, el vendedor no puede
reconvenir por rescisin el contrato en el juicio que se le sigue por escrituracin; en cambio, el
primero de ellos est facultado para exigir el cumplimiento de lo convenido"
RUIZ de MASSA, MARTINA M. suc. c/MARTINEZ CASAS, JUAN C. Plenario Civil mayo de 1963
"La previa contitucin en mora a que se refiere el plenario del 26 de mayo de 1953 (Rev. La Ley, t.
70 p. 502, fallo 32.953) segn el cual el vendedor puede demandar la rescisin de la promesa de
compraventa aunque no exista pacto comisorio, no puede surgir de la notificacin de la demanda
y vencimiento del plazo para contestarla."
RESISTENCIA POPULAR c/COMPANIA EXPORTADORA DE PAPEL CNCom sala A abril de 1965
"A falta de pacto comisorio expreso, el contratante debe reclamr por va judicial el cumplimiento o
la rescisin del convenio, siendo el juez quien debe declarar la rescisin con efecto retroactivo"
NUEZ, JUSTO, suc c/GRASSI DE MASTRONARDI, MARIA A.CNCivil Sala F mayo 1965
"En defecto de pacto comisorio, la simple constitucin en mora no es suficiente para tener por
resuelto el "boleto" de compraventa,pues es necesarios demandar judicialmente la resolucin"
BRU, FRANCISCO L.P. c/SOSA MOLINA, JOSE M.E. CNCivil Sala C voto en disidencia del Dr. Padilla
"Aun cuando se acepte que el adquiriente qued constitudo en mora, nunca puede el vendedor
resolver per se la promesa de compraventa si no existe el pacto comisorio expreso."
2-Generalidades:
BRU, FRANCISCO c/SOSA MOLINA, JOSE
"El pacto comisorio no est sujeto en su redaccin a trminos sacramentales, los cuales slo
deben traducir apropiadamente el propsito que las partes tuvieron en mira al estipularlo."
3-Consecuencias del pacto comisorio:
BRU, FRANCISCO c/SOSA MOLINA, JOSE
"Debe considerarse que existe un pacto comisorio en favor del adquirente cuando en el
respectivo "boleto" se ha establecido que "si la escritura no se realiza por culpa del comprador -
dentro del plazo fijado al efecto-, ste perder l sea entregada como indemnizacin a favor del
vendedor"
MARINI de MARINO, ROSA c/SCARLATO, MIGUEL CNCivil Sala A marzo 1965
"El principio de ejecucin del contrato por una de las partes no impide invocar el pacto comisorio
si la otra parte no cumple con sus obligaciones.
Luego en fallos de aos recientes se sostiene:
A- en cuanto a la resolucin de los contratos:
LUBRI-FIL S.R.L. c/INDUSTRIAS FAMEL S.A. CNCom Sala E agosto 1990:
"La facultad de resolver el contrato de acuerdo con los trminos del art. 216 del C. de Comercio,
slo puede ejercitarse cuando existe la posibilidad de exigir una conducta determinada al otro
contratante."
"Si la actora no intim el cumplimiento del contrato, sino que opt por la resolucin, no puede
luego, bajo pretexto de la indemnizacin de daos, que se cumpla con el mismo".
B- Como Efecto de los contratos:
PARADA, BENITO c/GALES, OSVALDO ST CORRIENTES septiembre 1994
"Si en la convencin no se insert una clusula que importase la existencia de un pacto
comisorio expreso (art. 1204, prr.3 C. Civil), el vendedor no podr dejarla sin efecto a su arbitrio,
a tenor del apartado 2 art. 1204, del Cd. Civil. Debi previamente intimar el cumplimiento "in
extremis", requiriendo al deudor la satifaccin del saldo dentro del plazo legal "de gracia" o, en
caso de ya no interesarle el cumplimiento, demandar directamente la extincin de la relacin
obligatoria por va judicial."
CONCLUSION:
Para poner en funcionamiento el pacto comisorio son necesarios los siguientes requisitos:
1- Incumplimiento "...en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso" (art. 1204
luego de la reforma de la lay 17.711)
2- Mora (aplicacin del art.509)
3- Culpa de una parte ( el art. 1203 permite sostener la necesidad del requisito cuando dice: " ...el
contrato slo podr resolverse por la parte no culpada y no por la otra que dej de cumplirlo...")
4- Falta de culpa de la contraria. (surge del art. 1203 prrafo transcripto).
Son comunes tanto al pacto comisorio expreso como al tcito:
El "Ius variandi" este principio juego slo en caso de exigirse la resolucin o el cumplimiento
judicial, se funda en la fuente que es el art. 1453 2 prra. del Cd.Italiano, que dispone: "La
resolucin puede ser requerida aun cuando se haya promovido juicio para obtener el
cumplimiento; pero cuando se demand la resolucin ya no puede recabarse el cumplimiento..."
Adems del derecho de optar entre pedir el cumplimiento o la resolucin, la parte contratante
que ejerce la clusula tiene tambin la posibilidad, en cualquier caso, de reclamar daos y
perjuicios.
La clusula expresa es el verdadero "pacto", ya que proviene precisamente del acuerdo entre los
contratantes, se trata de un elemento accidental del contrato, desde que slo funciona ante la inclusin
expresa por las partes.
En cuanto al procedimiento para resolver la va extrajucial es la que realmente interesa en el pacto
expreso, antes de la reforma de la ley 17.711 el procedimeinto quedaba librado a lo que las partes
estipulaban, es decir que se regulaba por la voluntad de ellas. Actualmente se requiere la comunicacin
dirigida al deudor en forma fehaciente e inequvoca ante el incumplimiento.
En cuanto a la clusula tcita, la va extrajudicial otorga un plazo de gracia al deusor moroso de quince
das, cuando se trata de la va judicial no es necesario otorgar el plazo de quince das, se llega a esta
conclusin por interpretacin del art. 1204 y fundamentos establecidos en el fallo dictado por la C.C.
Cap. Federal el 7/VIII/70 cuyos argumentos son:
a) desde la mora, el deudor incurre en incumplimiento; lo que autoriza a la parte contraria a pedir
resolucin.
b) vencido el plazo contractual, el acreedor puede no tener inters en el cumplimento Se le estara
obligando a recibir el mismo, al tener que dar un plazo de gracia al deudor y con ello la facultad de ste a
cumplir.
c) el art. 1204 prev dos formas de resolucin, la extrajudicial y la judicial, no siendo la primera
excluyente de la segunda.
Este procedimiento es de aplicacin al pacto expreso con la salvedad que el plazo de gracia en el pacto
expreso no existe.
La importancia de poder recurrir directamente a la va judical es que tendr valor de cosa juzgada, otorga
una seguridad mayor que la extrajudicial, no necesita dar plazo de gracia, cosa que es muy importante
cuando el plazo es esencial.

Que es el Divorcio?
disolucin, a efectos civiles, del matrimonio, tanto cannico como civil. La mayor parte de las causas de divorcio se deben al cese
efectivo de la convivencia conyugal durante cierto tiempo, cese que ha de ser efectivo e ininterrumpido, y cuyo cmputo se iniciar a
partir de la sentencia de separacin o sin necesidad de que se dicte dicha sentencia. Cualquiera de los cnyuges puede interponer la
demanda de divorcio, o ambos de forma conjunta, siempre que concurra alguna de las causas que exige la ley: adems de la falta de
convivencia y de las que sean causa de separacin, la condena de un cnyuge por atentar contra la vida de otro de sus familiares. La
presentacin de la demanda puede ser de mutuo acuerdo o de no existir tal acuerdo entre los cnyuges el procedimiento se convierte
en contencioso. En cuanto a los efectos de la sentencia de divorcio, pueden concretarse en los siguientes: 1) Queda disuelto el
matrimonio, los que eran cnyuges pasan a ser divorciados y pueden contraer nuevo matrimonio civil, incluso pueden volver a
contraer nuevo matrimonio entre s. 2) Queda disuelto el rgimen econmico del matrimonio. 3) La sentencia del divorcio no afectar
a terceros de buena fe (que han podido o pueden contratar con los cnyuges), sino a partir de la fecha de su inscripcin en el Registro
Civil, a partir de cuyo momento puede ser conocida por cualquiera.
Fundamento y tipos.
El divorcio ha sido objeto a lo largo de la historia de enconadas disputas entre partidarios y detractores, que han basado sus
argumentos en cuestiones de ndole moral, filosfica, religiosa, sociolgica o jurdica. Desde esta ltima perspectiva, a la cual nos
ceiremos, el debate se ha centrado en la naturaleza de la institucin matrimonial y, en concreto, en su condicin de contrato civil. Un
amplio sector doctrinal afirma que el matrimonio, como todo contrato, no tiene carcter permanente, por lo cual puede ser disuelto por
el mutuo disenso. Algunos autores han equiparado el matrimonio al contrato de sociedad y defienden la posibilidad de su ruptura por
la simple voluntad de cualquiera de las partes. Frente a estos argumentos se han alzado voces que, an no negando la naturaleza
contractual del matrimonio, defienden la necesidad de dar un tratamiento diferenciado al mismo, dada su condicin de ncleo de la
institucin familiar y unidad bsica de convivencia en las sociedades modernas. Debe gozar, por tanto, de una estabilidad que se vera
seriamente comprometida en caso de ser contemplado por el ordenamiento como un contrato ms y estar sometido a la provisionalidad
inherente a los mismos, lo que traera consigo la posibilidad de su ruptura, a voluntad de un cnyuge o ambos, en cualquier momento
y sin necesidad de causa alguna. Esta ltima postura es acogida por la mayor parte de las legislaciones, que regulan el matrimonio
aparte del resto de los contratos y fijan una serie de causas tasadas para la ruptura del vnculo. No obstante, la tendencia a favorecer la
permanencia de la institucin matrimonial no tiene porque conllevar un posicionamiento en contra del divorcio, que est admitido en
la gran mayora de los sistemas jurdicos y resulta de indudable necesidad en el desenvolvimiento de la vida social de nuestra poca.
La discrepancia doctrinal anteriormente expuesta encuentra su reflejo en la opcin por el divorcio - remedio o el divorcio - derecho,
los dos tipos predominantes en los ordenamientos positivos que admiten la institucin. El primero slo es otorgado por la concurrencia
de circunstancias legalmente previstas, expresivas de la imposibilidad de continuar la convivencia conyugal, y es defendido por los
partidarios de la naturaleza sui generis de la institucin matrimonial, mientras que el segundo implica la total libertad de los cnyuges
para romper el vnculo, al igual que sucedi en el momento de su formalizacin. Es promovido, obviamente, por quienes sostienen la
dimensin estrictamente contractual del matrimonio, cuyo evidente correlato es la primaca del principio de autonoma de la voluntad.
Tambin cabe hablar de un tercer tipo, el divorcio - sancin, que adquiere la dimensin de castigo por el incumplimiento de los
obligaciones inherentes al matrimonio e implica, por tanto, la existencia de culpabilidad en uno de los cnyuges. Este ltimo aparece
con menor frecuencia y es propio de sistemas que optan por una concepcin restrictiva del divorcio.
Causas.
Son mltiples las causas de las cuales hacen depender los distintos ordenamientos la concesin del divorcio, as como las
circunstancias y requisitos que deben concurrir para su apreciacin, aunque puede hacerse una enumeracin de las ms importantes:
Mutuo disenso.
Supone el consentimiento de ambos cnyuges en poner fin al vnculo matrimonial, y es generalmente reconocido como causa de
divorcio, aunque en algunos sistemas se exige, adems de su concurrencia, el cese efectivo de la convivencia durante un ciert o perodo
de tiempo. An no siendo reconocida explcitamente, puede encontrar cabida de forma tcita si los cnyuges se ponen de acuerdo en
simular la concurrencia de otra causa recogida en el texto legal, con lo cual, si no se produce una comprobacin exhaustiva de la
veracidad de lo alegado, el divorcio ser por mutuo disenso.
Adulterio.
Es una de las causas ms frecuentes de divorcio y est recogida de forma muy variada en las diversas legislaciones: la mayor parte de
ellas no hacen ninguna distincin entre el adulterio del marido y el de la mujer, que s es considerado de forma diferente en sistemas
de corte discriminatorio, en los cuales se exigen condiciones especiales para reconocer como causa de divorcio la infidelidad conyugal
del marido. Por regla general, para admitirla es necesario que el cnyuge del adltero consienta su actitud, as como que ejercite la
accin en el plazo legalmente previsto.
Bigamia.
Es la celebracin de un nuevo matrimonio cuando an subsiste un vnculo anterior, y faculta al primer cnyuge para solicitar el
divorcio (en varios pases se admite esta causa an en el caso de que no se haya llegado a verificar el segundo matrimonio). Est
considerada en algunos ordenamientos como ilcito penal, as como causa de nulidad del segundo matrimonio.
Delito de un cnyuge contra otro.
Dentro de este concepto se incluyen varias causas, la mayor parte de ellas reconducibles a la idea de atentado contra el otro cnyuge.
Lo ms usual es recoger como causa de divorcio el intento de acabar con la vida de aqul, aunque en ocasiones tambin lo es el atentar
contra sus bienes. Dentro de este tipo de causas se incluyen otras, como las injurias graves o el abandono injustificado del hogar
durante el tiempo legalmente previsto.
Enfermedad fsica o mental.
Esta causa es inusual en las legislaciones ms modernas, y est referida normalmente a enfermedades incurables, crnicas o
contagiosas, de tipo sexual o mental. Su amplitud depender de la mayor o menor precisin del texto legal a la hora de definir las
mismas, pues, en caso de existir ambigedad, podra aceptarse como causa por parte del rgano jurisdiccional cualquier tipo de
alteracin que pueda incluirse en las categoras antes vistas.
Condena penal.
Esta causa se da en caso de condena de uno de los cnyuges en virtud de sentencia judicial recada en un proceso penal. Usualmente,
se requiere que sea impuesta despus de haberse contrado matrimonio, y que el tiempo de duracin de aqulla sea lo suficientemente
largo como para interrumpir la convivencia matrimonial de forma que implique su ruptura definitiva. Ha de ser solicitada por el otro
cnyuge.
Violacin de los deberes inherentes al matrimonio.
Hay numerosas causas de este tipo, todas ellas relativas al incumplimiento de las obligaciones que impone el vnculo matrimonial. Son
definidas de muy diversa manera por las distintas legislaciones: adiccin al juego, en caso de poner en peligro el patrimonio familiar;
delincuencia habitual de uno de los cnyuges; no prestar alimentos y cuidados a los hijos o el otro cnyuge; incitacin a la
prostitucin; declaracin legal de ausencia del cnyuge, etc.
Efectos.
La declaracin judicial del divorcio produce un efecto fundamental: permite recobrar a los cnyuges su libertad para contraer nuevas
nupcias, al quedar extinguido el vnculo matrimonial. No obstante, en algunos ordenamientos se establecen plazos de tiempo durante
los cuales uno de los cnyuges o ambos no pueden casarse de nuevo, por razones como la existencia de culpabilidad, posibles
problemas de paternidad u otros. Cesan tambin, obviamente, las obligaciones recprocas inherentes al matrimonio.
Otras consecuencias de tipo personal son las relativas a los hijos, respecto a los cuales subsisten los efectos del matrimonio y la
filiacin legtima. Quedarn bajo la custodia del cnyuge que se determine en el convenio de divorcio, y, en caso de no exist ir
avenencia entre las partes, de quien acuerde el juez o tribunal. Si existe culpabilidad de algn cnyuge, se conceder normalmente al
que resulte inocente, salvo que concurran circunstancias excepcionales. Quien se haga cargo de la custodia de los hijos obtendr
tambin la patria potestad y estar encargado de la administracin de sus bienes.
Los efectos econmicos se centran en la liquidacin del patrimonio matrimonial y la adjudicacin de los bienes al cnyuge que
corresponda. El considerado culpable estar, en ocasiones, obligado a indemnizar econmicamente al otro por los daos y perjuicios
causados, y a pasarle peridicamente una pensin alimenticia. Esto ltimo tambin suceder aunque no exista parte culpable, siempre
que la extincin del vnculo matrimonial haga quedar a uno de los cnyuges en situacin econmica desfavorable.
Tambin debe hacerse mencin a los efectos frente a terceros de la declaracin judicial de divorcio, que normalmente no exist irn
hasta la inscripcin de aqulla en el registro correspondiente. En relacin a los cnyuges, los efectos se suelen retrotraer al momento
de la presentacin de la solicitud de divorcio.
Historia.
La institucin del divorcio ha aparecido a lo largo de la Historia bajo formas muy diversas, si bien no todas las culturas lo han
admitido, ya sea por motivos de ndole religiosa o por razones econmicas, polticas o sociales. Con carcter general, el mat rimonio
no era indisoluble en la sociedades primitivas, y la iniciativa para su ruptura corresponda de ordinario al hombre. Los estudios
etnogrficos han confirmado la existencia de causas de divorcio de muy distinta naturaleza, como el adulterio, que es la ms comn, la
embriaguez o la esterilidad (curiosamente, en muchas culturas el nacimiento de un hijo otorgaba carcter indisoluble al matrimonio).
La figura de la repudiacin, consistente en rechazar al cnyuge por la existencia de una conducta culpable por su parte, exista en
numerosas sociedades y, salvo excepciones, estaba reservada al varn.
En la antigua Babilonia el divorcio poda ser pedido indistintamente por el hombre y la mujer, aunque el adulterio cometido por sta
se encontraba penado con la muerte, y en el mundo hebreo se reconoca la repudiacin de la esposa por parte del marido sin necesidad
de causa alguna, as como el divorcio por mutuo disenso, igualmente sin necesidad de acreditar ninguna circunstancia especial, o a
iniciativa de cualquiera de los cnyuges, si bien en el caso de la mujer exista un mayor rigor a la hora de valorar las causas. Tambin
en la antigua Grecia se admita el divorcio, tanto a iniciativa del hombre como de la mujer, as como la repudiacin de sta, a la cual
deba serle restituida la dote. Exista incluso la obligacin de repudiar a la mujer adultera, y, de no hacerlo, el marido ultrajado poda
perder sus derechos civiles. En Roma, la figura del divorcio no se generaliz hasta el siglo II a.C., aunque, al estar basado el
matrimonio en el affectus maritalis, cuando desapareca ste se consideraba que el vnculo no deba permanecer vigente. Por ello, era
admitido por mutuo disenso de ambos cnyuges sin necesidad de ninguna causa especial. El anterior era el llamado divortium,
mientras que a la disolucin por voluntad de uno slo de ellos se la denominaba repudium, trminos de los cuales se derivan los
actualmente empleados. No se hablaba de divortium en el caso de ruptura del vnculo por muerte o nulidad del matrimonio. Existan
dos tipos de matrimonio, el sine manu, en el cual se daba una menor dependencia de la mujer respecto del marido, y el cum manu, en
el que slo el marido tena derecho a la repudiacin de la esposa.
Durante los primeros tiempos del cristianismo se continu practicando el divorcio, aunque paulatinamente la Iglesia fue
penalizndolo. El Derecho germnico lo admita ampliamente, pudiendo ser pedido de mutuo acuerdo o unilateralmente por el marido,
en caso de concurrir justa causa. En una primera etapa no le estaba permitido a la mujer, aunque s se le consisti solicitarlo en ciertos
casos durante la poca de los francos. A partir de Carlomagno comenz a hacerse ms evidente la influencia de la doctrina cannica, y
en el siglo X los tribunales eclesisticos comenzaron a encargarse de causas de divorcio. El debate acerca de la indisolubilidad del
vnculo se prolong hasta la celebracin del concilio de Trento (1563), en el cual se impuso definitivamente la teora agustiniana
acerca del carcter absoluto de aqulla. Rechazado el divorcio, el Derecho cannico admiti la llamada separacin de cuerpos, que
deba ser decretada judicialmente.
La Reforma de Lutero se mostr contraria al principio de la indisolubilidad del matrimonio y admiti la ruptura del vnculo en ciertos
casos graves, como el adulterio y el abandono injustificado del hogar, que tambin constituan causa de divorcio en el mbito de la
Iglesia ortodoxa. Esto signific la reaparicin de la institucin en las naciones que abrazaron el protestantismo, las cuales fueron
incorporndola a sus legislaciones. Las teoras acerca de la naturaleza contractual del matrimonio, propugnadas por los filsofos
racionalistas del XVIII, se fueron abriendo paso paulatinamente e impregnaron la legislacin positiva de pases tradicionalmente
catlicos. As, el parlamento de Prusia (Landsrecht) lo admiti ampliamente en 1794, dos aos despus de que en Francia se
promulgase la ley de 20 de noviembre, que constituye el principal antecedente de los sistemas modernos. En su texto se fundamenta la
admisin del divorcio en la necesidad de proteger el derecho a la libertad individual de los cnyuges, que debe existir tanto para
establecer el vnculo como para romperlo. Esta regulacin pas ms tarde al Cdigo de Napolen, que influy decisivamente en el
resto de los ordenamientos europeos. Tan slo se mantuvo vigente la indisolubilidad del matrimonio en pases cuyas normas estaban
basadas en la doctrina de la Iglesia Catlica. El triunfo de la Revolucin Rusa trajo consigo la inclusin en las nuevas leyes soviticas
de una regulacin del divorcio caracterizada por su gran amplitud, ya que era concedido tanto a peticin mutua como de uno slo de
los cnyuges. Esta concepcin generosa de la institucin se impuso ms tarde en el resto de los pases socialistas, cuyas leyes
reflejaban el profundo distanciamiento ideolgico existente con los sistemas influidos por la idea religiosa del matrimonio. En
nuestros das, el divorcio est plenamente admitido e incorporado en la legislacin de la mayor parte de los pases, con la excepcin de
algunos cuyas leyes son afines al concepto catlico del matrimonio.
Situacin actual.
A pesar de la casi universal aceptacin de la figura del divorcio, existen grandes diferencias en cuanto a su regulacin. Dejando a un
lado los pases que no admiten el divorcio vincular y slo reconocen la separacin de personas y bienes por causas justificadas, se
distinguen dos sistemas: pases que permiten el divorcio vincular slo para los no catlicos, y aqullos que lo admiten con carcter
general, sin hacer distinciones en funcin de la religin de los cnyuges. Dentro de estos ltimos puede hacerse otra clasificacin,
segn la mayor o menor amplitud con que se recoge en sus legislaciones: pases que lo admiten de forma absoluta y sin necesidad de
causa, tanto por mutua voluntad de los cnyuges como por la peticin de cualquiera de ellos (divorcio - derecho); pases que exigen el
acuerdo de ambas partes (divorcio - remedio), y pases en los que slo se concede si concurre culpa grave en alguno de los cnyuges
(divorcio - sancin).

ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS.

LOS ELEMENTOS DE LOS CONTRATOS. ELEMENTOS Y PRESUPUESTOS DE VALIDZ.

Definicin: Acto jurdico bilateral (2 o + partes) de contenido patrimonial.
Art.1137: 2 o + personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a
reglar sus dchos.

Doctrina 2 posturas:
(los elementos son comunes)

1. El cto. tiene el alcance de crear/ modificar/ extinguir dchos.
2. El cto. tiene por fin crear obligaciones y los otros supuestos caen
en el concepto de convencin jurdica.

Cod.Francs:
(Art.1108)
Consentimiento del obligado
Capacidad
Objeto cierto
Causa Licita

Cod.Espaol:
(Art.1261)
Consentimiento de los contratantes
Objeto cierto
Causa

Cod.Uruguayo:
(Art.1261)
Consentimiento de las partes
Capacidad civil de la parte que se obliga
Objeto licito y determinado
Causa licita
Adems dice que esto es sin perjuicio de las solemnidades que la ley fije
p/ciertos ctos. (forma).
Cod.Boliviano:
(Art.452)
Consentimiento de las partes
El objeto
Causa
Forma siempre que sea legalmente exigible
Vlez no dispuso esta clasificacin el el cdigo Civil, pero da las pautas para que la doctrina nacional haya
podido clasificarlas de esta forma, y que sean elementos imprescindibles para considerar que sin ellas no hay
contrato.
No hizo como los otros cdigos al sealar en un art. cuales son los elementos esenciales de 1 cto., pero los legisl en
cap. sucesivos cuando al hablar de los ctos. en gral. se ocup de:

Cod. Argentino: Consentimiento
Capacidad
Objeto
Forma

Salvat al igual que el Dr.Galli, son anticausalistas. Para Ravena los elementos esenciales son aquellos necesarios para
que exista o que le da vida, y los elementos esenciales part. son por ej. el precio y la cosa en la compraventa (lo ant. son
elementos esenciales grales.), too el precio, uso y goce de una cosa en la locacin, gratuidad en el comodato, etc.
El consentimiento se da de la mano con el acuerdo o cto. en si mismo, porque el cto. es el perfeccionamiento de este y
produce sus efectos.
El objeto esta regulado por varios art. que estn al lado del + importante que es el 1168 donde incluye el concepto de
prestacin.
En el tema de la causa para los causalistas y neocausalistas debe ser un elemento indispensable y adems ser causa fin
(no fuente) y licita. Se diferencia del objeto ya que este es que es?, y la causa es porque es?.
En el grafico siguiente tomaron como elementos esenciales al consentimiento, objeto y causa lo que quiere decir que
estamos aceptando que existe una diferencia entre el objeto y causa.
Pero incluimos otros elementos que incorporo la doctrina como ser los naturales, accidentales y la capacidad, que en
realidad no sera un elemento sino un presupuesto de validez puesto que el cto. es un acto jurdico y por lo tanto debe
seguir sus reglas y una de ellas es la capacidad.
Ojo: El elemento esencial debe existir para que nazca el cto., en cambio los presupuestos para su validez deben existir
para que ese cto. que naci no pueda ser atacado y decretarse su nulidad.
En un caso no existe, en otro es nulo, y el tema es uno u otro si por ej. la incapacidad es de hecho o de dcho.

CONTRATOS
Elementos

Libertad
Naturales
Esenciales
Particulares

CONTRATOS
Elementos

Libertad
Naturales
Esenciales
Particulares

- LOS EFECTOS DEL MATRIMONIO

1.- INTRODUCCIN
Existen dos corrientes doctrinales a la hora de calificar las consecuencias jurdicas del matrimonio:
a) Quienes consideran que son relaciones: los cnyuges deciden libremente sus derechos y
deberes mutuos, respecto de los cuales el Estado debe mantenerse al margen. Es propio de pases
en que el individuo prima sobre la sociedad.
b) Quienes consideran que son efectos: el matrimonio y la familia son instituciones bsicas del
orden social, superior a los individuos que la componen, y su celebracin genera una serie de
efectos jurdicos regulados por el derecho, con menor margen a la voluntad.
En Espaa, aunque la actual legislacin, tras las reformas de 1975 y 1981 y la Constitucin, conlleva una mayor autonoma de cada
cnyuge, es obvio que el matrimonio y la familia seguen siendo para nuestro ordenamiento piezas bsicas de la organizacin social.
Por tanto, produce, entre quienes lo contraen, unos efectos que, aunque a veces de difcil sancin, no por ello pierden su condicin
jurdica.
Entre 1974 y 1990 distingua el Cdigo civil entre dos clases de efectos del matrimonio:
- Personales
- Patrimoniales

2.- LOS EFECTOS DEL MATRIMONIO

2.1.- Determinacin del supuesto del art. 9.2 del Cdigo civil
Art. 9.2 Cc.
Los efectos del matrimonio se regirn por la ley personal comn de los cnyuges al tiempo de contraerlo; en
defecto de esta ley, por la ley personal o de la residencia habitual de cualquiera de ellos, elegida por ambos en
documento autntico otorgado antes de la celebracin del matrimonio; a falta de esta eleccin, por la ley de la
residencia habitual comn inmediatamente posterior a la celebracin, y, a falta de dicha residencia, por la del
lugar de celebracin del matrimonio.
La separacin y el divorcio se regirn por la ley que determina el art. 107 Cc.
Este precepto ha acabado con la tradicional clasificacin de efectos matrimoniales personales y patrimoniales, agrupando todas
las relaciones bajo la misma categora genrica de efectos del matrimonio. nicamente el rgimen econmico pactado queda fuera
de dicha categora.
Algunos de los efectos del matrimonio que entraran bajo este supuesto:
a) Todas las relaciones matrimoniales sin contenido patrimonial alguno: respeto y ayuda
mutua, fidelidad y socorro, pactos sobre derechos y deberes de los cnyuges pramente
personales, etc.
b) Sector de las relaciones conyugales incluido en el estatuto general de los casados: de
contenido bsicamente patrimonial, se diferencia del rgimen de bienes del matrimonio en:
a) su generalidad: es aplicable a todos los matrimonios, cualquiera que sea su
rgimen econmico.
b) su imperatividad, no pudindo ser derogado por capitulaciones
Recoge el mnimo de solidaridad e igualdad econmica que debe existir en el matrimonio. La
naturaleza protectora de este estatuto conducir a que la invocacin a la excepcin de orden
pblico sea frecuente.
c) Contratos entre esposos:
a) Contratos que estn en el mbito del rgimen econmico matrimonial: estn
incluidos en el art. 9.2 Cc., por afectar al rgimen econmico del matrimonio.
b) Contratos del mbito patrimonial de cada cnyuge: excluidos del mbito de
este artculo en base al principio de libertad individual fundado en la igualdad de
los cnyuges.
d) Todos los regmenes econmicos matrimoniales con la excepcin del pactado.

2.2.- La ley aplicable a los efectos del matrimonio
La Ley 1/1990 que ha dado redaccin al actual art. 9.2 Cc. persigue, a parte del de la igualdad de sexos, dos objetivos principales:
a) Conseguir que la misma ley sea aplicable a todos los efectos del matrimonio.
b) Inmutabilidad de la ley aplicable a los efectos, de tal manera que antes de celebrado el
matrimonio, y una vez celebrado ste, los cnyuges sepan con certeza cul es la ley aplicable a sus
efectos (seguridad jurdica).
Establece el art. 9.2 Cc. una serie de conexiones, cuya relacin entre ellas es de subsidiariedad:
1.- La ley personal comn de los cnyuges al tiempo de la celebracin.
2.- La ley elegida de mutuo acuerdo por los cnyuges en documento autntico, antes de la
celebracin, de entre
- la ley nacional de cualquiera de ellos, o
- la ley de la residencia habitual de cualquiera de ellos.
3.- La de la residencia habitual comn inmediatamente posterior a la celebracin del matrimonio.
4.- La del lugar de celebracin del mismo.

2.3.- Efectos del matrimonio, sucesiones y conflictos internos
Art. 9.8 Cc.
[...] Los derechos que por ministerio de la ley se atribuyan al cnyuge suprstite se regularn por la misma ley que
regule los efectos del matrimonio, a salvo siempre las legtimas de los descendientes.
Este precepto trata de solucionar el problema de la inadaptacin que podra plantearse si distintos ordenamientos fueran aplicables,
respectivamente, al rgimen sucesorio y al rgimen econmico matrimonial, pues generalmente se encuentran muy ligados entre s.
En lo que respecta al matrimonio en el extranjero entre espaoles de distinta vecindad civil, regir, a falta de capitulaciones, el sistema
del Cc (rgimen de gananciales), a no ser que la vecindad civil distinta de uno y otro cnyuge prevean un sistema de separacin, en
cuyo caso regir el regimen de separacin previsto en el Cc.

3.- LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES
Los efectos derivados del rgimen econmico matrimonial pactado quedan fuera del mbito del art. 9.2 Cc., ya que estan regulados
en el art. 9.3 Cc.:
Art. 9.3 Cc.
Los pactos o capitulaciones por los que se estipule, modifique o sustituya el rgimen econmico del matrimonio
sern vlidos cuando sean conformes bien a la ley que fija los efectos del matrimonio, bien a la ley de la
nacionalidad o de la residencia habitual de cualquiera de las partes al tiempo del otorgamiento.
Este sector del Derecho matrimonial tiene, en Derecho internacional privado, gran similitud con el de las obligaciones contractuales.

3.1.- Capacidad para otorgar capitulaciones matrimoniales
Conforme al art. 9.1 Cc., se aplicar la ley personal de cada uno de los otorgantes. Si alguna de stas no conoce o no permite las
capitulaciones, pero s lo permite la ley designada por el art. 9.3, habra que considerar el ordenamiento reclamado por el 9.1 slo
para lo dispuesto respecto de la capacidad general para contratar. Para regir el supuesto de que uno de los contratantes tenga una
capacidad de obrar limitada y necesite la intervencin de otros que suplan esta incapacidad, se decarar aplicable la ley del incpaz.

3.2.- Forma del contrato de capitulaciones
Regir, como conexin principal, la ley del lugar de celebracin (locus regit actum) y, como conexiones alternativas, la ley de la
nacionalidad comn o la rectora del contenido.
Adems, si la ley reguladora del contenido de los actos o contratos exigiere para su validez una determinada forma o solemnidad,
[como es el caso de las capitulaciones] ser siempre aplicada, incluso en el caso de que se otorguen aqullos en el extranjero.
De ser la ley espaola la que rija el fondo del contrato sobre bienes con ocasin del matrimonio, se aplicar el precepto que exige la
escritura pblica para la validez de las capitulaciones.

3.3.- Validez del contenido de las capitulaciones
La posibilidad de estipular, modificar o sustituir vlidamente el rgimen econmico matrimonial debe ser aceptada por una de las
cinco leyes citadas en el art. 9.3 Cc.
Este precepto refleja el objetivo del legislador de favorecer la posibilidad de que los cnyuges tengan una mayor libertad para pactar
sus futuras relaciones econmicas, ampliando as la autonoma privada.
En el caso de que las partes no hayan respetado conscientemente una ley, puede darse que una de las cinco leyes mencionadas valide
automticamente las capitulaciondes. Para evitar que esta validez automtica genere situaciones injustas o fraudulentas, habr que
defender que no es posible la consideracin por separado de cada una de las clusulas del contrato de capitulaciones con el objeto de
validar cada una de ellas por una ley diferente, sino que todo el contrato deber considerarse vlido atendiendo slamente a una de las
leyes en causa.

LA OBLIGACIN ALIMENTICIA. ESPECIAL
REFERENCIA A LA PROTECCIN DE LA
PERSONA MENOR

INTRODUCCIN
No obstante la progresiva intervencin protectora de los poderes pblicos, la obligacin alimenticia sigue girando bsicament e en
torno a la institucin familiar.
Derecho convencional multilateral a tener en cuenta en lo referente a alimentos:
a) Respecto de la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado:
a) Sobre ley aplicable:
- Convenio de 1956 sobre ley aplicable a las obligaciones alimenticias
respecto a menores.
- Convenio de 1973 sobre ley aplicable a las obligaciones alimenticias.
b) Sobre reconocimiento y ejecucin de decisiones:
- Convenio de 1958 sobre reconocimiento y ejecucin de decisiones en
materia de obligaciones alimenticias respecto de menores.
- Convenio referente al reconocimiento y a la ejecucin de las
resoluciones relativas a las obligaciones alimenticias.
b) Convenio de Nueva York de 1956, de la ONU, sobre obtencin de alimentos en el extranjero.
c) Convenio de Bruselas de 1968 relativo a la competencia judicial y a la ejecucin de
resoluciones judiciales en materia civil y mercantil.
En el mbito interno, la LO 1/1996, de Proteccin Jurdica del Menor, ha modificado parcialmente la regulacin de los aliment os en el
Cdigo civil.
En materia de competencia judicial internacional se mantiene en Espaa un doble sistema:
a) El de la LOPJ: establece la competencia especial de los rganos jurisdiccionales espaoles en
materia de alimentos, cuando el acreedor de los mismos tenga su residencia habitual en
territorio espaol.
b) El del Convenio de Bruselas de 1968: establece el siguiente foro especial de competendcia:
las personas domiciliadas en un Estado contratante podrn ser demandadas en otro Estado
parte en materia de alimentos, ante el tribunal del lugar del domicilio o de la residencia habitual
del acreedor de alimentos o, si se tratare de una demanda incidental a una accin relativa al
estado de las personas, ante el tribunal competente segn la ley del foro para conocer de sta.

1.- LA OBLIGACIN ALIMENTICIA

1.1.- Alcance jurdico de la obligacin
Se entiende por alimentos la obligacin que un pariente tiene respecto de otro, por sus vnculos familiares, para satisfacer sus
necesidades mnimas vitales, personales y patrimoniales.
En Derecho internacional privado la obligacin alimenticia ha sido objeto de atencin, preferentemente, desde la problemtica del
conflicto de leyes y de los procedimientos tendentes a facilitar el reconocimiento y la ejecucin de decisiones en la materia, estando
presente con frecuencia la excepcin de orden pblico.
En Espaa, tras la entrada en vigor de la Constitucin, esta institucin ha sufrido diversas modificaciones hasta su configuracin
actual:
Art. 142 Cc.
Se entiende por alimentos todo lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica.
Los alimentos comprenden tambin la educacin e instruccin del alimentista mientras sea menor de edad y aun
despus, cuando no haya terminado su formacin por causa que no le sea imputable.
Entre los alimentos se incluirn los gastos de embarazo y parto, en cuanto no estn cubiertos de otro modo
Art. 143 Cc.
Estn obligados recprocamente a darse alimentos, en toda la extensin que seala el artculo precedente:
1 Los cnyuges.
2 Los ascendientes y descendientes.
Los hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la vida, cuando los necesiten por cualquier causa que no
sea imputable al alimentista, y se extendern en su caso a los que precisen para su educacin.
Art. 144 Cc.
La reclamacin de alimentos cuando proceda y sean dos o ms los obligados a prestarlos, se har por el orden
siguiente:
1 Al cnyuge.
2 A los descendientes de grado ms prximo.
3 A los ascendientes, tambin de grado ms prximo.
4 A los hermanos, pero estando obligados en ltimo lugar los que slo sean uterinos o consanguneos.
Entre los descendientes y ascendientes se regular la gradacin por el orden en que sean llamados a la sucesin
legtima de la persona que tenga derecho a los alimentos.

1.2.- Ley aplicable
La norma de conflicto del art. 9.7 Cc. ha quedado virtualmente sustituida por las normas del Convenio de La Haya de 1973 sobre ley
aplicable a las obligaciones alimenticias.

Como particularidad, en los supuestos de alimentos derivados de una situacin de separacin o divorcio habr que estar a lo dispuesto
en el art. 107.1 Cc., ya que el Convenio de La Haya de 1973 somete a la ley rectora del divorcio o de la separacin la obligacin de
prestar alimentos derogando en este punto las soluciones generales de este texto.

1.3.- Cooperacin internacional y reconocimiento y ejecucin de decisiones en el
Derecho convencional multilateral
1.3.1.- Cooperacin internacional en el derecho convencional multilateral
La obligacin alimenticia ha sido objeto de especial y eficaz tratamiento en el Convenio de la ONU de 1956 sobre
obtencin de alimentos en el extranjero ratificado por numerosos Estados entre los que se halla Espaa.
No utiliza la tcnica jurdica de determinacin de la ley aplicable o de reconocimiento de decisiones extranjeras,
sino que establece un procedimiento peculiar basado en la cooperacin de autoridades:
1 La autoridad del Estado en que se halla el acreedor recibe la demanda y recaba toda la
documentacin que el Convenio exige.
2 La remite a la autoridad del Estado en que se halla el deudor, la cual realizar las gestiones
necesarias para el cumplimiento de la obligacin.

1.3.2.- Reconocimiento y ejecucin de decisiones en el derecho convencional
multilateral
1.3.2.1.- Conferencia de La Haya de Derecho internacional privado:
Convenio de 1973 sobre reconocimiento y ejecucin de resoluciones relativas
a las obligaciones alimenticias
a) Se aplica a las decisiones dictadas por las autoridades competentes de los
Estados parte en materia de alimentos sobre relaciones de familia, parentesco,
matrimonio o afinidad.
b) El trmino decisiones las incluye todas, incluso las transacciones.
c) Los procedimientos de reconocimiento y ejecucin se regirn por el Derecho
del Estado requerido.
1.3.2.2.- Convenio de Bruselas de 1968 relativo a la competencia judicial y a
la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil
Los alimentos son la nica materia del derecho de familia que no ha quedado excluda del mbito
de aplicacin de este Convenio.
Las personas domiciliadas en un Estado parte pueden ser demandadas en otro Estado contratante
en materia de alimentos, ante el Tribunal del lugar del domicilio o de la residencia habitual del
acreedor de alimentos o, si se tratare de una demanda incidental a una accin relativa al estado de
las personas, ante el tribunal competente segn la ley del foro para conocer de sta.

2.- HACIA NUEVAS FRMULAS DE PROTECCIN DEL MENOR

2.1.- Derecho internacional privado y proteccin del menor
La naturaleza jurdica de la figura del menor, diferente de la del incapaz que necesita de una declaracin para ser considerado como
tal, toma ms fuerza en la medida en que es ms sujeto activo en las relaciones jurdicas y sociales.
Derechos personales y patrimoniales se entrecruzan y confunden y de ah que sea cada vez ms frecuente la referencia global en la
proteccin internacional del menor.
Existen dos factores que centran bsicamente los trminos de la cuestin:
1.- La proteccin del menor se desarrolla, en lo esencial, dentro del mbito familiar.
2.- La presencia de los poderes pblicos en las tareas protectoras de los menores es creciente por
as demandarlo la sociedad.
Todo ello ha producido el surgimiento de un nuevo Derecho de menores cada da ms consolidado y que gira en torno al concepto
jurdico del inters del menor. No obstante la indeterminacin de este concepto jurdico puede producir resultados no deseados, por lo
que habr que aplicarlo en funcin de los elementos de precisin que el Derecho suministra para cada caso concreto.
La proteccin de menores en el Derecho convencional:
a) Convenio de la Haya de 1902 para regular la tutela de menores: primer texto internacional en la
materia, establece la ley nacional como punto de conexin para regir la tutela de los menores,
pudiendo jugar la ley de la residencia habitual nicamente con carcter subsidiario.
El caso Boll resuelto por el TIJ en 1958 establece dos elementos importantes:
a) La progresiva e inexorable incidencia de la accin de los poderes pblicos en
los asuntos relacionados con la proteccin internacional de menores.
b) La insuficiente eficacia del mtodo conflictual centrado exclusivamente en la
aplicacin de la ley nacional del menor.
b) Convenio de La Haya de 1961 sobre competencia de autoridades y ley aplicable en materia de
proteccin de menores: fija la competencia de las autoridades administrativas o judiciales del
Estado de la residencia habitual del menor. La novedad principal es que aborda la problemtica de
la proteccin de menores con referencia, no slo a la persona, sino tambin a sus bienes. Permite a
las autoridades del Estado de la residencia del menor adoptar medidas protectoras cuando ste
estuviese amenazado de un peligro serio en su persona o en sus bienes.
c) Convenios de 1980 sobre la proteccin de los derechos de guarda y visita y los mecanismos
tendentes a evitar los desplazamientos ilcitos internacionales de menores:
a) Convenio de Luxemburgo del Consejo de Europa relativo al reconocimiento
y la ejecucin de decisiones en materia de custodia de menores, as como al
restablecimiento de dicha custodia.
b) Convenio de la Conferencia de La Haya sobre los aspectos civiles del
secuestro internacional de menores.
d) Convencin de Montevideo de 1989 sobre restitucin internacional de menores
e) Convenio de La Haya de 1993 sobre la proteccin de menores y la cooperacin en materia de
adopcin internacional.
f) Convencin Interamericana de Mxico sobre el trfico internacional de menores de 1994
En el mbito de la UE, aunque aun no se ha adoptado formalmente ningn texto jurdico, tanto el PE como la Comisin han iniciado
trabajos que muestran su preocupacin por este tema.
Es ste un campo, el de la proteccin internacional de menores, en que resulta mucho ms efectiva la cooperacin internacional entre
autoridades administrativas y judiciales que el establecimiento de textos jurdicos materiales.

2.2.- La proteccin de los derechos de guarda y de visita
En el actual marco sociolgico de aldea global en las comunicaciones y los medios de transporte, cada da es ms corriente el hecho
de que, ante la quiebra del matrimonio o de la patria potestad, a los menores afectados se les retenga o desplace a otro pas distinto a
aqul en que desarrollaban su vida ordinaria con el fin de logar el amparo del ordenamiento jurdico del lugar a donde hayan sido
desplazados.
Es lo que se conoce como secuestro internacional de menores. La doctrina, en principio, rechaza que se trate este tema por el derecho
penal, ya que por tratarse de problemas que normalmente se desarrollan en el mbito de las relaciones familiares, se trata de buscar
soluciones pacficas a unos conflictos de carcter privado y familiar. Slo sera aconsejable el tratamiento penal cuando intervengan
terceras personas con intereses ajenos al mbito familiar o cuando los mviles correspondan a lo que ha venido llamndose trfico
internacional de menores.
Uno de los procedimientos para salvaguardar los derechos de los menores ante los desplazamientos ilcitos internacionales en el
mbito de las relaciones familiares es el de dictar normas especficas que faciliten el rpido reconocimiento y ejecucin de las
decisiones extranjeras, como por ejemplo lo recogido en el Convenio de Luxemburgo del Consejo de Europa de 1980.
Este Convenio parte de la base de la existencia de una decisin sobre los derechos de guarda o de visita, cuyo cumplimiento se va a
exigir ms all de las fronteras donde fue dictada. Su objetivo ltimo es el de lograr el cumplimiento de la decisin con el consiguiente
retorno del menor al lugar donde resida antes del secuestro mediante un exequatur tramitado con la mxima celeridad.
Para los casos en que el secuestro internacional de menores no se produce con infraccin de una resolucin previa sobre los derechos
de guarda o visita se aprob el Convenio de La Haya de 1980 sobre los aspectos civiles del secuestro internacional de menores. Este
Convenio define el secuestro como desplazamiento de un menor fuera del territorio del Estado en que tenga su residencia habitual,
o retencin del mismo fuera de este territorio por tiempo diferente del establecido para el ejercicio del derecho de visita, siempre que
se produzca en violacin del contenido de los derechos de guarda o de visita en vigor en ese momento en el lugar de la residencia
habitual del menor.
Bastar con que la guarda ejercida de forma efectiva sea modificada unilateralmente por alguien para que los mecanismos de
proteccin del Convenio entren en funcionamiento: las autoridades competentes, judiciales o administrativas, con la cooperacin de
las Autoridades Centrales de los Estados parte ordenarn el retorno inmediato del menor al lugar donde resida en el momento del
secuestro, sin entrar a dilucidar acerca del fondo del derecho de guarda, sin necesidad de pasar por el trmite del exequatur caso de
que existan decisiones judiciales o administrativas ni aunque se produzcan con posterioridad al secuestro.
Se aplicar el Convenio a todo menor de 16 aos que tuviera su residencia habitual en cualquier Estado parte inmediatamente antes
del atentado a los derechos de guarda o de visita.
Otros textos internacionales a tener en cuenta son:
a) Convenio de La Haya de 1993 sobre la proteccin de menores y la cooperacin en materia de
adopcin internacional: fija las garantas para que en las adopciones se respeten los derechos
fundamentales de los menores, estableciendo un sistema de prevencin de la sustraccin, venta y
trfico de menores en general.
b) Convencin Interamericana de Mxico de 1994 sobre trfico internacional de menores:
combina el tratamiento de los aspectos penales con los civiles del trfico internacional de menores:
a) Entiende por trfico internacional de menores la sustraccin, el traslado o la
retencin de un menor con propsitos o medios ilcitoso la tentativa de alguno
de estos actos.
b) Instauracin de un sistema de cooperacin jurdica que consagra la
prevencin y sancin del trfico internacional de menores.
c) Adopcin por parte de los Estados parte de medidas eficaces para prevenir y
sancionar el trfico internacional de menores y para lograr la pronta restitucin
del menor vctima del mismo al lugar de su residencia habitual. Se atribuye
competencia para conocer de los delitos relativos al trfico de menores
indistintamente a cualquiera de los Estados conectados con el hecho.
d) Establece tambin toda una serie de medidas civiles.
Aunque la regulacin de la proteccin internacional de los derechos de guarda y visita es casi exclusivamente de tipo convencional,
en el derecho interno espaol tambin se contemplan algunos aspectos de este tema:
a) Art. 1901 a 1918 LEC estableciendo un procedimiento especfico como medida provisional en
relacin con los hijos de familia al objeto de dar la mayor celeridad posible a las solicitudes de
retorno o sustitucin del menor secuestrado.
b) La Ley de extranjera (LO 7/1985), as como su Reglamento, establecen una serie de normas y
garantas sobre los menores extranjeros en general.

OBJETO DE LOS CONTRATOS

EL OBJETO DE LOS CTOS. CONCEPTO. APLICACIN DE LOS PCIPIOS. GRALES. PRESTACIONES: BIENES y
HECHOS.

El objeto de los Ctos. Concepto:
Art.1167: "lo dispuesto sobre los objetos de los actos jurdicos y de las obligaciones que se
contrajeren, rige respecto a los ctos., y las prestaciones que no pueden ser el objeto
de los actos jurdicos, no pueden serlo de los ctos.".

Requisitos

Aplicacin de los principios grales. Prestaciones, bienes y hechos.

1. Cosas:
Art. 2311: "...los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones
referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales
susceptibles de apropiacin."
La energa no es una cosa pero se le aplica el rgimen de las cosas porque el dcho. No puede negar su
existencia.
Art.953

2. Hechos:
Art. 1169:
Los hechos + o pueden ser objeto de los ctos. siempre que sean de
apreciacin pecuniaria.
Condicin

3. Cosas determinadas o determinables:
Art.1170: Busca la seguridad jurdica al no tolerar cosas vagas o imprecisas, deben ser
determinadas en cuanto a su especie, aunque no lo sean en cuanto a la
cantidad, con tal de que esta pueda determinarse.

3 tipos de cosas pueden darse en las oblig. de dar:

a) Cosas ciertas: Ej: cuando vendo mi lapicera Parker.
b) Cosas inciertas no fungibles: En este caso hay que determinar su especie (ej. si se vende un
perro) y el objeto se individualiza de acuerdo a las reglas del
cdigo.
Art.602 tiene que estar determinada el gnero y luego su especie
(ej. perro raza Terrier) y el deudor no puede elegir el peor, ni el
acreedor el mejor.
c) Cosas fungibles: Se debe determinar la cantidad o en todo caso se debe deducir si
es a futuro. Ej. vendo 10Kg. de lea, o vender toda la lea que
necesite para alimentar el caldero. No puede decirse "vendo
lea".

REQUISITOS DEL OBJETO. POSIBILIDAD FSICA y JURDICA. LICITUD. DETERMINACIN. VALOR PECUNIARIO de
las PRESTACIONES. EL PROBLEMA EN LA DOCTRINA Y EL C.CIVIL. LA ENERGA y LAS FUERZAS NATURALES
SUSCEPTIBLES DE APROPIACIN.

Requisitos del Objeto. Posibilidad fsica y jurdica. Licitud, Determinacin:
Los ctos. producen el efecto de crear obligaciones y derechos. Las obligaciones confieren al acreedor la facultad de
exigir su cumplimiento y al deudor le imponen la necesidad de satisfacer esta exigencia.
En el caso del objeto no hay diferencia si hablamos de obligaciones o contratos.
Art.1167: Dice que las normas sobre el objeto en los actos jurdicos tiene que ser too de los
ctos. y todo aquello que no pueda ser objeto en los actos jurdicos no puede serlo de
los ctos.
Requisitos del objeto

a) Debe se determinado: Art. 1170 y 1171. Si no est determinado tiene que ser
determinable, es decir fijar reglas especficas para
determinar por ej. la cantidad, calidad, etc.
Y si no se puede determinar lo har el juez con la ayuda de
peritos.

b) Debe ser posible: Art.953. Ej. de cosas prohibidas: la prohibicin referida a
ventas futuras (1175, 1176), la de ceder dchos. de uso y la
habitacin (1449), el dcho. de alimentos futuros (1453).

Si son hechos

c) Debe ser conforme a la moral y...: Art.953 (los ctos. Inmorales producen su propia nulidad).
Las buenas costumbres son la moral media de un pueblo
en un momento dado.
Si lo inmoral es una clusula accesoria, se puede mantener
la validez del acto y declarar nula la clusula inmoral (ej. la
reduccin de los intereses usurarios, declaracin de
ineficiencia del pacto comisorio en las ventas de inmuebles
en mensualidades).
Los actos inmorales, Ej. obligar a casarse, la de mudar de
vivienda, etc. Art.1175, 953, etc.

Valor pecuniario de las prestaciones. El problema en la doctrina y en el C.Civil
Vlez dice que si el objeto es un deber moral o de afeccin, si no tiene valor pecuniario no es objeto (art.1169).
Muy discutido en la doctrina porque segn Vlez si el acreedor no puede obtener un beneficio pecuniario, no se le
concede la accin de reclamar el cumplimiento.
Art. 939 es mucho + amplio que el 1169, hay libertad para ajustar los actos jurdicos. Todos los intereses morales,
cientficos, de beneficencia, pecuniarios, pueden engendrar relaciones de dcho. o que produzcan efectos jurdicos.
Zago critica a la mayora de la doctrina y hoy da en Europa muchos pases adoptan la forma de nuestro art. 953 y
rechazan al art.1169.

La Energa y las Fuerzas Naturales Susceptibles de Apropiacin:

Art. 2311 Ley 17711: "las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a las fuerzas
naturales susceptibles de apropiacin."

Se afirma que dichas fuerzas pueden constituir, de ahora en mas, el objeto de las prestaciones de hacer, en ctos. de
locacin de obra, y tendrn la tutela del ordenamiento jurdico.

LOS CASOS PARTICULARES: BIENES AJENOS, FUTUROS, LITIGIOSOS, SUJETOS A GRAVAMEN. HERENCIAS
FUTURAS.

a) Cosas ajenas:
b) Bienes futuros, litigiosos y sujetos a gravamen:
c) El estelionato civil:
d) Herencia futura:

- PATRIA POTESTAD Y TUTELA

INTRODUCCIN
Sobre la base de los principios constitucionales se han llevado a cabo en Espaa sucesivas reformas parciales del Cc. y de la LEC en
materia de patria potestad y tutela.
A estas reformas parciales hay que aadir la incorporacin de Espaa a un nmero importante de textos internacionales:
- Convencin sobre los derechos del Nio de 1989,
- Convenio de La Haya de 1961 sobre competencia de autoridades y ley aplicable en materia de
proteccin de menores,
- Convenio de La Haya de 1980 sobre los aspectos del secuestro internacional de menores,
- Convenio de 1980 del Consejo de Europa sobre reconocimiento y ejecucin de decisiones en
materia de custodia de menores,
- Convenio de La Haya de 1993 sobre proteccin de menores y de cooperacin en materia de
adopcin internacional.
Tanto en la patria potestad y en la tutela como en las otras instituciones protectoras es frecuente la invocacin en la jurisprudencia de
la excepcin de orden pblico para amparar los intereses pblicos en presencia, cuya observacin impone el ordenamiento jurdico
para garantizar la proteccin de los dbiles.

1.- PATRIA POTESTAD

1.1.- Patria potestad y relaciones paterno-filiales
Nuestro Derecho ha optado por la solucin de tratar conjuntamente, sin aparente preferencia, la proteccin de la persona y de los
bienes de los sujetos a patria potestad.
Art. 154 Cc.
Los hijos no emancipados estn bajo la potestad del padre y de la madre.
La patria potestad se ejercer siempre en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad, y comprende los
siguientes deberes y facultades:
1 Velar por ellos, tenerlos en su compaa, alimentarlos, educarlos y procurarles una formacin integral.
2 Representarlos y administrar sus bienes.
Si los hijos tuvieren suficiente juicio debern ser odos siempre antes de adoptar decisiones que les afecten. Los
padres podrn, en el ejercicio de su potestad, recabar el auxilio de la autoridad. Podrn tambin corregir
razonable y moderadamente a los hijos.

Se evidencia as la funcin tuitiva que nuestro Derecho asigna a la patria potestad. As las novedades que las reformas constitucionales
han introducido en esta institucin son:
a) Ejercicio conjunto por ambos progenitores.
b) Ejercicio siempre en beneficio de los hijos.
c) Equiparacin en el tratamiento entre las filiaciones.
d) Proteccin y control judicial permanente.
e) El derecho del padre y de la madre a relacionarse con sus menores, incluso en los supuestos de
no ejercicio de la patria potestad.

1.2.- Rgimen jurdico
Como a la filiacin, se aplica el art. 9.4 Cc.: aplicacin de la ley personal del hijo y, subsidiariamente, la de su residencia habitual. La
observacin del criterio del inters del menor hace que revista especial importancia la intervencin de los poderes pblicos, por
medacin del Juez, del Ministerio Fiscal y de las autoridades administrativas, en el mbito de la proteccin de menores. Puede ser
tambin frecuente la alegacin del orden pblico.
En lo que respecta a la competencia judicial internacional, la LOPJ establece como foro especial la competencia de los Juzgados y
Tribunales espaoles:
a) Cuando el hijo tenga su residencia habitual en Espaa al tiempo de la demanda o el demandante
sea espaol o resida habitualmente en Espaa.
b) Cuando se trate de medidas de proteccin de la persona o bienes de menores incapacitados con
residencia habitual en Espaa.
c) En la adopcin de medidas provisionales respecto de personas o de bienes que se hallen en
territorio espaol y deban cumplirse en Espaa.

2.- LA TUTELA Y OTRAS INSTITUCIONES DE PROTECCIN DEL INCAPAZ

2.1.- Constitucin de la tutela
La institucin de la tutela ha sido profundamente modificada mediante la ley 13/1983 de reforma del Cc en materia de tutela y de la
LO 1/1996 de proteccin jurdica del menor.
Art. 222 Cc.
Estarn sujetos a tutela:
1 Los menores no emancipados que no estn bajo la patria potestad.
2 Los incapacitados cuando la sentencia lo haya establecido.
3 Los sujetos a patria potestad prorrogada, al cesar sta, salvo que proceda la curatela.
4 Los menores que se hallen en situacin de desamparo

Art. 200 Cc.
Son causas de incapacitacin las enfermedades o deficiencias persistentes de carcter fsico o psquico que impidan
a la persona gobernarse por s misma.
Art. 172.1 Cc.
[...] Se considera como situacin de desamparo la que se produce de hecho a causa del incumplimiento o del
imposible o inadecuado ejercicio de los deberes de proteccin establecidos por las leyes para la guarda de los
menores, cuando stos queden privados de la adecuada asistencia moral o material.
As la tutela tiene un doble mbito de aplicacin:
a) mbito personal:
- Menores
- Incapacitados
b) mbito objetivo:
- Persona
- Bienes
La ley aplicable a estas instituciones se recoge en el art. 9.6 Cc.
Art. 9.6 Cc.
La tutela y las dems instituciones de proteccin del incapaz se regularn por la ley nacional de ste. Sin embargo,
las medidas provisionales o urgentes de proteccin se regirn por la ley de su residencia habitual. Las formalidades
de constitucin de la tutela y dems instituciones de proteccin en que intervengan autoridades judiciales o
administrativas espaolas se sustanciarn en todo caso con arreglo a la ley espaola. Ser aplicable la ley
espaola para tomar las medidas de carcter protector y educativo respecto de los menores o incapaces
abandonados que se hallen en territorio espaol.
Este precepto cubre tambin un aspecto procesal del tema al determinar la aplicacin de la ley espaola en todos aquellos act os en que
intervengan autoridades judiciales o administrativas de nuestro pas.
En lo que respecta a la competencia judicial internacional, la LOPJ atribuye sta a los Juzgados y Tribunales espaoles en materia de
incapacitacin y de medidas de proteccin de la persona o de los bienes de los menores o incapacitados siempre que stos tuviesen su
residencia habitual en Espaa.
En resumen tenemos:
a) Competencia de rganos jurisdiccionales espaoles si el incapaz tiene su residencia en Espaa.
b) Aplicacin de la ley espaola para las formalidades de constitucin de la tutela.
c) Aplicacin de la ley nacional del incapaz o, subsidiariamente, la de su residencia habitual para
regular la institucin protectora.

En el plano convencional tenemos:
a) Convenio de La Haya sobre tutela de menores de 1902: aplicacin de la ley nacional del incapaz y,
subsidiariamente, la de la residencia habitual.
b) Convenio de La Haya sobre competencia de autoridades y ley aplicable en materia de proteccin de menores de
1961: establece la competencia del Estado de la residencia habitual del menor para la adopcin de medidas de
proteccin de sus bienes y personal.
Existe tambin en nuestro ordenamiento la llamada tutela consular, concebida para ejercer la proteccin sobre los nacionales por parte
de las autoridades consulares cuando en el pas de acogida estn desprovistos del mbito protector que se deriva de las relaciones
paterno-filiales.

2.2.- Rgimen jurdico de la tutela
Conforme al art. 9.6 Cc. se regir por la ley nacional del incapaz y, subsidiariamente, por la de su residencia habitual.
La aparente contradiccin que se da en este precepto entre la aplicacin de la ley nacional del incapaz para su proteccin y la del
domicilio habitual para las medidas provisionales se resuelven al tener en cuenta que lo primero se refiere a la conformacin definitiva
de la institucin mientras lo segundo habla de las medidas urgentes o temporales establecidas con carcter interino.

2.3.- Otras instituciones protectoras
2.3.1.- La curatela
Art. 286 Cc.
Estarn sujetos a curatela:
1 Los emancipados cuyos padres fallecieran o quedaran impedidos para el ejercicio de la asistencia prevenida por
la ley.
2 Los que obtuvieren el beneficio de la mayor edad.
3 Los declarados prdigos
2.3.2.- El defensor judicial
Art. 299 Cc.
Se nombrar un defensor judicial que represente y ampare los intereses de quienes se hallen en alguno de los
siguientes supuestos:
1 Cuando en algn asunto exista conflicto de intereses entre los menores o incapacitados y sus representantes
legales o el curador. En el caso de tutela conjunta ejercida por ambos padres, si el conflicto de intereses existiese
slo con uno de ellos corresponder al otro por ley, y sin necesidad de especial nombramiento, representar y
amparar al menor o incapacitado.
2 En el supuesto de que, por cualquier causa, el tutor o el curador no desempearen sus funciones, hasta que cese
la causa determinante o se designe otra persona para desempear el cargo.
3 En todos los dems casos previstos por este Cdigo.
2.3.3.- La guarda de hecho
Se reconoce la existencia del guardador de hecho sobre la persona y/o bienes del menor o incapaz, el cual siempre
deber actuar en inters del mismo, pudiendo ser requerido por la autoridad judicial cuando sta sepa de su
existencia, para que informe de su accin protectora.
2.3.4.- El desamparo y el acogimiento
Se produce desamparo cuando se incumpla o resulte imposible o inadecuado el ejercicio de los deberes de
proteccin establecidos por las leyes para la guarda de menores, cuando stos queden privados de la necesaria
asistencia moral o material. Sustituye la antigua figura del abandono y obliga a las entidades pblicas de proteccin
de menores a asumir la guarda del desamparado.
2.3.5.- Ley rectora de las medidas provisionales o urgentes
Ser siempre la de la residencia habitual del menor o desamparado. Este principio, recogido en el art. 9.6 Cc.queda
tambin contemplado en diversos textos convencionales. En caso de cambio de residencia habitual del menor de un
Estado contratante del Convenio de La Haya de 1961 a otro Estado contratante, las medidas protectoras adoptadas
por las autoridades del primer pas permanecern en vigor hasta que las del segundo las alce o reemplace.

13.- LAS PERSONAS FSICAS

1.- EL ESTATUTO PERSONAL

1.1.- Concepto
Aunque inicialmente designaba la ley aplicable al estado de la persona, con la expresin estatuto personal designamos el conjunto de
instituciones que, referidas al individuo, configuran su condicin como sujeto de derecho; en contrapartida, al hablar de ley personal,
debe entenderse que hacemos referencia al sistema jurdico que segn la norma de conflicto aplicable, determina la existencia y
desarrollo de tales instituciones.
1.1.1.- Materias englobadas en el estatuto personal
Su amplitud vara en los distintos ordenamientos jurdicos internos. La mayora de las legislaciones incluyen bajo
este epgrafe:
a) los problemas referentes a la capacidad y el estado civil de las personas;
b) el nacimiento y extincin de la personalidad y de los derechos inherentes a la misma.
Los ordenamientos personalistas (como sera el caso del espaol), aaden, adems:
c) las relaciones jurdico-familiares;
d) la sucesin mortis causa.
Art. 9.1 Cc.
La ley personal correspondiente a las personas fsicas es la determinada por su nacionalidad. Dicha ley regir la
capacidad y el estado civil, los derechos y deberes de familia, y la sucesin por causa de muerte.
No obstante, y a pesar de la amplsima concepcin del estatuto personal que plasma el Derecho positivo espaol,
sera errneo extenderla an ms all, hasta hacerla aplicable a todas aquellas materias que, de acuerdo con nuestro
sistema conflictual, se encuentran sujetas a la ley nacional, es decir, a la misma ley que en l rige el estatuto
personal.
Adems, respecto de las relaciones familiares y sucesorias deben ser tambin tomados en consideracin otros
ordenamientos distintos al que regula el estatuto personal. En consecuencia, el ncleo irreductible del estatuto
personal lo constituyen los problemas que surgen en torno a las nociones de la personalidad jurdica y el estado civil,
as como las cuestiones referentes a la capacidad.
1.1.2.- Personalidad jurdica
Todo ser humano, por el hecho de serlo, goza de personalidad jurdica; es decir, puede ser titular de derechos y
obligaciones.
1.1.2.1.- Nacimiento
En contraste con la identidad de los contenidos de las leyes internas, en cuanto se refiere al
reconocimiento de personalidad a todos los seres humanos vivos, las discrepancias abundan
cuando lo que se plantea es la determinacin a efectos civiles de a quin se considera nacido o de
los derechos del nasciturus.
Art. 30 Cc.
Para los efectos civiles, slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere
veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.
En cuanto al nasciturus, en nuestro Derecho positivo se estima que no posee personalidad
jurdica, aunque a ciertos efectos se le trata como si la poseyera.
1.1.2.2.- Extincin
La personalidad se extingue con la muerte. La desaparicin de la nocin de muerte civil de todos
los ordenamientos jurdicos europeos ha ido unida a su calificacin como figura contraria al orden
pblico.
En materia de conmoriencia, las sucesin entre ambos sujetos slo debe ser posible si la
aplicacin acumulativa de las dos leyes en presencia coinciden en este punto. El Cc estima que, a
falta de prueba en contrario, la muerte fue simultnea.
Algunos ordenamientos, entre ellos el espaol, reconocen la declaracin de fallecimiento, que
tiene los mismos efectos que el fallecimiento, pero que es reversible si se demuestra la existencia
de la persona declarada fallecida. Se produce mediante un procedimiento judicial de jurisdiccin
voluntaria. Conforme a la LOPJ, sern competentes los Tribunales espaoles si el desaparecido
hubera tenido su ltimo domicilio en Espaa.
Por ser las declaraciones de fallecimiento actos de jurisdiccin voluntaria, no requieren de
exequator si han sido dictadas en el extranjero.
En cuanto a los efectos de la declaracin de fallecimiento habr que estar a lo que disponga la ley
personal del declarado fallecido, salvo, generalmente, en materia sucesoria, en que se aplicar la
ley que rija sta
1.1.2.3.- Derechos de la personalidad
Con esta expresin se hace referencia a una serie de derechos inherentes a todo ser humano y que,
por eso mismo, se encuentran fuera del trfico jurdico, como son las libertades pblicas (derecho
a la vida e integridad fsica, al honor personal y familiar, a la intimidad personal...) generalmente
reconocidas en las constituciones y objeto hoy de proteccin por el Derecho internacional pblico.
El nico de estos derechos que entra en el campo de estudio del Derecho internacional privado es
el derecho al nombre, que se considera formando parte del estatuto personal.
La regla general es que el nacionalizado espaol deber adaptar su nombre y apellidos a la
normativa espaola, salvo si declarara expresamente, al adquirir la nacionalidad, su deseo de
conservar la forma original.
1.1.3.- El estado civil
Es la cualidad jurdica de la persona por su especial situacin en la organizacin jurdica, y que, como tal,
caracteriza su capacidad de obrar y el mbito propio de su poder y responsabilidad.

Cubre los aspectos siguientes:
a) Nacionalidad (y en Espaa, vecindad civil)
b) La filiacin y el matrimonio.
c) Las situaciones de dependencia o independencia jurdicas.
Estas cualidades requieren un tratamiento nico y, en consecuencia, extraterritorial.

1.2.- Ley aplicable
1.2.1.- Presentacin del problema
En la seleccin de la ley personal deben quedar suficientemente protegidas las notas de permanencia y unidad que le
son inherentes, as como tener en cuenta su aplicacin extraterritorial.
Histricamente se ha oscilado entre la aplicacin de la ley del domicilio y la ley de la nacionalidad, con predominio
de la primera, hasta que el movimiento codificador y nacionalista del S. XIX consolida el criterio de la nacionalidad
por encima del del domicilio en Europa continental.
En los pases anglosajones y latinoamericanos continuar prevaleciendo el criterio del domicilio hasta nuestros das,
a pesar de los infructuosos intentos de armonizacin internacional.
a) Argumentos en favor del criterio nacionalidad:
- Su carcter duradero
- Respeta los condicionantes socio-culturales.
- Ms fcil de determinar que el domicilio.
- Frecuente coincidencia en todos los miembros de la familia.
b) Argumentos en favor del criterio domicilio:
- Mejor reflejo de la vinculacin con el medio en que la persona desarrolla su
actividad.
- Mayor coincidenca de forum e ius.
- Los terceros pertenecern, generalmente, al mismo grupo en que est inserto el
individuo.
- La intervencin del Estado en la vida privada se hace cada vez ms en base a la
poblacin de hecho.
Se ha intentado infructuosamente, por la Conferencia de La Haya de DIP, una tercera va recurriendo a la nocin de
residencia habitual, diferente, aunque muy prxima, de la del domicilio.
1.2.2.- En el ordenamiento espaol
Art. 9.1 Cc.
La ley personal correspondiente a las personas fsicas es la determinada por su nacionalidad. Dicha ley regir la
capacidad y el estado civil, los derechos y deberes de familia y la sucesin por causa de muerte. [...]
Es sta una norma bilateral completa.
Se aplicar, no obstante, una ley personal diferente de la de la nacionalidad en los casos siguientes:
1.2.2.1.- Apatridia o nacionalidad indeterminada
Art. 9.10 Cc.
Se considerar como ley personal de los que carecieren de nacionalidad o la tuvieren
indeterminada, la ley del lugar de residencia habitual
Se echa en falta la extensin de la aplicacin de la residencia habitual a la determinacin de la ley
personal cuando sta ha de regir situaciones comunes de quienes tienen diferente nacionalidad (ej.
matrimonios).
1.2.2.2.- Ttulos nobiliarios
Se aplicar la ley que rija la sucesin y no el estatuto personal.
1.2.2.3.- Correctivos funcionales para evitar la aplicacin excesiva del
Derecho extranjero
El principio del inters nacional propugna la validez de un acto en base a la ley del lugar de
celebracin, a fin de proteger el trfico jurdico de arbitrarias extensiones de incapacidad
desconocidas en la plaza:
Art. 10.8 Cc.
Sern vlidos, a efectos del ordenamiento espaol, los contratos onerosos celebrados en Espaa
por extranjero incapaz segn su ley nacional, si la causa de incapacidad no estuviese reconocida
por la legislacin espaola. Esta regla no se aplicar a los contratos relativos a inmuebles
situados en el extranjero.
Es esta una norma unilateral para cuya aplicacin se requieren dos requisitos esenciales:
a) Que no se trate de inmuebles extranjeros.
b) Que se trate slo de contratos que no sean a ttulo gratuito.
1.2.3.- Derechos forales
En lo que respecta a la remisin a los Derechos forales para la aplicacin de la ley personal, esta se har en base a la
vecindad civil. Aunque la aplicacin de un Derecho foral no excluye totalmente la del Derecho comn, es en el
campo de la ley personal donde stos concentran su mbito.
En el debate nacionalidad/domicilio puede considerarse la vecindad civil como un tercer gnero: aunque muestra
gran similitud con la nacionalidad, la gran incidencia del domicilio en su adquisicin, prdida y conservacin, la
acercan al segundo.

2.- CAPACIDAD JURDICA Y CAPACIDAD DE OBRAR

2.1.- Introduccin
a) Capacidad jurdica: aptitud o idoneidad para ser titular de derechos y obligaciones.
b) Capacidad genrica de obrar: aptitud o idoneidad para realizar eficazmente actos jurdicos. A
diferencia de la capacidad jurdica, admite gradaciones en funcin del estado civil de la persona.
La mayora de ordenamientos establecen capacidades distintas a las previstas con carcter general,
para la realizacin de determinados actos jurdicos los cuales, en principio, parece adecuado que se
rijan por la ley aplicable al acto de que se trate en lugar de por la personal.

2.2.- Limitaciones a la capacidad de obrar
La capacidad genrica de obrar de una persona slo se ver reducida:
a) si se le considera jurdicamente incapaz: por circunstancias derivadas de su estado civil;
b) si se encuentra incapacitado: por la apreciacin judicial de una causa tipificada por la ley como
generadora de tal consecuencia.
2.2.1.- Incapacidad
En el derecho espaol la minora de edad es el nico supuesto de incapacidad, una vez desaparecidas las
limitaciones anteriormente existentes en razn de sexo.
La determinacind de la ley aplicable para establecer, tanto el momento en que el indivduo alcanza la mayora de
edad, como cules sean las incapacidades concretas que se deriven de la minoridad, se realiza en el sistema espaol
dando competencia a la ley nacional del menor. No obstante,
Art. 9.1.2 Cc.
El cambio de ley personal no afectar a la mayora de edad adquirida de conformidad con la ley personal anterior.
Conforme a la doctrina mayoritaria, las anticipaciones a la capacidad de obrar admitidas por la generalidad de los
ordenamientos se regirn por la ley personal.
Cosntituyen excepciones al rgimen de base:
a) Las medidas de carcter protector o educativo de urgencia o provisionales.
b) El principio del inters nacional, en los actos onerosos celebrados por quien es capaz en
Espaa pero incapaz conforme a su ley personal.
Situaciones intermedias entre la mayora y la minora son la emancipacin y el beneficio de la mayor edad, que
atribuye una capacidad casi como la del mayor. Estas instituciones no estn reconocidas en algunos ordenamientos.
En el espaol doctrina y jurisprudencia sostienen que se rigen por la ley personal.

2.2.2.- Incapacitacin
Exige siempre la concurrencia de dos presupuestos esenciales:
a) La existencia de una causa prevista por la ley.
b) La declaracin judicial.
El principal efecto de una declaracin de incapacidad es el de la limitacin de la capacidad de obrar de la persona
sobre la que recae, sometindole a tutela o a curatela.
2.2.2.1.- Conflicto de jurisdicciones
La LOPJ atribuye a los Tribunales espaoles la competencia para incapacitar a los residentes en
territorio espaol, y admite la declarada por Tribunales extranjeros respecto de los espaoles all
residentes.
2.2.2.2.- Ley aplicable
En Espaa ser de aplicacin la ley personal de la persona afectada. Las medidas de urgencia o
provisionales, no obstante, se sometern a la ley de la residencia habitual del incapacitado.
2.2.2.3.- Causas
Se dictaminar la incapacitacin en base a las causas previstas por la ley personal del sujeto. En
Derecho espaol lo son: las enfermedades o deficiencias persistentes de carcter fsico o psquico
que impidan a la persona gobernarse por s misma, as como la prodigalidad.
2.2.2.4.- Organizacin de la tutela o institucin similar
Aunque en principio se rija por la ley personal, las numerosas intervenciones de los rganos
pblicos que suelen darse en esta institucin deber regirse, por razones prcticas, por la lex fori.

2.3.- Mecanismo para completar o suplir la capacidad de obrar
Actualmente, en el estudio de los mecanismos jurdicos destinados a completar o suplir una imperfecta capacidad de obrar, deben
distinguirse dos esferas:
a) La familiar
b) La que opera fuera de la familia.

3.- LA AUSENCIA EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
El problema de la ausencia se da cuando hay incertidumbre sobre la existencia de una persona, dado el tiempo transcurrido sin tener
noticias de ella. No es una situacin que modifique jurdicamente la capacidad de obrar del ausente, sino simplmente se trata de
proteger y defender los bienes y derechos del desaparecido o ausente, en su inters y en el de sus herederos.
Tanto la declaracin como las medidas provisionales requieren la intervencin judicial. Ello plantea dos problemas bsicos:
a) Competencia judicial internacional: la LOPJ atribuye al juez espaol la competencia siempre
que el desaparecido hubiera tenido su ltimo domicilio en territorio espaol.
Si la sentencia se dict en el extranjero no suele requerirse el exequator para actos de
administracin, salvo para los bienes inmuebles.
b) Ley aplicable:
a) Para las medidas provisionales: la lex fori, lo cual garantizar mejor su
efectividad prctica.
b) La declaracin en s misma: la ley personal del desaparecido. No obstante,
por tratarse de actos de jurisidiccin voluntaria, en los que tiene mucha
importancia el aspecto procesal, habr una gran influencia de la lex fori.

14.- LAS PERSONAS JURDICAS

INTRODUCCIN
El tema objeto de estudio se reduce a tres aspectos fundamentales:
a) La nacionalidad de las personas jurdicas
b) El reconocimiento de aquellas que ostenten una nacionalidad extranjera.
c) El rgimen jurdico que les es aplicable, una vez reconocidas.
Art. 22.1 LOPJ
En el orden civil los Juzgados y Tribunales espaoles sern competentes:
1 Con carcter exclusivo [...] en materia de cosntitucin, validez, nulidad o disolucin de sociedades o personas
jurdicas que tengan su domicilio en territorio espaol, as como respecto de los acuerdos y decisiones de sus
rganos.
Dicho carcter exclusivo implica la imposibilidad de que la materia contemplada en esta norma sea sustraida a la competencia de la
jurisdiccin espaola, aun mediando un acuerdo de voluntad o clusula de atribucin de competencia en favor de una jurisdiccin
extranjera.
El Convenio de Bruselas de 1968 recoge este mismo criterio de atribucin exclusiva de la jurisdiccin.
Quedan excluidos del objeto de este tema, lgicamente, las personas jurdicas extranjeras regidas por el Derecho pblico. No obstante,
cabe distinguir aqu, a efectos de aplicar las inmunidades del Derecho pblico, entre:
a) Actos iuri imperii, totalmente cubiertos por la inmunidad, y
b) Actos de iure gestionis, en los que acta como cualquier persona privada.

1.- CONCEPTO Y CLASES

1.1.- Concepto
Es la persona jurdica un instrumento tcnico adecuado para resolver cmodamente una serie de problemas socioeconmicos, al
servicio de la persona fsica, con la que guarda una relacin casi jerrquica.
La mutabilidad de estos cometidos hace de la nocin de persona jurdica un concepto eminentemente histrico, respecto del que
resulta determinante la actitud que frente al mismo incorpore cada ordenamiento.

1.2.- Clases
Art. 35 Cc.
Son personas jurdicas:
1.- Las corporaciones y fundaciones de inters pblico reconocidas por la ley. Su personalidad empieza desde el
instante mismo en que, con arreglo a derecho, hubiesen quedado vlidamente constituidas.
2.- Las asociaciones de inters particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley conceda
personalidad propia, independiente de la de cada uno de los asociados.
Este precepto no constituye una relacin exhaustiva de las personas jurdicas en Derecho espaol, que podramos clasificar conforme
al cuadro siguiente:

La Constitucin establece la libertad absoluta de asociacin, con las nicas limitaciones de aquellas que persigan fines o utilicen
medios delictivos, as como las de carcter secreto y las paramilitares.
Las sociedades, por su parte, son de dos clases:
a) Civiles: cada vez menos importantes, no requieren una publicidad especial (ni escritura ni
Registro) y las normas que las regulan (esencialmente en el Cc) tienen un carcter dispositivo, por
lo que la autonoma de la voluntad encuentra aqu amplio juego.
b) Mercantiles: son el objeto de estudio principal de nuestra disciplina, dada la importancia
alcanzada en la actualidad desde el punto de vista socio-econmico.
Las asociaciones de carcter religioso son una especie ms de persona jurdica no subsumible en las anteriores.

2.- LA NACIONALIDAD DE LAS PERSONAS JURDICAS
Se ha dado un amplio debate doctrinal sobre si las personas jurdicas pueden tener una nacionalidad:
a) Contra: la nacionalidad es un vnculo poltico que determina la pertenencia a un Estado, cuyo
pueblo slo puede estar constituido por personas fsicas.
b) A favor: la nacionalidad es tambin un vnculo jurdico de quien puede ser sujeto de derechos y
obligaciones, y una persona jurdico lo es.

Es un debate puramente terminolgico en que ambas partes tienen razn: la nacionalidad de las personas jurdicas es algo diferente a
la de las personas fsicas.

Art. 9.11 Cc.
La ley personal correspondiente a las personas jurdicas es la determinada por su nacionalidad y regir en todo lo
relativo a capacidad, constitucin, representacin, funcionamiento, transformacin, disolucin y extincin.
En la fusin de sociedades de distinta nacionalidad se tendrn en cuenta las respectivas leyes nacionales.
Consecuencias directas de este precepto para las personas jurdicas extranjeras:
a) Aplicacin de su ley personal para regir su vida social.
b) Aplicacin de las limitaciones establecidas en la legislacin espaola a las actuaciones de los
extranjeros en Espaa, en determinados sectores econmicos.
Pueden darse, bsicamente, dos sistemas de atribucin de nacionalidad a las personas jurdicas:
a) Visin contractual: hace prevalecer, bien la nacionalidad mayoritariamente elegida por sus
fundadores, bien la que stos ostenten.
b) Visin institucional: prevalece la nacionalidad del lugar de constitucin, del aqul en que se
desarrollen sus actividades, o del que acoja los rganos de decisin.
Existe, no obstante, en el Derecho espaol, una gran falta de claridad en lo referente a la determinacin de la nacionalidad de una
persona jurdica. El Ccom. y el Cc. recogen soluciones diferentes. El Ccom. se fija en el lugar de constitucin:
Art. 15 Ccom.
Los extranjeros y las compaas constituidas en el extranjero podrn ejercer el comercio en Espaa; [...].
En cambio el Cc. fija una doble exigencia: domicilio en Espaa y constitucin con arreglo a las leyes espaolas:
Art. 28 Cc.
Las corporaciones, fundaciones y asociaciones, reconocidas por la ley y domiciliadas en Espaa, gozarn de la
nacionalidad espaola, siempre que tengan el concepto de personas jurdicas con arreglo a las disposiciones del
presente Cdigo.
La constitucin con arreglo a las leyes espaolas suele comportar el domicilio en Espaa, por ser sta una exigencia generalizada en la
mayora de leyes especiales (LSA, LSRL, etc.).
En suma, han de reputarse personas jurdicas espaolas las constituidas y domiciliadas en Espaa, de acuerdo con su legislacin, as
como las constituidas fuera de Espaa con arreglo a las leyes espaolas y que fijen su domicilio en territorio espaol. Son, por el
contrario, personas jurdicas extranjeras las creadas al amparo de una legislacin fornea y con domicilio en pas tambin extranjero.
Determinacin del domicilio de las personas jurdicas:
Art. 41 Cc.
Cuando ni la Ley que la haya creado o reconocido, ni los estatutos o las reglas de fundacin fijaren el domicilio de
las personas jurdicas, se entender que lo tienen en el lugar en que se halle establecida su representacin legal, o
donde ejerzan las principales funciones de su instituto.
Se subraya el papel de la sede real como domicilio de la sociedad, en caso de que no coincida con el domicilio social legal:
Art. 5.2 LSA
Debern tener su domicilio en Espaa las sociedades annimas cuyo principal establecimiento o explotacin
radique dentro de su territorio.
Excepciones en razn de medidas especiales de control: en algunos casos en que son afectados sectores clave de la economa
nacional, para determinados aspectos, pueden equipararse a sociedades extranjeras las espaolas constituidas mayoritariamente con
capital extranjero.
Cambio de nacionalidad de las personas jurdicas: Algunos ordenamientos no la admiten, pero siempre se puede disolver la
sociedad y constituir otra con la nacionalidad apetecida. La doctrina propugna la aplicacin cumulativa de las legislaciones de los
pases implicados:
- una regira lo referente a la prdida de la anterior nacionalidad;
- otra se aplicara en lo concerniente a la adquisicin de la nueva.
El ordenamiento espaol lo admite respecto de las SA espaolas siempre que est contemplado en un Convenio Internacional con
mantenimiento de la misma personalidad jurdica. El simple cambio de manos del capital de la SA, a manos extranjeras, no es razn
suficiente para considerar un cambio de nacionalidad, ni tan siquiera desde el punto de vista de la proteccin diplomtica.

3.- EL RECONOCIMIENTO Y RGIMEN JURDICO EN ESPAA DE LAS
PERSONAS JURDICAS EXTRANJERAS

3.1.- Reconocimiento
Art. 28.2 Cc.
Las asociaciones domiciliadas en el extranjero tendrn en Espaa la consideracin y los derechos que determinen
los tratados o leyes especiales.
En lo referente al reconocimiento de las personas jurdicas extranjeras se dan dos problemas:
a) El reconocimiento de la personalidad de la persona jurdica constituida conforme a leyes
extranjeras: el Derecho espaol reconoce de forma amplia la personalidad acordada por una
legislacin extranjera a un ente de su nacionalidad, tanto para realizar operaciones aisladas con
nuestros nacionales o en nuestro territorio, como para acudir como demandante o demandado ante
los tribunales espaoles. La reaccin frente a aquellas que pertenecen a un tipo desconocido en el
Derecho espaol slo puede arbitrarse en la medida en que la nocin de equivalencia permita su
inclusin en el concepto genrico de persona jurdica sustentado por el foro.
b) Los requisitos que cada ordenamiento establece para permitir que una persona jurdica
extranjera ejerza la actividad para la que fue creada: en este punto resulta el Derecho espaol
mucho ms restrictivo, estableciendo controles paralelos y similares a los de las personas jurdicas
nacionales:
a) Asociaciones: la Ley de 1964 impide, tanto la constitucin en Espaa de
asociaciones sometidas a leyes extranjeras, como la actuacin aqu de
asociaciones que no estn sometidas enteramente a nuestra legislacin.
b) Fundaciones: las extranjeras podrn actuar en Espaa bajo una doble
condicin:
- establecer una delegacin en territorio nacional, y
- inscribirse en el Registro pertinente.
c) Sociedades mercantiles: podrn ejercer su actividad especfica en Espaa en
los trminos fijados por el liberal Ccom., aunque antes de iniciar sus operaciones
debern haberse inscrito en el Registro Mercantil. La inscripcin es condicin
indispensable para la transferencia de beneficios al exterior y para que la
actividad empresarial se considere realizada por un no residente.
En el mbito del Derecho Comunitario, el art. 220 del TCE propugna el
reconocimiento recproco de las sociedades, el mantenimiento de la personalidad
jurdica en caso de cambio de sede, y la posibilidad de fusin de sociedades de
distinta nacionalidad. Dicho precepto ha sido desarrollado por el Convenio de
Bruselas de 1968 sobre reconocimiento de sociedades y personas morales, el
cual aun no ha entrado en vigor. La interpretacin de dicho Convenio se somete
al TJCE.
d) Personas jurdicas confesionales:
a") Catlicas: a diferencia del Concordato de 1953, menos exigente al
respecto, los Acuerdos Espaa-Santa Sede de 1979 condicionan la
adquisicin de personalidad jurdica civil de tales asociaciones a su
inscripcin en el correspondiente Registro del Estado, aunque pueden
estar basadas en el Derecho cannico.
b") No catlicas: gozarn de personalidad jurdica una vez inscritos en
el correspondiente Registro pblico creado a tal efecto en el Ministerio
de Justicia.

3.2.- Rgimen jurdico
3.2.1.- Vida interna
El ncleo del rgimen jurdico de las personas morales podra hacerse girar en torno a un empleo, por analoga, de la
nocin de estatuto personal, que englobando los problemas de su constitucin, funcionamiento y extincin, se
regira por una ley nica: la ley personal.
En consecuencia, en el sistema espaol, conforme al art. 9.11 Cc, la ley nacional, como rectora del estatuto
personal, va a regir lo que podra denominarse actividad interna de las personas jurdicas extranjeras, configurando
su estructura, objetivos y posibles transformaciones.
Por el contrario, cuando la persona jurdica extranjera acte ilegalmente en Espaa la ley nacional ser desplazada
por los conceptos del foro, que la considerar como no permitida o, si se trata de sociedades civiles o mercantiles,
como sociedades irregulares.

3.2.2.- Vida externa
Por necesidades de control, de igualdad de tratamiento con las nacionales, y por las obligaciones registrales
destinadas a la proteccin de terceros, es aqu donde la incidencia de la ley nacional de la persona jurdica se reduce
notablemente a favor de la lex loci.
Por otra parte, a las personas jurdicas extranjeras les sern aplicables todas las discriminaciones establecidas en las
leyes especiales que definen el rgimen jurdico extranjero. Aunque generalmente se har atendiendo a la
nacionalidad de la sociedad, en algunos casos lo que se tiene en cuenta es el origen del capital social.
En el mbito comunitario, y en aplicacin de la libertad de establecimiento pregonada en el TCE, diversas directivas
tienen por objeto la armonizacin de las legislaciones nacionales de los Estados miembros en materia de sociedades.
Destacan en dicho sentido:
- La Primera directiva relativa a la validez de los actos, de las sociedades y de la nulidad de
sociedades.
- La Segunda Directiva sobre la constitucin de sociedades annimas, mantenimiento y
modificacin de su capital.
- La Tercera Directiva sobre fusin de sociedades y sus equivalentes.
- La Cuarta Directiva sobre las cuentas anuales de determinados tipos de sociedades.

El principio de irretroactividad
I.- CONCEPTO La doctrina en relacin con la eficacia de las normas seala 5 supuestos: 1.- Ultractividad: se
predica cuando se le atribuye vigencia sobre hechos acaecidos tras su caducidad o derogacin. 2.-
Retroactividad: consiste en la aplicacin de la norma jurdica a supuestos de hecho, actos, relaciones jurdicas
y/o situaciones existentes con anterioridad al inicio de su vigencia formal. 3.- Irretroactividad: consiste en el
principio jurdico que rechaza el efecto retroactivo de las leyes. 4.- Extractividad : la doctrina italiana lo ha
desarrollado como el concepto correlativo de no extractividad. 5.- Hiper retroactividad: trata de cubrir los
supuestos en los que la r alcanza incluso a hechos no slo pasados, sino acerca de los cuales ha recado
sentencia firme. Nuestra ce limita la prohibicin del alcance retroactivo de las n a las n onerosas, es decir, las
disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales (art. 9.3). De esta forma,
como seala Fernando Garrido, el art. 9.3. de nuestra c consagra simultnea, pero separadamente, la i relativa de
las leyes y el principio de seguridad jurdica. Con buen criterio, I. de Otto considera que la regla general
establecida por nuestra c , es la licitud constitucional de la r de la que slo se excluyen los supuestos
contemplados por el art. 9.3., estos supuestos son los de las disposiciones sancionadoras no favorables o
restrictivas de los derechos individuales. El primer supuesto de prohibicin de la r reproduce parcialmente la
frmula del art. 25.1. de la ce , en el que se desarrolla el principio de legalidad penal. Nadie puede ser
condenado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyen delito, falta o infraccin
administrativa, segn la legislacin vigente en aquel momento. En el anteproyecto de nuestra c se contemplaba
expresamente la afirmacin de la retroactividad de las disposiciones sancionadoras favorables , que termin
cayendo de la redaccin dinal. No obstante, el Tribunal Constitucional introdujo la r de este tipo de
disposiciones, encontrando su fundamento, a contrario sensu , en el art. 9.3. de la ce , que declara la i de las n
no favorables o restrictivas de derechos individuales. Se debe entender por ley ms benigna entre dos leyes
concurrentes, aquella que lo sea in totum , esto es , en su conjunto, siendo inaceptable utilizar el referido
principio para elegir de las dor leyes concurrentes la disposicin parcialmente ms ventajosa, porque en este
caso el rgano judicial lo que estara haciendo sera crear con fragmentos de ambas leyes una tercera y distinta n
legal. Nuestro constituyente confirma lo dispuesto por el Cdigo Penal en sus art. 23 y 24 , en dnde se
establece que no ser castigado ningn delito ni falta con pena que no se haya establecido por ley anterior a su
perpretaccin. La prohibicin de r de las disposiciones sancionadoras no se limita al mbito estrictamente penal
sino que cubre tambin las de carcter administrativo. En el 2 supuesto de probicin de retroactividad art. 9.3 de
la ce hace referencia a las disposiciones restrictivas de derechos individuales. El problema de interpretacin de
este segundo supuesto se centra en determinar que a de entenderese por derechos individuales. El Tribunal
Constitucional considera como derechos individuales a cualquier derecho adquirido. Los defensores de la tesis
opuesta equipararan los derechos individuales con los uira quaesita, entendiendo por derechos individuales los
derechos subjetivos de cualquier clase. En sentencia del Tribunal Constitucional se limita la garantia de no r a
los derechos fundamentales y libertades pblicas contenidas en los art. 15 al 29 de la ce . Tambin ha sido
objeto de debate la interpretacin que debe recibir la expresin disposiciones. El Tribunal constitucional lo ha
resuelto entendiendo por disposiciones las referentes a las leyes y no slo a los reglamentos. La palabra
disposiciones acoge indistintamente tanto a leyes como a reglamentos, sin que establezca ni prejuzgue que
rango deben tener las disposiciones que regulen los delitos, faltas, penas, infracciones administrativas,
sanciones o derechos individuales. El Cdigo Civil espaol, en su art. 2.3 , opta, al igual que el ordenamiento
jurdico penal por acoger como regla general el principio tempus regito actium , al disponer que las leyes no
tendran efecto retroactivo si no sipusieron lo contrario. El Tribunal Constitucional ha adoptado una
interpretacin a la prohibicin expresada en el art. 9.3 congruente con la idea de que la Constitucin ha de
mantenerse abierta a configuraciones distintas, lo que obliga a rectificar al minimo contenido vinculante de la c
en aquello que no sesa necesario para el aseguramiento de la democracia misma. II.- ANTECEDENTES
HISTORICOS En los momentos en los que el Derecho Consuetudinario era importante, la vida jurdica estaba
dominada por usos y tradiciones. Su obligatoriedad proceda de un elemento subjetivo, consistente en lo la
doctrina denomina opinio iuris. Es evidente, que por su propia naturaleza la costumbre jurdica no suscita
problemas de r . En la experiencia jurdica romana, salvo excepciones, rigi el principio de irretroactividad de
las n . La exclusin de la r de las n jurdicas se deriva del principio que tiende a garantizar la confianza en el
Ordenamiento Jurdico, principio que se afirmaba ya en la poca republicana. Se reitera el aspecto que debe
guardar el nuevo derecho hacia lo hechos e incluso hacia las n pasadas. En el Derecho Romano Postclsico, con
la compilacin justinianea, se introdujo el recurso de calificar como interpretativas o aclaractorias las n
innovadoras, con el propsito de que las mismas tuvieran efectos retroactivos, bajo el pretexto de que se trataba
de normas cuya nica finalidad consista en interpretar o aclarar normas anteriores. El Derecho Visigodo
estableca una i que ahora denominaramos de efecto intermedio. El Fuero Juzgo establece que se deben juzgar
por us disposiciones las causas iniciadas que an no hayan sido concluidas. En el Corpus Iuris Canonici, se
acoge literalmente la denominada regla teodosiana , argumentandose que se hace para que no se produzca
perjuicio a los ignorantes de la prohibicin. No obstante, se establece un a excepcin a las relaciones jurdicas
concernientes al Derecho Divino. En los llamados juicios de albedro, que se desarrollaron en Castilla y
Vascongadas a lo largo del S. XII y la 1 mitad del S. XIII se impuso el criterio de la aplicacin r de las n ,
creadas de hecho por los jueces ak resolver controversias. En el Fuero Real se establece que los delitos han de
estar sometidos a las penas, que debe haber en el tiempo que hizo la culpa y no en el tiempo en que es dada la
sentencia. El principio de i de las n encuentra una expresin acabada en las leyes de Estilo. En el Derecho
Histrico Espaol llaman la atencin los efectos retroactivos reclamados por las Leyes de Toro, que alcanzan
incluso a supuestos de hecho que hayan acaecido y pasado antes de que las dihas leyes se hiciesen y ordenasen.
En el Derecho Intermedio se configur la categoria de los llamados derechos adquiridos, condicin diversa del
Ordenameinto Jurdico meramente facultas. La Ilustracin reclam como principio , la i de las n penales. Para
Jellinek el principio nulla pena sene lege debe su vigencia jurdica a una exigencia fundamental de la
conciencia jurdica, que se haya por encima de la c escrita dado que los derechos fundamentales en sentido
estricto, no pueden ser anulados mediante una reforma constitucional. La Declaracin de Derechos del Hombre
y del Ciudadano (1.789) dispone en su art. 8 que la ley slo debe establecer las penas estricta y evidentemente
necesarias y nadie puede ser castigado sino en virtud de una ley establecida con anterioridad al delito y
legalmente aplicada. La misma Declaracin de 1.793, establece en su articulo 3 que la ley es la expresin libre y
solemne de la voluntad general y en el art. 19 dispone que nadie debe ser juzgado y castigado hasta que haya
sido oido o legalmente llamado, y en virtud de una ley promulgada con anterioridad al delito. Las recientes
declaraciones de Derechos Humanos, COnvenciones y Pactos internacionales sobre el tema, acogen el principio
de la i de las n , limitando su alcance al mbito penal. III.- FUNDAMENTACIN 1.- Seguridad Jurdica
Algunos estudiosos consideran que por encima de cualquier otro criterio, el principio de irretroactividad es
expresin del valor seguridad jurdica. En la cultura romana se manifest muy pronto la demanda de seguridad
jurdica. La exposicin de las XII Tablas se materializ tras una lucha poltica en la que se disputaba la
superacin de la situacin jurdica privilegiada de los patricios respecto de la clase plebeya. Hobbes insista en
el afn de seguridad como la tendencia ms profunda del hombre. De la misma forma se manifiesta Spinoza al
concebir el Estado de naturaleza presocial como un Estado de inseguridad en el que el Derecho se identifica con
la fuerza. Samuel Pufendorf insiste en que los fines esenciales del Estado seran la paz y la seguridad, dada la
existencia en el hombre de un instinto social y en consideracin a las limitaciones que presenta su condicin de
ser indigentes. Portalis manifest que alli donde se admite la retroactividad de las leyes, no slo dejara de
existir la seguridad, sino incluso su sombra. Una controversia doctrinal muy importante fue la que contrapuso
los principios de Benjamin Constant y Lasalle. Algunos interpretes contemporneos la han presentado como
la disputa entre el valor seguridad y el valor progreso. Mientras que Constant rechaza toda fuerza retroactiva
de las leyes, como el peor atentado contra la seguridad jurdica; Lasalle afirma que con esa limitacin del
legisaldor se priva a las futuras generaciones de la ejecuacin de los progresos culturales. La mayor parte de los
tratadistas de Derecho Penal insisten en reclamar la garanta de la i de la n en base a la seguridad jurdica, en
este sentido se insiste en la necesidada de que el ciudadano pueda tener un conocimiento previo de las
consecuencias juridicas que se derivan de su conducta. Tan slo encontramos en algunos positivistas legalistas
argumentos que consideran que en el supuesto de que la ley nueva sea ms idonea para defender intereses
generales, no hay objeccin que oponer a su aplicacin retroactiva. Federico de Castro reconoce en esta
cuestin, que denomina moral legislativa , ser preciso distinguir los fines y propsitos de la ley, al disponer su
efecto retroactivo. Bentham insisti en considerar como finalidad primordial del Derecho la creacin de
seguridad jurdica, en el entendimeinto de que ello conllevaba la importante consecuencia prctica de excluir la
posibilidad de leyes penales retroactivas, asi como de cualquiera atras norma que adecuen o prevean
retroactivamente consecuencias con las cuales el afectado no pudiera contar razonablemente en el momento de
realizar una conducta. 2.- En aplicacin del Principio de Legalidad Algunos penalistas simulan la i de la
norma penal con el principio de legalidad, en el entendimiento de que la frmula nullum crimen sine lege se
expresa en el aspecto nullem crimen sine previa lege. El principio de legalidad, cuya expresin clsica en
materia penal sule atribuirse a Feubach, supone que no puede considerarse como delito sino la accin u
omisin conminada legalmente con, por lo que todo delito, para serlo ha de tener asignada una pena legal . De
tal manera que la aplicacin de cualquier pena presupone, en 1er lugar una ley previa anterior, posteriormente la
realizacin de la infraccin prevista en el tipo legal; y finalmente, la sancin vendra determinada por pena
legal. Los tratadistas suelen identificar 4 manifestaciones del principio de legalidad en el mbito del Derecho
Penal: 1.- Principio de legalidad criminal en sentido estricto. consiste en la imposibilidad de conceptuar como
delito a ninguna conducta, si no es calificada como tal por la norma. 2.- El denominado principio de legalidad
penal en sentido estricto, en virtud del cual no podrn imponerse ms penas que las que haya establecido para
cada supuesto el legisldor. 3.- El denominado principio de legalidad procesal o garanta jurisdiccional, en
virtud del cual nadie podr ser castigado sino como consecuencia de un juicio formal. 4.- El principio de
legalidad en la ejecucin , no se puede establecer pena alguna sino en la forma establecidad por la ley. La
doctrina entiende que nuestra c no ha consagrado de forma expresa esta granta, aunque el art. 25.2 permite
deducirla, cuanto a la ejucin de medidas de seguridad, y de penas privadas de libertad.. Hay que sealar que la
legalidad e i no son conceptos absolutamente intercambiables. Puede establecerse como principio general, que
en el mundo occidental la no r de las leyes penales. 3.- El respeto de los Derechos Adquiridos Es preciso tener
presente la modificacin que se ha producido en nuestro Ordenamiento Jurdico, en lo concerniente a la teora
de los Derechos adquiridos con la entrada en vigor de la Constitucin de 1.978. Deliberadamente la c no utiliza
la expresin derechos adquiridos, ya que la defensa sin lmites de los mismos entrara en colisin con las
exigencias del Estado de Derecho que proclama el art. 1 de la ce , ya que si bien la teora de los derechos
adquiridos obligara a la Administracin y a los tribunales, cuando verifican la legalidad de los actos
adminsitrativos, no concierne al legislativo ni al Tribunal Constitucional cuando procede a la funcin de defensa
del Ordenamiento como intrprete de la Constitucin. Se insiste en que el concepto de Derechos individuales no
puede identificarse con el ius quaestium, ya que fuera de los lmites de la r establecidos en el art.9.3 nada
impide constitucionalmente que el legislador dote a la ley del mbito de r que considere oportuno. Sin
quebrantar el principio de i sancionado en el art. 9.3 de la ce , el legislador puede variar, en sentido restrictivo y
con eficacia ex iura , el rgimen jurdico preexitente de los derechos individuales, simepre que se ajuste a las
restantes exigencias de la c . El concepto de Derechos Adquiridos aparece tembin relacionado con el legislador
formalista, propio del periodo alemn de entreguerras. Ahora bien, en niungn caso el respeto de los derechos
aduiridos es vlido para justificar la irretroactividad de las n penales. 4.- Por la propia naturaleza de la n
jurdica. Como dice Casalv, si la ley es ordinatio rationis, y no mero acto de voluntad del legislador, es
indudable que siempre debe ir dirigida al futuro

PROCESO FAMILIAR
Al examinar la clasificacin de los procesos, se advirti que, a diferencia del proceso civil patrimonial o proceso civil en sentido
estricto, el proceso sobre las relaciones familiares y el
estado civil de las personas se encuentra orientado por el principio inquisitorio. En efecto, en el proceso familiar se han otorgado al
juzgador, tomando en cuenta la trascendencia social de las relaciones familiares, mayores atribuciones para la direccin del proceso y
particularmente para la obtencin de las pruebas. En tal proceso, los derechos que se controvierten generalmente son irrenunciables,
por lo que no caen dentro del mbito de la libertad de disposicin de las partes. Se trata, en suma, de derechos regularmente
indisponibles.
Ya Calamandrei haba advertido y analizado la estructura especial del proceso familiar, al cual, para distinguirlo del proceso civil
patrimonial, denomin "proceso civil inquisitorio", siguiendo la terminologa propuesta por Kohler y adoptada por Cicu. Para
Calamandrei, la estructura especial del proceso sobre las relaciones familiares y el estado civil de las personas "no es ms que una
consecuencia de la naturaleza especial de la relacin sustancial sometida al juez". El Estado, tomando en cuenta la trascendencia social
de las relaciones familiares, tiene especial inters "en no permitir su modificacin, sino a travs de una declaracin judicial de
certeza". La modificacin o alteracin de las relaciones jurdicas familiares se sustrae, por este motivo, de la libertad contractual de los
interesados y se somete, en cambio, a la intervencin necesaria de los rganos del Estado, encargados de verificar que tal modificacin
slo se produzca cuando se cumplan
efectivamente los supuestos y los requisitos establecidos en la ley.

Calamandrei menciona, entre otras, las siguientes caractersticas que derivan de la estructura especial del proceso familiar:
1) accin e intervencin del Ministerio Pblico;
2) poderes de iniciativa del juez;
3) pruebas ordenadas de oficio;
4) ineficacia probatoria de la confesin espontnea, y
5) prohibicin del arbitraje.
De manera similar, Fix-Zamudio puntualiza que el proceso familiar "est influido por el principio oficial, por la mxima de la libre
investigacin judicial, por la indisponibilidad del objeto de la litis, y tiene la caracterstica de que las sentencias dictadas por los
tribunales en esta clase de juicios, producen efectos contra terceros".
El CPC del Estado de Sonora, siguiendo tanto estas orientaciones doctrinales como la tendencia de los ordenamientos procesales del
sector europeo del civil law, dedica su ttulo tercero del libro de igual nmero a regular los "juicios sobre las cuestiones familiares y el
estado y condiciones de las personas" (artculos 552-646). En dicho ttulo se ha intentado sistematizar todas las normas sobre juicios
especiales y procedimientos de jurisdiccin voluntaria concernientes a la familia y el estado civil de las personas: cuestiones
matrimoniales, nulidad de matrimonio, divorcio voluntario y necesario, paternidad, filiacin y patria potestad, adopcin, rectificacin
de actas del estado civil, interdiccin e inhabilitacin, cuestiones concernientes a menores y emancipados, declaracin de ausencia y
presuncin de muerte.

Aparte de la regulacin detallada de cada uno de estos juicios especiales y procedimientos de jurisdiccin voluntaria, el CPC del
Estado de Sonora establece los principios generales que rigen todo proceso familiar:
1) intervencin necesaria del Ministerio Pblico;
2) amplias facultades del juzgador para determinar la "verdad material";
3) inaplicacin de las reglas de la prueba tasada y de las relativas a la distribucin de la carga de la prueba;
4) supresin del principio preclusivo "en cuanto signifique un obstculo para el logro de la verdad material", y
5) no vinculacin del juzgador a la confesin ni al allanamiento de las partes (artculos 552 y 553).
Hasta 1973, el CPCDF no contena ningn ttulo o captulo dedicado especialmente al proceso familiar. Algunos preceptos de dicho
ordenamiento, sin embargo, establecan algunas reglas especiales concernientes a este tipo de proceso, entre las cuales se pueden
destacar las siguientes:
1) la extensin de la autoridad de la cosa juzgada de las sentencias sobre el estado civil, aun a los terceros que no hubiesen litigado
(artculos 24 y 422); 2) el establecimiento de la presuncin de negacin, en lugar de la confesin ficta, para los casos de rebelda del
demandado o que no se a respuesta completa a los hechos de la demanda, cuando sta afecte "las relaciones familiares o el estado
civil de las personas" (artculos 266 y 271); y
3) la regulacin de la revisin de oficio como
medio de control jerrquico de la legalidad de todas las sentencias sobre rectificacin de actas del estado civil y sobre la nulidad del
matrimonio fundada en el parentesco consanguneo o por afinidad, la existencia de matrimonio anterior y la ausencia de formalidades
esenciales (artculo 716). Este ltimo medio fue suprimido, al derogarse el artculo 716, con motivo de la reforma al CPCDF publicada
en el Diario Oficial el 27 de diciembre de 1983.
Con las reformas del 24 de febrero de 1971 a la Ley Orgnica de los Tribunales de Justicia del Fuero Comn del Distrito Federal, se
introdujeron en esta entidad, por primera vez, los juzgados de lo familiar, a los cuales se atribuy competencia para conocer tanto de
los juicios y los procedimientos de jurisdiccin voluntaria concernientes a las relaciones familiares y el estado civil de las personas,
como de los juicios sucesorios (artculo 58 de la citada Ley Orgnica).

Pero no fue sino hasta la reforma de 26 de febrero de 1973 al CPCDF, cuando se adicion a ste el ttulo decimosexto, sin epigrafe, y
el cual contiene un captulo nico denominado "De las controversias del orden familiar". Sin embargo, este nuevo ttulo, a pesar de su
nombre, no introdujo una regulacin sistemtica y completa del proceso familiar, como debi haber ocurrido una vez que se crearon
los juzgados de lo familiar. Dicho ttulo se limit a prever, con cierta vaguedad, algunos principios generales para todos los juicios y
procedimientos concernientes a la familia y a regular un juicio especial a travs del cual se tramitan slo algunas controversias
familiares.
A las reglas especiales para el proceso familiar que el CPCDF contena en forma dispersa antes de la reforma de 1973 (las cuales ya
fueron mencionadas lneas arriba), el ttulo adicionado agreg las siguientes:
1) se consideran de orden pblico todos los "problemas inherentes a la familia";
2) se faculta a los jueces de lo familiar para "intervenir de oficio en los asuntos que afecten a la familia, especialmente tratndose de
menores y de alimentos, decretando las medidas que tiendan a preservarla y a proteger a sus miembros", y
3) se establece la obligacin del asesoramiento de un defensor de oficio a la parte que no est asesorada por licenciado en derecho,
cuando la otra s lo est (artculo
943).
A las anteriores reglas, la reforma al CPCDF publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 27 de diciembre de 1983, ha intentado
agregar otra ms: la de que, en todos los asuntos del orden familiar, los jueces y tribunales estn obligados a suplir la deficiencia de las
partes en sus planteamientos de derecho, segn dispone el segundo prrafo del artculo 941. En rigor, la reciente adicin no es sino la
aplicacin del principio jura novit curia, de acuerdo con el cual el juez es quien conoce el derecho y a quien compete decidir en cada
caso cul es el derecho aplicable. En virtud de este principio, las alegaciones de derecho formuladas por las partes no vinculan al juez,
por lo que ste, en todo caso, y a pesar de los errores u omisiones de las partes en la cita de los preceptos jurdicos, es quien determina
el derecho aplicable. En consecuencia, la adicin comentada no hace sino reiterar el principio jura novit curia que rige no slo al
proceso familiar como

CONTROVERSIAS DE ORDEN FAMILIAR
La tramitacin de las controversias de orden familiar se rige, en la
actualidad, por los artculos 940 a 956 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, adicionados por decreto de 26 de
febrero de 1973, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 14 de marzo (del mismo ao.
Declara el artculo 940 del cdigo citado que todos los problemas inherentes a la familia se consideran de orden pblico, por constituir
aqulla la base de la integracin de la sociedad.
El juez de lo familiar estar facultado para intervenir de oficio en los asuntos que afecten a la familia, especialmente tratndose de
menores y de alimentos, decretando las medidas que tiendan a preservarla y a proteger a sus miembros. En todos los asuntos del orden
familiar los jueces y tribunales estn obligados a suplir la deficiencia de las partes en sus planteamientos de derecho. En los mismos
asuntos, con la salvedad de las prohibiciones legales relativas a alimentos, el juez deber exhortar a los interesados a lograr un
avenimiento resolviendo sus diferencias mediante convenio, con el que pueda evitarse la controversia o darse por terminardo el
procedimiento (art. 941 del cdigo citado).
Establece el artculo 942 del cdigo citado que no se requerirn formalidades especiales para acudir ante el juez de lo familiar cuando
se solicite la declaracin, preservacin o constitucin de un derecho o se alegue la violacin del mismo o el desconocimiento de una
obligacin, tratndose de alimentos, de calificacin de impedimentos de matrimonio o de las diferencias que surjan entre marido y
mujer sobre administracin de bienes comunes, educacin de los hijos, oposicin de maridos, padres y tutores y en general todas las
cuestiones familiares similares que reclamen la intervencin judicial.
Podr acudirse al juez de lo familiar por escrito o por comparecencia
personal en los casos urgentes a que se refiere el prrafo anterior, exponiendo de manera breve y concisa los hechos de que se trate.
Con las copias respectivas de esa comparecencia y de los documentos que en su caso se presenten se correr traslado a la parte
demandada, la que deber comparecer en la misma forma dentro del trmino de nueve das. En tales comparecencias las partes
debern ofrecer las pruebas respectivas. Al ordenarse el traslado, el juez deber sealar da y hora para la celebracin de la audiencia
respectiva. Tratndose de alimentos, ya sean provisionales o los que se deban por contrato, por testamento o por disposicin de la ley,
el juez fijar a peticin del acreedor, sin audiencia del deudor y mediante la informacin que estime necesaria, una pensin alimenticia
provisonal, mientras se resuelve el juicio (art. 943 del cdigo citado).

En la audiencia las partes aportarn las pruebas que as procedan y que hayan ofrecido, sin ms limitaciones que no sean cont rarias a
la moral o estn prohibidas por la ley (art. 944 del cdigo citado).
La audiencia se celebrar con o sin asistencia de las partes. El juez, para resolver el problema que se le plantee, podr cerciorarse
personalmente o
con el auxilio de trabajadores sociales, de la veracidad de los hechos, quienes presentarn el trabajo que desarrollen en la audiencia,
pudiendo ser interrogados por el juez y por las partes. Su intervencin tendr el valor de un testimonio de calidad. En el fallo se
expresarn en todo caso los medios y pruebas en los que se haya fundado el juez para dictarlo (art. 945 del cdigo citado).
El juez y las partes podrn interrogar a los testigos con relacin a los hechos controvertidos, pudindoles hacer todas las preguntas que
juzguen procedentes (art. 946 del cdigo citado).
La audiencia se llevar a cabo dentro de los treinta das contados a partir del auto que ordene el traslado, en la inteligencia de que, la
demanda inicial deber ser proveda dentro del trmino de tres das (art. 947 del cdigo citado).
La sentencia se pronunciar de manera breve y concisa, en el mismo momento de la audiencia de ser posible o'dentro de los ocho das
siguientes (art. 949 del cdigo citado); en su contra procede el recurso de apelacin (art. 950 del cdigo citado).

Los autos que no fueren apelables y los decretos, pueden ser revocados
por el juez (art. 952 del cdigo citado).
Las resoluciones sobre alimentos que fuesen apeladas, se ejecutarn sin fanza (art. 951 del cdigo citado).
La recusacin con o sin causa, no podr impedir que el juez adopte las medidas provisionales sobre depsitos de personas, alimentos y
menores (art. 953 del cdigo citado).

Ninguna excepcin dilatcria podr impedir que se adopten las referidas medidas (art. 954 del cdigo citado).
Los incidentes se decidirn con un escrito de cada parte y sin suspensin del procedimiento (art. 955 del cdigo citado).

Derecho procesal familiar
El derecho procesal familiar y del estado civil es la disciplina que estudia el conjunto de normas que regulan el proceso destinado a
solucionar los conflictos sobre la familia y el estado civil de las personas.

En el proceso familiar y del estado civil, tomando en cuenta la trascendencia social de las relaciones familiares, se han otorgado al
juzgador mayores atribuciones para la direccin del proceso. En este proceso, asimismo, los derechos sustantivos que se controvierten
generalmente son irrenunciables, indisponibles, por lo que no quedan dentro del mbito de libertad de disposicin de las part es, como
ocurre normalmente en el proceso civil patrimonial.
Tomando en cuenta la importancia de las relaciones familiares, el Estado tiene especial inters, como ha puntualizado Calamandrei,
"en no permitir su modificacin, sino a travs de una declaracin judicial de certeza. "90 La modificacin o alteracin de las
relaciones jurdicas familiares se sustrae, de esta manera, de la libertad contractual de los interesados y se somete, en cambio, a la
intervencin necesaria de los rganos del Estado, encargados de verificar que tal modificacin slo se produzca cuando se cumplan
efectivamente los supuestos y los requisitos establecidos en la ley.

En nuestro pas, el proceso familiar y del estado civil se sigue regulando normalmente por la legislacin procesal civil, aiunque desde
hace tiempo se pueden advertir claras tendencias a darle un carcter publicstico y ya no preponderantemente dispositivo.

Fueron los CPC que siguen al Anteproyecto de 1948, los primeros en recoger las bases de este nuevo proceso jurisdiccional. As, por
ejemplo, el CPC del Estado de Sonora establece los siguientes principios generales que rigen al proceso familiar:
1) intervencin necesaria del Ministerio Pblico;
2) amplias facultades del juzgador para determinar la "verdad material";
3) inaplicacin de las reglas de la prueba tasada y de las relativas a la distribucin de la carga de la prueba;
4) supresin del principio preclusivo "en cuanto fuere un obstculo para el logro de la verdad material", y
5) no vinculacin deljuzgador a la confesin ni al allanamiento de las partes (arts. 552 y 553).

En el Distrito Federal se crearon, con motivo de las reformas de 1971 a la LOTJDF, los juzgados de lo familiar, como juzgadores
especializados en las controversias familiares y del estado civil, aunque tambin se les atribuy competencia para conocer de los
juicios sucesorios, que son de carcter bsicamente patrimonial. Posteriormente, con la reforma de 1973 al CPCDF, se adicion un
nuevo ttulo, el dcimosexto, en el cual se previeron, as sea en forma dispersa y pco clara, algunos principios generales para el
proceso familiar, asi como un juicio especial para algunas controversias familiares.
Acciones del estado civil
Sobre este tema se expresa as Bonnecase:
toda "Daclos los caracteres y la nocin del estado de las personas, parecera que .persona debiera nacer a la vida jurdica con su
verdadero estado, y que no existira la oportunidad de ocuparse de discutir o de establecer un estado. tncontrndose la individuacin
social constituida, en su mayor parte, por el estado de las personas, y siendo de orden pblico esta individuacin, debera ser as a
prior. Pero, la realidad es menos sencilla, como lo demuestran las acciones de reclamacin y desconocimiento de estado. El objeto de
la nrimera es que se atribuya a una persona determinada su verdadero estado, del cul se encuentra privada, r
PO cualquiera razn. En cambio, la segunda tiene por objeto impedir a una persona
que se atribuya un estado que no es el suyo y del cual, jurdicamente o de hecho, se beneficia o pretende beneficiarse. El mecanismo
de estas acciones de estado se presenta, en realidad, en la forma siguiente:
1) La accin de reclamacin de estado procede cuando una persona se cree con derecho a exigir en su favor un estado que,
jurdicamente o de hecho, no tiene;
2) Esta accin de reclamacin de estado por s misma evoca la de desconocimiento, por parte de aquellas personas a quienes
perjudicara la procedencia de aqulla;
3)Pero la accin de cono -
miento de estado no siempre ser provocada por una accin de reclamacin de estado previa; puede suceder que ante una situacin
que pareca adquirida, y que atribua a un individuo un estado determinado, existan personas interesadas que se crean con derecho para
alegar ese estado, y que, en consecuencia, ejerciten una accin de desconocimientd"
Efectos de las sentencias relativas al estado civil
En relacin con el estado civil de las personas se presenta el problema referente a los efectos de una sentencia que declare o constituya
un estado civil, es decir, de determinar el alcance que tenga no slo relativamente a los litigantes, sino a los terceros que no han
intervenido en el juicio. Es principio de derecho procesal que la sentencia slo surta efectos entre las partes litigantes; la sentencia
ejecutoriada constituye la verdad legal aun cuando en ocasiones no corresponda a la realidad; pero el derecho parte de que una
sentencia que pasa en autoridad de cosa juzgada, es decir, que se constituye como definitiva, y desde este punto de vista se convierte
en indiscutible, slo lo es relativamente a las partes litigantes. En ciertas cuestiones, como las del estado civil de las personas y las
relativas al nombre de las mismas, se ha comprendido la dificultad que traera el darle alcance restringido a la sentencia, porque si se
declara, por ejemplo, que alguien es hijo de determinada persona, este efecto, debe ser general frente a todo mundo, no sera posible
estar discutiendo la filiacin de una persona en mltiples casos y ante la posibilidad de. que existan sentencias contradictorias; de aqu
la necesidad de que el estado creado por una sentencia no slo valga frente a los litigantes, es decir, a las personas en el juicio, sino
que tenga validez universal. Una
vez que por cierto juicio se investiga, por ejemplo, la paternidad, la filiacin, quedan determinado el estado,
sin embargo, esta situacin que es de desearse por sus consecuencias de orden prctico, crea problemas en cuanto que para un
determinado sujeto pueden existir pruebas a efecto de demostrar que aquel que goza de un cierto estado por sentencia, no tiene ese
estado y si en un juicio logr demostrarlo, puede deberse a que su contrario no present las pruebas suficientes o que hubo un
descuido en la prueba, etc. Viene por esto el problema del alcance absoluto o relativo de la sentencia.

En nuestro derecho los artculos 92 y 93 del CPCDF, consagran el valor absoluto de las sentencias relativas al estado civil, al estatuir:
"La sentencia firme produce accin y excepcin contra los que litigaron y contra terceros llamados legalmente a juicio". "El tercero
puede excepcionarse contra la sentencia firme, pero no contra la que recayo en el juicio de estado civil, a menos que alegue colusin
de los litigantes para perjuicarlo". De este ltimo precepto se desprende que las sentencias re
lativas al estado civil, si surten efectos respecto de terceros, pues stos no podrn excepcionarse en cuanto a las mismas alegando que
no fueron partes en el juicio, a no ser que se demuestre que hubo colusin entre los litigantes con el propsito de perjudicar al tercero
de que se trate.
En un principo la jurisprudencia francesa se inclin en dar un alcan
ce casi absoluto a las sentencias que declaran un estado civil, pues acept la tesis del contradictor legtimo. Posteriorment e, sobre todo
en el derecho francs encontramos un cambio importante a partir de 1925. Sistemticamente la doctrina y la jurisprudencia vienen
insistiendo en que aun cuando fuera de desearse el alcance absoluto de las sentencias que declaran un estado civil, debe admitirse slo
un efecto relativo entre los litigantes, siendo posible discutir nuevamente por otras ersonas la calidad de esp
tado civil que se atribuya a un determinado sujeto. Esto por lo que se refiere a las sentencias declarativas: en estas sentencias el juez
no crea el estado civil, simplemente lo reconoce. Supongamos, se justifica debidamente la posesin de estado de hijo hblido en
concubinato; el juez reconoce esta posesin de estado con relacin a los padres. En cambio, en ocasiones el juez por virt ud de la
sentencia constituye el estado civil, no slo lo declara, tal cosa ocurre: 19 En las sentencias de divorcio v 29 En las sentencias de
nulidad del matrimonio. En stas el juez crea por
virtud de su resolucin un estado que antes no exista; cesa el matrimonio y se declara el divorcio. Los consortes adquieren un nuevo
estado. O bien, se declara la nulidad del matrimonio; existi la presuncin de validez entre tanto no hubiese sentencia; ese matrimonio
era vlido, slo a partir de la sentencia se crea el nuevo estado. Para estas sentencias llamadas constitutivas del estado civil, s tiene un
alcance universal la decisin judicial, y es porque la sentencia viene a crear un estado, y su creacin es para todo mundo, no slo
respecto de los litigantes. Si se declara el divorcio, los consortes adquieren el estado civil de divorciados definitivamente y frente a
todo el mundo; por esto habr que distinguir entonces sentencias declarativas del estado civil cuyo alcance se limita a las partes
litigantes y sentencias constitutivas cuyo alcance es absoluto frente a todo el mundo.
En las sentencias declarativas del estado civil, en ocasiones la ley otorga la accin o la excepcin slo a un sujeto. Una vez intentada
la accin, entonces la sentencia tendr carcter absoluto, porque ya nadie podr discutir ese estado civil. La ley no permite, fuera de
determinadas personas, que la accin se intente por los terceros en general; de aqu la posibilidad de que, aun cuando sea sentencia
declarativo de un estado, como ya nadie podr intentar la misma accin, no habr ocasin en cuanto a terceros para discutirlo. La
sentencia entonces tiene validez universal, es oponible "erga omnes". A propsito de las sentencias declarativas del estado civil,
D'Argentr cre la teora del contradictor legtimo; pens el jurista francs que dentro de las perso nas interesadas en discutir un
estado civil, siempre en la ley se caracteriza una de ellas como parte principal afectada, no obstante que la ley puede conceder, adems
de esta parte principalmente afectada, a otros sujetos, la accin del estado civil; se advierte por los intereses en juego que en verdad
slo es un sujeto el que tiene el mayor inters, y entonces se dice que es l el contradictor legtimo, o interesado verdadero en deducir
la accin o la excepcin correspondiente. Cuando es el contradictor legtimo el que interviene en el juicio como actor o como
demandado, D'Argentr pens que entonces la sentencia del estado civil tiene validez general porque justamente se ha discutido el
estado con el sujeto ms interesado, con el ms caracterizado para aportar pruebas, para investigar el estado, y si l triunfa o si a l se
le vence en juicio, es lgico pensar que respecto de los dems interesados tambin existira la misma sentencia. Por ejemplo, en la
investigacin de la paternidad, el contradictor legtimo sera el padre o presunto padre; si respecto del presunto padre se obtiene una
sentencia
declarando la paternidad, desaparece, por ejemplo, el inters jurdico del abuelo, que podra en un caso excepcional tener mejores
pruebas que el presunto padre; pero habindose llamado a juicio al sujeto ms interesado, debe admitirse que la sentencia dictada en
ese juicio tenga efectos respecto de los dems sujetos; digamos, los herederos, ascendientes, descendientes, hermanos o colaterales en
general, a quienes asista tambin un inters reconocido en la ley para discutir cuestiones del estado civil, pues justamente el mismo no
crea relaciones, respecto de una persona aislada, sino dentro de la familia. Hay una serie de presuntos herederos para discutir el estado;
no slo se preocupa la ley por los intereses de indole patrimonial para atribuir o negar la herencia, sino tambin por los de ndole
moral, que se discuten vivamente en los juicios relacionados con el estado civil de una persona y, principalmente, con la filiacin,
tanto cuando se puede presumir matrimonio y no se justifica como cuando exista una unin fuera de matrimonio. El inters prctico de
la cuestin reside, sobre todo, en el derecho a heredar y a exigir alimentos, cuando se demuestra un determinado estado civil que
conforme a la ley faculta al interesado para exigir estas consecuencias de tipo patrimonial.

DN 4
Relacin jurdica.
Las relaciones jurdicas es una relacin social que esta regulada y tutelada por el Derecho.
En una relacin jurdica vamos a poder a distinguir tres elementos:
- Subjetivo que comprende a las personas que relaciona.
- Causal que no es otra cosa que el hecho jurdico que establece el vinculo o la modificacin del vinculo.
- Objetivo que concierne al objeto de la relacin (Derechos, potestades, poderes, y obligaciones).
El elemento subjetivo
Para el ordenamiento jurdico los sujetos de las relaciones jurdicas son siempre personas. Pero desde el
ordenamiento jurdico el concepto de persona es diferente al que se tiene vulgarmente. Esta ms prximo al
trmino etimolgico de persona que era la mscara o careta que se ponan los actores para representar en el
teatro.
El Derecho da el reconocimiento de persona en el Articulo 30 del Cdigo Civil que dice para los efectos civiles,
slo se reputar nacido el feto que tuviere figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente
desprendido del seno materno. Aunque tambin va a reconocer ciertos derechos al ser humano en virtud de que
ha nacido persona. Este reconocimiento de personalidad se lleva a cabo si se cumple una serie de condiciones ,
el nacido se convierte desde el momento en que se corte el cordn umbilical en titular de derechos y
obligaciones. Es decir en un ser apto idneo para formar parte de relaciones jurdicas.
Se tiene el derecho a la vida, a la igualdad ante la ley, derecho a tener un nombre , derecho a una nacionalidad,
si fallecen los padres derecho a la educacin, alimentacin, patria potestad, tutela por parte del Estado y la
capacidad jurdica no se pierde mas que al morir , en nuestro ordenamiento jurdico actualmente, porque en el
pasado se podan perder todos los derechos.
La mujer hasta la I Repblica tenia capacidad jurdica pero no tena derecho a votar. La personalidad jurdica
solo se extingue con la muerte pese a las relaciones jurdicas que contienen derechos y deberes se mantienen. Si
bien todos los seres humanos que son personas, es decir ,si viven ms de 24 horas y tienen forma humana,
pueden relacionarse jurdicamente , no todas las personas que tienen relaciones jurdicas son seres humanos
concretos , personas naturales.
Capacidad Jurdica (al nacer)
Personas naturales
Capacidad de obrar plena (mayora de edad)
Para que las personas jurdicas tengan personalidad jurdica tiene que cumplir una serie de requisitos.
Los seres humanos no tenemos la capacidad de transformar por nuestros actos las relaciones jurdicas que
tenemos de forma plena con la mayora de edad conseguiremos la capacidad de obrar plena.
Por esto el Derecho confiere a los padres la posibilidad de realizar actos bajo conocimiento jurdico que suplan
la discapacidad del menor de obrar.
El Derecho es forma de vida social que concreta un punto de vida de la justicia por medio de normas
autrquicas y heternomas. Esta denominacin es de Luis Legaz y Lacambra y es una teora tridimensional del
Derecho de Miguel Legale.
Estado Civil
Todos somos iguales en capacidad jurdica , pero nos diferenciamos en virtud del Estado Civil:
Menor de Edad
- Edad: Menor Emancipado
Mayor de Edad
- Matrimonio
- Nacionalidad
- Vecindad civil
El nio esta protegido por la Ley a travs de la patria potestad y si faltan sus padres la tutela , que vigilan los
intereses del menor.
En cuanto al estado civil del Matrimonio hay determinados derechos e intereses de cada cnyuge que se tiene
que plegar para crear la unidad.
En cuanto al estado civil de Nacionalidad si se obtenido adecuadamente no se pierde.
Respecto al estado civil de Vecindad Civil persisten en Espaa leyes que existan en los fueros de las naciones
antes de que se compilara la legislacin a el Cdigo Civil. En los lugares donde existan fueros imperara lo que
dice el fuero y luego el Cdigo Civil. Art.14.- Tienen vecindad civil en territorio de derecho comn, o en uno de
los de derecho especial o foral, los nacidos de padres que tengan tal vecindad.
Hay que distinguir entre la vecindad civil y lo que en materia poltica digan los estatutos de autonoma. La
vecindad civil tampoco tiene que ver con la pertenencia a un distinto u otro.
Derechos Personales.
- Vida (Art. 15)
15.- Todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan ser
sometidos a torturas ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo
que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos de guerra.
- Igualdad (Art. 14)
14.- Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de
nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social.
- Libertad y la seguridad jurdica (Art 17.1)
17.1.-Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad. Nadie puede ser privado de su libertad, sino
con la observancia de lo establecido en este articulo y en los casos y en la forma previstos en la ley.
- Al acceso efectivo a los tribunales (Art. 17)
17. 2.- La detencin preventiva no podr durar ms del tiempo estrictamente necesario para 1a realizacin de
las averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hechos, y, en todo caso, en
el plazo mximo de setenta y dos horas, el detenido deber ser puesto en libertad o a disposicin de la
autoridad judicial.
3. Toda persona detenida debe ser informada de forma inmediata, y de modo que le sea comprensible, de sus
derechos y de las razones de su detencin, no pudiendo ser obligada a
declarar. Se garantiza la asistencia de abogado al detenido en las diligencias policiales y judiciales en los
trminos que la ley establezca.
4. La ley regular un procedimiento de habeas corpus para producir la inmediata puesta a disposicin judicial
de toda persona detenida ilegalmente. Asimismo, por la ley se determinara el plazo mximo de duracin de la
prisin provisional.
- A la propiedad privada (Art.33)
33.- Toda persona tiene derecho a la propiedad privada y la herencia.
- A la libertad de empresa
38 .- Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado. Los poderes pblicos
garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo
con las exigencias de la economa general y, en su caso, de la planificacin .
- A la libertad de cultos.
16. 1. Se garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto de los individuos y las comunidades sin ms
limitacin, en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento
del orden pblico protegido por la ley.
- A la objecin de conciencia.
30.2.- La ley fijar las obligaciones militares de los espaoles y regular, con las debidas garantas, la
objecin de conciencia, as como las dems causas de exencin del servicio militar
obligatorio, pudiendo imponer, en su caso, una prestacin social sustitutoria .
- A contraer matrimonio.
32.1.- El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica.
- Al honor y a la intimidad personal y familiar.
18.1.- Se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen.
El articulo 30 del Cdogo Civil define la persona natural como al feto nacido que tuviere figura humana y
viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.
La parte dogmtica de la Constitucin es la parte que delimita los limites del poder poltico.
La legislacin tanto civil como penal deben inspirarse en estos derechos y el Estado tiene que poner los medios
para que estos derechos se respeten.
Ante las infracciones el ciudadano puede acudir a los tribunales ordinarios.
Estos derechos personales son fundamentales que obligan al Estado y a los Espaoles. Si el tribunal ordinario
los tiene en cuenta podremos acudir al tribunal constitucional , si aqu pasara lo mismo pasaremos al Tribunal
de Estrasburgo.
Persona Juridica
Actualmente nuestra sociedad hay numerossimas personas jurdicas y se explica la personalidad jurdica del
Estado como una ficcin , una suposicin imaginaria del Derecho, que dota al Estado de una nica
personalidad. Aunque esta sea cierto, en virtud de esta personalidad jurdica un Estado contemporneo alberga
entre s mltiples personas jurdicas (UCM, RENFE, INI, etc)
Los ministerios no tienen personalidad jurdica pero tiene competencias.
Ya en Roma se consideraba a Roma como una persona equiparable a una persona natural. Y ms tarde este
concepto se fue extendiendo a otras corporaciones del Derecho pblico. El Derecho en la Edad Media se trataba
a los gremios como si fueron personas jurdicas pero en esta poca no se buscan respuestas tericas.
Por otro lado en Roma se reconoce persona jurdica a asociaciones de carcter mercantil. En el S. XVIII y en la
victoria de la Revolucin Francesa, los comerciantes conquistan el reconocimiento de la personalidad de la
personalidad jurdica para las sociedades mercantiles.
Para Savigny el origen de la persona jurdica era la norma. Otra teora dice que esto lo hace partiendo de un
sustrato material.
Las normas tienen entre sus fines corregir los errores de las normas jurdicas anteriores. Por tanto las normas
son una evolucin de normas anteriores. Una persona, sociedad o entidad tiene personalidad jurdica cuando
adems de cumplir todos los requisitos legales tienen un fin.
Encontramos en la Constitucin Espaola una serie de derechos subjetivos y principios econmicos que
postulan que en nuestra sociedad impera la libertad de mercado, la libertad de empresa y por tanto la libertad de
las personas de este pas para cumpliendo los requisitos legales crean sociedades mercantiles que persiguen
unos fines lucrativos o no. Esas sociedades annimas y asociaciones son personas jurdicas de Derecho privado
respetando algunas pautas el Estado les autoriza a decidir como se van a organizar internamente elaborando sus
propios estatutos.
No va a ocurrir los mismo con las personas jurdicas , pues estn sujetas a la ley.
La organizacin del Estado es la Constitucin.
La organizacin del Poder ejecutivo son las leyes administrativas.
La persona jurdica Estado y los Entes pblicos que tienen autonoma o sea persona jurdica estn sujetos a
leyes de la Administracin del Estado. Por tanto el Estado como persona jurdica y los rganos del Estado
actan en virtud de competencia o potestades concebidas por la ley.
Los poderes o facultades se denominan derechos subjetivos por tanto las personas jurdicas tienen derechos
subjetivos sin embargo los organos de Estado actan en virtud de competencias o potestades delimitadas por la
ley.
Derecho y voluntad
- Hechos naturales o casuales
-Declaracin de voluntad sensu stricto
Hechos Juridicos
- Actos jurdicos -Actos lcitos
-
-Actos ilcitos
Hay normas jurdicas con la siguiente estructura lgica.
Si A entonces B
A= si se nace, se tiene al menos 24 horas.
B= se tiene una consecuencia.
Relacin hecho => consecuencia.
En estas normas encontramos lo que denominamos hechos jurdicos o supuestos de hecho.
Los hechos jurdicos o supuestos de hecho son elementos causales de las relaciones jurdicas y adems son
elementos que sirven para modificar o extinguir relaciones jurdicas.
Dentro de los hechos jurdicos que son acontecimientos o comportamientos , condiciones de voluntad ,
humanos de los que se deriva una consecuencia o efecto jurdico porque una norma jurdica asi lo indica ,
podemos distinguir entre hechos casuales o naturales y los actos jurdicos.
Los hechos naturales son acontecimientos que por el hecho de estar contemplados en la norma jurdica , causan
efectos jurdicos. vg nacimiento , muerte , el transcurso del tiempo.
El transcurso del tiempo es necesario para por ejemplo que una persona pueda reclamar sus derechos .Limitar el
transcurso del tiempo como limite de unos derechos se convierte en un derecho.
Actos jurdicos son comportamientos voluntarios , aquellas conductas que se hacen en virtud de un poder o
potestad .vg los actos administrativos.
Los Actos Administrativos son declaraciones de voluntad, juicio, consentimiento o deseo realizadas por la
Administracin en virtud de de una potestad administrativa.
Son Actos Jurdicos las declaraciones de voluntad de realizar en determinado negocio jurdico o contrato. vg la
declaracin de los contrayentes de a contraer matrimonio, declaracin de adoptar a un nio. Este tipo de actos
jurdicos lo pueden realizar todas las personas.
Estos Actos jurdicos de declaracin de voluntad se distingue de los sensu stricto que son conductas voluntarias
que tienen consecuencias jurdicas sin que tenga por qu coincidir la consecuencia con la finalidad de esa
voluntad. vg somos muy ricos y estamos casados, disponemos en el testamento que queremos favorecer a una
persona ajena a la familia perjudicando a un ser de la familia , pues la ley no la permite debiendo poner primero
a los descendientes directos y en segundo lugar a los beneficiarios del testamento.
Son actos ilcitos es un acto que viola un precepto del orden jurdico y por tanto el acto ilcito pueden ser
imputables a la voluntad de la gente en cuyo caso hablamos de actos culposos o tambin ilicitud subjetiva y
naturalmente suponen que quera violar el precepto jurdico. Pero paradjicamente se considera que hay actos
ilcitos no culposos denominados actos ilcitos no imputables a la voluntad de la gente. An cuando
determinadas conductas no puedan se imputadas a la voluntad el orden jurdico lo hace.
Dentro de los hechos jurdicos si la consecuencia B es negativa el acto es ilcito , si la consecuencia es
indiferente o positiva si el acto es lcito.
Todos los sistemas jurdicos permiten que todas las personas se relacionen porque quieren. Las personas tienen
autonoma para que en su esfera jurdica creen relaciones, las extingan o las modifiquen. Estas relaciones se
producen a travs de:
Positivas ordenan un acto
1.- Normas forzosas o Derecho Cogente
Negativas prohiben un acto
Interpetativas
2.- Normas dispositivas o Derecho Voluntario.
Supletorias
Vg. Matrimonio
A.- Las personas tienen autonoma, es decir, pueden o no casarse. Tienen que declararse las dos voluntades.
B.- Para casarse tiene que cumplirse una serie de requisitos .Normas forzosas.
Las normas dispositivas interpretativas o de Derecho Voluntario tienen como misin aclarar como se deben
aclarar los trminos de la relacin.
Vg. Se celebra un contrato. Se define : qu son bienes muebles, definicin del tiempo, formas de pago.
Las normas dispositivas supletorias son aquellas que estarn vigentes para esa relacin jurdica siempre que las
partes de la relacin no digan lo contrario.
La esfera jurisdiccional personal responde a un principio general de Derecho, el principio de autonoma privada
que va a conducir a que todas las normas que regulan esta esfera jurdica tengan un carcter restrictivo.
Todas estas normas surgen del legislador, finalidad es que la persona conserve su libertad, su autonoma. Todo
lo que no est prohibido esta permitido.
Negocio Jurdico
Es una serie de de normas que rigen los actos jurdicos de declaracin de voluntad.
Estos actos jurdicos de declaracin de voluntad son estudiados por la dogmtica bajo la rubrica de Negocio
Jurdico. La dogmtica nos va a agrupar cantidad de instituciones con la finalidad de comprender y ayudar a
interpretar las instituciones jurdicas.
El concepto de negocio jurdico surge entre los Pandestistas Alemanes y sirve para que el Estado alemn
exprese su propia ideologa (El Estado debe tener la mnima intervencin y los individuos la mxima libertad).
El negocio jurdico tiende como la declaracin o declaraciones de voluntad privadas encaminadas a conseguir
un fin prctico jurdico a las que el ordenamiento jurdico reconoce valor para que bien por si sola o bien en
unin de otros requisitos se produzcan determinadas consecuencias jurdicas.
Los negocios Jurdicos se clasifican:
1.- Por el nmero de partes que intervienen en el negocio:
Unilaterales que son aquellos en la que la declaracin de voluntad o comportamiento da vida. Vg. el testamento
o la renuncia a un derecho
Bilaterales son aquellos negocios jurdicos que el nacimiento procede de la declaracin de voluntad converge
de dos partes. Vg. Contrato de matrimonio.
Plurilaterales aquellos negocios jurdicos en las declaraciones de voluntad convergen de ms de dos partes.
2.- Por el contenido:
Personales o familiares aquellos en las que la voluntad de las partes tienden a la creacin y modificacin del
estado civil de las personas.
Patrimoniales las declaraciones de voluntad versan acerca de bienes o intereses de naturaleza econmica.
La jurisprudencia tcnica o dogmtica se dedica a sistematizar u ordenar las normas.
Los negocios patrimoniales pueden ser:
- Intervivos son los que nacen entre vivos an cuando los derechos y obligaciones que se estipulan en el negocio
no se puedan ejercitar hasta despus de la muerte (Entierro , seguro de vida, etc).
- Mortis causa son aquellos que tienden a organizar las relaciones jurdicas cuando fallezcan. (Testamento).
Todos los negocios son intervivos pero la ley permite que la gente tome decisiones para despus de muerto ,
mortis causa.
El testamento solamente se va a saber que es vlido si es el ltimo testamento y para ello el individuo tiene que
estar fallecido.
3.- Otra clasificacin se realiza en funcin de que se cause enriquecimiento o no en patrimonio de una tercera
persona:
Onerosos cuando se recibe algo pero a cambio de dar otra cosa o realizar un determinado comportamiento.
Gratuitos o donacin.
4.- Por el tipo de formalidad:
Solemnes son aquellos para los que el ordenamiento jurdico exige una forma determinada de realizarla para
que exista el negocio.
No solemne cuando basta la declaracin de consentimiento, exigiendo un contrato.
Manifestacin de la voluntad
La manifestacin de la voluntad puede ser:
Expresa cuando se declara con la finalidad directa de revelar la voluntad interna. Se puede hacer de forma oral,
por escrito, con signos de cabeza o mano pero tambin omitiendo una accin.
Tcita que es la manifestacin que no se dirige directamente a exteriorizar la voluntad interna pero que se
deduce de su actuacin.
La distincin entre expresa y tcita es la intencin .
Elementos del Negocio
Elementos esenciales son realmente los requisitos y responden a normas imperativas. La declaracin de
voluntad propia y de la otra parte deben coincidir pero deben formarse libremente y el negocio tiene que ser
lcito.
Requisitos:
La causa podra ser un requisito en los elementos esenciales. Es el motivo de cada una de las partes de realizar el
negocio. La causa se poda inferir del tipo de negocio. Nuestro Cc dice que no hay negocio sin causa.
Elementos naturales del negocio jurdico son aquellos que normalmente acompaan al negocio por ser
conformes a su naturaleza y por tanto se sobre entienden aunque no se expresen. Las partes pueden excluirlos
voluntariamente por no ser necesario para que exista el negocio jurdico.
Elementos accidentales son los que no son necesarios ni normalmente se entienden contenidos pero por
voluntad de las partes se aaden al negocio. Cuando un negocio carece de elementos accidentales es un negocio
puro o simple. Condicin, trmino y modo.
Condicin.- Cuando realizamos un negocio en el que introducimos una condicin hacemos depender la eficacia
inicial o la resolucin de los efectos del negocio , de la realizacin de un suceso futuro o incierto. Cuando
metemos una condicin en un negocio bien comienza ese negocio hasta que se da ese suceso o bien que no
comienza hasta que se da esa condicin o circunstancia.
Tiene que ser un suceso futuro o incierto pero se admite que se trate de un hecho pasado si los interesados lo
ignoran realmente. Siempre que exista incertidumbre.
En caso de que sea un suceso futuro e incierto sera una condicin propia. En caso de que sea un suceso pasado
e incierto sera una condicin impropia.
Se pueden poner tantas condiciones como se quieran siempre que no vayan en contra de la ley, la moral y el
orden pblico.
La ley dice que las condiciones imposibles no se admiten y anulan la obligacin que de ellas dependa.
Si se da la circunstancia en un negocio jurdico que a titulo gratuito figurara una condicin imposible se tienen
por no puestas.
Hay dos clases de condicin:
- La suspensiva o inicial que es aquella de la que depende que se produzcan los dems efectos del negocio
jurdico .
- La resolutoria o final que es de la que depende la extincin de los efectos del negocio jurdico tanto para el
futuro como para el pasado, condicin con eficacia retroactiva.
Trmino o plazo.- Momento en el que el negocio jurdico debe comenzar a surgir sus efectos o dejar de
producirlos.
Un negocio a trmino es aquel en que las partes no quieren que se realicen hasta que se produzcan un hecho o
acontecimiento futuro y cierto.
Tambin podemos distinguir entre: trmino suspensorio y trmino resolutorio.
Modo.- Viene de modus medida. Es un elemento accidental que solamente puede figurar en los negocios
gratuitos. Vg en la donacin o legado consiste en imponer al adquirente una obligacin , obligacin de realizar
una prestacin . Hasta tal punto no es una condicin ya que recibir la donacin de automticamente con la
obligacin de realizar un hecho.
Diferencia entre condicin y modo. El modo no suspende la eficacia del negocio jurdico, mientras que la
condicin suspensiva s y la resolutiva resuelve los efectos producidos.
Vicios de la voluntad
Las personas al realizar un negocio pueden cometer errores, sufran en ocasiones engaos o declaren la voluntad
porque alguien les esta violentando, para estos casos el ordenamiento jurdico prev la invalidez del negocio.
El error . Se considera error cuando una representacin mental equivocada inclina a realizar el negocio.
Tambien se puede realizar un error con relacin a la persona.
El dolo o engao tiene como propsito engaar a una persona para que manifieste su voluntad de realizar un
negocio que no hubiera realizado sin el engao o al menos no lo hubiera realizado en esas condiciones.
Dentro del dolo tenemos:
- El dolo causante , que es aquel que provoca que se realice el negocio. Se invalida y se indemniza.
- El dolo incidental, que es aquel que no inclina el negocio sino que le da unas condiciones ms favorables para
la firma del negocio, engao menos grave. Quien a maquinado asi va a indemnizar a la otra parte pero no se va
a invalidar el negocio.
La violencia . Nuestro cdigo civil considera la violencia , forzar , cono un vicio de la voluntad.
Intimidar es causar temor. La intimidacin puede viciar la voluntad y por tanto invalidar el negocio cuando se
amenace con un mal injusto que debe ser inminente y grave y causar un terror racional y fundado. Tiene que ser
inminente pues si es a largo plazo se puede evitar.
El mal con el que se amenaza tiene que ser mayor al perjuicio que se causa realizando el negocio.
El temor tiene que causarse sobre el que declara la voluntad sobre la persona o sus bienes o bien sobre su
cnyuge, ascendientes o descendientes (Art 1267 Cc)
La intimidacin se puede caer en delito de coaccin.
Discrepancia entre lo querido y lo declarado puede ser de dos clases:
- Consciente. Asi conscientemente se puede declarar una voluntad que no se tiene. Negocios por causa de risa o
divertimento. En otros casos se puede declarar que se tiene algo para inducir a otros a creerlo pero con ciertas
reservas. Tambin esta la simulacin que es cuando las partes se ponen de acuerdo para celebrar un negocio que
no quieren celebrar ninguno , simulacin absoluta, mientras que si queran celebrar otro negocio es relativa.
- Inconsciente. Tenemos ese error en que se dice que se esta diciendo una cosa y se dice otra, error obstativo.
Otro vicio de la voluntad sera la reserva mental que supone una divergencia consciente entre el querer interno
y la manifestacin externa del mismo.
Si el negocio es Iocandi causa como no hay voluntad no hay negocio.
En el caso de reserva mental el negocio es vlido.
En el caso de la simulacin si la simulacin es absoluta como no hay voluntad no hay negocio pero hay
responsabilidad frente a terceros por los perjuicios que se puedan dar, en la simulacin relativa , el negocio
vlido es el encubierto y se determinan responsabilidades frente al negocio simulado .
La representacin
Todas las personas tienen capacidad jurdica o lo que es lo mismo aptitud o idoneidad para tener derechos y
obligaciones.
La capacidad de ejercicio para realizar actos jurdicos se da con la mayora de edad, la patria potestad en virtud
de la cual los poderes van a representar a los hijos en cuanto que los hijos no adquieren la capacidad de ejercicio
y en caso de fallecimiento se nombrara un tutor, es decir, todos los menores tienen representantes.
Tambin aquellos mayores de 18 aos que psicolgicamente no tengan capacidad de obrar van a tener
representantes bien porqu sean dificultades mentales o padezcan una enfermedad psiquitricamente grave.
La declaracin de incapacidad la hace el juez y temporal siempre, revisable y no absoluta.
Existe la posibilidad de apoderar a otra persona para que acte en nuestro nombre, esta es la representacin
voluntaria, es decir, aquel negocio por el cual una persona va a obrar como si tuviera la voluntad de otra. Su
declaracin de voluntad se va a convertir en nuestra voluntad y las consecuencias recaen en nosotros.
La figura de la representacin tal como hoy la entendemos no era reconocida en el Derecho Romano y an ms
la legislacin que tenemos concierne al mandato no a la representacin.
La representacin ha salido por va de aceptacin jurisdiccional.
En Roma se entenda que nadie poda tomar decisiones por otro .
Entendemos por representacin el acto jurdico de declaracin de voluntad por el cual una persona o la ley
faculta a otra persona, el representante para actuar en nombre bien de la persona, bien de un menor o un adulto
parcialmente incapacitado.
En un caso la ley da las facultades para actuar, en otro caso es el representado el que transmite sus facultades.
Actualmente entendemos que en la representacin lo que ocurre es que el representante declara una voluntad
cuyos efectos recaen sobre el representado exactamente igual que si el representado se hubiera formado esa
voluntad, por tanto se exige que el negocio de representacin quede expreso o al menos este manifiesto que el
representante esta actuando en nombre de otros porqu sino quedara patente , se entendera que los efectos de
ese negocio debe recaer sobre el representante quien posteriormente podr transmitirselo al representado que se
denomina representacin indirecta pero que no se entiende por representacin siendo nicamente la
representacin directa.
Esta forma de representacin directa no se conoce en Roma , apareciendo el Nuncio que era el anunciador de
una parte a otra.
Tampoco debe confundirse al mandato pues equivaldra a la actual representacin indirecta.
Lo esencial de la representacin directa esta contenida en la jurisprudencia.
De la capacidad de obrar del representado surge las facultades que pasas al representante por tanto el
representado es el que debe tenerla.
Para determinados negocios de representacin se va a exigir que el poder o apoderamiento se de en escritura
pblica.
Por otro lado salvo que la administracin de los bienes , en el poder debe figurar cada uno de los actos
negociables que se autoriza a realizar al representante.
Si el representante realiza un acto jurdico para el cual no esta facultado, ese acto jurdico puede ser autorizado
posteriormente por el representado en cualquier caso entendiendo que le acto es vlido desde que se realiz.
En cuanto a la figura de la representacin legal procede de la norma jurdica que la convierte en representante.
La representacin directa se origina merced al empeo de la Iglesia por considerar que los contratos deben ser
cumplidos y esto es recogido por los comercios en la ltima etapa de la Edad Media
Los contratos
Surge por un acto jurdico de declaracin de voluntad. Es un negocio jurdico patrimonial de carcter bilateral
cuyo efecto consiste en modificar, crear, extinguir relaciones jurdicas.
En Roma el contrato exiga una forma, no eral el consenso lo que era fundamental. Los pactos se podan romper
por eso el contrato no estaba basado en la declaracin de voluntad. El Derecho Cannico es el que hace que se
empiecen a basar estos en la declaracin de voluntad.
En la Edad Media los comerciantes luchan porque se cumplan los contratos por ser declaraciones de voluntad.
En los cdigos liberales se consigue que los contratos se vinculen a la declaracin de voluntad. Estos cdigos
liberales provienen de los cdigos de la Revolucin Francesa.
En nuestros das an se conservan formalismos que no dan nacimiento al contrato sino que constatan el
contrato.
Con el Cdigo Napolenico se da libertad a la sociedad, el Estado no interviene en la actividad de esta. Frente a
la igualdad social surgen las injusticias. La burguesa se apodera de todas las tierras que posean las
comunidades religiosas y la nobleza. Crean monopolios , oligopolios y alteran el precio de las cosas. La
burguesa no se encarga de los labradores de estas tierras y nace el proletariado que como nico capital tena sus
manos.
Clasificacin de los contratos:
- Enajenacin tienden a transmitir bienes a otra persona. Pj Compraventa y donacin.
- Cesin , uso o disfrute que son los que proporcionan la posibilidad de disfrutar un bien en un determinado
tiempo de cosa. Pj arriendo.
- Trabajo y gestin son aquello que tienen como fin que alguien realice una actividad en servicios o inters de
otra. Pj contratacin de servicios, mandato.
- Asociativos que tienden a formar una agrupacin humana que realice unos objetivos.
- Aseguramiento de derechos que garantiza los derechos con una fianza bien poniendo un bien como garanta
o bien dejando algo en prenda.
- Los que figura que si surge una controversia puede resolverse.
- Contratos preparatorios los que se proponen abrir el camino para futuros contratos.
El objeto del Derecho
En las relaciones jurdicas los sujetos unas veces pueden exigir algo o pueden en virtud de la norma hacer algo
mientras que los de la otra parte deben , es decir, estn obligados.
Podemos tener derecho a algo y estar obligados a algo.
Este poder de las situaciones jurdicas activas se entiende que la expresa la norma jurdica y puede recibir
distintos nombres, privilegio, potestad o derecho subjetivo.
El objeto del derecho es aquello sobre lo que recae el poder jurdico del sujeto subjetivo. Puede ser una cosa del
mundo exterior sobre los que recae el derecho subjetivo derechos reales . Cuando recae sobre ciertos aspectos
de otra persona estamos ante el derecho de familia. Cuando el derecho recae sobre aspectos de otras personas
derecho de obligacin. Cuando el derecho es la libertad para manifestar la propia personalidad nos encontramos
ante lo derechos subjetivos personales que son considerados fundamentales y estn en la Constitucin.
El Derecho utiliza un lenguaje comn y tambin tcnico.
Jurdicamente las cosas son uno de los objetos del derecho subjetivo concretamente derechos reales.
Para que algo se considere cosa tiene que satisfacer un inters bien sea econmico o moral que el derecho
juzgue digno de proteccin.
Tiene que tener existencia separada y debe ser aceptado por el derecho como algo susceptible de apropiacin o
sujecin jurdica.
Por cosa se entiende un bien econmico con vida autnoma sometida al servicio del hombre. No es cosa el Sol,
el Mar ni los Oceanos , ni las fieras no cazadas ni el aire. Y respecto a nuestro ordenamiento jurdico
consideramos que se debe proteger la propiedad intelectual o sea algo no corporal.
Se entiende que hay cosas dentro del comercio que se permiten y cosas fuera del comercio. La ley dice que esta
fuera del comercio las cosas destinadas al uso pblico. Libro II cap. III
Estos bienes los tiene el Estado para siempre, su titularidad no prescribe nunca son imprescriptibles,
inalienables y adems son inembargables.
El Estado tambin tiene bienes privados. Los bienes que estn dentro del comercio en general sea cual sea su
titular pueden sin embargo , en inters de la seguridad y la salud pblica , estar prohibido comerciar. Pj. armas,
venenos, explosivos.
Lo mismo ocurre con las propiedades del Patrimonio Artstico Nacional no esta prohibido su comercializacin
pero contiene limitaciones.
Derechos reales
Tenemos derechos reales de : Propiedad, proteccin de posesin, de goce, de garanta , de adquisicin.
Es importante saberlos diferenciar y el concepto de cada uno de ellos.
En Roma surge el concepto de propiedad. La tierra no estaba incluida en este concepto de propiedad.
La propiedad es el derecho de gozar y disponer de las cosas. Se entiende disponer como derecho de enajenar
dentro de los lmites que marca la legislacin. La legislacin atribuye al derecho de propiedad una funcin
social con la cual la legislacin puede limitar ciertas posibilidades de goce.
Desde la Revolucin Francesa existe la propiedad pero entendida como propiedad colectiva.
En el S. XVII los juristas enuncian que la tierra es de quien la trabaja y nosotros contribuimos al
mantenimiento del Estado, la contribucin.
La Revolucin Francesa abole el Sistema feudal de la propiedad.
Los derechos reales son facultades que una norma jurdica concede a su titular para que goce de las cosas y
disponga de ellas, la posibilidad de transmitir los derechos que sobre la cosa tenga a un tercero.
Derechos reales de propiedad
El derecho de propiedad permite tener un dominio pleno, se puede gozar de sus frutos, se pueden tener otros
derechos utilizando esa cosa como garanta sin dejar de ser el propietario por lo que podemos concluir que el
derecho real de propiedad es un derecho formal.
Junto a este derecho formal tenemos otro derecho real que consiste en poder solicitar a exigir que se nos proteja
en la posesin de una cosa que pretendemos nuestra frente a otro que pretende ser el propietario, derecho de
proteccin provisional.
Se puede adquirir la propiedad por prescripcin de reclamar el bien.
Podemos seguir siendo el propietario de una cosa y disponer que otro la disfrute o transmitir el derecho a que
otro en caso de que queramos vender tenga derecho a que se lo vendamos a l o incluso transmitir el derecho a
que diga otro cuando quiere comprarlo, derecho real de adquisicin o podemos disponer que otro tenga
derecho a que se venda el bien si nosotros no respondemos a una deuda derecho real de garanta.
Derechos reales de goce.
Usufructo es derecho real sobre cosas muebles e inmuebles que da derecho a disfrutar plenamente de una cosa
ajena, sin alterarla y hacer uso de los frutos que de. Lo que no se puede con el Usufructo es enajenarlo o
gravarla , es decir, vender o hipotecarla.
Uso da el derecho de usar pero solo lo que baste para las necesidades del titular.
Derecho de habitacin consiste en la facultad de usar en casa ajena las piezas necesarias para el habitacionista
y su familia.
Derecho de superficie facultad para tener una edificacin en suelo ajeno o incluso de hacer un suelo ajeno una
edificacin , 75 a 99 aos suelo urbano,
Servidumbres poderes reales que permiten servirse parcialmente de la propiedad ajena o exigir que no se haga
algo en propiedad ajena. Lo pueden tener las personas o la cosa.
La prenda o hipoteca consiste en que la prenda sirve de aval de que se va a respetar otra obligacin. Siempre
esta prenda sera bien mueble. La hipoteca sera sobre bien inmueble.
Derecho real de adquisicin.
1.- Derecho real de opcin es la facultad de decidir en que momento queremos que nos venda la cosa.
2.- Derecho real de tanteo es la facultad de adquirir una cosa antes que otra persona este derecho va unido al
derecho real de retractor que es la facultad para adquirir algo despus de que fue transferido a otro.
Los derechos reales son derechos patrimoniales que recaen sobre la cosa. Fuerza a todos los dems derechos a
respetarlo , derechos absolutos o ergehomes.
Derechos de obligacin o de derecho
El Cdigo civil en su art. 1.088 dice toda obligacin consiste en dar , hacer o no hacer alguna cosa. En el Art.
1.089 dice las obligaciones nacen de la ley de los contratos y cuasicontratos y de los actos lcitos e ilcitos.
Un derecho subjetivo consistente en la posibilidad de exigir que otro de , haga o deje de hacer por el hecho
jurdico de que el otro se oblig o bien porque la ley le obliga por considerar que existe un cuasi contrato.
El derecho de crdito nace de los contratos y cuasicontratos quedando fuera el resto del ordenamiento jurdico
como normas, obligaciones y deberes.
Por patrimonio entendemos el conjunto de relaciones jurdicas con contenido patrimonial o de conjunto de
derechos patrimoniales.
Toda persona tiene capacidad patrimonial aunque no toda persona tiene patrimonio pero nunca pierde la
posibilidad de tenerlo. La ley permite adems desgajar parte del conjunto de relaciones jurdicas del patrimonio
personal. Pj la herencia. Sobre todo porqu de las obligaciones respondemos con nuestro patrimonio presente o
futuro.

Responsabilidad Extracontractual
La Responsabilidad significa la sujecin de una persona que vulnera un deber de conducta
impuesto en inters de otro sujeto a la obligacin de reparar el dao producido.
Tal responsabilidad genrica se clasifica tradicionalmente en Contractual y Aquiliana o
Extracontractual.
La Responsabilidad Contractual supone la transgresin de un deber de conducta impuesto en un
contrato.
La Responsabilidad Extracontractual o Aquiliana responde, por el contrario a la idea de la
produccin de un dao a otra persona por haber transgredido el genrico deber de abstenerse de un
comportamiento lesivo de los dems.
Nuestro Cdigo Civil diferencia claramente en el artculo 1089 CC como fuente de las
obligaciones << a los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o
negligencia >> de la ley, contratos y cuasicontratos.
Determina, adems, que las obligaciones civiles que nazcan de los delitos o faltas se rijan por las
reglas del Cdigo Penal (art. 1092 C.C.) mientras que en los actos u omisiones en que
intervenga culpa o negligencia no penadas por la ley, lo habrn de ser por las normas civiles
(art.1093C.C).
La separacin entre las obligaciones que nacen de la convencin y las que tienen su origen en la
culpa o negligencia civil no es ms que de rgimen jurdico, pues el fundamento ltimo es el
mismo; una accin y omisin culposa, aunque tambin dolosa que daa a otro.
Incluso el rgimen jurdico de las primeras se aplica, segn reiterada doctrina jurisprudencial, a las
segundas de manera subsidiaria, pues el captulo II del Ttulo XVI no las regula en su totalidad.
1.- El Derecho de Daos y su funcin:
uestro Sistema en materia de Responsabilidad Extracontractual aparece dominado por la idea
de
"Culpa del agente productor del dao".
Pieza fundamental del mismo es el artculo 1902 que dice: << El que por accin u omisin cause
dao a otro interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado >>.
La aparicin de nuevas tcnicas y del transporte automotriz multiplic la produccin o
posibilidades de produccin de daos, haciendo casi imposible la vigencia del Principio de la
Responsabilidad por culpa.
No se poda seguir manteniendo un sistema que exiga de cada una de las vctimas la prueba de la
culpa del autor de la accin daosa.
Hay que anotar tambin en el declive de la doctrina de la culpa el distinto enfoque con que
empieza a mirarse el problema de la responsabilidad: "La vctima debe ser indemnizada
siempre".
El Dao, en suma, no es un acontecimiento excepcional que permite tratamientos individualizados,
sino un problema social cuando son muchas las vctimas.
Los nuevos hechos y las nuevas exigencias que hemos expuesto no hallaban satisfaccin en el
sistema codificado.
De ah que, subsistiendo formalmente inalterado, se lleve a cabo por la Jurisprudencia una
interpretacin de las normas que en el fondo supone un Nuevo Sistema.
Se acude a la generalizacin de los expedientes de las presunciones de responsabilidad, de la
inversin de la carga de la prueba (que dispensa a la vctima de toda otra carga que no sea la de
probar la realidad del dao corriendo a cargo del imputado la demostracin de que su actuar fue
diligente) o apreciar culpa ante la ms mnima negligencia, llegndose incluso a la declaracin de
responsabilidad por el hecho de haber ocurrido el dao, que prueba por s mismo la existencia de
aquella negligencia.
Dentro de sta misma lnea tambin se flexibiliza el requisito de la Causalidad que debe existir
entre el dao y el hecho productor del mismo.
Se pasa de una causalidad necesaria a una causalidad adecuada.
Un paso ms es el que dan los sostenedores de las Teoras Objetivas que preconizan la necesidad
de indemnizar a quin haya sido vctima del riesgo creado por el causante del dao con su
actuar, pues si se beneficia con ello tambin ha de pechar con las consecuencias daosas.
Conviene anotar que cuando la legislacin acoge el Sistema de la Responsabilidad sin Culpa,
paralelamente obliga al potencial responsable a estar asegurado contra las consecuencias de su
actuar, lo que conduce a que por el fenmeno de la traslacin de los costos al precio del producto,
las potenciales vctimas de los daos sean las que en realidad se aseguren la percepcin de la
indemnizacin de la entidad aseguradora, no del responsable.
Por otra parte, la extraordinaria difusin de los seguros de Responsabilidad Civil hace que la
jurisprudencia se muestre todava ms rigurosa con el agente productor del dao cuando el supuesto
de hecho no esta previsto legalmente como de responsabilidad objetiva.
En nuestros das, la mayor parte de los eventos daosos no son imputables a un individuo aislado,
sino a grupos a veces muy numerosos de individuos. Ello puede ocurrir de varios modos:
Porque el individuo aislado, en quin se materializa la causa inmediata, se encontraba sumido
dentro de una organizacin y al servicio de ella.
El fallo humano del que algunas veces se habla cuando se trata de discernir la causa de una
catstrofe, es el fallo del ltimo eslabn de la cadena o es el fallo de toda la organizacin de la que
la cadena forma parte?
As aparece el problema de la imputacin de los daos y el deber de resarcir de las empresas,
que nuestro Cdigo Civil resuelve de una manera insatisfactoria en el artculo 1903.
Aparece tambin la cuestin de los daos que son productos de actividades colectivas, en las
cuales, en una sociedad masificada, la identificacin del actor se hace imposible.
El fenmeno fue previsto por el Cdigo Civil Alemn, en cuyo prrafo 830, despus de establecer
que si varios han causado un dao por acto lcito realizado en comn, cada uno ser responsable del
dao causado por sus actos.
Se impone pus una responsabilidad grupal o colectiva, fuera de los esquemas de responsabilidad
individual que es la tradicional.
El Sistema Actual es el del seguro de Responsabilidad Civil, en el cual el asegurador asume el
riesgo que para el patrimonio del asegurado supondra la obligacin de indemnizar todo el dao que
cause, y su significado ms profundo es el de una colectivizacin de los riesgos: la colectividad de
los participantes de una actividad que puede entraar riesgo, contribuyen con las primas del seguro
que han de concertar a sufragar los daos que alguno de ellos ocasione.
Sin embargo, el seguro no suprime la responsabilidad, no se puede prescindir de ella para
articularlo.
El Asegurador responde porque el asegurado es un responsable civil. Adems con el seguro de
Responsabilidad Civil nicamente quedan cubiertos los daos que se enlazan con la actividad
creadora de riesgo cubierta por la pliza.
Es una va de cobertura parcial que, para ser adecuadamente protectora, exigira una multiplicacin
de los seguros obligatorios que cubriesen las mltiples actividades posibles.
Toda la profunda transformacin del sistema tradicional se va traduciendo en realidades legislativas
que tienden a la inmediata indemnizacin de la vctima por medio del seguro.
Ms all de ese lmite, el sistema legal deja actuar a lo que pudiramos llamar los principios
tradicionales, y ocurre que de nuevo vuelvea aparecer en posicin central el contrato de seguro para
atender la necesidad de reparacin, y la jurisprudencia, influida por aquella legislacin y por la
extraordinaria difusin de los seguros voluntarios, aplica de hecho diversos expedientes tcnicos a
supuestos distintos de los previstos en ella, en unas relaciones sociales dominadas por el Principio
de Reparacin del Dao sin preocuparse debidamente de sus causas.

2.- Tipos de Responsabilidad: Responsabilidad fundada en la culpa y Responsabilidad
Objetiva.
a Responsabilidad Civil puede tipificarse con arreglo a diversas circuntancias o clasificaciones:
1. Responsabilidad Subjetiva y Objetiva:
La Responsabilidad Subjetiva se funda exclusivamente en la Culpa.
La Responsabilidad Objetiva se produce con independencia de toda Culpa.
1. Responsabilidad Directa o Indirecta:

La Responsabilidad Directa es la que se impone a la persona causante del dao y, es siempre,
una responsabilidad por hechos propios.
La Responsabilidad Indirecta se produce si se obliga al resarcimiento a una persona que no
es agente productor del hecho u omisin daoso, y es por hechos ajenos.
1. Responsabilidad Principal y Subsidiaria:
La Responsabilidad Principal es aquella que esexigible en primer trmino.
La Responsabilidad Subsidiaria se produce cuando el deber impuesto al que es responsable
principal no existe o no cumple o no puede cumplir.

3.- Responsabilidad Contractual y Extracontractual: el problema de la concurrencia:
uando entre dos personas media una relacin jurdica contractual, producido un dao por una parte
a la otra interviniendo culpa o negligencia, puede suceder que ese mismo resultado daoso sea
susceptible de considerarse como una infraccin contractual, que generara Responsabilidad de este
tipo, o como un supuesto de Responsabilidad Extracontractual, en tanto hubiera producido la
obligacin de reparar como consecuencia del incumplimiento del "neminen laedere".
El tema est siempre en dilucidar si la Ley del contrato, una vez que las obligaciones derivadas de
aquel principio forman parte de su contenido, desplaza a todo tipo de Responsabilidad
Extracontractual no existiendo ms que la Contractual, o bien esta ltima se superpone o coexiste
con la primera, de manera que el perjudicado puede accionar una u otra, e incluso hacer subsidiaria
una de la otra.
Las discusiones doctrinales no han llegado todava a puntos de acuerdo, y ello tiene su
trascendencia en la jurisprudencia, que fluctua segn los casos, orientada a que la vctima sea
indemnizada de una manera u otra.
Lo que s a veces se detecta en la jurisprudencia es la exclusin de la Responsabilidad
Extracontractual cuando el suceso daoso ocurre en la rigurosa rbita de lo pactado pero ello exige
desentraar el contenido de esa riguosidad pues lo pactado se integra en los que dice la ley
(art.1258).

4.- Responsabilidad Civil derivada de Delito y Responsabilidad Civil derivada de hechos no
punibles.
recepta el artculo 1092 Cc <<Las Obligaciones civiles que nazcan de los delitos o de las faltas
se regirn por las disposiciones del Cdigo Penal>>.
De ah que en el Cdigo Civil no figuren estas normas y nos tengamos que remitir a otras
disciplinas (Derecho Penal / Derecho Procesal) donde se exponen y se explican.
Ciendonos a las cuestiones en las que la responsabilidad nacida del ilcito penal tiene importancia
en la rbita civil, hay que destacar:
1. La Accin civil puede ejercitarse conjunta o separadamente con la va penal. Si se ejercita sta,
se entender tambin utilizada la va civil a no ser que el daado o perjudicado la renunciase o
reservase expresamente para actuarla despus de terminado el juicio criminal, si a ello hubiera
lugar (arts. 111 y 112 LECrim.).
Pero mientras no se sustancia la va criminal no se abre la va civil, no transcurriendo por tanto el
plazo de prescripcin de la accin civil (art. 114 LECrim.).
No podr utilizarse la accin ante la jurisdiccin civil si la sentencia firme en lo penal declara que
no existi el hecho de que pudiera derivarse una responsabilidad civil (art. 116 LECrim.).
La Sentencia firme condenatoria ejerce influencia en el proceso civil posterior.
Es doctrina jurisprudencial reiterada que constituyen premisas inatacables las afirmaciones de
hechos que se declaren probados, pero no la calificacin jurdica de los mismos.
En cambio las sentencias absolutorias no impiden la valoracin de los hechos en va civil.
2. La Rebelda del procesado (art. 843 LECrim.), la extincin de la responsabilidad penal por
muerte del presunto culpable (art. 115 LECrim.), o por indulto, abre la va civil para ventilar las
responsabilidades de orden civil.

3. No hay ningn obstculo para la aplicacin de las normas civiles sobre la Responsabilidad
Extracontractual cuando haya habido un sobreseimiento de las actuaciones (libre o provisional) o
absolucin.
La reapertura de las diligencias despus del sobreseimiento no elimina la prescripcin de la accin
que ya estuviese consumada.

4. Tambin se ha discutido el plazo prescriptivo de la accin cuando se lleva ante la jurisdiccin
civil, estimandose que es el art. 1968.2, o bien que no es aplicable por referirse el Cdigo Civil
expresamente a las acciones y omisiones del art.1902.
El Plazo se cuenta desde la firmeza de la sentencia o del auto de sobreseimiento de las actuaciones
criminales, o archivo de las diligencias.
El Cdigo Penal de 1995, a pesar de regular minuciosamente la Responsabilidad Civil derivada de
delito o falta, ha guardado silencio sobre la cuestin expuesta.

5.- Presupuestos de la Responsabilidad Civil.
ara que exista Responsabilidad Civil ser necesario que concurran los requisitos siguientes:
1 Un comportamiento. El Cdigo Civil dice <<Accin y
Omisin>> (art. 1902).
2 La Accin y Omisin debe haber producido un dao
3 Existencia de una relacin o nexo causal entre el
comportamiento y el dao.
4 Es preciso que exista un criterio que permita impugnar dicha responsabilidad al
demandado.
El criterio normal de imputacin es la culpabilidad, si bien la ley admite otros posibles
criterios de imputacin.

a)El Comportamiento y su consideracin como acto ilcto.
El punto de orgen de todo el fenmeno de la Responsabilidad Civil es un comportamiento, un acto
humano al que se le pueda considerar como causa del dao.
Esta accin humana puede consistir en una accin positiva (facere) o en una accin negativa,
omisin o abstencin (non facere).
Debemos preguntarnos si para que esta accin o sta omisin pueda ser considerada como fuente
de responsabilidad es preciso que pueda ser calificada como ilcita o antijurdica.
En materia de Responsabilidad Contractual, la cuestin se presenta con bastante sencillez.
Preexiste una obligacin entre las partes y el comportamiento daoso es el comportamiento de un
deudor que contraviene su obligacin y viola al mismo tiempo el derecho del acreedor.
En todo caso el hecho generador de Responsabilidad Civil contractual
Es siempre un acto ilcito, en la medida en que consiste en una contravencin del Ordenamiento
Jurdico al darse una violacin del derecho del acreedor que protege y una falta de cumplimiento de
la propia oblgacin que sanciona
En cambio, en materia de Responsabilidad Extracontractual, nuestro Cdigo Civil, siguiendo
fielmente al francs, no exige este requisito, sino que en la accin y omisin daosa intervenga
cualquier gnero de culpa o negligencia.
La Doctrina y la Jurisprudencia destacan el carcter antijurdico que debe tener el acto, aunque en
la rbita no penal su concepto es necesariamente ms genrico, menosperfilado y concreto.
En efecto en el Derecho Penal las conductas sancionadas estn plenamente tipificadas en la ley.
Pero fuera de l es imposible encontrar una serie de normas que minuciosamente obliguen a una
conducta para no causar dao a tercero.
As pus lo antijurdico no penal no consiste solamente en la violacin de normas que impongan
una conducta sino tambin en la contravencindel principio alterum non laedere, que es un
principio general del Derecho que informa todo el Ordenamiento Jurdico y que est integrado en
l, fuente de una serie de deberes que nos obligan a comportarnos respecto a terceros con la
correccin y prudencia necesarias para que la convivencia sea posible.
Por ello es perfectamente posible que incluso el ejercicio de nuestro propio derecho cause dao
resarcible si se ha ejercitado de modo anormal o excesivo.
En este sentido el Tribunal Constitucional seala que el art. 25.1 CE (en virtud del cual nadie
puede ser condenado o sancionado por acciones y omisiones que en el momento de producirse no
constituyan delito, falta o infraccin administrativa segn la legislavcin vigente) <<no es
diractamente aplicable a los simples ilcitos de naturaleza civil, en los que la tipicidad y la
legalidad no tienen que actuar de manera tan estricta>>.

b)El Dao.
El dao es uno de los presupuestos necesarios para que surja la obligacin de reparar (art. 1902
CC).
La Jurisprudencia admite que lo mismo puede ser patrimonial que moral, segn que se produzca en
la esfera patrimonial o en la persona misma.
Atendiendo a esa amplitud el dao puede conceptuarse como la lesin de un bien jurdico.
Cuando el dao se origina por lesin de los bienes y derechos de la persona se le suele denominar
dao moral, y se indemnizan prescindiendo de que la lesin repercuta en el patrimonio del daado.
La Jurisprudencia ha reconocido de manera reiteradsima la obligacin de resarcimientode los
daos morales en s mismos considerados.
En realidad, en materia de daos morales no es adecuado hablar de resarcimiento ni de reparacin,
porque de suyo son inestimables, sino ms bien de compensacin.
Esta compensacin es compatible con el resarcimiento de daos patrimoniales, sin que pueda
decirse que se indemniza a la vctima doblemente.
El dao indemnizable puede ser tanto actual como futuro y surgir segn racional certidumbre.
No obstante, la Jurisprudencia permite que ante la aparicin de nuevos daos o agravacin de los
ya reconocidos en la sentencia condenatoria, se accione nuevamente en demanda de reparacin.
Qu ocurre cuando la conducta calificada de ilcito civil d como resultado la muerte de una
persona?
La Cuestin es discutida en la doctrina y por la Jurisprudencia del Tribunal Supremo (Sala 1):
La Sala 1 del Tribunal Supremo ha descatado que el dao es el morir, es decir, cuando la persona
deja de existir con lo que nada puede adquirir ni trasmitir a sus herederos por esa sola condicin.
c) La Relacin de Causalidad.
El art. 1902 CC exige que el dao este causado por una accin u omisin humana.
La dificultad nece de la observacin de la realidad, en la que se ve que las cosas no son tan simples
porque a todo fenmeno le precede no slo un antecedente sino varios, lo que obliga a precisar cul
o cules de ellos merece el calificativo de causa en el sentido jurdico a fin de realizar la
correspondiente imputacin de su autor.
A grandes rasgos, las mltiples teoras formuladas pueden diferenciarse en dos grupos:
.- Teora de la Equivalencia o de la condicin "sine qua non":
Esta Teora est regida por el principio de que no puede hacerse ninguna diferenciacin entre los
diferentes antecedentes que pueden concurrir en el resultado daoso, todos tendrn el rango de
causa, siempre que se cumpla el siguiente postulado: un hecho es una causa de otro cuando si
hubiera faltado el antecedente no se hubiera producido el resultado.
.- Teoras que destacan dentro del conjunto de antecedentes para conceptuarlos como causa
del resultado, evitando as la amplitud que tendra la responsabilidad con la teora de la
equivalencia:
Teora de la Causa Adecuada
Un sector de autores sigue la Adecuacinposible o razonable que lo ocasione.
Teora de la Causa Prxima
Otro sector de autores entiende que el hecho ms prximo al dao debe ser su causa.
Teora de la Causa eficiente
Otro sector de autores mantiene tambin que el hecho ms eficiente es el decisivo.
La Jurisprudencia del Tribunal Supremo (Sala 1) no ha seguido un nico criterio en todas las
innumerables sentencias que ha pronunciado hay aspectos que no deja a los rganos judiciales de
instanciael establecimiento de la relacin de causalidad en sentido jurdico, sino que estima
susceptible de control en va casacional el juicio formulado en la sentencia que se recurre.
d) Los Criterios Legales de Imputacin de Responsabilidad.
Sabemos que el art. 1902 requiere para que nazca la obligacin de reparar el dao que en la accin
u omisin intervenga culpa o negligencia.
Es este el bsico criterio legal de imputacin, que se sustancia en la obligacin de prever los
sucesos y tomar las medidas correspondientes para evitar el resultado daoso que originara su
acaecimiento.
Esta obligacin de prever, este juicio de previsibilidadque ha de hacer toda persona diligente para
que no le sean imputables los daos, no es ms que una traslacin a la rbita de la Responsabilidad
Extracontractual de los artculos 1104 y 1105 Cc..
Ahora bin, siendo amplsima la extensin de previsibilidad, la Jurisprudencia dice que <<la
exigencia de prever hay que considerarla en la actividad normal del hombre medio con relacin a
las circunstancias del momento>>.
La Jurisprudencia ha ido creando diversos expedientes a favor de la vctima, estableciendo una
presuncin de culpa en el demandado.
Cuando la actividad desarrollada por el demandado genera riesgos cualificados hay una tendencia a
imputarle la Responsabilidad.

e) Circunstancias de Exoneracin de Responsabilidad.
A pesar de que la conducta de una persona haya producido daos, la obligacin de repararlos no se
impone en determinados casos:
Legtima Defensa:
El sujeto queda exento de Responsabilidad Criminal y Civil (arts. 20.4 y 118 CP)
dandose el mismo caso que en el Derecho Penal.
Si el acto defensivo ante la agresin es legtimo, el dao causado al defenderse no es
antijurdico ni injusto.
Estado de Necesidad:
El que obra impulsado por un estado de necesidad est exento de responder
criminalmente, pero no civilmente, imponindose la obligacin de responder a las
personas en cuyo favor se haya precavido el mal (arts. 20.5 y 118.3 CP).
Se trata de una accin de enriquecimiento que tiene el daado contra el beneficiado,
no de una accin de responsabilidad civil contra el causante del dao, pues falta el
requisito de la antijuricidad en el comportamiento.

6.- La Obligacin de Indemnizar:
iendo, desde el punto de vista de su estructura, la Responsabilidad Civil un derecho de crdito a
favor del perjudicado, genera la obligacin para el agente o responsable de cumplir una
determinada prestacin, que de acuerdo con el artculo 1902 ser la de reparar el dao causado.
La Obligacin de reparar puede cumplirse in natura, mediante la reparacin o sustitucin de la
cosa, o por equivalente, mediante la entrega de la indemnizacin correspondiente al dao
experimentado.
Al Responsable no le corresponde elegir entre ambas. Tambin goza el perjudicado de la facultad
de pedir la eliminacin de la causa productora del dao porque es incongruente que se siga
produciendo en el futuro lo que ahora se obliga a reparar.
Cuando se solicita la Reparacin pecuniaria de los daos, el tiempo con arreglo al cual hay que fijar
el importe, en casos de alteracin del valor monetario, no ha de situarse cuando se ejercita la accin
ni cuando se causaron aqullos, sino en el daen que recaiga condena definitiva a la reparacin, o en
su caso a la posterior en que se liquide su importe en el perodo de ejecucin de sentencia, toda vez
que no se trata de pagar una suma de dinero, es decir, una deuda pecunaria simple, sino pagar en
dinero un valor determinado, todo ello siempre de acuerdo con el principio dispositivo del proceso
civil.
7.- Los Sujetos de la Responsabilidad Civil.
a Responsabilidad Civil, en cuanto deber de indemnizar, da lugar a la relacin obligatoria; en ella
existe un derecho de crdito, del que es titular o acreedor el perjudicado, y un deber de prestacin,
del que es deudor el responsable o la persona a cuyo cargo es puesta legalmente la reparacin.
Puede darse que el Responsabe sea el mismo autor del dao, caso en el cual cabe hablar de
Responsabilidad por Hechos Propios.
Cabe tambin que la Responsabilidad sea puesta a cargo de una persona distinta del autor del dao,
hiptesis en la cual se habla de Responsabilidad por hechos ajenos.

8.- La Responsabilidad por Hecho Ajeno.
ice el artculo 1903.1 que la obligacin es exigible tambin a aquellas personas sobre las que se
debe responder.
Por tanto, la Responsabilidad por hecho de otro, tambin llamada Responsabilidad Indirecta, es la
que surge cuando la Ley obliga a reparar el dao causad por la accin u omisin de una persona a
otra distinta.
Sin Embargo, el fundamento de esta responsabilidad por hecho ajeno en el sistema del Cdigo Civil
es una falta propia de quin responde.
El artculo 1903, despus de regular los supuestos en que se da aquella responsabilidad, dice que:
<< La Responsabilidad de que trata este artculo cesar cuando las personasen l mencionadas
prueben que emplearon toda diligencia de un buen padre de familia para prevenir el dao>>.
Se establece as un sistema de inversin de la carga de la prueba, ya que corresponde al responsable
por el hecho u omisin de otro acreditar que no tiene responsabilidad por haber obrado de acuerdo
con la diligencia de un buen padre de familia para prevenirlo.
Los padres son responsables de losdaos causados por los hijos que se encuentran bajo su guarda.

RESPONSABILIDAD
CIVIL DE LOS
ABOGADOS

RESPONSABILIDAD CIVIL DE LOS ABOGADOS

Si bien de todas las ciencias, una de las ramas que ms desarrollo ha tenido en este siglo es la medicina, con los
consiguientes riesgos que emergen del acrecentamiento de la actividad mdica y de la responsabilidad de los
profesionales de esa rea, decid conocer y analizar ms profundamente la responsabilidad civil de los
abogados, por la carrera que eleg, y nada mejor para ello que comenzar por conocer y profundizar las
responsabilidades que en un futuro espero cercano puedan corresponderme.
En primera instancia, antes de hablar de las responsabilidades civiles que ellos tienen, deberamos conocer el
verdadero sentido de la palabra "abogado". Esta palabra etimolgicamente proviene del latn advocatus, que a
su vez esta formada por ad y vocatus que es la contraccin de una frase "ad auxilium vocatus": llamado para
auxiliar y esto es as puesto que entre los antiguos romanos se requera del auxilio de quienes tenan estudios de
derecho, para todo tipo de negocios que requirieran el conocimiento de las leyes.
Todo esto es bastante afn al actual concepto que se tiene del abogado, que es el del profesional al que se acude
en busca de asesoramiento o consulta jurdica (el iure consultus de los antiguos romanos, que iban
conformando en funcin de las consultas que evacuaban y donde tales "consultores" eran considerados como
personas de confianza familiar sin cuyo auxilio ningn negocio se concretaba) o legal en materia de negocios, a
la vez que de ayuda o de defensa para las contiendas judiciales en la cual estn en juicio intereses de la parte
que requiere en su consejo (los causdicus o abogados que eran los oradores encargados de la defensa en
juicio).
En nuestro medio los abogados son tenidos hoy, incluso por disposicin legal, como colaboradores y auxiliares
de la justicia (arts. 13 de la ley 19.649 hoy derogada "Foro de la ciudad de Buenos Aires" y 59 inc. 1) de la ley
5177, t.o. por Decreto 180/87 de la provincia de Buenos Aires) y acreedores en consecuencia del mismo respeto
y consideracin debido a los magistrados judiciales (arts. 58 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin y del de la provincia de Buenos Aires; 5 de la ley 23.187 y 57 in fine de la ley 5177 de la provincia de
Buenos Aires).
Actualmente se considera abogado, segn la definicin de Escriche, al profesor de jurisprudencia que con ttulo
legtimo defiende en juicio por escrito o de palabra los intereses o causas de los litigantes. As, se considera,
para concluir, que la actuacin del abogado puede ser judicial, ejercitando la representacin de una parte en el
desempeo de la procuracin, o mediante el patrocinio en una causa, o bien asumiendo la defensa de un
procesado en el fuero penal; o extrajudicial, tanto a travs del mero consejo legal o asesoramiento jurdico, o en
la redaccin de contratos, reglamentos, estatutos, etc. como en la concrecin de arreglos o transacciones que
pongan trmino a cuestiones controvertidas o dudosas, para lo cual se requiere indudablemente estar dotado de
conocimientos, capacidad, ingenio, prudencia y dedicacin en la ponderacin de los hechos y en su proceder.
Hay otra cuestin que no debe descartarse y es la del debate sobre si los abogados cumplen una funcin privada
o un ministerio pblico. Si bien el abogado defiende un inters particular, trasciende en su accin ese inters
privado para servir al inters de la justicia que es pblico, por lo cual cumple un cometido quasi pblico, al
cooperar con el Estado para eliminar los conflictos entre los particulares. Es as como debe considerrselos:
como auxiliares del rgano jurisdiccional trabajando al servicio del inters pblico y cumpliendo una funcin
social, evitando en lo posible los pleitos entre los miembros de una misma sociedad. Con ello, se transforman en
ms que un mero auxiliar de la justicia, y al ser paladines de la bsqueda de la verdad y el sentido de la justicia,
pasan a ser una figura relevante en el proceso y son considerados en el mismo rango jerrquico que los jueces,
al tener las mismas miras en los mismos objetivos.
Para poder hablar de la responsabilidad civil de los abogados, debemos conocer cules son sus deberes.

1. El juramento es el primer deber, pues el prestar juramento es el requisito imprescindible para su
inscripcin en la matrcula profesional, que lo habilita a su vez al ejercicio profesional, conforme las
leyes que lo reglamentan, y que compromete al abogado tanto a ser fieles a la Constitucin Nacional y
las leyes, as como a las reglas de tica profesional en el ejercicio de la profesin.
2. Deber de patrocinio y defensa. En nuestra legislacin -salvo excepciones- la actuacin en juicio del
abogado no est equiparada a la un oficial pblico, como ocurre en la legislacin de otros pases. En
nuestro pas slo ocurre esto cuando la ley expresamente as lo dispone, rigiendo nicamente la
obligatoriedad cuando se trata de patrocinar o defender a los pobres o en los casos de nombramientos
efectuados por los jueces o tribunales.
Dejando de lado la libertad profesional que el abogado tiene de aceptar o no defensas y patrocinios, una
vez que ste asume las mismas, empiezan a jugar una serie de obligaciones del abogado para con su
cliente, lo que se llama genricamente "deber de lealtad", el que aparece expresamente enunciado en el
art. 6 de la ley 23.187 que establece que debe "comportarse con lealtad, probidad y buena fe en el
desempeo profesional".
Este deber es abarcativo de otros ms concretos, a saber:
a. la obligacin de no abandonar intempestivamente el patrocinio en los juicios en que intervenga (art. 59,
inc.7), 60 in fine y 90 inc. 3) de la ley provincial 5177; art. 50 Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin y de la provincia de Buenos Aires);
b. la obligacin de no patrocinar o asesorar a ambos litigantes en un mismo juicio, simultnea o
sucesivamente, o aceptar la defensa de una parte si ya hubiese asesorado a la otra (arts. 61 inc.1 de la ley
provincial 5177, y 10 inc. a) de la ley 23.187). En lo que se refiere a la actuacin judicial del abogado
como apoderado tiene otros deberes, como:
c. interponer los recursos pertinentes contra toda regulacin de honorarios que corresponda abonar;
d. asistir los das asignados para las notificaciones en la oficina, a los juzgados o tribunales donde tenga en
trmite pleitos o procesos;
e. presentar y suscribir los escritos y activar el procedimiento en las condiciones de ley;
f. asistir puntualmente a las audiencias que se celebren en los juicios en el que l intervenga (arts. 11 de la
Ley nacional 10.996 de Ejercicio de la procuracin, y 59 incs. 8 y 90 de ley provincial 5177).

De todos estos deberes incluidos en el deber de lealtad, se desprende que la violacin del mismo puede
llegar a configurar el delito de "prevaricato" contemplado en el art. 271 del Cdigo Penal, que reprime al
"abogado o mandatario judicial que defendiere o representare partes contrarias en el mismo juicio,
simultnea o sucesivamente o que de cualquier otro modo, perjudicare deliberadamente la causa que le
estuviere confiada".
3. Deber de guardar el secreto profesional. El secreto es para el abogado tanto un deber como un
derecho, segn lo establece la ley 23.187 en sus arts. 6 inc. f) y 7 inc. c). Es un deber respecto de sus
clientes y, en ocasiones, tambin de la sociedad, a la vez que es un derecho para hacer valer ante las
autoridades (jueces), pues si el abogado estuviese obligado a declarar lo que sabe en el ejercicio de su
profesin, no podra honradamente aceptar confidencias, de donde se desprende que violar el secreto es
de esta manera contrario al derecho natural. Por ello, la transgresin del deber de guardar el secreto
profesional est castigada por el art. 156 del Cdigo Penal, que castiga a quien teniendo noticia por
razn de su estado, oficio, empleo, profesin o arte, de un secreto cuya divulgacin pueda causar dao,
lo revelare sin causa justa. Esta obligacin del secreto profesional slo cede a las necesidades de defensa
personal del propio abogado cuando es objeto de persecuciones de su cliente. En dicho caso, puede
exhibir los documentos que aqul le hubiera confiado y revelar entonces lo necesario para su defensa.
4. Deber de no inducir a engao a los clientes. Tanto en la Capital Federal como en la provincia de
Buenos Aires, las leyes que regulan el ejercicio de la profesin de abogado les prohiben toda publicidad
que pueda inducir a engao a los clientes o que ofrezca ventajas contrarias a las leyes vigentes (art. 10
inc. e) de la ley 23.187).
De tal manera, el abogado infringe este deber si promete y anuncia resultados exitosos seguros para
determinadas acciones o planteamientos judiciales.

Ahora bien, pasando a la esfera de la responsabilidad civil, hay que tener en cuenta que "responder" es dar cada
uno cuenta de sus actos y responder civilmente, si nos atenemos estrictamente al sentido literal de la palabra, es
el deber de resarcir los daos ocasionados a otros por una conducta lesiva antijurdica o contraria a derecho, o lo
que es lo mismo responder civilmente es dar cuenta a otro del dao que se le ha causado.
Tratndose de la responsabilidad civil de los profesionales se podra definir como la responsabilidad en la que
pueden incurrir quienes ejercen una determinada profesin al faltar a los deberes especiales que la misma les
impone, pues se supone que toda persona que practique una profesin debe poseer los conocimientos tericos y
prcticos de la misma y obrar con la diligencia y previsin necesarias. Por ello no existe nada en la
responsabilidad profesional que sea diferente de la regla general de la responsabilidad civil. Y si pasamos ms
especficamente a la responsabilidad civil de los abogados, podemos decir que no se trata del tratamiento de un
tema nuevo, sino de vieja data.
Si bien existen diversas posturas en el tratamiento del tema de la responsabilidad de los abogados, si bien
algunos autores opinan que esta responsabilidad es slo moral y no jurdica, en la actualidad se sostiene que
dichos profesionales deben responder por los daos originados en su obrar con culpabilidad.
Pese a toda la doctrina existente respecto de la naturaleza de la responsabilidad de los abogados y si esta es
contractual o extracontractual, hoy la doctrina y jurisprudencia mas recientes se inclinan de manera casi
unnime por admitir la condicin contractual de la responsabilidad profesional (pronunciamiento de la Cmara
Civil 2a. de Capital Federal) que sent la doctrina de que la responsabilidad emergente del ejercicio de la
medicina es de carcter contractual. A partir de all la jurisprudencia argentina se uniform para sostener el
carcter contractual de la responsabilidad profesional, mientras que la doctrina con diferencias de matices
tambin se inclin hacia la misma conclusin.
Si bien se acept casi unnimemente la ndole contractual de la responsabilidad, no ocurre lo mismo con el tipo
de contrato que vincula al abogado con su cliente. Al respecto, existen diferentes teoras.
a. Teora del mandato.
Esta es una postura que se remonta hasta el derecho romano, donde las relaciones que nacan del
ejercicio profesional o de un arte liberal, eran consideradas un verdadero "mandato". Especficamente,
se consider que la relacin jurdica entre abogado y cliente fue en su concepcin originaria la del
mandato. Esta opinin que fue receptada en algunos fallos, no cuenta con total aceptacin en nuestra
doctrina, que entiende que la naturaleza del vnculo no puede determinarse sino en concordancia al
contenido de la relacin profesional pactada o realizada por el abogado y que ste al patrocinar no por
ello necesariamente representa al cliente, sino que lo sirve, de donde se desprende que hay un servicio
profesional.
b. Locacin de servicios
Gran parte de la doctrina cree que en el ejercicio de las llamadas profesiones liberales se configura una
verdadera "locacin de servicios", con la nica particularidad de que el trabajo brindado es de orden
intelectual y no manual. El abogado es quien presta un servicio ms o menos continuado de asistencia
profesional, subordinado a las contingencias del pleito, a cambio de una retribucin.
c. Locacin de obra
Hay quienes sostienen que se trata de una locacin de obra intelectual, ya que el abogado promete la
ejecucin de un trabajo mediante un precio calculado conforme la importancia del mismo, sin que exista
relacin de dependencia alguna entre l como locador y su cliente como locatario.
La jurisprudencia resolvi que el contrato de prestacin de servicios profesionales de un abogado slo a
veces puede consistir en una locacin de obra, tenindose como tal al contrato por el que se le encargara
a un letrado patrocinante la direccin jurdica de un juicio, que lo obliga a atender integralmente todo el
desenvolvimiento de la causa y no slo a la exposicin de hechos y al planteo de cuestiones de derecho
en la demanda (caso Naumow c/Gutirrez); lo cual es aceptado tambin por algunos pronunciamientos
que deciden que el abogado asume una obligacin de resultado hasta la total terminacin del juicio
(autos Hasperu Becerra c/Rebella), y en el caso de la confeccin de una cuenta particionaria (caso
Urioste de Argaandona) o de redaccin de un estatuto societario (autos Iturralde c/Andreoni), entre
otros.

d. Contrato innominado o atpico
En opinin de otros, el contrato que vincula al profesional con su cliente no es de trabajo, locacin de
obra, de servicios, ni de mandato, sino que se est en presencia de un contrato atpico, al que no se le
puede aplicar con propiedad ninguna de las clsicas denominaciones.
e) Contrato multiforme o variable
La doctrina mayoritaria interpreta que la prestacin de servicios profesionales asume a veces el carcter
de locacin de servicios, otras la de locacin de obra o la de mandato, segn las circunstancias de cada
caso. Esto lleva a sostener que se trata de un contrato multiforme, variable o proteiforme. Esta postura
ha sido receptada de manera expresa en un fallo de la Cmara Nacional en lo Civil Sala D del 12/12/79.
Tambin se la ha recogido en un fallo ms reciente de la Sala K del mismo Tribunal, en el cual se alude
en general a todas las profesiones liberales. E implcitamente se enrolan tambin en ella varios fallos,
que pese a sostener a priori que no se pueden aplicar automtica y genricamente a las relaciones del
profesional con su cliente las reglas de los contratos clsicos como la locacin de servicios, de obra, o el
de mandato.

En el caso particular de los abogados, los contratos que ms habitualmente se celebran son el mandato y la
locacin de servicios, segn que representen a un cliente o lo patrocinen en un juicio, o la locacin de obra, en
el caso de habrsele pedido un dictamen o un documento contractual. Este contrato se puede denominar
genricamente "contrato de prestacin de servicios profesionales", pues si existe un contrato que relaciona al
que daa y al damnificado, y si el perjuicio se produjo como consecuencia de la inejecucin de tal contrato y no
por otras circunstancias ajenas al mismo, la responsabilidad del abogado habr de ser, necesariamente
contractual. No obstante pueden darse casos de responsabilidad profesional extracontractual. Ello puede darse
en determinados casos como:
1. Si no media un contrato previo entre el abogado y el cliente, lo que puede ocurrir si el letrado debe
cumplir sus funciones en virtud de nombramiento "de oficio" efectuado por el juez, como tutor o curador
especial o como partidor, o sndico de un concurso civil o administrador, etc. o si debe patrocinar o
representar a un declarado pobre.
2. Si el contrato que liga a las partes no es vlido, ya que conforme al art. 1056 del Cod.Civil, los actos
nulos o anulados no producen sus efectos propios, pero s los de los hechos ilcitos que deben ser
reparados.
3. Si pese a existir un contrato, el dao resulta ajeno al mismo y no se produce como consecuencia de su
inejecucin.
4. Cuando los damnificados son terceros extraos al contrato concluido entre el abogado y su cliente,
aunque el dao provenga de su ejecucin.
En todos estos casos sern de aplicacin los preceptos sobre responsabilidad extracontractual del Cdigo Civil.
Existen, no obstante, casos de superposicin de ambas responsabilidades, contractual y extracontractual. Ello
ocurre cuando el incumplimiento de la obligacin contractual importa asimismo la comisin de un delito del
derecho criminal, hiptesis expresamente contemplada en el art. 1107 del Cod. Civil.
Lo mismo ocurre en los casos en que el incumplimiento de la obligacin contractual configura simultneamente
una infraccin de un deber jurdico impuesto por las leyes.
En los casos arriba mencionados si bien no puede negarse el carcter esencialmente contractual de dichas
responsabilidades, tampoco es posible desconocer la existencia paralela de deberes legales que resultan
violados. Esto permite aseverar que frente a la obligacin contrada entre el profesional y su cliente, existe un
deber legal de caractersticas muy particulares, cuyo incumplimiento hace emerger la responsabilidad aquiliana
del autor, independientemente de la responsabilidad que tambin le concierne.
Cuando la inejecucin del contrato degenera en un delito del derecho criminal, tambin aparece la
responsabilidad extracontractual en razn de que tal delito supone, por s mismo, la infraccin a un deber legal
separado y distinto de la mera inejecucin de un contrato.
Siempre hablando de la responsabilidad profesional del abogado, esta responsabilidad no es ms que un simple
tem de la responsabilidad civil en general y sus elementos son:
1. la antijuridicidad
2. el dao causado
3. la relacin de causalidad; y
4. el factor de atribucin
1. Antijuridicidad.
La antijuridicidad es el obrar contrario a derecho, o sea la conducta contraria a los deberes impuestos por
el ordenamiento jurdico considerado en su totalidad. La responsabilidad civil del abogado es de
naturaleza contractual, por resultar de la transgresin de obligaciones estipuladas en un contrato
concluido con anterioridad entre l mismo y su cliente. En los casos de responsabilidad civil
extracontractual, la antijuridicidad debe surgir de incumplimiento a la ley en sentido material.
Igualmente, la antijuridicidad puede producirse adems por violacin a las especficas normas referentes
al ejercicio de la profesin, y son las que surgen de los todos los deberes especficos tales como el de
patrocinio y defensa del cliente, obrando con lealtad, probidad y buena fe profesional, etc.
En cuanto a la exclusin de la antijuridicidad es evidente que el consentimiento o conformidad del
cliente puede dar lugar a un eximente convencional de responsabilidad, cuyo fin es el de circunscribir o
evitar un deber de resarcir que, de no haber mediado aqul, el contratante incumplidor habra tenido que
asumir frente a la contraparte. Queda claro que si entre los contratantes lo convenido tiene para las
partes fuerzas de ley, esto alcanza a las clusulas exonerativas y de limitacin de responsabilidad que se
pudiesen haber pactado. Igualmente claro queda que el consentimiento del cliente nunca podra cubrir el
dolo o la impericia, negligencia o imprudencia del profesional, para excluir totalmente su
responsabilidad, aunque podra s ser eficaz una clusula limitativa que le permitiera liberarse
contractualmente de ciertas consecuencias de un incumplimiento culposo, siempre que no exista culpa
grave de su parte.
Es obvio que si la funcin de la abogaca es la defensa de la vida, honor, libertad del patrimonio,
trascendiendo los lmites del inters privado del cliente y apuntando al inters pblico de la justicia, mal
podra consentirse una dispensa convencional de la responsabilidad civil del profesional.

2. Dao causado
En cuanto a la determinacin del dao indemnizable, resulta muy difcil discernir cuando la frustracin
de un negocio debida a un deficiente asesoramiento atribuible a l, o la prdida de un juicio por
omisiones o errores tambin imputables, configuran un dao cierto. Al no saberse a ciencia cierta si en
otras condiciones el negocio hubiera sido favorable o no, pues este resultado depende de otras
circunstancias ajenas al abogado. el resarcimiento en tal caso debe consistir ms bien en la prdida de
una "chance" o posibilidad de xito en las gestiones, cuyo mayor o menor grado de probabilidades
depender en cada caso de sus especiales circunstancias.
Al respecto, la doctrina aconseja hacer un balance razonado de las perspectivas en pro y en contra y del
saldo de la misma debe surgir la proporcin del resarcimiento.
Adems, en primera instancia, debe estar demostrada la prdida de la "chance", lo que obliga prima facie
a acreditar la imposibilidad de volver a intentar nuevamente la accin, lo que en principio sera factible
si sta no ha prescripto y si no media cosa juzgada sobre la accin del litigio, pues si el pleito perdido
puede volver a iniciarse, se est frente a un dao emergente concreto, con relacin al cual la
indemnizacin no deber ir mucho ms lejos del importe de las costas devengadas (y ocasionalmente,
los intereses).
De esta manera, si la expectativa fracasada era muy general y vaga, no cabra la indemnizacin, por
tratarse de un dao meramente eventual o hipottico. Por el contrario, si la posibilidad es fundada y es
una razonable probabilidad, su frustracin debe ser indemnizada. Ms an, puede ocurrir que de las
circunstancias del casos, aparezca como sumamente probable que el damnificado hubiese obtenido la
ganancia o evitado la prdida de no haber mediado el acto del responsable, en cuyo caso, procedera la
indemnizacin, no ya de "chance" perdida, sino de la misma ganancia frustrada o del perjuicio sufrido.
La diferenciacin entre dao cierto indemnizable y dao hipottico no reparable si bien de fcil lectura,
resulta a veces en la prctica. Esto complica la aplicacin de la procedencia o no de la indemnizacin, y
en su caso la determinacin del monto de la misma en proporcin a la "chance" frustrada. Es por ello tal
vez que, en algunos casos conocidos, el resarcimiento a abonarse se fijo en aproximadamente slo un
10% del valor de la ganancia perdida.

3. Relacin de causalidad
La vinculacin causal adecuada entre el proceder del profesional y el perjuicio sufrido por el
damnificado es otro de los presupuestos ineludibles de la responsabilidad civil en general y, por
consiguiente, del abogado. El abogado es quien disea la estrategia jurdica del caso que presenta o
defiende, conoce las opiniones doctrinales y tendencias jurisprudenciales. El dominio del factum
sindicado como daoso pertenece al profesional y no al cliente.
En general, se acepta que la prueba de la existencia de la relacin causal adecuada entre la conducta del
profesional y el dao queda a cargo del damnificado, pero que esto no es as en las llamadas
"presunciones de causalidad", en los que se invierte la situacin y es el sindicado como responsable
quien debe demostrar la inexistencia del vnculo causal, o sea demostrar que el dao provino de otra
causa ajena. Esto importa reconocer que si en tales supuestos no existe responsabilidad es porque no hay
relacin de causalidad entre el hecho y el dao, tal como ocurre en la denominadas "obligaciones de
resultado", las que encajan dentro del marco de aquel tipo de responsabilidad y en ellas queda a cargo
del deudor la demostracin de que el incumplimiento que ocasionara el dao provino en realidad de una
causa ajena a su rbita.

4. Factor de atribucin
Igualmente, es necesario para que exista responsabilidad civil que exista un factor atributivo de ella, que
la ley considere idneo o apto para sindicar en cada caso, quien debe ser el sujeto responsable.
La responsabilidad del abogado es una responsabilidad por hecho propio o personal, por lo cual el factor
de atribucin debe ser en principio, subjetivo: la inimputabilidad por culpa o dolo del agente del dao.
Sin embargo, es importante discernir la prestacin que va a dar el abogado, ya que esto vale slo
exclusivamente para las obligaciones llamadas "de medios", mientras que en las obligaciones de
"resultado", el factor de atribucin se torna objetivo.
Responsabilidad por culpa del abogado.
Las obligaciones se clasifican en: de medio y de fines.
Obligacin de medios es la que slo impone diligencia y aptitud para cumplir las medidas que normalmente
conducen a un resultado , pero sin asegurar la obtencin, pero sin asegurar la obtencin del mismo. Ejemplo de
obligacin de medios son las obligaciones que emergen en general de la locacin de servicios, en materia
contractual y en el campo extracontractual, el deber de conducirse prudentemente en la vida social, para no
ocasionar daos a terceros.
Obligacin de fines es, en cambio, la que compromete un resultado determinado. Ej. en el sector de la
obligaciones contractuales, el caso de una compraventa, en la que tanto el vendedor como el comprador se
comprometen a cumplir efectivamente un determinado hecho: uno, la entrega de la cosa, y el otro el pago del
precio. Otro ejemplo, en el terreno de la responsabilidad extracontractual, podra ser el que pesa sobre el dueo
o guardin de una cosa o de un animal, quien debe asegurar el efecto preciso que las cosas bajo su custodia no
causen dao a terceros.
En las obligaciones determinadas, ("de resultado") al acreedor le basta con establecer que no se logr el
resultado prometido y nada ms, correspondiendo en todo caso al deudor que quiera eximirse de
responsabilidad acreditar que ello sucedi por caso fortuito u otra causa ajena al mismo. En tanto, que en las
obligaciones de "medios", no alcanza la simple obtencin del fin perseguido, pero no asegurado -por ej. que el
juicio se perdi-, sino que tambin hay que demostrar que ocurri por culpa o negligencia del obligado.

Como ya dijimos, resulta simple comprobar que en el ejercicio de algunas profesiones liberales, la obligacin
que en general asume el profesional es en realidad "de medios" pues el abogado no est obligado a ganar el
juicio, sino que nicamente se obliga a cumplir una prestacin eficiente e idnea, con ajuste a los
procedimientos que las tcnicas sealen como ms aptos para el logro de su fin, pero sin asegurar que se pueda
obtener la finalidad perseguida. Sin embargo, tambin los profesionales pueden obligarse a un resultado, tal
como ocurre por ej. si el abogado se compromete a redactar un contrato o un estatuto de sociedad, o a realizar
una particin, etc.
Todo esto lleva a que no pueda afirmarse en primera instancia y con carcter amplio que las obligaciones de los
profesionales sean de "medios" o de "resultado", pues depende en cada caso de la labor concreta a cumplir por
el profesional.
Por ello, para determinar el contenido de la prestacin asumida por el abogado frente a su cliente, o de la que le
es impuesta por la ley, se debe diferenciar la actuacin que l puede cumplir como letrado apoderado o
procurador, o como abogado consultor o patrocinante, o como defensor en un proceso penal.
En el papel de apoderado o procurador, se estima, en opinin de la mayora, que el abogado se encuentra
obligado a una prestacin de "resultado", con relacin a los actos procesales de su especfica incumbencia
como: suscribir y presentar los escritos correspondientes, concurrir a la Secretara del Juzgado los das
asignados para "notificaciones en la oficina", asistir a las audiencias que se celebren, interponer los recursos
legales contra cualquier sentencia definitiva adversa a su parte y, en general, activar el procedimiento en la
forma prevista por la ley.
Cuando el abogado acta como consultor, asesor o patrocinante, o como defensor en proceso penal, no tiene la
representacin de su cliente, consistiendo su misin por ello, nicamente en conducir el litigio o causa bajo su
direccin, o aconsejar las cuestiones legales que considere ms convenientes. Y en estos casos la obligacin del
abogado no es de resultado sino de medios: slo debe poner de su parte toda su pericia, conocimientos,
diligencia y prudencia, con el fin de obtener un resultado favorable.
Gran parte de nuestra doctrina ya se pronunci respecto de que el rgimen de la responsabilidad civil de los
abogados difiere segn acten como representantes de sus clientes (letrado apoderado) o se limiten a ejercer el
patrocinio o la direccin letrada del juicio. Se hace sealar que en el primer caso el abogado est sujeto a las
reglas del mandato, siendo su responsabilidad frente al mandante la misma que corresponde a los procuradores;
en tanto que en el segundo caso, cualquiera fuese la naturaleza del vnculo contractual entre el abogado y la
parte, su responsabilidad no puede configurarse slo por no haber prosperado la pretensin u oposicin del
patrocinado, siempre que la direccin de la causa tenga suficiente sustento en las fuentes del derecho,
comprometindose slo la responsabilidad del mismo cuando el fracaso obedezca a una actuacin negligente o
a errores jurdicos inexcusables.
En lo atinente a la culpa o negligencia del abogado, hay que hacer distinciones entre las cuestiones de hecho y
de derecho.
La responsabilidad del abogado puede nacer an antes de que exponga en un escrito judicial o en un tribunal
oral, los hechos que le indique su cliente, pues primero debe examinar y apreciar la verosimilitud, como
igualmente la viabilidad de la accin a deducir sobre la base de ellos, como asimismo que es responsable por la
falta de claridad en la exposicin de los hechos, an cuando hubiese repetido lo que le manifestara su cliente,
por ser precisamente este ltimo lego en materia jurdica.
Lo contrario ocurre en lo relativo a las cuestiones de derecho. Nuestra jurisprudencia entendi que no media
responsabilidad del abogado en los casos de errores cientficos, sosteniendo que slo puede existir culpa de su
parte en los casos de impericia u olvido de las precauciones que la prudencia ordinaria prescribe, o de las reglas
admitidas por todos como ciertas.
El problema de la prueba de la culpa se suscita realmente, con relacin a las obligaciones de "medios" o "de
prudencia y diligencia", pues en las de "fines" o "determinadas", la acreditacin de la circunstancia objetiva de
la no obtencin del resultado perseguido desplaza la culpa, no porque sta no exista, sino porque en este tipo de
obligaciones, no tiene inters y queda al margen de la cuestin, en virtud de que la prestacin tena por meta un
objetivo concreto, determinado.
Adems, para poder determinar la culpa profesional, hay que comenzar por definir cuando existe culpa en
general. La culpa existe cuando por negligencia, descuido, falta de precaucin o imprudencia, no se obr como
deba hacerse, provocndose un dao; pero sin que mediase ningn propsito deliberado en tal sentido por parte
del agente. O sea, que la culpa se caracteriza por dos rasgos negativos: est ausente, o falta la voluntad o
intencin de daar, pero igualmente hay omisin o no se adoptan (faltan) las diligencias adecuadas para evitar la
produccin del dao. Es decir, existe culpa cuando no se prev aquello que con diligencia hubiera podido
preverse; entendindose, a su vez por diligencia, el empleo o despliegue de las aptitudes y energas aptas para la
consecucin del fin perseguido.
Pero, la culpa, puede presentarse de distintas formas. Como negligencia (art. 512 del Cdigo Civil) que consiste
en la omisin de cierta actividad que habra evitado el resultado daoso, o sea, no se hace o se hace menos de lo
debido. Como imprudencia, cuando por el contrario se obra precipitadamente, sin prever las consecuencias que
pueden derivarse de ese obrar irreflexivo, o sea, se hace lo que no se debe, o en ltimo caso ms de lo debido.
Atenindose especficamente a la culpa con relacin a los profesionales, como impericia o desconocimiento de
las reglas y mtodos propios de la profesin.
Muchos autores pretendieron al tratar de esta responsabilidad, establecer una distincin: si el profesional falt a
las reglas de prudencia que se imponen a cualquier persona, rige el derecho comn y cualquier culpa en que
incurriere lo obliga al resarcimiento; pero si se trata de no ajustarse o faltar a las reglas de orden cientfico
impuestas por la profesin, entonces la culpa se llama "profesional" y slo habr de responderse en caso de
culpa grave o dolo.
En otras palabras, la responsabilidad profesional se ajusta a las reglas generales; y desde el momento en que el
tribunal pueda dar por probada con certeza una culpa cometida por un profesional, sea cual fuere su naturaleza,
sea o no profesional, y sea cual fuese su gravedad, lata o leve, debe condenar a su autor a reparar las
consecuencias daosas de la misma.
Adems, cuando se trata de apreciar la culpa profesional, no se puede recurrir al modelo del hombre prudente y
diligente (bonus pater famili), o sea el hombre prudente y diligente; y muy por el contrario, ac ser necesario
recurrir al arquetipo del "buen profesional", o ms precisamente del "buen abogado". Se pretender abogado
que ponga en el cumplimiento de su obligacin "todos los cuidados de un buen abogado de su especialidad",
pues no puede compararse con el hombre medio prudente y diligente a quien acta en un orden de cosas en que
posee, evidentemente, conocimientos o aptitudes superiores a las del grado medio de la gente, se trate o no de
un profesional. Nuestro rgimen legal de la responsabilidad civil aporta directivas que complementan y deben
ser interpretadas armnicamente con las del art. 512 del Cdigo Civil, tales como las del art. 902, que establece
responsabilidad "cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas" y para
el mbito contractual, slo la del art. 909, que establece que "en los contratos que suponen una confianza
especial entre las partes", o sea en los contratos intuitu personae, a los que aluden los arts. 626 y 730 del
Cdigo Civil, el grado de responsabilidad se estimar "por la condicin especial de los agentes".
Efectivamente, el adiestramiento especfico que exige la condicin profesional, implica un especial deber de
obrar con prudencia y conocimiento de las cosas.
La culpa profesional debe efectuarse en abstracto, tomando como arquetipo de comparacin el de un "buen
abogado" en la especialidad, a la luz de los arts. 512, 902 y siguientes del Cdigo Civil.
Ahora bien, en cuanto a la responsabilidad por dolo del abogado, aunque menos probable puede existir. Ello
puede ocurrir en los supuestos de consejos dolosos o maliciosos dados por l mismo a sus clientes, que pueden
derivar en daos a terceros extraos. Puede incurrirse en este tipo de responsabilidad el abogado que por ej.
deliberadamente aconseje a su cliente, a punto de iniciar un juicio de divorcio, que vace de bienes muebles su
casa o su cuenta bancaria y los esconda donde no puedan ser hallados para su inclusin en el acervo conyugal.
Tal responsabilidad dolosa puede existir por aplicacin de lo dispuesto en el art. 1081 del Cdigo Civil cuando
menciona entre los responsables solidarios de un delito civil a los "consejeros", ya que el abogado que da un
consejo malicioso o doloso puede encuadrarse perfectamente en dichos trminos.
Tambin es claro que la prueba del consejo doloso es de difcil realizacin, pues es algo que se desarrolla en la
intimidad de la persona, lo que torna imposible la obtencin de pruebas directas y concluyentes; razn por la
cual se acept en general su comprobacin mediante prueba indiciaria o de presunciones adecuadamente
valoradas.
Existen igualmente algunos supuestos concretos previstos legalmente, en los que de ordinario debe haber
mediado un consejo doloso, o al menos imprudente, por parte del abogado interviniente. Ello se da en los casos
de embargos abusivos, en la obtencin de una declaracin de quiebra despus revocada, para quien hubiese
provocado una dilacin innecesaria en el cumplimiento de una sentencia de remate. En tales casos, queda claro
que no puede haber resultado ajeno a la adopcin de esas medidas judiciales daosas y sin derecho, el "consejo"
del abogado al que recurriera la parte; pues si sta ya tena con anterioridad "una idea ms o menos acertada de
la conducta a seguir", al consultar a un profesional, lo hizo de todas formas "para seguir su consejo", y si no
saba nada y luego hizo "lo que se le indic a travs del consejo del profesional requerido, entonces ste reviste
la categora de un verdadero instigador de la conducta asumida por el aconsejado".

CONTRATO DE DEPOSITO

CONCEPTO:
Hay deposito cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o
inmueble que la otra le confia, y a restituir la misma e identica cosa cuando le sea reclamada.

CARACTERES:
GRATUITO
UNILATERAL
REAL
NO FORMAL

ESPECIES:

VOLUNTARIO:

FORZOSO:

REGULAR:

IRREGULAR:
Libertad de elegir si quiero o no depositar a cosa.
Me veo obligado por causas ajenas, como el
desastre por incendio, saqueo, naufragio, etc.

Cosas muebles o inmuebles no consumibles.
Consumibles o fungibles en cajas cerradas. Titulos
de credito sin autorizarlo al cobro. Titulos de dchos.
reales.

Fungibles o consumibles con autorizacion para usar
o no puesto en cajas cerradas. titulos de creditos
con autorizacion de cobro.

CAPACIDAD:
Ambos deben tener capacidad para contratar.
Depositante es incapaz, el cto. es valido.
Depositario es incapaz, sus rep. legales pueden pedir nulidad.
FORMA:
Ninguna.

PRUEBA:
Hasta $200 por testigos.
Mas de $200 por escrito, sino se le cree al depositario en cuanto a la existencia del cto. y la
cantidad, calidad o naturaleza de la cosa.

OBLIG. del DEPOSITARIO (Dep. Regular)
GUARDA de la
COSA:

GUARDAR
SECRETO:

NO USAR la COSA:

Debe guardarlas como las suyas propias. No
responde * el caso fortuito salvo que haya
renunciado. Responde * su culpa, o si estuviere
en mora y la cosa se daa o pierde. Debe avisar
que medidas toma y solicitar anticipos, si son
urgentes no.
No debe abrir las cosas cerradas, salvo que
tuviere permiso, se presume si tiene la llave o si
fuere necesario para cumplirlo.

No puede usarla sin permiso, si lo hace responde
como locatario o mutuante oneroso.

Debe restituir con sus frutos, no responde por
deterioros sin su culpa, si este murio y sus
gerederos la venden de buena fe, solo deben
devolver el precio recibido. El depositante puede
reclamarla antes del vto. El depositario tiene el
dcho. de retencion.

RESTITUIR la
COSA:

OBLIG. DEL DEPOSITARIO (Dep. Irregular).

Solo debe devolver la cosa.

OBLIG. del DEPOSITANTE:

Reembolso de gastos e indemnizacion de daos.
Pago de remuneracion, solo si se pacto honerosidad.

EXTINCION del DEPOSITO:
Finalizacion del Plazo:
Perdida de la cosa.
Enajenacion de la cosa.
Por consignacion.

HOTELES:
Responden por todo dao y hurto, menos por los hechos por familiares o visitantes de ellos.
Se resguardan toda clase de cosas normales para un viajero, si son de gran valor o no regulares
debe declararlo y mostrarlo si se lo piden.
Solo se eximen de responsabilidad por fuerza mayor. Es fuerza mayor el caso de larones con armas
o escalamiento que no pudiese evitarse.
No son validas las clausulas de eximicion.
Se aplica solo a posaderos, hoteleros, no a fondas, cafes, casas de baos, u otros.

CONTRATO DE FIANZA

CONCEPTO:
Habra cto. de fianza cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente, y el acreedor de
ese tercero aceptase su oblig. accesoria.

CIVIL Y COMERCIAL:
Para que la fianza sea mercantil basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o
cto. de comercio, aunque el fiador no sea comerciante, es decir que la oblig. principal sea comercial.
Fianza civil es simple o solidaria.
Fianza comercial es siempre solidaria, solo se puede pedir que 1ro. interpelen al dudor, pero
nunca los beneficios de division y excusion.

SE PUEDE CONSTITUIR EN FORMA UNILATERAL?
Solo si la fianza es legal o judicial.
CARACTERES:
NO FORMAL
CONSENSUAL
UNILATERAL
TIPICO
GRATUITO
ACCESORIO

CAPACIDAD:
Capacidad para contratar emprestitos, como no dice quienes pueden hacerlo, entonces se
toma la cap. generica para contratar.
No pueden ser fiadores, los menores emancipados ni aunque no exceda los $500, los adm. de
bienes de corporaciones porque la fianza es una benefiencia que es incompatible con la adm.
de una empresa, tutores y curadores y todo representante, los adm. de sociedades y
mandatarios que no tengan poder para ello, curas salvo que lo sea para sus iglesias o
presonas desvalidas.
OBJETO:
No puede afianzar algo distinto de la oblig. principal. Pero si esta no versa sobre dinero sino sobre
una oblig. personal, el fiador solo respondera por los daos e intereses surgidos del incumplimiento.
Se puede obligar por menos pero nunca por mas de la oblig. principal, pero si con mayores gtias., ej.
hipoteca. Otro supuesto es si se hace por mas de la oblig. principal, entonces la ley la reduce al valor
de la oblig. principal. El ultimo supuesto es que se haya oblig. por menos u otro tanto de su valor,
entonces legislativamente se decidio que se obligo por otro tanto.
Respecto a los intereses, si nada se dijo, la fianza cubre ademas del capital los intereses
devengados.
Se afianza todo tipo de oblig., sean naturales, principales, accesorias, o derivadas por actos ilicitos,
futuras (se puede retractar hasta antes de su existencia).
La fianza no puede existir sin una oblig. valida, seria invalida si una locacion de obra al final no fue
contratada, si la oblig. princ. estaba extinguida, o si esta deriva de un cto. nulo o anulado.

FIANZA SIMPLE:
Cuando el fiador goza de los beneficios de excusion y division, de division si los fiadores no se
obligaron solidariamente, el acredor solo puede reclamarle a c/u de ellos la cuota parte, salvo que
uno de los fiadores sea nulo y no que sea insolvente.

FIANZA SOLIDARIA:
Lo son si se ha establecido por cto. o si se ha renunciado a los beneficios de excusion y de division.
Se le aplica el regimen de simple fianza pero sin estos beneficios.

PRINCIPAL PAGADOR:
Si se obliga asi, sera deudor solidario y se le aplica las disposiciones de los codeudores solidarios.
Pero Zago dice que no puede ser absoluto porque sino no existiria el contrato de fianza, y garrido
dice que el principal pagador no lo es en realidad, sino que es un fiador codeudor solidario.

EFECTOS ENTRE FIADOR Y ACREEDOR:
El acreedor le puede reclamar que page por el incumplimiento del deudor.
El fiador tiene los beneficios de excusion y de division.
EXCUSION: El acreedor 1ro. tiene que excutr los bienes del deudor, salvo
que el fiador haya renunciado a ese beneficio, o que la fianza
sea solidaria, que se haya obligado como principal pagador, si
como heredero reemplazo al deudor, si el deudor quebro o esta
ausente, si no puede ser demandado judicialmente dentro del
pais, si la oblig. fuere natural, si la fianza es judicial.
Si existe fiador de fiador, este tiene si o si los beneficios, por lo
tanto 1ro. hay que excutir al fiador y luego a el.
DIVISION: Puede ser invocado por cualquier fiador no solidario o que no
hubiese renunciado al mismo, y si uno es insolvente la perdida
cae sobre el acreedor y no se reparte esta entre los fiadores.
Salvo que sea nulidad de fianza, en ese caso debe ser
soportada por el resto de los fiadores.
No es de pleno dcho., es el fiador quien debe oponer este
beneficio y pedir que se le cobre solo su cuota parte.

EFECTOS ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDOR:
1) Antes del Pago: (exoneracion o embargo)
Puede pedir la exoneracion de la fianza al deudor si paso 5 aos desde que se la dio, salvo que la
oblig. sea de naturaleza x que lo justifique o que se a de un plazo mayor (debe tener el
consentimiento del acreedor y este recibir una fianza nueva).
Que la oblig. no sea de plazo fijo y hayan pasado mas de 5 aos.
Que no se pueda determinar el vto. del cto. en un plazo det.
Puede pedir el embargo de los bienes del deudor o la exoneracion en los sig. casos:
Si fuese demandado judicialmente para el pago.
Si vencida la deuda el deudor no pagase.
si disipare sus bienes, o realizare negocios peligrosos, o los diera en gtia. de otras oblig.
Si quisiera ausentarse del pais sin dejar bienes libres para el pago de la deuda.

2) Despues del pago: (se puede subrogar en los dchos. del acreedor).
Si pago la deuda aunque se hubiese obligado en contra de la voluntad del deudor, queda subrogado
en todos los dchos., privilegios y acciones contra este, sin necesidad de cesion alguna (ej. hipotecas,
prendas, etc. todo lo acontecido antes y despues de la fianza para asegurar el pago de la oblig.).

EFECTOS ENTRE LOS COFIADORES:
El fiador que pago la deuda se subroga en todos los dchos. del acreedor contra el resto de los
fiadores.

EXTINCION DE LA FIANZA.
Se extingue por la muerte de la oblig. principal, y por las mismas causas que las principales y
acesorias en particular.

PAGO
COMPENSACION
TRANSACCION
CONFUSION
RENUNCIA O REMISION DE DEUDA
IMPOSIBILIDAD DE PAGO
PRESCRIPCION DE LA OBLIG. PRINCIPAL
RESOLUCION O NULIDAD DE LA OBLIG. PRINCIPAL.
IMPOSIBILIDAD DE SUBROGACION EN LOS DCHOS. DEL ACREEDOR.
PRORROGA DEL PLAZO DE LA DEUDA.
1) Pago: Si el deudor paga queda extinguida la fianza. Pero si la paga un 3ro. este queda subrogado
en el acredor y la fianza no cae, y si el acreedor acepta por pago una cosa distinta, la fianza cae
aunque luego la cosa se pierda por eviccion.
2) Novacion: cae la fianza aunque el acredor se haya reservado que esta seguia en vigencia. No se
puede obligar al fiador si la novacion se hizo sin su consentimiento.
3) Compensacion: si se compensasn los creditos, cae la fianza salvo que todavia el acreedor tenga
un saldo a favor, si este tenia una deuda con el fiador too se pueden entre ellos compensar, y si el
fiador conoce que el acreedor tiene saldo en contra con el deudor too la fianza cae.
4) Transaccion: cae la fianza aunque hubiese condena al pago y fuese cosa juzgada.
5) Confusion: si es de el acreedor con el deudor, cae la fianza, si es del acreedor con el fiador, no
cae la deuda del deudor, si es del deudor con el fiador tampoco cae la fianza porque sigue siendo
una gtia. del acreedor.
6) Renuncia o remision de deuda: si se le hizo al deudor, quedan librados los fiadores, pero si se le
hizo a un fiador no quedan librados los otros fiadores, y too si se le hizo al fiador no queda librado el
deudor.
7) Imposibilidad de Pago: si es sin culpa del deudor se extingue la oblig. principal y obvio la
accesoria.
8) Prescripcion de la Oblig. Principal: Es en el caso de las obligaciones que se han vuelto naturales,
el fiador aunque se oponga o renuncie el deudor a la prescripcion, puede defenderse contra el
acreedor por ser su dcho. a la oblig. natural.
9) Resolucion o nulidad de la Oblig. principal: La oblig. se puede resolver por el cumplimiento de una
oblig. resolutoria (553) o por la nulidad de la oblig. por vicios, la fianza cae.

10) Imposibilidad de subrogarse en los dchos. del acreedor: si por culpa del acreedor no es posible
subrogarse en sus dchos. (ej. prendas, hipotecas, privilegios, etc.) entonces la fianza cae, salvo que
esto no le cause perjuicios al fiador. este beneficio piuede invocarlo el fiador simple, o solidario, pero
no por el principal pagador.
11) Prorroga del plazo de deuda (caso de las locaciones): Si no tiene el consentimiento del fiador
esta cae. Con las leyes de emergencia se ha obligado al fiador al extenderse los plazos de
locaciones urbanas, y este responde too por cualquier otra suma que deba el deudor como
consecuencia del cto. de locacion y no solo el alquiler. Si la oblig. no tenia plazo, la fianza se
extingue a los 10 aos. Y si tenia plazo y se prorroga el fiador puede consentirlo y seguir
garantizando.

12) Caso en que el locador no es diligente para iniciar la accion de desalojo: El fiador deberia quedar
exonerado de su obligacion.

13) Caso en que el fiador se obliga como principal pagador hasta la efectiva entrega de la cosa: Solo
se extendera hasta que judicialmente se logre la entrega de la cosa, pero no hasta que al locador se
le ocura prorrogarla.

CONTRATO DE FIDEICOMISO.

CONCEPTO:
Es el modo de adquirir el dominio fiduciario de una cosa, con la condicion de entregarla a un 3ro. al
cabo de cumplirse una condicion o plazo resolutorio, el dominio fiduciario es el objeto del fideicomiso.
El fideicomiente transmite la titularidad de un bien a otro llamado fideicometido o fiduciario para que
al cabo de un plazo o cond. resolutoria se la entregue a un 3ro. Es decir que es un cto. de confianza.

CARACTERES:
CONSENSUAL (porque los efectos nacen con el acuerdo de partes).
BILATERAL
ONEROSO (El fiduciario merece una remuneracion).
FORMAL (requieren escritura publica o privada segun sea la cualidad de los bienes en
cuestion).
TRACTO SUCESIVO (periodicidad en la adm. y remuneracion).
TIPICO

SUJETO:
El beneficiario es siempre un 3ro. porque no participa de la constitucion de cto. ni de las
obligaciones. Es decir que el fideicomiente puede revocar el contrato sin la autorizacion del 3ro.
1) Fideicomiente: es el que entrega el bien y establece la restriccion. Puede ser asimismo el
beneficiario, con la reversion del dominio o la percepcion de la renta, o con ambos beneficios
integrados.
2) Fiduciario o fideicometido: es quien adquiere el bien y se compromete a administrar y disponer de
el en la forma impuesta por el fideicomiente. El fiduciario no puede en principio, ser el beneficiario de
la transmision posterior ni de las rentas que produzcan la adm.
3) Beneficiario too llamado Fideicomisario: es el que recibe los beneficios derivados del encargo.
En todos los casos pueden ser personas fisicas o juridicas.
OBJETO:
1) Inmediato: es la entrega de la propiedad de un bien para ser administrado a titulo de propietario.
2) Mediato: Puede ser toda clase de bienes o derechos.
Los bienes no pueden entrar en el patrimonio del fiduciario, son bienes seoarables del activo, y no
son gtia. de los acreedores del fiduciario ni del fideicomitente.

CAUSA:
Radica en la busqueda de una gestion de confianza respecto de un bien, procurando un beneficio
personal o para un 3ro., que puede variar segun sea para asegurar el cumplimiento de una oblig.,
desentenderse de una adm., obtener una renta de ese patrimonio, o cualquier otra razon que lo
impulse.
FORMA:

CONSTITUCION:
Se puede constituir por un acto entre vivos o por testamento.

OBLIGACIONES Y DCHOS. DEL FIDUCIANTE:
Facultad de designar a 1 o + fiduciarios, y reservarse dchos. especificos, para vigilar que
cumplan el convenio, y la facultad de revocarlo cuando el encargo resulta ineficaz o
innecesario.
Puede exigir rendicion de cuentas al fiduciario y ejercer acciones de responsabilidad.
Si la ley lo permite, puede pedir la revocacion del fiduciario por mala conducta sin que el cto.
caiga.
Puede exigir que el dominio vuelva a el, o que se le transmita al beneficiario.
Debe remunerar al fiduciario, reembolsarle los gastos que tuviere y sanear la eviccion.

OBLIGACIONES Y DCHOS. DEL FIDUCIARIO:
Tiene todas las facultades inherentes al dominio y adm. de la cosa.
Puede usar y disponer de los bienes, pero no puede apropiarse de los frutos, pero el uso es
para lograr el fin del cto.
Debe adm. conservar y custodiar material y juridicamente la cosa, efectuar las mejoras y
reparaciones necesarias, contratar seguros y pagar los tributos que lo graven.
Debe adm. para producir su max. rendimiento y frutos.
No puede mesclarlos con sus bienes ni declararlos como parte de su activo.
Debe rendir cuentas, dar aviso previo sobre ciertas operaciones de inversion o de los frutos
que recibe de esta, pero mas que nada sobre el aspecto contable de la adm.
Por ultimo debe restituir la cosa al beneficiario o al fideicomitente o sus herederos.

DERECHOS DEL BENEFICIARIO:
Es un acreedor especial del fideicomiso, sea por el dcho. a recibir la propiedad o sus frutos.
Puede exigir al fiduciario el cumplimiento del fideicomiso, y el ejercicio de las acciones
conservatorias.
Puede impugnar los actos cumplidos por el fiduciario si son contrarias a las recibidas, y la
accion se identifica con la subrogatoria.

MODALIDADES DEL FIDEICOMISO BANCARIO:
1) De Administracion: es simplemente sacarse de encima la adm. de su propiedad y se la da al
banco para que el lo adm.
2) De Inversion: para que el banco lo invierta y le de una ganancia.
3) De Garantia: para respaldar el cumplimiento de una oblig. con un 3ro. o con el mismo banco.
4) De Seguro: se le asigna al banco como beneficiario de un seguro de vida para que el le de un
destino especifico.
5) Testamentario: esta prohibido por el cod. civil, pero seria para darle al fiduciario la totalidad o parte
del sus bienes para que los adm. y le de un destino especifico.


CONCEPTO:
1) Retringido: es un cto. que permite la distribucion continua y permanente de toda o parte de la
produccion de un fabricante, no posee el monopolio.
2) Dinamica o evolucionada: llamada business o format franchising, es un cto. de empresa por el que
se da el metodo para adm. y manejar un negocio al que se le concede un monopolio territorial de
distribucion del producto o de un servicio que tiene una marca comercial.
Es la modalidad por la cual se instrumenta el montaje, puesta en marcha, servicio y atencion de una
cadena de locales iguales y pertenecientes a la misma marca, a cambio de pagos de regalias,
incluye todos los componentes del proceso de comercializacion, planeamiento, promocion y
publicidad, compras, produccion, ventas y analisis de la competencia.
CARACTERES:
BILATERAL
ONEROSO
CONSENSUAL
NO FORMAL
ATIPICO
PRINCIPAL
DE ADHESION
TRACTO SUCESIVO
ELEMENTOS:
Tranferencia de los conocimientos tecnicos, y del know how, que debe ser facil y practico.
Manual operativo: se plasma la esencia del negocio y como se debe operar, explicacion
basica del negocio y su filosofia, descripcion del sistema, como se debe operar, horas
operativas, que debe hacer el personal, etc., procedimientos contables (registros contables,
cronogramas de pagos, etc.), pautas de publicidad y promocion de ventas, seguro como se
debe contratar, como se debe contratar empleados, informacion tecnica, etc.

EFECTOS.
Dar los criterios de imagen gral. y particular, debera evaluar e inspeccionar los locales
indicando las correcciones que se deben hacer.
Capacitar.
Controlar la venta de los productos complementarios y si no le gusta solicitar su retiro de
venta (ej. no le gusta la gaseosa).

RESCINCION:
La revocacion arbitraria, la falta de preaviso, la no renovacion si fue convenida, genera
responsabilidad por daos.
No cumplir con las clausulas, presentarse en concurso o quiebra, violacion de confidencialidad
o secreto, el procesamiento por delitos o fraudes vinculados con la franquicia, son causales
validad de resolucion.

CONCESION:
Pone su empresa al servicio del concedente, asume gralmente. el service de lo vendido, no
hay licencia de marca, tiene un manejo comercial propio y no le paga nada al concedente mas
que el precio del producto.

AGENCIA:
Es un mandatario independiente que negocia, y tal vez concluye ctos. a nombre y por cuenta
del fabricante o comerciante, se le paga una comision por venta y es agente auxiliar del
comercio.

DISTRIBUCION:
Es un comerciante autonomo, que sin vinculos laborales no societarios, compra es serie un
producto terminado al fabricante, con exclusividad, cupo minimo y territorio para su venta,
tiene fondo de comercio propio y su ganancia esta en la dif. entre el precio de compra y venta
de esos productos.

CONTRATO DE RENTA VITALICIA

CONCEPTO:
Son aquellos ctos. donde las ventajas o perdidas para ambas partes, o solo para una de ellas,
dependand de 1 acontecimiento incierto.
De los ctos. aleatorios es el + importante.
Habra cto. oneroso de renta vitalicia, cuando alguien * 1 suma de dinero, o * 1 cosa apreciable en
dinero, mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas personas a pagarles una
renta anual durante la vida de 1 o muchos individuos, designados en el cto.
La doctrina dice que a pesar del art.2070, se puede pagar mensualmente, semanalmente, etc.,
porque no se estaria afectando el orden publico, ni las prescripciones del 953.

CARACTERES:
REAL (* q nace de la entrega de la cosa).
ONEROSO ( *q si fuere gratuito es una donacion a plazo).
UNILATERAL (*q una vez que el beneficiario entrega la cosa, solo el deudor queda obligado).
TIPICO
FORMAL (escritura publica)
ALEATORIO (*q esta oblig. por el tiempo que la otra parte viva).

ELEMENTOS ESENCIALES
Oblig. de pagar la renta, por adelantado o a mes vencido.
Tiene que ser vitalicia, no perpetua.
El beneficiario tiene que entregar previamente dinero u objetos apreciables en dinero.

OBJETO:
Entregar sumas de dinero, si se acordo otra cosa como entregar frutos, esto no es valido y debe
darse dinero equivalente a esos frutos.
Es el pago periodico de esa suma de dinero.
Pero como el dador no esta obligado a dar dinero, puede constituir el cto. mediante la transferencia
de la nuda propiedad, el usufructo, la transferencia de un fondo de comercio o de las acciones de
una sociedad, la cesion de 1 credito, de una gerencia, etc.
si el dador entrega el capital en cuotas, entonces ya no es un cto. tipico de renta vitalicia, sino que es
un cto. innominado que se le aplica por analogia el de renta vitalicia.

CAPACIDAD:
Debe figurar la persona o personas cuya vida o vidas van a fijar el termino de duracion de la
prestacion asumida por el deudor y too quien va a resultar beneficiario.
Debe individualizarse al beneficiario y el llamado cabeza de renta. El dador puede ser beneficiario y
too cabeza de la renta, el deudor puede resultar too cabeza de la renta.
El dador y el deudor, al momento del cto. son los que deberian tener la capacidad del 2073.
1) Si se da suma de dinero: capacidad generica para contratar.
2) Si se da por venta de cosas muebles o inmuebles: se supone que el dador tiene que tener
capacidad para vender y el deudor para comprar, pero como en realidad no es una venta sino solo
una transferencia, entonces se toma la capacidad generica para contratar.
Si el 3ro. beneficiario es incapaz, el deudor no puede excusarse de cumplir por ello, debe entonces
ser pagada al que dio el capital o a los herederos hasta el momento prescripto por el cto. para su
extincion.

FORMA:
Debe ser hecho por escritura publica.
Queda concluido por la entrega del dinero o tradicion de la cosa.
CASOS PARTICULARES DE NULIDAD:
El alea o lo aleatorio esta en la vida de o las personas beneficiarias.
Es nulo el cto. si se constituyo en cabeza de una persona que no existia o que estaba muerta el dia
de su formacion porque falta la posibilidad material de que se pueda cumplir con la oblig.
O que el beneficiario estuviese con una enfermedad tal que muriese dentro de los 30 dias, aunque
las partes conociesen el hecho, sto es una nulidad muy particular porque el 3ro. es ajeno al cto. y no
se puede decir que aqui hubo vicio alguno. Pero segun Salvat desaparece el alea y por lo tanto el
objeto del cto. que recordemos era de cumplimiento anual. Ademas se evita que quien esta por morir
haga un buen negocio de esto ni que le reste valor a la herencia de sus herederos.
Si son mas de uno los beneficiarios, el deudor esta obligado a seguir pagando hasta que se muera el
ultimo.

DERECHO DE ACRECER:
Si se designa a mas de un beneficiario, la renta es divisible, y cada parte recibe su cuota
proporcional. Pero en la medida en que van muriendo, las otras partes solo podrian acrecer sus
cuotas si se pacto expresamente. Entonces al momento del cto. se puede establecer cuanto cobra
cada beneficiario, si tiene dcho. de acrecer y en que proporcion.
EFECTOS:
El que constituye el cto. es el que esta oblig. a entregar el capital porque este se perfecciona con la
entrega de la cosa.
Este dador esta eximido en principio de la prestacion posterior, pero debe responder por eviccion y
vicios redhibiditorios.
Las obligaciones del deudor son el pago de las rentas en los momentos convenidos, segun el codigo
las rentas se pagan sobre mes vencido pero nada prohibe que se hagan por adelantado , la
diferencia esta que si el beneficiario muere no se le puede reclamar lo abonado por adelantado y si
muere y se le pagaba sobre mes vencido, se le pagaran las partes proporcionales.
Si el deudor no paga y no hay un pacto comisorio, el acreedor no puede demandar resolucion, solo
puede exigir el pago.
Si el deudor no puede garantizar o asegurar cumplir con su parte, el acreedor puede demandar la
resolucion del cto. y que le restituyan el precio de la renta, o pedir que le ofrezca fianzas o nuevas
garantias.
Esto no opera de pleno dcho. sino que el acredor tiene que demandarla, y se le permite al deudor
paralizarla si puede ofrecer nuevas seguridades. Para algunos el deudor deberia devolver la cosa
mas sus frutos e intereses y el acredor toda la renta percibida, para otros el deudor solo debe lo
recibido sin sus frutos ni intereses y el acreedor no deberia devolverle lo recibido en concepto de
renta periodica.
Borda piensa que vale la 1ra. opcion.

EXTINCION:
Por la muerte del beneficiario.
Es nulo si muere dentro de los 30 dias.
Si son varios los beneficiarios se extingue cuando muere el ultimo.
Cuando el acreedor de una renta constituida en cabeza de un 3ro. llega a morir antes que
este, la renta pasa a sus herederos hasta la muerte del 3ro.

APLICACION DE LA TEORIA DE LA IMPREVISION:
Si no esta relacionado con el alea, la teoria sirve para estos ctos., es decir que la excesiva
onerosidad sea extraa al riesgo propio del cto.
No procede si el prejudicado obro con culpa o mora, y en los de ejecucion continuada no procede
para lo ya cumplido.
Por ej. no se podria aplicar si una persona vive 200 aos.
Pero si esta alcanzado por los vicios propios de los ctos.

CONTRATO DE DEPOSITO

CONCEPTO:
Hay deposito cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o
inmueble que la otra le confia, y a restituir la misma e identica cosa cuando le sea reclamada.

CARACTERES:
GRATUITO
UNILATERAL
REAL
NO FORMAL

ESPECIES:
VOLUNTARIO:

FORZOSO:

REGULAR:

IRREGULAR:
Libertad de elegir si quiero o no depositar a cosa.
Me veo obligado por causas ajenas, como el
desastre por incendio, saqueo, naufragio, etc.

Cosas muebles o inmuebles no consumibles.
Consumibles o fungibles en cajas cerradas. Titulos
de credito sin autorizarlo al cobro. Titulos de dchos.
reales.

Fungibles o consumibles con autorizacion para usar
o no puesto en cajas cerradas. titulos de creditos
con autorizacion de cobro.

CAPACIDAD:
Ambos deben tener capacidad para contratar.
Depositante es incapaz, el cto. es valido.
Depositario es incapaz, sus rep. legales pueden pedir nulidad.
FORMA:
Ninguna.

PRUEBA:
Hasta $200 por testigos.
Mas de $200 por escrito, sino se le cree al depositario en cuanto a la existencia del cto. y la
cantidad, calidad o naturaleza de la cosa.

OBLIG. del DEPOSITARIO (Dep. Regular)
GUARDA de la
COSA:

GUARDAR
SECRETO:

NO USAR la COSA:

RESTITUIR la
COSA:
Debe guardarlas como las suyas propias. No
responde * el caso fortuito salvo que haya
renunciado. Responde * su culpa, o si estuviere
en mora y la cosa se daa o pierde. Debe avisar
que medidas toma y solicitar anticipos, si son
urgentes no.
No debe abrir las cosas cerradas, salvo que
tuviere permiso, se presume si tiene la llave o si
fuere necesario para cumplirlo.

No puede usarla sin permiso, si lo hace responde
como locatario o mutuante oneroso.

Debe restituir con sus frutos, no responde por
deterioros sin su culpa, si este murio y sus
gerederos la venden de buena fe, solo deben
devolver el precio recibido. El depositante puede
reclamarla antes del vto. El depositario tiene el
dcho. de retencion.

OBLIG. DEL DEPOSITARIO (Dep. Irregular).

Solo debe devolver la cosa.

OBLIG. del DEPOSITANTE:

Reembolso de gastos e indemnizacion de daos.
Pago de remuneracion, solo si se pacto honerosidad.

EXTINCION del DEPOSITO:
Finalizacion del Plazo:
Perdida de la cosa.
Enajenacion de la cosa.
Por consignacion.

HOTELES:
Responden por todo dao y hurto, menos por los hechos por familiares o visitantes de ellos.
Se resguardan toda clase de cosas normales para un viajero, si son de gran valor o no regulares
debe declararlo y mostrarlo si se lo piden.
Solo se eximen de responsabilidad por fuerza mayor. Es fuerza mayor el caso de larones con armas
o escalamiento que no pudiese evitarse.
No son validas las clausulas de eximicion.
Se aplica solo a posaderos, hoteleros, no a fondas, cafes, casas de baos, u otros.

CONTRATO DE FIANZA

CONCEPTO:
Habra cto. de fianza cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente, y el acreedor de
ese tercero aceptase su oblig. accesoria.

CIVIL Y COMERCIAL:
Para que la fianza sea mercantil basta que tenga por objeto asegurar el cumplimiento de un acto o
cto. de comercio, aunque el fiador no sea comerciante, es decir que la oblig. principal sea comercial.
Fianza civil es simple o solidaria.
Fianza comercial es siempre solidaria, solo se puede pedir que 1ro. interpelen al dudor, pero
nunca los beneficios de division y excusion.

SE PUEDE CONSTITUIR EN FORMA UNILATERAL?
Solo si la fianza es legal o judicial.

CARACTERES:
NO FORMAL
CONSENSUAL
UNILATERAL
TIPICO
GRATUITO
ACCESORIO

CAPACIDAD:
Capacidad para contratar emprestitos, como no dice quienes pueden hacerlo, entonces se
toma la cap. generica para contratar.
No pueden ser fiadores, los menores emancipados ni aunque no exceda los $500, los adm. de
bienes de corporaciones porque la fianza es una benefiencia que es incompatible con la adm.
de una empresa, tutores y curadores y todo representante, los adm. de sociedades y
mandatarios que no tengan poder para ello, curas salvo que lo sea para sus iglesias o
presonas desvalidas.
OBJETO:
No puede afianzar algo distinto de la oblig. principal. Pero si esta no versa sobre dinero sino sobre
una oblig. personal, el fiador solo respondera por los daos e intereses surgidos del incumplimiento.
Se puede obligar por menos pero nunca por mas de la oblig. principal, pero si con mayores gtias., ej.
hipoteca. Otro supuesto es si se hace por mas de la oblig. principal, entonces la ley la reduce al valor
de la oblig. principal. El ultimo supuesto es que se haya oblig. por menos u otro tanto de su valor,
entonces legislativamente se decidio que se obligo por otro tanto.
Respecto a los intereses, si nada se dijo, la fianza cubre ademas del capital los intereses
devengados.
Se afianza todo tipo de oblig., sean naturales, principales, accesorias, o derivadas por actos ilicitos,
futuras (se puede retractar hasta antes de su existencia).
La fianza no puede existir sin una oblig. valida, seria invalida si una locacion de obra al final no fue
contratada, si la oblig. princ. estaba extinguida, o si esta deriva de un cto. nulo o anulado.

FIANZA SIMPLE:
Cuando el fiador goza de los beneficios de excusion y division, de division si los fiadores no se
obligaron solidariamente, el acredor solo puede reclamarle a c/u de ellos la cuota parte, salvo que
uno de los fiadores sea nulo y no que sea insolvente.

FIANZA SOLIDARIA:
Lo son si se ha establecido por cto. o si se ha renunciado a los beneficios de excusion y de division.
Se le aplica el regimen de simple fianza pero sin estos beneficios.

PRINCIPAL PAGADOR:
Si se obliga asi, sera deudor solidario y se le aplica las disposiciones de los codeudores solidarios.
Pero Zago dice que no puede ser absoluto porque sino no existiria el contrato de fianza, y garrido
dice que el principal pagador no lo es en realidad, sino que es un fiador codeudor solidario.

EFECTOS ENTRE FIADOR Y ACREEDOR:
El acreedor le puede reclamar que page por el incumplimiento del deudor.
El fiador tiene los beneficios de excusion y de division.
EXCUSION: El acreedor 1ro. tiene que excutr los bienes del deudor, salvo
que el fiador haya renunciado a ese beneficio, o que la fianza
sea solidaria, que se haya obligado como principal pagador, si
como heredero reemplazo al deudor, si el deudor quebro o esta
ausente, si no puede ser demandado judicialmente dentro del
pais, si la oblig. fuere natural, si la fianza es judicial.
Si existe fiador de fiador, este tiene si o si los beneficios, por lo
tanto 1ro. hay que excutir al fiador y luego a el.
DIVISION: Puede ser invocado por cualquier fiador no solidario o que no
hubiese renunciado al mismo, y si uno es insolvente la perdida
cae sobre el acreedor y no se reparte esta entre los fiadores.
Salvo que sea nulidad de fianza, en ese caso debe ser
soportada por el resto de los fiadores.
No es de pleno dcho., es el fiador quien debe oponer este
beneficio y pedir que se le cobre solo su cuota parte.

EFECTOS ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDOR:
1) Antes del Pago: (exoneracion o embargo)
Puede pedir la exoneracion de la fianza al deudor si paso 5 aos desde que se la dio, salvo que la
oblig. sea de naturaleza x que lo justifique o que se a de un plazo mayor (debe tener el
consentimiento del acreedor y este recibir una fianza nueva).
Que la oblig. no sea de plazo fijo y hayan pasado mas de 5 aos.
Que no se pueda determinar el vto. del cto. en un plazo det.
Puede pedir el embargo de los bienes del deudor o la exoneracion en los sig. casos:
Si fuese demandado judicialmente para el pago.
Si vencida la deuda el deudor no pagase.
si disipare sus bienes, o realizare negocios peligrosos, o los diera en gtia. de otras oblig.
Si quisiera ausentarse del pais sin dejar bienes libres para el pago de la deuda.

2) Despues del pago: (se puede subrogar en los dchos. del acreedor).
Si pago la deuda aunque se hubiese obligado en contra de la voluntad del deudor, queda subrogado
en todos los dchos., privilegios y acciones contra este, sin necesidad de cesion alguna (ej. hipotecas,
prendas, etc. todo lo acontecido antes y despues de la fianza para asegurar el pago de la oblig.).

EFECTOS ENTRE LOS COFIADORES:
El fiador que pago la deuda se subroga en todos los dchos. del acreedor contra el resto de los
fiadores.

EXTINCION DE LA FIANZA.
Se extingue por la muerte de la oblig. principal, y por las mismas causas que las principales y
acesorias en particular.

PAGO
COMPENSACION
TRANSACCION
CONFUSION
RENUNCIA O REMISION DE DEUDA
IMPOSIBILIDAD DE PAGO
PRESCRIPCION DE LA OBLIG. PRINCIPAL
RESOLUCION O NULIDAD DE LA OBLIG. PRINCIPAL.
IMPOSIBILIDAD DE SUBROGACION EN LOS DCHOS. DEL ACREEDOR.
PRORROGA DEL PLAZO DE LA DEUDA.
1) Pago: Si el deudor paga queda extinguida la fianza. Pero si la paga un 3ro. este queda subrogado
en el acredor y la fianza no cae, y si el acreedor acepta por pago una cosa distinta, la fianza cae
aunque luego la cosa se pierda por eviccion.
2) Novacion: cae la fianza aunque el acredor se haya reservado que esta seguia en vigencia. No se
puede obligar al fiador si la novacion se hizo sin su consentimiento.
3) Compensacion: si se compensasn los creditos, cae la fianza salvo que todavia el acreedor tenga
un saldo a favor, si este tenia una deuda con el fiador too se pueden entre ellos compensar, y si el
fiador conoce que el acreedor tiene saldo en contra con el deudor too la fianza cae.
4) Transaccion: cae la fianza aunque hubiese condena al pago y fuese cosa juzgada.
5) Confusion: si es de el acreedor con el deudor, cae la fianza, si es del acreedor con el fiador, no
cae la deuda del deudor, si es del deudor con el fiador tampoco cae la fianza porque sigue siendo
una gtia. del acreedor.
6) Renuncia o remision de deuda: si se le hizo al deudor, quedan librados los fiadores, pero si se le
hizo a un fiador no quedan librados los otros fiadores, y too si se le hizo al fiador no queda librado el
deudor.
7) Imposibilidad de Pago: si es sin culpa del deudor se extingue la oblig. principal y obvio la
accesoria.
8) Prescripcion de la Oblig. Principal: Es en el caso de las obligaciones que se han vuelto naturales,
el fiador aunque se oponga o renuncie el deudor a la prescripcion, puede defenderse contra el
acreedor por ser su dcho. a la oblig. natural.
9) Resolucion o nulidad de la Oblig. principal: La oblig. se puede resolver por el cumplimiento de una
oblig. resolutoria (553) o por la nulidad de la oblig. por vicios, la fianza cae.

10) Imposibilidad de subrogarse en los dchos. del acreedor: si por culpa del acreedor no es posible
subrogarse en sus dchos. (ej. prendas, hipotecas, privilegios, etc.) entonces la fianza cae, salvo que
esto no le cause perjuicios al fiador. este beneficio piuede invocarlo el fiador simple, o solidario, pero
no por el principal pagador.
11) Prorroga del plazo de deuda (caso de las locaciones): Si no tiene el consentimiento del fiador
esta cae. Con las leyes de emergencia se ha obligado al fiador al extenderse los plazos de
locaciones urbanas, y este responde too por cualquier otra suma que deba el deudor como
consecuencia del cto. de locacion y no solo el alquiler. Si la oblig. no tenia plazo, la fianza se
extingue a los 10 aos. Y si tenia plazo y se prorroga el fiador puede consentirlo y seguir
garantizando.

12) Caso en que el locador no es diligente para iniciar la accion de desalojo: El fiador deberia quedar
exonerado de su obligacion.

13) Caso en que el fiador se obliga como principal pagador hasta la efectiva entrega de la cosa: Solo
se extendera hasta que judicialmente se logre la entrega de la cosa, pero no hasta que al locador se
le ocura prorrogarla.

CONTRATO DE FIDEICOMISO.

CONCEPTO:
Es el modo de adquirir el dominio fiduciario de una cosa, con la condicion de entregarla a un 3ro. al
cabo de cumplirse una condicion o plazo resolutorio, el dominio fiduciario es el objeto del fideicomiso.
El fideicomiente transmite la titularidad de un bien a otro llamado fideicometido o fiduciario para que
al cabo de un plazo o cond. resolutoria se la entregue a un 3ro. Es decir que es un cto. de confianza.

CARACTERES:
CONSENSUAL (porque los efectos nacen con el acuerdo de partes).
BILATERAL
ONEROSO (El fiduciario merece una remuneracion).
FORMAL (requieren escritura publica o privada segun sea la cualidad de los bienes en
cuestion).
TRACTO SUCESIVO (periodicidad en la adm. y remuneracion).
TIPICO

SUJETO:
El beneficiario es siempre un 3ro. porque no participa de la constitucion de cto. ni de las
obligaciones. Es decir que el fideicomiente puede revocar el contrato sin la autorizacion del 3ro.
1) Fideicomiente: es el que entrega el bien y establece la restriccion. Puede ser asimismo el
beneficiario, con la reversion del dominio o la percepcion de la renta, o con ambos beneficios
integrados.
2) Fiduciario o fideicometido: es quien adquiere el bien y se compromete a administrar y disponer de
el en la forma impuesta por el fideicomiente. El fiduciario no puede en principio, ser el beneficiario de
la transmision posterior ni de las rentas que produzcan la adm.
3) Beneficiario too llamado Fideicomisario: es el que recibe los beneficios derivados del encargo.
En todos los casos pueden ser personas fisicas o juridicas.
OBJETO:
1) Inmediato: es la entrega de la propiedad de un bien para ser administrado a titulo de propietario.
2) Mediato: Puede ser toda clase de bienes o derechos.
Los bienes no pueden entrar en el patrimonio del fiduciario, son bienes seoarables del activo, y no
son gtia. de los acreedores del fiduciario ni del fideicomitente.

CAUSA:
Radica en la busqueda de una gestion de confianza respecto de un bien, procurando un beneficio
personal o para un 3ro., que puede variar segun sea para asegurar el cumplimiento de una oblig.,
desentenderse de una adm., obtener una renta de ese patrimonio, o cualquier otra razon que lo
impulse.
FORMA:

CONSTITUCION:
Se puede constituir por un acto entre vivos o por testamento.

OBLIGACIONES Y DCHOS. DEL FIDUCIANTE:
Facultad de designar a 1 o + fiduciarios, y reservarse dchos. especificos, para vigilar que
cumplan el convenio, y la facultad de revocarlo cuando el encargo resulta ineficaz o
innecesario.
Puede exigir rendicion de cuentas al fiduciario y ejercer acciones de responsabilidad.
Si la ley lo permite, puede pedir la revocacion del fiduciario por mala conducta sin que el cto.
caiga.
Puede exigir que el dominio vuelva a el, o que se le transmita al beneficiario.
Debe remunerar al fiduciario, reembolsarle los gastos que tuviere y sanear la eviccion.

OBLIGACIONES Y DCHOS. DEL FIDUCIARIO:
Tiene todas las facultades inherentes al dominio y adm. de la cosa.
Puede usar y disponer de los bienes, pero no puede apropiarse de los frutos, pero el uso es
para lograr el fin del cto.
Debe adm. conservar y custodiar material y juridicamente la cosa, efectuar las mejoras y
reparaciones necesarias, contratar seguros y pagar los tributos que lo graven.
Debe adm. para producir su max. rendimiento y frutos.
No puede mesclarlos con sus bienes ni declararlos como parte de su activo.
Debe rendir cuentas, dar aviso previo sobre ciertas operaciones de inversion o de los frutos
que recibe de esta, pero mas que nada sobre el aspecto contable de la adm.
Por ultimo debe restituir la cosa al beneficiario o al fideicomitente o sus herederos.

DERECHOS DEL BENEFICIARIO:
Es un acreedor especial del fideicomiso, sea por el dcho. a recibir la propiedad o sus frutos.
Puede exigir al fiduciario el cumplimiento del fideicomiso, y el ejercicio de las acciones
conservatorias.
Puede impugnar los actos cumplidos por el fiduciario si son contrarias a las recibidas, y la
accion se identifica con la subrogatoria.

MODALIDADES DEL FIDEICOMISO BANCARIO:
1) De Administracion: es simplemente sacarse de encima la adm. de su propiedad y se la da al
banco para que el lo adm.
2) De Inversion: para que el banco lo invierta y le de una ganancia.
3) De Garantia: para respaldar el cumplimiento de una oblig. con un 3ro. o con el mismo banco.
4) De Seguro: se le asigna al banco como beneficiario de un seguro de vida para que el le de un
destino especifico.
5) Testamentario: esta prohibido por el cod. civil, pero seria para darle al fiduciario la totalidad o parte
del sus bienes para que los adm. y le de un destino especifico.

CONCEPTO:
1) Retringido: es un cto. que permite la distribucion continua y permanente de toda o parte de la
produccion de un fabricante, no posee el monopolio.
2) Dinamica o evolucionada: llamada business o format franchising, es un cto. de empresa por el que
se da el metodo para adm. y manejar un negocio al que se le concede un monopolio territorial de
distribucion del producto o de un servicio que tiene una marca comercial.
Es la modalidad por la cual se instrumenta el montaje, puesta en marcha, servicio y atencion de una
cadena de locales iguales y pertenecientes a la misma marca, a cambio de pagos de regalias,
incluye todos los componentes del proceso de comercializacion, planeamiento, promocion y
publicidad, compras, produccion, ventas y analisis de la competencia.
CARACTERES:
BILATERAL
ONEROSO
CONSENSUAL
NO FORMAL
ATIPICO
PRINCIPAL
DE ADHESION
TRACTO SUCESIVO
ELEMENTOS:
Tranferencia de los conocimientos tecnicos, y del know how, que debe ser facil y practico.
Manual operativo: se plasma la esencia del negocio y como se debe operar, explicacion
basica del negocio y su filosofia, descripcion del sistema, como se debe operar, horas
operativas, que debe hacer el personal, etc., procedimientos contables (registros contables,
cronogramas de pagos, etc.), pautas de publicidad y promocion de ventas, seguro como se
debe contratar, como se debe contratar empleados, informacion tecnica, etc.

EFECTOS.
Dar los criterios de imagen gral. y particular, debera evaluar e inspeccionar los locales
indicando las correcciones que se deben hacer.
Capacitar.
Controlar la venta de los productos complementarios y si no le gusta solicitar su retiro de
venta (ej. no le gusta la gaseosa).

RESCINCION:
La revocacion arbitraria, la falta de preaviso, la no renovacion si fue convenida, genera
responsabilidad por daos.
No cumplir con las clausulas, presentarse en concurso o quiebra, violacion de confidencialidad
o secreto, el procesamiento por delitos o fraudes vinculados con la franquicia, son causales
validad de resolucion.

CONCESION:
Pone su empresa al servicio del concedente, asume gralmente. el service de lo vendido, no
hay licencia de marca, tiene un manejo comercial propio y no le paga nada al concedente mas
que el precio del producto.

AGENCIA:
Es un mandatario independiente que negocia, y tal vez concluye ctos. a nombre y por cuenta
del fabricante o comerciante, se le paga una comision por venta y es agente auxiliar del
comercio.

DISTRIBUCION:
Es un comerciante autonomo, que sin vinculos laborales no societarios, compra es serie un
producto terminado al fabricante, con exclusividad, cupo minimo y territorio para su venta,
tiene fondo de comercio propio y su ganancia esta en la dif. entre el precio de compra y venta
de esos productos.

COMODATO

CONCEPTO:
Habra comodato o prestamo de uso, cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente
alguna cosa no fungible con facultad de usarla.
Crtitica: no dice que se debe restituir la cosa al finalizar el cto.

DIF. CON la LOCACION:
La locacion es onerosa, el comodato es gratuito.
En el comodato esat prohibido hacerse de los frutos.
El comodato es real.

CARACTERES:
GRATUITO
REAL
NO FORMAL
UNILATERAL
TIPICO

OBJETO:
Cosas no fungibles, muebles o inmuebles, solo puede ser fungible si se presto como no fungible.

CAPACIDAD:
Ambos incapaces, cualquiera puede pedir nulidad.
Comodante capaz no puede pedir nulidad si el otro es incapaz.
Comodatario incapaz puede pedir nulidad.

LEGITIMACION:
Solo el propietario, los rep., tutores, curadores, etc, solo si tienen poder especial.
FORMA Y PRUEBA:

No se exige forma, para prueba sirve toda clase de prueba y la cargo es del comodante.

OBLIG. del COMODANTE:
Dejar usar la cosa, puede pedir se le devuelva la cosa antes de terminar el cto. si lo necesita
urgente.
Reparar los daos por los vicios ocultos de la cosa.
Reembolsar los gastos, pero solo los extraordinarios si se le dio aviso previo o si no hubo
tiempo y eran necesarios.
Recibir la cosa.

OBLIG. del COMODATARIO:
Usarla segun su estino.
Conservar y cuidar la cosa.
Restituir la cosa.

EXTINCION DEL CTO:
Finalizacion de plazo.
Por cumplir el fin con el cual se presto.
Muerte del comodatario si no se autorizo a usar por los herederos.
Perdida de la cosa.

PROMESA DE COMODATO:
No es valida, pero si por dicha promesa el futuro comodatario realizo gastos o invirtio sobre las cosas
puede reclamar por enriquecimiento sin causa.

CONTRATOS ATIPICOS:
SEGOVIA:
Las disposiciones generales de los hechos y actos actos jurdicos.
Las disposiciones generales de los contratos.
Las disposiciones de los contratos tpicos con los que tengan mayor analoga.
El art. 16 del C.Civil.
MACHADO Y SERENA:
A los contatos atpicos se les aplica:
Las dispociones generales sobre los contratos.
Contratos nominados con el cual guarden mayor analoga.
SALVAT:
A los contratoa atpicos se les aplica:
Disposiciones del contrato nominado con el que guarden mayor analoga.
Disposicones generales de los contratos.
SPOTA:
Leyes anlogas (art. 16 C.Civil).
Principios genrales del derecho.
MASNATA:
A los contratos atpicos puros se les aplica:
Normas generales de carcter imperativo.
Normas generales de los contratos arts.1137 a 1216 C.Civil.
Aquello no previstos por las partes, se les aplica:
Tipicidad social: Por normas, criterios y usos jurisprudenciales y de la doctrina cientfica.
Si no tienen tipicidad social se les aplica:
Por analoga.
A los contratos atpicos mixtos se les aplica:
La teora de la absorcin.
La teora de excensin analgica.
La teora de la convinacin.
GASTALDI:
Normas del contrato en general.
Normas sobre hechos y actos jurdicos
Normas generales de las obligaciones.
Contrato con el cual guarden mayor analoga.
Tipicidad social: -Usos y costumbres.
- Subsidiariamente principios generales del derecho.

DEFINICION DE LOS CONTRATOS INNOMINADOS Y APLICACION :
CODIGO CIVIL: Clasifica a los contratos en nominados e innominados. Define a los contratos
nominados, sobre los innominados no dice nada.
ANTECEDENTES JUDISPRUDENCIALES Y DOCTRINALES:
ANTEPROYECTO BIBLIONI:
Art. 1292: "Las reglas del presente Ttulo se aplican a todos los contratos, las particulares a
ciertas clases, se aplican subsidiariamente a los innominados con los que tuvieran mayor
analoga."
PROYECTO DE 1936:
Art. 790: " Las disposiciones del presente Ttulo se aplican a todos los contratos. Los contratos
inominados se regirn por las disposiciones especiales para los contratos nominados con los
que tuvieren mayor analoga."
ANTEPROYECTO DE 1954:
Art. 1020: "La facultad de la autonoma de la voluntad de las partes se ejerce slo en cuanto
no la haya impuesto imperativamente la ley. Los contratos obligan a lo pactado conforme a
derecho y sus consecuencias virtuales con arreglo a la costumbre y equidad."

LEY DE UNIFICACION DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL:
Art. 1143: " Los contratos son tpicos o atpicos segn que la ley los regule especialmente o no
los regule especialmente. En los contratos atpicos en subsidio de la voluntad de las partes se
aplican la reglas de los contratos tpicos afines que sean compatibles con la finalidad y
economa del negocio y las normas generales sobre las obligaciones y los contratos."
TEORIA GENERAL DE LOS CONTRATOS ARTS. 1137 A 1236:
CAPACIDAD PARA CONTRATAR:
ART. 1160 a 1166 contiene normas referidas a la capacidad para contratar.
Crtica al art. 1160 se lo debe completar con las normas de la capacidad general.
art. 1164; 1165 y 1166 corresponden a la capacidad. Trata de los contratos celebrados por los
incapaces.
art. 1161; 1162 y 1163 trata del contrato por tercero (sin mandato)= legitimacin del contrato
sobre el hecho del tercero = objeto del contrato.
La capacida es la regla y la incapacidad la excepcin.
Art. 1160: no pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta (de hecho) ni los
incapaces por incapacidad relativa (de hecho y de derecho) en los casos expresamente
excludos (personas o cosas).
Ej compraventa entre marido y mujer (persona)
" de un juez en una subasta qeu pertenece a su juzgado (cosa)
No pueden contratar el religioso profeso ni el fallido porque no tienen bienes para responder
por las obligaciones que contrayere. El religioso profeso porque efecta un voto de pobreza y
entrega todos sus bienes a la congregacin a la cual pertenece. y el comerciante fallido
porque sus bienes son administrados por un sndico.
La ley protege al menor, el lmite est dado cuando el incapaz se quiere aporvechar de la
proteccin.
El art. 1164 otorga facultad slo al incapaz, representante o sucesores pra la nulidad relativa.
y a los terceros interesados y al ministerio en la nulidad absoluta.
Interpretando el art. 1164 a la luz del art. 59 el ministerio es el de menores.
art .1165: la parte capaz es la nica que no puede pedir la nulidad, ni nada de ese contrato.
Salvo que renunde en manifiesto provecho para el incapaz = es el lmite de la proteccin legal.
El art. 1166 se refiere al menor impber, si acta con dolo pierde la accin.
El consentimiento del art. 1148 es el requisito de la oferta. Esta compuesto por la oferta que
pude ser un acto unilateral , es autosufiente, y recepticio (persona determinada o
determinable). Y la aceptacin.
La oferta en firme no es vinculante, puede ser retractada, excepto renuncia a retractarse o
plazo determinado.
Efectos:
Caducidad
plazo
retractacin

SEPARACIN MATRIMONIAL Y DISOLUCIN
DEL MATRIMONIO

1.- LA SEPARACIN DE HECHO
La separacin de hecho supone el cese de la vida en comn de los casados sin homologacin judicial, bien mediante acuerdo de ambas
voluntades, bien por voluntad de uno de los cnyuges.
La ley aplicable a la separacin de hecho convenida es:
a) Respecto de su admisibilidad, se regir por la ley de los efectos del matrimonio (art. 9.2 Cc.)
b) Respecto al contenido del acuerdo: habra que estarse igualmente a la ley que rige los efectos
del matrimonio (art. 9.2 Cc.) No obstante, las clusulas de acuerdo relativas a relaciones
matrimoniales previas sern vlidas siempre que su contenido sea compatible con las leyes que
rigen cada efecto determinado.
Todas aquellas relaciones entre cnyuges que subsistan en este acuerdo de separacin se regirn, dado que el matrimonio sigue
existiendo, por la ley que les resulte aplicable segn el art. 9.2 Cc.

2.- LA SEPARACIN JUDICIAL Y EL DIVORCIO
Sobre la competencia judicial de los Tribunales espaoles, ver tema X.

2.1.- Ley aplicable a la separacin judicial y al divorcio
2.1.1.- Ley aplicable a las medidas previas y provisionales
La gran mayora de los autores defienden la competencia de la ley espaola en su condicin de lex fori, aunque
difieren en cuanto a su fundamento:
a) Por ser medidas de carcter procesal.
b) Por ser normas de orden pblico.
c) Por la valoracin de los intereses en presencia.
No obstante, al consagrar el Cc. la primaca del acuerdo entre las partes para la adopcin de estas medidas, no existe
imposibilidad legal para que puedan convenir medidas provisionales previstas en otro ordenamiento.
2.1.2.- Ley aplicable a la separacin judicial y al divorcio
Art. 107 Cc.
La separacin y el divorcio se regirn por la ley nacional comn de los cnyuges en el momento de la presentacin
de la demanda; a falta de nacionalidad comn, por la ley de la residencia habitual del matrimonio y, si los esposos
tuvieran su residencia habitual en diferentes Estados por la ley espaola, siempre que los Tribunales espaoles
resulten competentes.
Este artculo establece tres normas de conflicto con supuestos distintos y excluyentes entre s:
a) cnyuges con la misma nacionalidad,
b) cnyuges de distinta nacionalidad con domicilio habitual comn, y
c) cnyuges sin nacionalidad ni residencia habitual comn.
La ley aplicable conforme al art. 107 Cc. determinar si el divorcio o la separacin pueden ser declarados, as como
las causas o presupuestos que pueden ser alegados para obtenerlo y la eventual conversin de una separacin en
divorcio.

2.2.- Los efectos de la separacin y el divorcio
De cara al Derecho internacional privado los efectos de la separacin y el divorcio podemos clasificarlos en tres grupos principales:
1.- Si el Juez aplica la ley designada por el art. 107 Cc.para declarar la disolucin del matrimonio
o la separacin, corresponde a dicha ley determinar el estatuto de los cnyuges divorciados o
separados y, en particular, si la ulterior reconciliacin de los cnyuges pone fin a la separacin.
2.- Sobre las relaciones entre los cnyuges y entre stos y los hijos, ser la ley que rija cada
concreta relacin la que determine la incidencia del divorcio o separacin sobre la relacin en
cuestin.
3.- Sobre las nuevas obligaciones nacidas como consecuencia directa del divorcio o separacin
regir la ley que hizo nacer el divorcio o separacin.
Ser la ley aplicable al divorcio la que decida si el convenio regulador se admite o no, y cules son las materias sobre las que puede
versar y cules aquellas no disponibles por las partes. Ahora bien, las clusulas del convenio relativas a relaciones matrimoniales
previas sern vlidas siempre que su contenido sea compatible con las leyes que rijan cada efecto determinado.
En materia de pensiones y prestaciones de la Seguridad Social, los efectos de la sentencia de separacin o divorcio quedan sometidos a
la ley aplicable a la pensin o prestacin, de acuerdo con las normas de Derecho internacional privado.

3.- INCIDENCIA DE LA DECLARACIN DE FALLECIMIENTO SOBRE EL
MATRIMONIO
La declaracin de fallecimiento, cuestin perteneciente al estatuto personal por comportar la extincin de la personalidad, ha sido
tradicionalmente una materia regida por la ley personal. No obstante, algunos ordenamientos aplican en este punto la ley rectora de las
relaciones entre los cnyuges.
En lo que respecta al efecto de la declaracin de fallecimiento sobre la persistencia del matrimonio, algunos ordenamientos la
constituyen en causa de disolucin del mismo mientras en otros no incide para nada en ste, lo que en un matrimonio de distintas leyes
personales puede llevar a que se disuelva para uno pero no para el otro.
Ello ha llevado a la doctrina a evitar la aplicacin de la ley personal de uno u otro cnyuge y buscar una ley comn. Por ello hay que
incluir este caso en el mbito de aplicacin del art. 9.2 Cc., es decir, aplicar la misma ley que regir los efectos del mat rimonio.

SUCESIONES
LA SUCESION
Concepto. Es el cambio o sustitucin de uno o ms sujetos de una relacin jurdica en virtud de una
transferencia o transmisin: cesin, enajenacin, etc.
Definicin legal. (artculo 3262, primera parte) "Las personas a las cuales se transmitan los derechos de otra
personas, de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre, se llamarn sucesores".
Artculo 3270: "Nadie puede transmitir a otro sobre un mismo objeto, un derecho mejor o ms extenso que el
que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que
tena aquel de quien lo adquiere".
Artculo 3275: "El acto jurdico por el cual una persona transmite a otra el derecho de servirse de una cosa
despus de haber transmitido este derecho a un tercero, es de ningn valor".
Artculo 3276: "Las disposiciones tomadas por el propietario de la cosa relativamente a los derechos
comprendidos en la propiedad, son obligatorios para el sucesor".
La nota del artculo 1498 dice "enajenada la finca arrendada por cualquier acto jurdico que sea, la locacin
subsiste durante el tiempo convenido".
Artculo 3277: "La violencia, el error, el dolo y las irregularidades de que adolezca el ttulo del que transmite un
derecho, pueden igualmente ser invocados contra el sucesor".
(Este artculo tiene varias excepciones). Adems, la ley 17.711 modific lo siguiente:
Artculo 1051: "Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una
persona que ha llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser
reclamados directamente del poseedor actual; salvo los derechos de los terceros adquirentes de buena fe a ttulo
oneroso, sea el acto nulo o anulable".
Artculo 3278: "Un derecho revocable desde que se constituy, permanece revocable en poder del sucesor".
Este es el caso tpico del dominio revocable que define el artculo 2663: "dominio revocable es el que ha sido
transmitido en virtud de un ttulo revocable o voluntad del que lo ha transmitido; o cuando el actual propietario
puede ser privado de la propiedad por una causa proveniente de su ttulo".
Especies

SUCESION ENTRE VIVOS Son actos jurdicos cuya
eficacia es contempornea
al otorgamiento.
MORTIS CAUSA Involucra la atribucin de
relaciones jurdicas cuya
titularidad ser continuada
por los sucesores.
SEGN SUCESION Se trata de la transmisin de
EL OBJETO PARTICULAR un determinado bien.

SUCESION Se transmite todo o una parte
UNIVERSAL alcuota del patrimonio de otra
persona.
Sucesin universal
Sucesin en el patrimonio
- conjunto de los bienes de una persona.
- Atributo de la personalidad.
Sucesor universal: se coloca en la misma posicin jurdica que el causante.
Patrimonio-persona
Atributo de la personalidad: caracteres universalidad
Unidad
Necesidad
Indisponibilidad
El heredero continuar la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor.
Confusin. Artculo 3342: la aceptacin de la herencia causa definitivamente la confusin de la herencia con el
patrimonio del heredero; y trae la extincin de sus deudas o crditos a favor o en contra del difunto, y la
extincin tambin de los derechos reales con que estaban gravados sus bienes a favor del difunto, o que le
competan sobre sus bienes.
Responsabilidad "ultra vires hereditatis" - artculo 3343: el heredero que acept la herencia se obliga ante
coherederos, acreedores y legatarios a pagar las deudas de la herencia con los bienes hereditarios y con los
propios.
Aceptacin. Aceptacin tcita = aceptacin pura y simple de la herencia.
Artculo 3329: el sucesor universsal no puede aceptar la herencia con beneficio de inventario, cuando hizo acto
de heredero puro y simple. Ejemplo: si vendi bienes de la sucesin sin las formalidades indispensables (pierde
el beneficio de inventario).
Aceptacin:
- Pura y simple o
- Con beneficio de inventario
Patrimonio - persona
Artculo 3281: la sucesin a ttulo universal es la que tiene por objeto un todo ideal, sin considerar su contenido
especial (a los objetos).
Artculo 3363: toda aceptacin de herencia se presume hecha bajo beneficio de inventario. Si el heredero realiza
actos prohibidos en este cdigo, pierde este beneficio.
UNIDAD SUCESORIA. Artculo 3283: el derecho de sucesin al patrimonio del difunto se rige por el derecho
local del domicilio que tena el difunto a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
FUERO DE ATRACCION. Artculo 3284: la jurisdiccin sobre la sucesin le corresponde a los jueces del
lugar del ltimo domicilio del difunto. Ante ellos se entablan demandas sobre: bienes hereditarios, garantas,
ejecucin de las disposiciones del testador, y acciones personales: de los acreedores del difunto antes de
dividirse la herencia.
EXCEPCIONES AL PRINCIPIO DE UNIDAD SUCESORIA = FUERO DE ATRACCION.
Artculo 10: los bienes races que estn en Argentina se rigen por las leyes argentinas. El ttulo de una propiedad
raz slo puede adquirirse, transferirse o perderse por nuestras leyes.
Artculo 11: los bienes muebles que tienen situacin permanente se rigen por las leyes del lugar en que se
encuentran; los que se transportan (para ser vendidos, de uso personal) por las leyes del domicilio del dueo.
Artculo 3470: si se divide una sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros domiciliados en
Argentina, estos ltimos tomarn de los bienes situados en Argentina, una porcin igual al valor de los bienes
situados en el pas extranjero del que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en virtud de leyes o
costumbres locales.
SUCESION EN LOS BIENES
Es un sistema de origen alemn.
Dos sistemas: sucesin en la persona (el heredero contina la persona del causante, es como el causante
mismo). En este sistema hay beneficio de inventario (sin afectar la responsabilidad ultra vires del heredero). El
heredero es el continuador del causante pero sin afectar su responsabilidad personal por las deudas de la
herencia; sucesin en los bienes (el heredero adquiere el patrimonio lquido: el activo una vez liquidadas las
cargas).
UNIDAD PATRIMONIAL DE LA HERENCIA
Artculo 3276: la sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos de la herencia de una persona
muerta a la persona que sobrevive.
SUCESORES
CONCEPTO Y CLASES.
Herederos: legtimos (forzosos) y testamentarios o instituidos.
Artculo 3280: la sucesin es legtima cuando es deferida por la ley.
La sucesin es testamentaria cuando lo es por voluntad del hombre manifestada en testamento vlido.
La herencia de una persona puede deferirse por voluntad del hombre en una parte, y en otra por disposicin de
la ley.
SUCESION MORTIS CAUSA
Herederos y legatarios.
Legatarios: los que en el testamento reciben una liberalidad del causante.
Legatarios de cuota: reciben una cuota o parte alcuota de los bienes.
HEREDERO Y LEGATARIO (DIFERENCIAS)
Heredero: como sucesor puede hacer adquisiciones o prdidas, no slo adquisiciones.
Legatario: es un adquirente, es sucesor si adquiere lo que se le leg.
ADQUISICION
- Del heredero: la sucesin universal implica la indivisibilidad del patrimonio del causante. Si hay ms de un
heredero cada uno tiene vocacin al todo. Hay una comunidad hereditaria. El conjunto de cuotas abstractas
integra el todo ideal sobre el que recae el objeto de la adquisicin hereditaria. Indivisibilidad de la adquisicin
(consecuencias): el ttulo hereditario es indivisible y la gestin de la comunidad hereditaria tambin.
- Del legatario: legado (es la atribucin patrimonial mortis causa que hace el causante en el testamento a favor
de alguien). Recae sobre bienes particulares. Los legados no se pagan hasta que no se pagan las deudas. Cuando
se trata de una cosa determinada el legatario es propietario de ella desde la muerte del testador aunque no tenga
la posesin de la misma, la que se pedir al heredero o albacea encargado de cumplir los legados.
LEGADO DE CUOTA
Adems de los herederos y de los legatarios particulares, el causante puede, en su testamento, deferir a ttulo de
legado, una cuota o parte alcuota de la herencia (el tercio, el cuarto, etc.).
LEGATARIO DE CUOTA
Es un sucesor universal o particular?
Recibe una vez liquidada la herencia por los herederos, los bienes que cubran su alcuota. Es un sucesor
particular en la titularidad de los objetos que recibe en la particin de la herencia. Es un sucesor universal en los
bienes (el heredero es un sucesor universal en la persona). Est obligado al pago de las deudas en proporcin a
su cuota. El legatario particular no est autorizado a : promover el juicio sucesorio, peticionar medidas
precautorias para proteger los bienes, intervenir como parte en cuestiones sobre la inclusin o exclusin de
bienes.
APERTURA DE LA SUCESION
Artculo 3279: la sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una
persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla.
APERTURA. la sucesin se abre en las sucesiones legtimas y testamentarias desde la muerte del causante, o
por la presuncin de muerte, en los casos que prev la ley. Muerte, apertura y transmisin (adquisicin) es un
mismo instante.
VOCACION HEREDITARIA
Es el llamamiento a la adquisicin. Puede provenir de la ley (sucesin legtima) o por testamento (sucesin
testamentaria).
DERECHO A OPCION
Se puede renunciar a la calidad de heredero.
Si renuncia: la sucesin se defiere como si el renunciante no hubiese existido.
Si acepta la herencia: el aceptante es su propietario desde el da de la apertura de la sucesin. Ya no puede
renunciar.
ORDENES DEL LLAMAMIENTO HEREDITARIO
1) Descendientes.
2) Ascendientes (solos o en concurrencia con el viudo o viuda. Heredan por partes iguales.)
Si no hay padre y madre, concurren los ascendientes ms prximos en grados, aunque sean de distintas lneas.
Heredan por partes iguales.
3) Parientes colaterales hasta el cuarto grado (los hermanos slo heredan a falta de descendientes, ascendientes
o cnyuge. El medio hermano recibe la mitad de lo que le corresponde al hermano de doble vnculo).
Dentro de cada orden, el pariente ms cercano en grado, excluye al ms remoto, salvo el derecho de
representacin.
A su vez, cada orden es excluyente de los anteriores.
El conjunto de sucesibles es llamado simultneamente al momento de la apertura de la sucesin.
Toda persona que goza del derecho de aceptar o de repudiar una herencia transmite a sus sucesores ese derecho
de opcin que le corresponda.
CONMORIENCIA
Artculo 109: si dos o ms personas fallecen en un desastre comn y no se sabe cual muri primero, se presume
que fallecieron todos al mismo tiempo. No se puede alegar transmisin alguna de derechos entre ellos. Segn la
doctrina, admite prueba en contrario.
AUSENCIA CON PRESUNCION DE FALLECIMIENTO
Se declara judicialmente la presuncin de fallecimiento. Se fija el da presuntivo de ese fallecimiento. Se
inscribe en el Registro Civil. Determina la apertura de la sucesin.
Herederos y legatarios no pueden disponer libremente de los bienes antes de los 5 aos desde el da presuntivo
del fallecimiento u 80 desde el nacimiento del ausente. El perodo anterior se llama de "prenotacin". La
adquisicin del dominio es revocable (si reaparece el ausente).
La ley suple la ausencia del testamento.
Sin embargo, la vocacin o llamamiento legtimo, son imperativos para el causante respecto de ciertos
herederos llamados forzosos o legitimarios.
Se prev una porcin legtima, o parte alcuota de la herencia, de la cual esos herederos forzosos no pueden ser
privados sin justa causa de desheredacin.
Con la porcin disponible el testador puede hacer legados o mejoras a sus herederos legtimos.
PACTOS SUCESORIOS
En principio, nuestra ley repudia los pactos sobre la herencia futura como fuente de vocacin hereditaria. Una
herencia futura no puede aceptarse ni repudiarse. La aceptacin o la renuncia se hacen despus de la apertura de
la sucesin.
Algunos supuestos aceptados:
- Particin por donacin hecha por el ascendiente (artculo 3514: el padre y la madre y los otros ascendientes,
pueden hacer, por donacin entre vivos o por testamento, la particin anticipada de sus propios bienes entre sus
hijos y descendientes, y tambin, por actos especiales, de los bienes que los descendientes obtuviesen de otras
sucesiones). (Esta particin incluye a la legtima de los hijos).
- La dispensa de colacin hecha por los padres en las donaciones a sus hijos, en caso que, en el acto de la
donacin imputen lo donado a su porcin disponible. (artculo 1805: el padre y la madre, o ambos juntos,
pueden hacer donaciones a sus hijos de cualquier edad que estos sean. Cuando no se expresare a que cuenta
debe imputarse la donacin, se entiende que es hecha como un adelanto de la legtima).
- El pacto de reconocimiento de onerosidad de la transferencia de dominio entre legitimarios con reserva de
usufructo o carga de renta vitalicia. (artculo 3604: si el testador entreg por contrato, en plena propiedad,
bienes a herederos forzosos, el valor de los bienes se imputar sobre la porcin disponible del testador. El
excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por
los herederos forzosos que consintieron en la enajenacin o por los que no tienen designada por la ley una
porcin legtima).
- Pactos de exclusin de herederos en la continuacin de la sociedad constituida por el causante. Ya no tiene
inters prctico. La ley 19.550 establece que es nula la clusula por la que la totalidad de las ganancias (y
prestaciones a la sociedad) pertenezcan al socio o socios sobrevivientes. Se pueden limitar las ganancias de los
herederos de los socios en cuanto no afecte la legtima de los herederos forzosos).
LA TRANSMISION
Principio general. La sucesin abarca la universalidad de los derechos patrimoniales del causante. El heredero
es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, excepto de
aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin (derechos y obligaciones inherentes a la persona del
causante).
Derechos y obligaciones transmisibles.
Artculo 3418: el heredero sucede no slo en la propiedad sino en la posesin del difunto.
Artculo 4004: el sucesor universal del poseedor del inmueble, aunque sea de mala fe, puede prescribir por 10
aos cuando su autor era de buena fe. No es admitida la prescripcin en el caso contrario, a pesar de su buena fe
personal (usucapin iniciada por el causante).
Derechos extrapatrimoniales: los derechos individuales (civiles y polticos) no se transmiten. Tampoco el
emplazamiento en el estado de familia. Acciones de estado (excepciones): impugnacin de la paternidad,
reclamacin de la filiacin (puede ser continuada por los herederos o iniciada por ellos cuando el hijo
desconocido por los padres hubiese muerto menor de edad o siendo incapaz).
Derechos y obligaciones intransmisibles
Derechos reales: el usufructo, el uso y el derecho de habitacin. Tambin la facultad personal concedida al
beneficiario de una servidumbre.
Derechos personales: las obligaciones intuito personae de los contratos (ej. contrato de trabajo). La calidad de
socio (salvo cuando fuese aceptada por los otros socios y por el heredero). La accin resarcitoria del dao moral
(salvo homicidio o cuando la accin por dao moral ya haba sido iniciada por el causante).
Derechos y obligaciones intransmisibles por una clusula contractual (principio de la autonoma de la voluntad).
Derechos individuales (civiles y polticos). Emplazamientos en el estado de familia. Acciones de estado en
general.
DERECHOS Y OBLIGACIONES QUE NACEN COMO CONSECUENCIA DE LA MUERTE DEL
CAUSANTE.
Derechos vinculados al llamamiento hereditario: acciones tendientes a establecer el llamamiento, acciones para
obtener la resolucin del llamamiento de otros, acciones para asegurar la concurrencia igualitaria de los
legitimarios, acciones para obtener la particin, etc.
Obligaciones vinculadas al llamamiento hereditario: responder por las cargas de la herencia cuando hubo
aceptacin pura y simple, pagar los legados, inventariar, etc.
Derechos y obligaciones desvinculados del llamamiento: el derecho real de habitacin a favor del cnyuge
suprstite, el pago del seguro de vida, derecho a pensiones por muerte del afiliado, etc.
LEY QUE RIGE LA TRANSMISION HEREDITARIA
Sistemas: 1) sistema de la unidad sucesoria: una sola ley rige la transmisin sucesoria. 2) sistema de la
pluralidad sucesoria: a cada bien se aplica la ley de su situacin (lugar). 3) sistema mixto: inmuebles (ley de su
situacin), dems (una sola ley).
CODIGO CIVIL. El principio de la unidad. En nuestro cdigo rige la teora del patrimonio - persona y por eso,
la sucesin a ttulo universal tiene por objeto un todo ideal. Se considera al patrimonio como unidad, objeto
ideal, de contenido indeterminado.
INMUEBLES. artculo 10: los bienes races situados en el pas se rigen exclusivamente por las leyes del pas
(excepcin al principio de la unidad del artculo 3283).
Artculo 3283: el derecho de sucesin al patrimonio del difunto es regido por el derecho local del domicilio que
el difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
MUEBLES. artculo 11: los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin intencin
de transportarlos son regidos por las leyes del lugar en que estn situados, pero los muebles que el propietario
lleva consigo siempre o que son de uso personal, est o no en su domicilio, como tambin los que se tienen para
ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo.
TRATADOS DE MONTEVIDEO DE 1889 Y 1943.
Fueron ratificados por Argentina.
Todo lo relativo a la sucesin legtima y testamentaria se rige por la ley del lugar de situacin de los bienes
hereditarios, al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trate.
PARTICIONES PLURALES
En caso de concurrir herederos extranjeros y argentinos.
Es otra excepcin al principio de la unidad.
Artculo 3470: si se divide una misma sucesin entre herederos extranjeros y argentinos, o extranjeros
domiciliados en Argentina, estos ltimos tomarn de los bienes situados en la Repblica, una porcin igual al
valor de los bienes situados en pas extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier ttulo que sea, en
virtud de leyes o costumbres locales.
PROCESO SUCESORIO
Concepto. Proceso judicial cuyo fin es el de asegurar que la transmisin (o adquisicin) hereditaria se opere a la
persona o personas cuya vocacin resulta de la ley o del testamento vlido del causante o testador. Es el medio
realizador del derecho sucesorio.
JUEZ COMPETENTE
El domicilio que tena el difunto determina el lugar en que se abre su sucesin. La jurisdiccin sobre la sucesin
corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del difunto.
FUERO DE ATRACCION
Ciertas acciones que interesan a los bienes o parte de ellos, deben dirimirse ante el tribunal que entiende en el
proceso sucesorio.
Compete al juez del proceso sucesorio el conocimiento de las demandas concernientes a los bienes hereditarios,
hasta la particin inclusive, cuando son interpuestas por algunos de los sucesores universales contra sus
coherederos.
Se incluyen las demandas relativas a las garantas de los lotes entre los copartcipes, y las que tiendan a la
reforma o nulidad de la particin.
Demandas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador, aunque sea a ttulo particular, como sobre la
entrega de los legados.
Acciones personales de los acreedores del difunto antes de la divisin de la herencia.
El fuero de atraccin NO opera cuando los sucesores universales inician acciones contra terceros como actores.
En ese caso se siguen las reglas ordinarias de competencia.
ACCIONES REALES
Quedan excluidas del fuero de atraccin.
HEREDERO UNICO
Artculo 3285: si el difunto no hubiere dejado ms que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ante el
juez del domicilio de este heredero, despus que hubiere aceptado la herencia.
SUBSISTENCIA DEL FUERO DE ATRACCION
El fuero de atraccin subsiste hasta la particin mediante la cual cesa la indivisin hereditaria juzgndose que
cada heredero ha sucedido solo e inmediatamente en los objetos hereditarios que le han correspondido en la
particin, y que no ha tenido nunca ningn derecho en los que han correspondido a sus coherederos.
CAPACIDAD PARA SUCEDER
CONCEPTO
La capacidad para suceder a ttulo universal o mortis causa es la aptitud para ser titular de los derechos activos y
pasivos que contiene la herencia a cuya adquisicin se es llamado en el todo, en una parte alcuota o en un
objeto determinado en carcter de heredero o legatario.
Es una capacidad de derecho. Toda aptitud para adquirir es de derecho, independientemente del ejercicio de los
derechos adquiridos.
Artculo 3288: toda persona visible o jurdica, a menos que exista una disposicin contraria de la ley, goza de la
capacidad de suceder o recibir una sucesin.
PERSONAS JURIDICAS
Respecto de los terceros, gozan en general de los mismos derechos que los simples particulares para: adquirir
bienes, tomar y conservar la posesin de ellos, constituir servidumbres reales, recibir usufructos de la propiedad
ajena, recibir herencias o legados por testamentos, recibir donaciones por actos entre vivos, etc.
VOCACION HEREDITARIA Y CAPACIDAD PARA SUCEDER
Capacidad para suceder: es la aptitud (jurdica) para adquirir el conjunto de titularidades transmisibles del
causante. Es el presupuesto subjetivo de la vocacin hereditaria, o ms bien, su condicin de eficacia.
Vocacin hereditaria: es el llamamiento legal o testamentario a la adquisicin del conjunto de titularidades
transmisibles del causante.
Condiciones de eficacia: que el titular de la vocacin no sea incapaz para adquirir y que la vocacin no est
sujeta a resolucin por disposicin de la ley o del causante (dejar sin efecto la adquisicin ya operada por
resolucin).
INEFICACIA NO ES SINONIMO DE AUSENCIA DE VOCACION
En la ineficacia del llamamiento, existe la vocacin aunque sta no produce sus efectos propios fuere por
incapacidad del titular o por resolverse, luego, el llamamiento.
En la ausencia de vocacin queda sin efecto el llamamiento mismo, objetivamente considerado, al momento de
la apertura de la sucesin.
No existen incapacidades absolutas para suceder, sin embargo:
Artculo 3290: el que no est concebido al tiempo de la muerte del autor de la sucesin, no puede sucederle, y el
que estando concebido naciere muerto, tampoco puede sucederle. Si nace despus de los 300 das de la muerte
del causante, no hereda.
El hijo concebido es capaz de suceder, pero tiene que nacer con vida.
ESCRIBANO Y TESTIGOS
Artculo 3664: el escribano y testigos en un testamento por acto pblico, sus esposas y parientes o afines dentro
del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que en l se disponga a su favor.
OFICIALES DE BUQUE
Artculo 3686: son nulos los legados hechos en testamentos martimos a los oficiales del buque, si no fueren
parientes del testador.
TUTORES
Artculo 3736: los tutores de los menores de edad, no pueden recibir cosa alguna por el testamento de los
menores que mueran bajo su tutela. An despus que los tutores hubieren cesado la tutela nada pueden recibir
por el testamento de los menores, si las cuentas de su administracin no estn aprobadas.
CONFESORES
Artculo 3739: son incapaces de suceder y recibir legados: los confesores del testador en su ltima voluntad
(enfermedad), los parientes de ellos dentro del cuarto grado, si no fuesen parientes del testador; las iglesias en
que estuviesen empleados, con excepcin de la iglesia parroquial del testador, y las comunidades a que ellos
perteneciesen.
ASOCIACIONES NO AUTORIZADAS
No pueden adquirir por testamento las corporaciones no permitidas por la ley.
SIMULACION
Es nula la institucin al incapaz, ya se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso, o ya se haga bajo el
nombre de personas interpuestas (son reputadas personas interpuestas, el padre y la madre, los hijos y
descendientes, y el cnyuge de la persona incapaz.
MOMENTO EN QUE DEBE EXISTIR LA CAPACIDAD
La capacidad para adquirir una sucesin debe tenerse al momento en que la sucesin se defiere.
Para calificar la incapacidad o indignidad, se atender solamente al tiempo de la muerte de aquel a quien se trate
de heredar.
INDIGNIDAD
Concepto: actos que han agraviado la persona del causante. La sancin civil es la prdida de la herencia. Debe
declararse judicialmente. El declarado indigno debe tener vocacin hereditaria y capacidad para suceder.
CAUSALES DE INDIGNIDAD
* Los condenados en juicio por delito o tentativa de homicidio, contra el causante de la sucesin, su cnyuge o
descendientes, o como cmplices del autor directo del hecho.
* El heredero mayor de edad que es sabedor de la muerte violenta del causante y que no la denuncia a los jueces
en el trmino de un mes. Si los homicidas fuesen ascendientes o descendientes, marido o mujer, o hermanos del
heredero, cesar en ste la obligacin de denunciar.
* El que voluntariamente acus o denunci al difunto, de un delito que habra podido hacerlo condenar a
prisin, o a trabajos pblicos por 5 aos o ms (calumnia).
* El condenado en juicio por adulterio con la mujer del difunto.
* El pariente del difunto, que hallndose ste demente y abandonado, no cuid de recogerlo, o hacerlo recoger
en establecimiento pblico.
* El que estorb por fuerza o por fraude, que el difunto hiciera testamento, o revocara el ya hecho, o que
sustrajo ste, o que forz al difunto a que testara.
* Es indigno de suceder al hijo, el padre o la madre que no lo hubiera reconocido voluntariamente durante la
menor edad o que no le haya prestado alimentos y asistencia conforme a su condicin y fortuna.
DECLARACION DE INDIGNIDAD
Exige una accin de indignidad que es declarativa en el momento de apertura de la sucesin.
Se sustancia por juicio ordinario.
Slo pueden demandar los parientes a quienes corresponda suceder a falta del excluido de la herencia o en
concurrencia con l.
DEUDORES DE LA SUCESION
No pueden oponer a demandante la excepcin de incapacidad o indignidad. Tampoco los acreedores de la
sucesin ni los acreedores de otros herederos.
LEGITIMACION PASIVA
Pueden ser declarados indignos todos los sucesores mortis causa, legtimos o testamentarios, universales o
particulares.
MOMENTO
Para calificar la incapacidad o indignidad, se atender solamente al tiempo de la muerte de aquel a quien se trate
de heredar.
EFECTOS DE LA DECLARACION DE INDIGNIDAD
El que fue declarado indigno de suceder es excluido de la herencia por causa de su indignidad, de la persona
hacia la cual se ha hecho culpable de la falta por la que se pronunci su indignidad.
En lo patrimonial, el indigno que ha entrado en posesin de los bienes est obligado a restituir a las personas a
las cuales pasa la herencia por causa de su indignidad, todos los objetos hereditarios de que hubiere tomado
posesin con los accesorios y aumentos que hayan recibido, y los productos o rentas que hubiere obtenido de
los bienes de la herencia desde la apertura de la sucesin. Los productos o rentas se deben desde la apertura de
la sucesin.
Los crditos que el declarado indigno tena contra la herencia o de los que era deudor el heredero excluido por
causa de indignidad como tambin sus derechos contra la sucesin por gastos necesarios o tiles, renacen con
las garantas que los aseguraban como si no hubieran sido extinguidos por confusin.
En relacin con los herederos del indigno, a stos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo
indigno, pero con el mismo vicio de indignidad por todo el tiempo que falte para completar los 3 aos.
Respecto de terceros, ventas, hipotecas, donaciones y servidumbres hechas por el indigno durante el tiempo
intermedio, son vlidas y slo hay accin contra l por daos y perjuicios. Si existi fraude con los terceros,
estos actos pueden ser revocados.
PERDON
Las causas de indignidad no pueden alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que
las producen, aun cuando se ofrezca probar que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de
testar ni despus.
Se trata tanto del perdn expreso en testamento posterior a los hechos que fundaran la declaracin de
indignidad, como el tcito que resultara de una institucin o mejora al heredero en cuestin.
Nuestra ley exige que el perdn surja inequvocamente del testamento posterior al hecho.
PURGA DE LA INDIGNIDAD
La indignidad se purga con 3 aos de posesin de la herencia o legado.
No se refiere a la posesin material de las cosas sino a la posesin hereditaria.
Artculo 3410: cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero entra en
posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin sin ninguna formalidad o intervencin
de los jueces, aunque ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia.
El legatario no puede tomar la cosa legada sin pedirla al heredero o albacea, encargado de cumplir los legados.
DESHEREDACION
Concepto: Privar de la herencia a quien, segn la ley y los principios de la sucesin ab intestato, tiene vocacin
legitimaria.
Se refiere a los herederos forzosos.
Causales de desheredacin: la causa de la desheredacin debe estar expresada en el testamento. La que se haga
sin expresin de causa o por una causa que no sea de las designadas en el cdigo, no tiene ningn efecto.
La desheredacin slo puede operar por dichas causales.
CAUSALES DE DESHEREDACION (DESCENDIENTES)
Por injurias de hecho, poniendo el hijo las manos sobre su ascendiente. La simple amenaza no es suficiente.
Si el descendiente ha atentado contra la vida del ascendiente.
Si el descendiente ha acusado criminalmente al ascendiente de delito que merezca pena de 5 aos de prisin o
de trabajos forzados.
CAUSALES DE DESHEREDACION (A LOS ASCENDIENTES).
Las primeras dos causales del caso anterior (descendientes).
EXCLUSION DEL CONYUGE
Por indignidad.
como consecuencia por haber sido declarado culpable de la separacin personal o de la separacin de hecho.
PRUEBA
Artculo 3746: los herederos del testador deben probar la causa de desheredacin, expresada por l, y no otra,
aunque sea una causa legal, si la causa no fue probada en juicio durante la vida del testador.
ACCION
Si la sentencia reputa probada la causa y se dicta sentencia declarando la exclusin del desheredado, ste
quedar en la misma situacin del heredero aparente de mala fe.
Artculo 3428: el poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de hecho o de derecho se cree,
legtimo propietario de la sucesin cuya posesin tiene. Los parientes ms lejanos que toman posesin de la
herencia por la inaccin de un pariente ms prximo, no son de mala fe, por tener conocimiento de que la
sucesin est deferida a este ltimo. Pero son de mala fe, cuando conociendo la existencia del pariente ms
prximo, saben que no se ha presentado a recoger la sucesin porque ignoraba que le fuese deferida.
QUIENES PUEDEN ACCIONAR
Los coherederos.
Los que actualizan su vocacin por derecho de representacin (los nietos del causante que deshered a su
padre).
Los herederos instituidos.
Legatarios.
Acreedores de quienes pueden accionar (por subrogacin).
DESCENDIENTES DEL DESHEREDADO
Los descendientes del desheredado, heredan por representacin y tienen derecho a la legtima que ste hubiera
tenido de no ser excluido.
Pero el desheredado no tendr derecho al usufructo y administracin de los bienes que por esta causa reciban
sus descendientes.
RECONCILIACION
Extincin de la desheredacin.
La reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido quita el derecho de desheredar, y deja sin efecto la
desheredacin ya hecha.
ACEPTACION Y RENUNCIA DE LA HERENCIA.
ACEPTACION DE LA HERENCIA
La sucesin o el derecho hereditario, se abre tanto en las sucesiones legtimas como en las testamentarias, desde
la muerte del autor de la sucesin.
El heredero, aunque fuera incapaz, o ignorase que la herencia se le defiri, es sin embargo, propietario de ella
desde la muerte del causante.
Esta propiedad est sujeta a una eventual resolucin a travs de la renuncia, juzgndose al renunciante como no
habiendo sido nunca heredero.
Durante el perodo de la herencia provisionalmente no aceptada, no existe titular de la herencia, sino titular de la
vocacin hereditaria.
PLAZO PARA EJERCER LA OPCION
El derecho de elegir entre la aceptacin y renuncia de la herencia se pierde por el transcurso de 20 aos, desde
que la sucesin se abri.
La falta de renuncia de la sucesin no puede oponerse al pariente que probase que por ignorar, o bien la muerte
del difunto o la renuncia del pariente a quien corresponda la sucesin, ha dejado correr el trmino de los 20
aos asignados.
(No se reputa aceptada si se abstiene a aceptar en presencia de otros herederos que aceptan.
TERCEROS INTERESADOS
Pueden exigir que el heredero acepte o repudie la herencia en un trmino que no pase de 30 das, sin perjuicio
de lo que se dispone sobre el beneficio de inventario.
Los terceros interesados slo pueden exigir pronunciamiento del heredero una vez transcurridos 9 das desde la
muerte del causante, durante los cuales no puede intentarse accin alguna contra el heredero para que acepte o
repudie la herencia.
La facultad de aceptar o renunciar la herencia se transmite a los herederos.
ESPECIES DE ACEPTACION
Expresa: la que se hace en instrumento pblico o privado, o cuando se toma ttulo de heredero en un acto, sea
pblico o privado, judicial o extrajudicial, manifestando una intencin cierta de ser heredero.
Tcita: el heredero ejecuta un acto jurdico que no poda ejecutar legalmente sino como propietario de la
herencia.
Los actos que tienden a la conservacin de los bienes hereditarios no implican aceptacin tcita, si no se tom el
ttulo o calidad de heredero.
CARACTERES DE LA ACEPTACION
La aceptacin es un acto jurdico.
- Unilateral. Por parte del titular.
- Indivisible. No se puede aceptar una parte de la herencia.
- Irrevocable. Importa la renuncia irrevocable a repudiar la herencia.
- Pura y simple. No acepta modalidades.
- De efectos retroactivos. Al momento de la apertura de la sucesin.
ACEPTACION PURA Y SIMPLE
Causa la confusin de la herencia con el patrimonio del heredero.
Incluye la aceptacin tcita.
El heredero paga las deudas de la herencia con los bienes hereditarios y con los propios.
CAPACIDAD PARA ACEPTAR
Pueden aceptar o repudiar la sucesin todos los que tienen la libre administracin de sus bienes.
ACEPTACION POR MANDATO
La aceptacin, sea expresa o tcita, puede hacerse por medio de un mandatario constituido por escrito o
verbalmente.
NULIDAD DE LA ACEPTACION
Si no fue ejecutada con discernimiento, intencin y libertad, no produce por s obligacin alguna.
REVOCACION DE LA ACEPTACION
Es el caso de la aceptacin fraudulenta.
Los acreedores del heredero podrn, en el caso que ste hubiese aceptado una sucesin evidentemente mala por
una connivencia fraudulenta con los acreedores hereditarios, demandar en su propio nombre por una accin
revocatoria la retractacin de la aceptacin.
RENUNCIA A LA HERENCIA
CONCEPTO
La renuncia resuelve la vocacin hereditaria juzgndose al titular del llamamiento como no habiendo sido nunca
heredero.
CONSECUENCIAS
- Los coherederos del renunciante con vocacin actual acrecen la porcin del renunciante y asumen la
responsabilidad por las deudas de la herencia, de acuerdo con su parte, sin perjuicio de la aceptacin
beneficiaria.
- El renunciante no est obligado a colacionar las donaciones que, en vida, hubiese recibido del causante. Las
donaciones se imputan sobre la porcin disponible y slo si excede esta porcin, est el renunciante sujeto a
restituirlo.
- Debe contribuir a los gastos funerarios del causante.
- Sus hijos y descendientes pueden representarlo ocupando su lugar en la sucesin.
CARACTERES DE LA RENUNCIA
- Expresa. No se presume.
- Formal. Debe ser hecha en escritura pblica.
- Unilateral. No se requiere la voluntad de los coherederos.
- Irrevocable. Ya que el renunciante ser considerado no heredero.
- Indivisible. Implica toda la herencia.
- Pura y simple. No admite modalidades.
CAPACIDAD
Pueden aceptar o renunciar la sucesin todos los que tienen la libre administracin de sus bienes.
Los menores de edad requieren autorizacin judicial para renunciar salvo que mediare acuerdo de ambos
cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad.
Los inhabilitados judicialmente necesitan el asentimiento del curador.
Los concursados y los fallidos: la renuncia es inoponible a los acreedores del concurso.
RETRACTACION
Mientras que la herencia no hubiese sido aceptada por los otros herederos o por los llamados a la sucesin, el
renunciante puede aceptarla sin perjuicio de los derechos que terceros pudiesen haber adquirido sobre los bienes
de la sucesin, sea por prescripcin, sea por actos vlidos, celebrados con el curador de la herencia vacante:
pero no podr aceptarla cuando la herencia ha sido ya aceptada por los coherederos o por los llamados a la
sucesin, sea la aceptacin de stos pura y simple, o sea con beneficio de inventario, haya o no sido posterior o
anterior a la renuncia.
EFECTOS
Con la retractacin, la aceptacin se retrotrae al momento de la apertura de la sucesin.
El aceptante queda obligado a respetar los derechos vlidamente adquiridos por los terceros celebrados con el
curador de la herencia vacante.
ANULACION DE LA RENUNCIA
El renunciante est autorizado a demandar la renuncia en el trmino de 5 aos.
CAUSAS DE ANULABILIDAD DE LA RENUNCIA
- cuando ella se hizo sin las formalidades prescriptas para suplir la incapacidad del renunciante a cuyo nombre
tuvo lugar.
- cuando hubo dolo o violencia ejercida sobre el renunciante.
- cuando por error, la renuncia se hizo de otra herencia que aquella a la cual el heredero entenda renunciar.
Ningn otro error puede alegarse.
REVOCACION DE LA RENUNCIA
Los acreedores del renunciante de una fecha anterior a la renuncia, y toda persona interesada, pueden demandar
la revocacin de la renuncia que se hizo en perjuicio de ellos, a fin de hacerse autorizar para ejercer los
derechos sucesorios del renunciante hasta la concurrencia de lo que les es debido.
EFECTOS
- los acreedores aceptan la herencia hasta la satisfaccin de los crditos.
- los acreedores se allanan a la colacin de los valores que el causante hubiere anticipado al renunciante.
- los acreedores pueden demandar la reduccin de las donaciones que mengen la porcin legtima.
DERECHO DE OPCION
La apertura de la sucesin es un hecho: la muerte del titular del patrimonio.
El patrimonio se atribuye desde la apertura a quienes, siendo titulares de la vocacin hereditaria, estn
posibilitados (por la llamada delacin) para aceptar o renunciar a la calidad de herederos.
ACEPTACION BENEFICIARIA Y SEPARACION DE PATRIMONIOS.
El beneficio de inventario es un modo de aceptacin para el heredero, en virtud del cual el patrimonio de la
herencia no pierde su unidad y a la vez, no se confunde con el patrimonio del heredero.
Despus de la ley 17.711 toda aceptacin de herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario,
cualquiera sea el tiempo en que se haga.
El heredero pierde el beneficio se no hace el inventario dentro del plazo de 3 meses contados desde que hubiese
sido judicialmente intimado por parte interesada.
Luego de hecho el inventario, el heredero gozar de un plazo de 30 das para renunciar a la herencia, vencido el
cual se lo considerar aceptante beneficiario.
La realizacin de actos prohibidos en el cdigo al heredero beneficiario, implica la prdida del beneficio.
El sucesor universal no puede aceptar la herencia con beneficio de inventario, cuando ha hecho acto de heredero
puro y simple.
FORMA DE LA ACEPTACION BENEFICIARIA
El principio general que presume que toda aceptacin es beneficiaria, no altera el derecho de opcin para
aceptar o repudiar la herencia.
Los terceros interesados pueden exigir que el heredero acepte o repudie la herencia en un trmino que no pase
de 30 das.
El heredero perder el beneficio de inventario si no hiciese el mismo dentro del plazo de 3 meses contados
desde que hubiese sido judicialmente intimado por parte interesada.
- Cuando son varios los herederos, el beneficio de inventario se concede separada o individualmente a cada uno
de ellos. Uno puede aceptar la sucesin con beneficio de inventario, mientras que otro la acepte pura y
simplemente.
- El heredero goza de un plazo de 30 das para renunciar a la herencia, vencido el cual se lo considerar
aceptante beneficiario.
- El heredero beneficiario que no hace abandono de los bienes, debe administrar la sucesin y dar cuenta de su
administracin a los acreedores y legatarios.
- Durante los plazos para hacer el inventario y deliberar, el heredero no puede vender ni los bienes races, ni los
muebles, sin autorizacin judicial, a no ser que l y la mayor parte de los legatarios acordasen otra cosa.
- Durante los plazos para inventariar y deliberar, no pueden los acreedores y legatarios demandar el pago de sus
crditos y legados; pero el heredero puede cobrar los crditos hereditarios. Las acciones de dominio pueden
entablarse.
- Puede demandarse la nulidad de la aceptacin, cuando la herencia se encuentra disminuida en ms de la mitad
por las disposiciones de un testamento desconocido al tiempo de la aceptacin.
- Los acreedores del heredero podrn, en el caso de que ste hubiese aceptado una sucesin evidentemente mala
por una connivencia fraudulenta con los acreedores hereditarios, demandar en su propio nombre por una accin
revocatoria la retractacin de la aceptacin.
FORMA DEL INVENTARIO
Debe ser hecho ante un escribano y dos testigos con citacin de los legatarios y acreedores que se hubiesen
presentado.
Las formas esenciales para su validez son: intervencin del escribano pblico nombrado por el juez de la
sucesin, citacin de los legatarios y acreedores, comparecencia al acto y firma de dos testigos y la firma de los
herederos, legatarios y acreedores que comparezcan.
PRORROGA
Se admite la prorrogabilidad del plazo para la realizacin del inventario si no se pudo concluir por la situacin
de los bienes u otras causas.
GASTOS DEL INVENTARIO
Los tutores no pueden aceptar herencias deferidas al menor sin beneficio de inventario.
EFECTOS DE LA ACEPTACION BENEFICIARIA
- El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario, est obligado por las deudas y cargas de la
sucesin slo hasta la concurrencia de los bienes que recibi de la herencia.
- El patrimonio del heredero no se confunde con el del difunto.
- El heredero no est obligado con los bienes que el causante le hubiere dejado en vida, aunque debiese
colacionarlos entre sus coherederos, ni con los bienes que el difunto haya dado en vida a sus coherederos y que
l tenga derecho a hacer colacionar.
- El heredero puede reclamar como cualquier otro acreedor los crditos que tuviese contra la sucesin.
- Las acciones que el heredero beneficiario quiera intentar contra la sucesin, sern dirigidas contra todos los
herederos si los hubiere. Si hubiesen de ser intentadas por todos los coherederos, el juez nombrar un curador a
la sucesin.
- Las acciones de la sucesin contra el heredero beneficiario, pueden ser intentadas por los otros coherederos. Si
no los hubiere, el pago de las deudas del heredero se har en las cuentas que l presente de su administracin.
ADMINISTRACION DE LA HERENCIA
El heredero beneficiario tiene la libre administracin de los bienes de la sucesin y puede emplear sus rentas y
productos como lo crea ms conveniente.
Los actos de enajenacin y de disposicin de los bienes que hace el heredero beneficiario, como dueo de ellos,
son vlidos y firmes.
La aceptacin de la sucesin hecha por uno de los herederos con beneficio de inventario, no modifica los
efectos de la aceptacin pura y simple, hecha por otros, y recprocamente. Los derechos y las obligaciones de
cada uno de los herederos son siempre los mismos, tanto respecto de ellos como respecto de los acreedores y
legatarios. El heredero beneficiario es slo el representante de la sucesin y a quien compete la administracin.
FACULTADES DEL ADMINISTRADOR
La aceptacin beneficiaria pone a cargo del o de los herederos, que as adquirieron la herencia, la carga de
administrarla con el fin de su liquidacin. El heredero beneficiario:
- tiene derecho de hacer en los bienes de la sucesin todas las reparaciones urgentes, o que sean necesarias para
la conservacin de los objetos de la herencia.
- tiene la libre administracin de los bienes de la sucesin, y puede emplear sus rentas, y productos como lo crea
ms conveniente.
- puede enajenar los muebles que no puedan conservarse y los que el difunto tena para vender; pero no podr
hacerlo con los de otra clase sin licencia judicial. La venta de los inmuebles slo podr verificarse en remate
pblico.
- no puede constituir hipotecas y otros derechos reales sobre los bienes hereditarios sin ser autorizado para estos
actos por el juez de la sucesin.
- no puede aceptar o repudiar una herencia, deferida al autor de la sucesin, sin licencia del juez, y si el juez la
diese, deber hacerlo con beneficio de inventario.
- Los herederos beneficiarios son los representantes de la sucesin. Deben intentar y seguir todas las acciones de
la sucesin, y continuar las que estaban suspendidas, interrumpir el curso de las prescripciones y tomar todas las
medidas necesarias para prevenir la insolvencia de los deudores.
OBLIGACIONES DEL HEREDERO BENEFICIARIO
- Verificar la existencia y legitimidad de los crditos que se presentan para su cobro.
- Pagar a los acreedores y legatarios a medida que se presenten (los acreedores privilegiados cobran segn el
privilegio del que gozan). A su vez, los legatarios cobran slo si los acreedores fueron enteramente satisfechos.
Si los acreedores, hipotecarios o quirografarios, hacen oposicin al pago de algn crdito, el heredero har el
pago en conformidad a la resolucin de los jueces.
El heredero es responsable personalmente del perjuicio que cause al acreedor o legatario.
El oponente puede dirigirse contra los acreedores pagados sin necesidad de probar la insolvencia del heredero.
El heredero puede pagarse a s mismo su crdito.
Los acreedores que se presenten cuando ya no hay bienes de la sucesin, slo tienen recurso durante 3 aos
contra los legatarios por lo que stos hubiesen recibido.
ABANDONO
El heredero beneficiario puede descargarse del pago de las deudas y legados, abandonando todos los bienes de
la sucesin a los acreedores y legatarios.
Este abandono no importa una renuncia de la sucesin: aqul queda sometido a colacionar en la cuenta de
particin con los coherederos, el valor de los bienes que en vida le hubiese donado el difunto; y puede exigirlos
de stos en todos los casos en que est ordenada la colacin de bienes.
Abandonados los bienes de la sucesin por el heredero beneficiario, no pueden ser vendidos sino en la forma
prescripta para el mismo heredero: por escrito y presentada al juez de la sucesin.
RESTITUCION
Una vez liquidadas las deudas y cargas de la herencia, acreedores y legatarios devuelven los bienes restantes al
heredero beneficiario.
RESPONSABILIDAD DEL HEREDERO BENEFICIARIO
Su gestin est sujeta al control de herederos y legatarios, los que pueden oponerse al pago de crditos y deferir
ese pago a la resolucin del juez.
Los acreedores y legatarios le pueden exigir fianza por el importe de los perjuicios que su administracin les
cause.
Est obligado a rendir cuentas de su gestin a los acreedores y legatarios.
CESACION DEL BENEFICIO
Causas: por renuncia que de l hace el heredero (debe hacerse por escrito), por sancin al realizar actos
prohibidos.
Efectos: el heredero asume responsabilidad "ultra vires" y queda emplazado como heredero aceptante puro y
simple.
SEPARACION DE PATRIMONIOS
- Permite a los acreedores del causante, o acreedores de la sucesin, oponer un derecho de preferencia a cobrar
ellos antes que los acreedores del heredero con los bienes que ste haya recibido de la herencia del causante.
- Puede ser demandada colectivamente contra todos los acreedores del heredero, o individualmente, contra
alguno o algunos de ellos o colectivamente, contra toda la herencia, o respecto de cada uno de los bienes de que
ella se compone.
- Supone la previa adjudicacin de los bienes al heredero.
NATURALEZA JURIDICA
El beneficio de separacin acuerda a los acreedores en cuyo beneficio se otorga, un privilegio.
Para muchos, es una preferencia que surge del reconocimiento que hace la ley de un ttulo preferente en cabeza
de los acreedores hereditarios para cobrarse sobre los bienes relictos, sin que esta preferencia implique la
concesin de un privilegio del crdito en cuanto tal, que a este respecto conserva la misma naturaleza que tena
en su origen.
SUJETOS
- Todo acreedor de la sucesin, sea privilegiado o hipotecario, a trmino o bajo condicin, o por renta vitalicia,
sea su ttulo bajo forma privada o conste en escritura pblica, aunque sus crditos no sean actualmente exigibles
o aunque sean eventuales o sometidos a condiciones inciertas.
- El acreedor que slo es heredero del difunto en una parte de la herencia.
- Los legatarios.
Todos ellos tienen derecho de demandar la separacin de los patrimonios del difunto y del heredero contra todo
acreedor de este ltimo.
El derecho a demandar la separacin de patrimonios se acuerda a todo acreedor del sucesin sea su ttulo bajo
firma privada o conste de instrumento pblico.
La separacin de patrimonios puede ser demandada colectivamente contra todos los acreedores del heredero, o
individualmente contra alguno o algunos de ellos.
BIENES
La separacin de patrimonios se aplica a los bienes que pertenecieron al difunto y no a los bienes que hubiese
dado en vida al heredero, aunque ste debiese colacionarlos en la particin con sus coherederos; ni a los bienes
que proviniesen de una accin para reducir una donacin entre vivos.
LA ACCION
La separacin de los patrimonios puede ser demandada en todos los casos que convenga al derecho de los
acreedores.
Los acreedores pueden demandar la separacin del patrimonio del deudor del patrimonio del fiador, cuando el
deudor ha heredado al fiador, y si el fiador ha heredado al deudor, los acreedores pueden demandar la
separacin del patrimonio del deudor del patrimonio del fiador.
PLAZO
La separacin de patrimonios puede pedirse mientras los bienes estn en poder del heredero, o del heredero de
ste.
Si el acreedor hubiese enajenado los inmuebles o muebles de la sucesin, antes de la demanda de separacin de
patrimonios, el derecho de demandarlos no puede ser ejercido respecto a los bienes enajenados, cuyo precio fue
pagado.
EXTINCION DEL BENEFICIO DE SEPARACION
El derecho de los acreedores de la sucesin a demandar la separacin de los patrimonios, no puede ser ejercido
cuando ellos han aceptado al heredero por deudor, abandonando los ttulos conferidos por el difunto.
Otros casos: la renuncia que hace el acreedor hereditario. No se puede ejercer la preferencia cuando el heredero
enajen bienes sobre los cuales no se haban tomado medidas conservatorias.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL HEREDERO
POSESION HEREDITARIA
Cuando se trata del dominio de cosas singularmente consideradas, el ejercicio de los derechos reales sobre ellas
exige la posesin. En el caso de los inmuebles la adquisicin del derecho real debe constar en un ttulo.
Cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero entra en posesin de la
herencia desde el da de la muerte del causante, sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque
ignorase la apertura de la sucesin y su llamamiento a la herencia.
POSESION DE PLENO DERECHO
Tratndose de descendientes y ascendientes y del cnyuge, stos no necesitan un reconocimiento judicial del
llamamiento hereditario. Su vnculo con el causante es suficiente ttulo que acredita la adquisicin hereditaria.
Es conferida judicialmente. Los dems herederos legtimos que no sean ascendientes o descendientes del
causante, o el cnyuge, y los herederos instituidos, tienen que pedir al juez la posesin hereditaria, justificando
su ttulo a la sucesin.
Mientras no est dada la posesin judicial de la herencia, los herederos que deben pedirla no pueden ejercer
ninguna de las acciones que dependen de la sucesin, ni demandar a los deudores ni a los detentadores de los
bienes hereditarios. No pueden tampoco, ser demandados por los acreedores hereditarios u otros interesados en
la sucesin.
EFECTOS
El heredero que entr en la posesin de la herencia, o que fue puesto en ella por juez competente, contina la
persona del difunto. Es propietario, acreedor o deudor, de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o
deudor, excepto de aquellos derechos no transmisibles por sucesin.
Los frutos y productos de la herencia le corresponden.
DECLARATORIA DE HEREDEROS O APROBACION JUDICIAL DEL TESTAMENTO.
CONCEPTO
Es el pronunciamiento judicial mediante el cual se reconoce el carcter de herederos legtimos.
Es una sentencia declarativa.
Trmites previos a la declaratoria de herederos:
- el juez dicta la providencia de apertura de la sucesin.
- se notifica a los herederos denunciados.
- se publican edictos durante 3 das.
- acreedores y herederos son citados por el trmino de 30 das.
- analizado el vnculo de quienes han comparecido, el juez dicta la declaratoria de herederos.
Trmites previos a la aprobacin formal de testamentos:
- si el testamento es por instrumento pblico, hace plena fe.
- si es olgrafo, cerrado o especial, debe ser protocolizado.
INSCRIPCION REGISTRAL
La publicacin registral de la declaratoria de herederos o de la aprobacin judicial del testamento no es un
requisito para su oponibilidad.
ACCION DE PETICION DE HERENCIA
Puede pasar que, por diversas circunstancias, quienes gozan de la posesin hereditaria, del ttulo de herederos,
nieguen reconocer al peticionante su vocacin preferente o concurrente. Este deber plantear una accin contra
quienes gozan de la posesin de la herencia: es la accin de peticin de herencia.
La accin de peticin de herencia se da contra un pariente del grado ms remoto que entr en posesin de ella
por ausencia o inaccin de los parientes ms prximos, o bien, contra un pariente del mismo grado, que rehusa
reconocerle la calidad de heredero o que pretende ser tambin llamado a la sucesin en concurrencia con l.
La accin de peticin de herencia se otorga:
- al titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento concurrente.
- al titular de una vocacin legtima actual contra quien le niega llamamiento concurrente.
- al titular de una vocacin legtima actual contra quien opone una vocacin legtima insubsistente.
En caso de inaccin del heredero legtimo o testamentario, la accin corresponde a los parientes que se
encuentren en grado sucesible, y el que la intente no puede ser repulsado por el tenedor de la herencia, porque
existan otros parientes ms prximos.
OTROS TITULARES DE LA ACCION
- los cesionarios de quienes tienen vocacin excluyente o concurrente contra quienes han obtenido posesin de
la herencia.
- los acreedores del titular de una vocacin preferente o concurrente que no acciona.
- los legatarios de cuota, respecto a su llamamiento a una parte alcuota de la universalidad, si ste fuera
controvertido por los herederos o por el albacea.
La peticin de herencia se confiere bsicamente contra quien niega al accionante su vocacin preferente o
concurrente.
ACCION POSESORIA HEREDITARIA
El artculo 3421, despus de otorgar al heredero la accin de peticin de herencia para que se le entreguen todos
los objetos que la componen, alude a una accin posesoria, para ser mantenido o reintegrado en la posesin de
la herencia.
EL HEREDERO APARENTE
Es el pariente de grado ms remoto que entr en posesin de la herencia por ausencia o inaccin de los parientes
ms prximos.
Tambin un pariente del mismo grado que rehusa reconocerle la calidad de heredero pretendiendo ser tambin
llamado a la sucesin en concurrencia con l.
BUENA FE
El poseedor de la herencia es de buena fe cuando por error de hecho o de derecho se cree legtimo propietario
de la sucesin cuya posesin tiene. Los parientes ms lejanos que toman posesin de la herencia por la inaccin
de un pariente ms prximo, no son de mala fe, por tener conocimiento de que la sucesin est deferida a este
ltimo. Pero son de mala fe, cuando conociendo la existencia del pariente ms prximo, saben que no se ha
presentado a recoger la sucesin porque ignoraba que le fuese deferida.
ACTOS DE ADMINISTRACION
El heredero est obligado a respetar los actos de administracin que celebr el poseedor de la herencia a favor
de terceros, sea el poseedor de buena o mala fe.
ACTOS DE DISPOSICION
Los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el poseedor de la herencia, tenga o
no buena fe, son igualmente vlidos respecto al heredero, cuando el poseedor obtuvo a su favor declaratoria de
herederos o la aprobacin judicial de un tercero y siempre que el tercero con el que hubiese contratado fuere de
buena fe. Si el poseedor de la herencia hubiese sido de buena fe, debe slo restituir el precio percibido. Si fuese
de mala fe, debe indemnizar a los herederos de todo perjuicio que el acto haya causado. Ser considerado
tercero de buena fe quien ignorase la existencia de sucesores de mejor derecho o que los derechos del heredero
aparente estaban judicialmente controvertidos.
CESION DE DERECHOS HEREDITARIOS
- Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el comercio, pueden
ser cedidos, a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la ley, o al ttulo
mismo del crdito.
- La cesin de derechos hereditarios es un contrato por el cual el titular del todo o una parte alcuota de la
herencia, transfiere a otro el contenido patrimonial de aquella, sin consideracin al contenido particular de los
bienes que la integran.
CARACTERES
- Traslativo. Transmite derechos.
- Formal. Exige escritura pblica.
- Gratuito u oneroso.
- Aleatorio. Su contenido es variable e incierto hasta el momento de la particin.
OBJETO
Es el todo o una parte alcuota del patrimonio del causante.
- Lo nico que se puede ceder es el contenido de la adquisicin, que est sujeta al resultado de la particin, pero
no el carcter de sucesor del causante.
- La cesin contiene tambin el pasivo hereditario. Los acreedores hereditarios tienen accin directa contra el
cesionario. El cesionario se obliga a contribuir en las deudas, en la medida de su adquisicin.
- El cesionario es sucesor universal del heredero cedente.
- Existe prohibicin de ceder a los abogados o procuradores judiciales, de acciones de cualquier naturaleza,
deducidas en los procesos en que ejerciesen o hubiesen ejercido sus oficios; ni a los dems funcionarios de la
administracin de justicia, de acciones judiciales de cualquier naturaleza, que fuesen de la competencia del
juzgado o tribunal en que sirviesen.
INTERVENCION DE LOS CESIONARIOS EN EL PROCESO SUCESORIO
El cesionario no es heredero sino sucesor del cedente.
Si la cesin es total, adquiere el derecho de intervenir en el juicio sucesorio.
Cuando es slo parcial, no es parte en el proceso. Es un simple acreedor.
Lo transmitido mediante la cesin de derechos hereditarios es el contenido de la adquisicin patrimonial a ttulo
universal del cedente.
La cesin slo transmite ese contenido y no la calidad de heredero del cedente. En consecuencia, ste sigue, a
tales efectos, manteniendo el llamamiento legtimo o testamentario en todo lo que no sea materia de la cesin.
INDIVISION HEREDITARIA
CONCEPTO
Si concurren dos o ms sucesores a adquirir una misma herencia, o una parte de ella, se configura la
COMUNIDAD HEREDITARIA.
Esa comunidad no es un condominio porque la comunidad recae en la universalidad como objeto propio, y los
bienes particularmente considerados son referidos a ella y no al inters subjetivo personal y excluyente de los
pretendidos condminos.
Cuando varias personas son llamadas simultneamente a la sucesin, cada una tiene los derechos del autor de
una manera indivisible, en cuanto a la propiedad y en cuanto a la posesin.
EL ESTADO DE INDIVISION
Cada heredero, en el estado de indivisin, puede reivindicar contra terceros detentadores los inmuebles de la
herencia.
El heredero puede ejercer hasta la concurrencia de su parte, todas las acciones que tengan por fin conservar sus
derechos en los bienes hereditarios, sujeto todo al resultado de la particin.
ADMINISTRACION DE LA HERENCIA
Ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la sucesin. La decisin y los actos del
mayor nmero, no obligan a los otros coherederos que no han prestado su consentimiento. En tal caso, el juez
deber decidir las diferencias.
Los actos de disposicin no pueden resolverse sin el consentimiento unnime de los herederos, ya que los
poderes del juez para resolver las diferencias, se limitan a la administracin.
En principio, la administracin corresponde a todos los coherederos declarados tales obrando unnimemente.
Aun cuando exista un administrador designado en el proceso, siguen siendo todos los herederos los que actan
en el inters de la comunidad. El administrador designado o propuesto al juez por aquellos es un representante
con facultades generales a travs del cual la accin de los sucesores queda unificada en la accin del
administrador.
ADMINISTRADOR PROVISIONAL Y DEFINITIVO
1ra. etapa: desde la apertura de la sucesin hasta la declaratoria de herederos, o, en su caso, aprobacin judicial
del testamento. El juez nombra a un administrador provisorio.
2da. etapa: desde la declaratoria de herederos o la aprobacin judicial del testamento, hasta la particin (durante
la cual se desarrollan las secuencias del proceso sucesorio tendientes a realizar la participacin concreta de cada
sucesor en la comunidad.
Se designa al administrador definitivo.
FACULTADES Y DEBERES DEL ADMINISTRADOR
- No puede administrar los intereses de la sucesin si los actos de gestin de la comunidad hereditaria no le
fueron encomendados, autorizados o consentidos por todos los herederos.
- Las facultades y derechos en su conjunto continan perteneciendo a los herederos.
DIVISION DE PLENO DERECHO DE CREDITOS Y DEUDAS
Los crditos divisibles que hacen parte del activo hereditario, se dividen entre los herederos en proporcin de la
parte por la cual cada uno de ellos es llamado a la herencia.
Respecto de las deudas, cada uno de los herederos puede librarse de toda obligacin pagando su parte en la
deuda.
Si muchos sucesores universales son condenados conjuntamente en esta calidad, cada uno de ellos ser
solamente considerado como condenado en proporcin de su parte hereditaria.
DERECHO DE PERSECUCION
Desde la muerte del autor de la sucesin, cada heredero est autorizado para exigir, hasta la concurrencia de su
parte hereditaria, el pago de los crditos a favor de la sucesin.
El deudor que hubiese pagado toda la deuda a uno solo de los acreedores no quedar exonerado de pagar la
parte de cada acreedor.
El deudor de un crdito hereditario se libra en parte de su deuda personal, cuando paga a uno de los herederos la
parte que ste tiene en ese crdito.
Los crditos pueden adjudicarse a cada uno de los herederos, entregndoles los ttulos de los crditos.
Desde la muerte del autor de la sucesin, cada heredero est autorizado para exigir, hasta la concurrencia de su
parte hereditaria, el pago de los crditos a favor de la sucesin.
Si los acreedores no hubieren sido pagados, por cualquier causa que sea, antes de la entrega a los herederos de
sus partes hereditarias, las deudas del difunto se dividen en tantas deudas separadas como herederos dej, en la
proporcin de la parte de cada uno, hyase hecho la particin por cabeza o por estirpe, y sea el heredero
beneficiario o sin beneficio de inventario.
La insolvencia de uno o de muchos de los herederos no grava a los otros, y los solventes no pueden ser
perseguidos por la insolvencia de sus coherederos.
Si uno de los herederos fue cargado con el deber de pagar la deuda por el ttulo constitutivo de ella, o por un
ttulo posterior, el acreedor autorizado a exigirle el pago, conserva su accin contra los otros herederos para ser
pagado segn sus porciones hereditarias.
Los legatarios de una parte determinada de la sucesin estn obligados al pago de las deudas en proporcin a lo
que recibieren.
Los acreedores pueden exigirles lo que les corresponde en el crdito, o dirigirse slo contra los herederos
quienes tendrn luego recurso contra los legatarios.
COLACION
Concepto. Es la imputacin de las donaciones realizadas en vida por el causante a cualquiera de los herederos
forzosos que concurren a la sucesin, respecto de la parte o porcin que al beneficiario de la donacin
(donatario) corresponde en la herencia.
Anticipo de herencia. Toda donacin entre vivos hecha a heredero forzoso que concurre a la sucesin legtima
del donante, slo importa una anticipacin de su porcin hereditaria.
Especies. Colacin real: el heredero tiene la obligacin de restituir en la masa partible la liberalidad recibida en
especie (el bien es puesto realmente de nuevo en la masa partible).
Colacin de valor: se computa el valor del bien y se acredita a la hijuela del heredero. Este es el sistema que
adopt nuestro cdigo.
Los valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no en poder del
heredero. Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces pueden determinar un equitativo reajuste segn
las circunstancias del caso.
MEJORAS
Deben deducirse a favor del donatario los valores empleados en mejoras, como as tambin los gastos para la
conservacin de la cosa ante circunstancias que no le son imputables.
OBLIGADOS A COLACIONAR
Los ascendientes y descendientes, sean unos y otros legtimos o naturales, que hubiesen aceptado la herencia
con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto.
CONYUGE SUPERSTITE
El cdigo lo omite. Al ser beneficiario de las donaciones prenupciales, colaciona su valor en concurrencia con
los dems herederos.
COLACION POR REPRESENTANTE
Cuando los nietos sucedan al abuelo en representacin del padre, concurriendo con sus tos y primos, deben
traer a colacin todo lo que deba traer el padre si viviera, aunque no lo hubiesen heredado.
Los padres no estn obligados a colacionar en la herencia de sus ascendientes, lo donado a un hijo por aquellos.
Los herederos instituidos no estn obligados a colacionar las donaciones que, por actos entre vivos, les hubiere
hecho el testador.
La colacin es debida por el coheredero a su coheredero.
La colacin no es debida ni a los legatarios, ni a los acreedores de la sucesin.
OBJETO
La colacin comprende toda donacin entre vivos hecha a heredero forzoso, o sea todo contrato por el cual el
causante hubiere transferido, a ttulo gratuito, de su libre voluntad, la propiedad de una cosa.
Las otras liberalidades que el difunto hubiese hecho en vida a los que tengan una parte legtima en la sucesin,
no estn sujetas a ser colacionadas.
No son donaciones todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente, pero no
con el fin de transferir o de adquirir el dominio de ellas (tal es el caso del comodato).
NO son donaciones y NO son colacionables:
- el abandono por parte del causante de un negocio por imposibilidad econmica que es aprovechado por los
hijos que se hicieron cargo de l.
- las donaciones remuneratorias hechas a un legitimario sin perjuicio de que los coherederos tengan derecho a
investigar si hubo exceso en la remuneracin del servicio, cuando perjudicase sus legtimas, para reducirlas, en
lo que excediere.
- las sumas de dinero que el padre entreg a su hijo al emanciparlo para el ejercicio del comercio.
- los intereses del dinero.
- los gastos de alimentacin, curacin y educacin por extraordinarios que sean.
NO tiene lugar la colacin respecto del titular que renuncia a la herencia ni respecto del declarado indigno.
DISPENSA DE COLACION
La dispensa de la colacin slo puede ser acordada por el testamento del donante, y en los lmites de su porcin
disponible.
El heredero que renuncia a la sucesin puede reclamar el legado que el testador le hubiere dejado, si no
excediere la porcin disponible que la ley asigne al testador.
COLACION DE DEUDAS
El partidor debe formar la masa de los bienes hereditarios, reuniendo las cosas existentes, los crditos, tanto de
extraos como de los mismos herederos, a favor de la sucesin, y lo que cada uno de stos deba colacionar a la
herencia.
La deuda que uno de los herederos tuviere a favor de la sucesin, lo mismo que los crditos que tuviere contra
ella, no se extinguen por confusin, sino hasta la concurrencia de su parte hereditaria.
CESACIN DEL ESTADO DE INDIVISION
PARTICION
Concepto. Es el negocio jurdico que impide o pone fin a la comunidad hereditaria mediante la distribucin
entre los coherederos de las titularidades activas contenidas en la herencia.
PRINCIPIO DE LA DIVISION FORZOSA (ART. 3452)
Los herederos, sus acreedores y todos los que tengan en la sucesin algn derecho declarado por las leyes,
pueden pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia, no obstante cualquier prohibicin del testador, o
convenciones en contrario.
PRORROGA
Casos en que puede prorrogarse la indivisin sobre ciertos bienes: indivisin impuesta por el causante,
indivisin pactada por los herederos e indivisin impuesta por el cnyuge suprstite.
INDIVISION IMPUESTA POR EL CAUSANTE
Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin de los bienes hereditarios, por un plazo
no mayor de 10 aos. Si se trata de un bien determinado, o de un establecimiento comercial o cualquier otro que
constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr extenderse hasta que todos los herederos sean
mayores de edad, aun cuando ese tiempo exceda los 10 aos.
Cualquier otro trmino superior al mximo permitido, se entender reducido a ste.
PARTICION ANTICIPADA
el juez podr autorizar la divisin, total o parcial, a pedido de la parte interesada y sin esperar el transcurso del
plazo establecido, cuando concurran circunstancias graves o razones de manifiesta utilidad o inters legtimo de
tercero.
INDIVISION PACTADA POR HEREDEROS
Los herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure total o parcialmente por un plazo que no
exceda de 10 aos, sin perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de los bienes, entre los copartcipes.
Si hay herederos incapaces, el convenio concluido por sus representantes legales, no tendr efecto hasta la
homologacin judicial. Estos convenios podrn renovarse al trmino del lapso establecido. Cualesquiera d los
herederos podr pedir la divisin antes del vencimiento del plazo, siempre que mediaren causas justificadas.
INDIVISION IMPUESTA POR EL CONYUGE SUPERSTITE
Dos supuestos: 1) siempre que en el acervo hereditario exista un establecimiento comercial o de otra ndole que
constituya una unidad econmica, siempre que el cnyuge suprstite lo hubiese adquirido o formado en todo o
en parte. 2) el cnyuge suprstite puede pedir la indivisin, durante 10 aos, de la casa habitacin construida o
adquirida con fondos de la sociedad conyugal formada por el causante, si fuese la residencia habitual de los
esposos.
INSCRIPCION
La indivisin hereditaria no podr oponerse a terceros sino a partir de su inscripcin en el registro respectivo.
ACREEDORES PERSONALES DE LOS HEREDEROS
Sindoles oponible la indivisin a partir de su inscripcin, los acreedores particulares de los copropietarios no
podrn ejecutar el bien indiviso ni una porcin ideal del mismo, pero s podrn cobrar sus crditos con las
utilidades de la explotacin correspondiente a su respectivo deudor.
MODOS DE OPERARSE LA PARTICION
Existiendo posibilidad de dividir y adjudicar los bienes en especie, no se podr exigir por los coherederos la
venta de ellos.
La divisin de bienes no podr hacerse cuando convierta en antieconmico el aprovechamiento de las partes.
Son cosas divisibles las que sin ser destruidas enteramente pueden ser dividas en porciones reales, cada una de
las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otra partes como a la cosa misma.
No podrn dividirse las cosas cuando ello convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento. Las
autoridades locales podrn reglamentar, en materia de inmuebles, la superficie mnima de la unidad econmica.
FORMA
El conjunto de solemnidades que deben observarse en su celebracin (de la particin) o en su conclusin.
La particin es un acto formal, aun cuando los herederos la convengan extrajudicialmente.
PARTICION EXTRAJUDICIAL O PRIVADA
Si todos los herederos estn presentes y son capaces, la particin puede hacerse, en la forma y por el acto que
por unanimidad juzguen convenientes. Sin embargo, debe ser hecha en ESCRITURA PUBLICA, salvo
convenio por instrumento privado presentado al juez de la sucesin.
Los convenios entre herederos, adjudicando bienes de la herencia, son plenamente eficaces aunque se
formalicen con anterioridad a la declaratoria.
CUANDO SE EXIGE PARTICION JUDICIAL
- cuando haya menores, aunque estn emancipados, o incapaces, interesados, o ausentes cuya existencia sea
incierta.
- cuando terceros, fundndose en un inters jurdico, se opongan a que se haga particin privada.
- cuando los herederos mayores y presentes no se pongan de acuerdo en hacer la divisin privadamente.
AUSENTES
- Con presuncin de fallecimiento: la accin de particin corresponde a los parientes, a quienes se ha dado la
posesin de los bienes del ausente.
- Simples ausentes: no habiendo el ausente constituido un representante, el juez nombrar la persona que deba
representarlo.
PARTICION JUDICIAL: OPERACIONES
- inventario de los bienes
- avalo
- adjudicacin
La tasacin y la particin se hacen por peritos nombrados por las partes.
MASA HEREDITARIA
Es el conjunto de titularidades transmisibles del causante cuyo conjunto forma la herencia.
La masa hereditaria, deducidas las deudas y cargas, e incrementada por los valores colacionables, forma la masa
del clculo de la porcin legtima.
La formacin de la masa hereditaria propiamente dicha, incluidos los crditos divisibles, servir para
determinar, en el acto de la particin, los valores o bienes adjudicables a cada heredero segn las normas de
concurrencia.
Para la determinacin del activo lquido, as tambin como de la masa partible, deben separarse los bienes
suficientes para el pago de las deudas y cargas de la sucesin.
De no existir dinero efectivo u otro tipo de solucin con los acreedores hereditarios, habr de formarse una
"hijuela de bajas" integrada por los bienes o valores que se estimen suficientes para atender a las deudas y
cargas. Queda a los acreedores el derecho a exigir que no se entreguen a los herederos sus porciones
hereditarias, ni a los legatarios sus legados, hasta no quedar ellos pagados de sus crditos.
Una vez determinada la masa hereditaria (incluidos los legados), efectuada la liquidacin para la formacin del
activo lquido (ya fuese mediante el pago a los acreedores hereditarios con dinero de la sucesin, o la venta de
bienes, o mediante la formacin de la hijuela de bajas), y computados los valores donados en vida por el
causante, se est en condiciones de calcular la legtima, y por ende, la porcin disponible. Si una vez calculadas
resultase que el causante ha efectuado legados cuyo valor (incluido en la masa) excede la porcin disponible,
debern pagarse, previa deduccin de las cargas e imputacin de las "cargas comunes" (como impuestos,
honorarios, etc.) a la masa hereditaria y los gastos funerarios a la porcin disponible.
Si determinada la porcin disponible, resultara que sta ha quedado cubierta con donaciones hechas en vida a
terceros, los legados se reputarn inoficiosos. Si las donaciones excedieran, a su vez, la porcin disponible, se
reducirn de acuerdo con las reglas generales.
PROCEDIMIENTO DE LA PARTICION
El partidor debe, en primer lugar, formar la masa a dividir. Esa masa se forma con los bienes dejados a la
muerte del causante y lo que los herederos deban colacionar.
Debe separar la mitad de los bienes gananciales que correspondan al cnyuge suprstite a ttulo propio y no
como sucesor del causante.
Se apartan los bienes suficientes para pagar las deudas y cargas de la sucesin (liquidacin).
Las deudas de la sucesin son las contradas por en vida por el causante.
Las cargas de la herencia son las obligaciones surgidas despus de la muerte del causante.
El partidor debe formar los lotes o hijuelas. Para ello sigue estas reglas:
REGLAS
- Es necesario tener en cuenta el principio de la divisin en especie. Cuando es imposible, se procede a la venta
para distribuir el precio o se incluye el bien en una de las hijuelas, compensando su valor en las otras con otros
bienes.
- Los crditos se adjudican a los herederos en proporcin a sus respectivas hijuelas. Pero si el crdito de la
sucesin es contra uno de los coherederos, debe serle adjudicado a ste.
- A veces las cuentas particionarias tienen adjudicaciones en condominio. Este procedimiento slo es viable si
hay conformidad de los interesados.
- Se dividen las deudas entre los coherederos.
Formados los lotes de igual valor, se procede a la adjudicacin de cada uno de ellos a los coherederos. En
principio, se hace por sorteo.
El partidor presenta al juez la cuenta particionaria, la que tiene 6 partes:
- prenotados (antecedentes de la particin).
- cuerpo general de bienes (activo de la sucesin).
- bajas comunes (pasivo de la herencia).
- lquido partible (la masa a dividirse, deducidas las deudas).
- divisin (determinacin de la parte alcuota que a cada heredero corresponde en el haber sucesorio).
- adjudicacin (formacin de hijuelas y bienes que contiene cada una).
El juez confiere traslado de la cuenta particionaria a los herederos para que presten su conformidad o la
impugnen.
La decisin judicial importa atribuir a cada heredero el dominio exclusivo de los bienes que componen su
hijuela.
PARTIDOR
Es nombrado por el juez conforme a la proposicin de la mayora. Slo si sta falta, se designa de oficio.
DILIGENCIAS PREVIAS
- Inventario: se puede hacer por declaracin jurada de los coherederos o por un escribano designado por el juez.
- Tasacin: se designan peritos tasadores. Si hay acuerdo de los coherederos mayores, se designa al que
proponen. Si no hay acuerdo, al que elija la mayora. Si no es as, se nombra de oficio.
La tasacin no es necesaria cuando los bienes se van a vender en subasta pblica.
La tasacin debe hacerse al tiempo en que la diligencia se practica y no al momento del deceso del causante.
APROBACION DE LA PARTICION
EFECTOS DE LA PARTICION
- Efecto declarativo.
- Garantas a favor de los coherederos.
EFECTO DECLARATIVO
La particin es un acto declarativo por el cual se reputa que los derechos atribuidos a cada heredero, los ha
recibido directamente del causante y los tiene desde el mismo momento del fallecimiento. La particin tiene as
efectos retroactivos pues elimina jurdicamente el perodo en que los bienes estuvieron en condominio.
Los bienes de cada heredero se reputan recibidos directamente del causante en el momento de la muerte.
Son nulos los derechos constituidos por uno de los herederos, sobre los bienes que se han adjudicado a otro.
Los embargos trabados por los acreedores particulares de los herederos caducarn si el bien sobre el que recaen
se adjudica a otro (salvo el derecho del acreedor de impugnar por fraude la particin).
Se reputa que el adjudicatario ha tenido la posesin exclusiva del bien a partir del momento de la defuncin del
causante.
GARANTIAS A FAVOR DE LOS COHEREDEROS
Eviccin: los coherederos son garantes los unos hacia los otros, de toda eviccin de los objetos que les
corresponden por la particin y de toda turbacin de derecho en el goce pacfico de los objetos mismos o de las
servidumbres activas, cuando la causa de la eviccin o turbacin es de una poca anterior a la particin.
CONDICIONES PARA QUE PROCEDA LA EVICCION
- que la eviccin o turbacin tenga una causa anterior a la particin.
- que la eviccin no sea imputable a culpa del heredero.
- que el acto de particin no contenga alguna clusula de exoneracin de garanta. Slo puede ser convenida
respecto de un bien especial (sino no es vlida).
Las deudas a favor de la sucesin, pueden adjudicarse a cada uno de los herederos, entregndoles los ttulos de
los crditos. Esos valores quedan involucrados en la obligacin de garanta recproca.
EFECTOS DE LA GARANTIA
La garanta de los coherederos es por el valor que tena la cosa al tiempo de la eviccin.
Si a los coherederos no les conviniese satisfacer este valor, pueden exigir que se hagan de nuevo las particiones
por el valor actual de los bienes, aunque algunos de ellos estuviesen ya enajenados.
La obligacin recproca entre los coherederos por la eviccin es en proporcin de su haber hereditario,
comprendida la parte del que ha sufrido la eviccin.
Todos los copartcipes sufren, cada uno en la medida de su cuota, la mengua del valor.
Si alguno de los herederos resulta insolvente, la prdida la soportan el garantizado y los restantes coherederos.
Los herederos no pueden convenir la exencin de garanta recproca respecto de la totalidad de los bienes
hereditarios, pero pueden renunciar respecto de un caso determinado de eviccin.
PRESCRIPCION
La accin de garanta prescribe a los 10 aos desde que la eviccin tuvo lugar.
NULIDAD DE LA PARTICION
La particin privada es un acto jurdico y sigue las normas relativas a su invalidez e ineficacia.
En la particin judicial o privada homologada judicialmente (mixta), la nulidad puede ser sustancial o procesal.
Nulidad procesal : el acto procesal puede estar viciado. Pero una vez que se aprob la particin, ya no es
susceptible de impugnacin procesal.
Nulidad sustancial: se anula si hay vicios que afectan la validez sustancial. Las razones de la nulidad son: por
defecto de forma o por razn de incapacidad.
Las razones de anulabilidad son: incapacidad accidental, vicios de la voluntad (error, error de derecho, dolo,
violencia, lesin).
REFORMA
Puede ocurrir que los defectos de la cuenta particionaria puedan salvarse sin llegar a su invalidacin, a travs de
la reforma.
Por la demanda por reforma la cuenta particionaria aprobada pude ser rectificada por comn acuerdo de partes,
para salvar un error.
PARTICION POR ASCENDIENTES
Es otra forma de particin.
Es el acto por el cual un ascendiente dispone por s mismo la forma de dividir su herencia entre los
descendientes, presuntos herederos forzosos o legitimarios, estableciendo o asignando los bienes que a cada uno
corresponder en su lote.
Artculo 3514: el padre y madre y los otros ascendientes pueden hacer, por donacin entre vivos o por
testamento, la particin anticipada de sus propios bienes entre sus hijos y descendientes.
Este sistema es de escasa aplicacin en nuestras costumbres jurdicas. Puede ser vehculo de favoritismos.
En la particin por donacin estamos ante un contrato. Requiere la aceptacin de los donatarios y la entrega
absoluta y transmisin del dominio de los bienes a ellos.
Es irrevocable.
En la particin por testamento estamos en presencia de un acto de disposicin mortis causa que unilateralmente,
afecta el modo de operarse la transmisin hereditaria a favor de los descendientes.
En la donacin se adquiere el dominio de los bienes. En el testamento los bienes forman parte de la herencia.
La donacin implica una liberalidad imputable sobre la porcin disponible del causante, sujeta por ende a
reduccin en caso de exceso. En lo sucesivo los donatarios pueden renunciar a la herencia.
La particin por el testamento implica la aceptacin de la herencia por los descendientes. La renuncia a la
herencia resuelve el llamamiento, se juzga al renunciante como no habiendo sido nunca heredero.
Todo testamento es revocable a voluntad del testador hasta su muerte. La particin hecha por testamento est
subordinada a la muerte del ascendiente, el cual durante su vida la puede revocar. La enajenacin que l hiciera
en vida, de algunos de los objetos comprendidos en la particin, no la anula si quedan salvas las legtimas de los
herederos a quienes esas cosas estaban adjudicadas.
En la particin por donacin, el ascendiente impide total o parcialmente que ciertos bienes integren la
comunidad hereditaria, mediante su transferencia a los descendientes.
Las donaciones simples se reputan como anticipo de herencia y son toda donacin entre vivos hecha a heredero
forzoso que concurre a la sucesin legtima del donante, la que se imputa a su legtima y su valor resultar
colacionable si as lo demandan los otros coherederos.
CARACTERES DE LA PARTICION POR DONACION
- debe comprender a todos los descendientes.
- cuando se trata de bienes inmuebles debe hacerse por escritura pblica.
- debe respetar la legtima de los descendientes.
- el ascendiente debe colacionar, imputar a la masa de sus bienes, las donaciones que hubiese hecho a sus
descendientes.
- existe la garanta de eviccin.
- rige el derecho de representacin.
- los descendientes estn obligados al pago de las deudas del ascendiente.
- el ascendiente puede mejorar a uno de sus descendientes (tiene que ser en clusula expresa y no tiene valor si
el testamento no dispensa de colacionar el valor recibido).
- no requiere comprender todos los bienes del ascendiente.
- no puede haber clusulas de revocacin.
- no se puede hacer durante la subsistencia de la sociedad conyugal.
CARACTERES DE LA PARTICION POR TESTAMENTO
- est subordinada a la muerte del ascendiente.
- el ascendiente puede revocarla.
- la enajenacin de bienes comprendidos en la particin, por parte del causante, no la anula, siempre y cuando
queden a salvo las legtimas de los herederos a quienes esas cosas estaban adjudicadas.
- si la particin no es hecha entre todos los hijos que existan al tiempo de la muerte del ascendiente, y los
descendientes de los que hubiesen fallecido y el cnyuge sobreviviente, no tendr efecto.
- la particin debe comprender todos los bienes propios del causante y no puede incluirse en ella los
gananciales.
- tiene los mismos efectos que las particiones ordinarias. Los herederos estn sometidos, los unos hacia los
otros, a las garantas de las porciones recibidas por ellos.
- hace cargar a los herederos con todas las obligaciones del testador.
REGLAS COMUNES A AMBAS PARTICIONES
Comprenden a todos los descendientes.
Estn sometidas a los principios generales sobre particin.
Rigen normas que aseguran la garanta de los coherederos.
ACCIONES DE RESCISION Y DE REDUCCION
Artculo 3536 (accin de rescisin): la particin por donacin o testamento, puede ser rescindida cuando no
salva la legtima de alguno de los herederos. La accin de rescisin slo puede intentarse despus de la muerte
del ascendiente.
Artculo 3537 (accin de reduccin): los herederos pueden pedir la reduccin de la porcin asignada a uno de
los partcipes, cuando resulte que ste hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la ley permite
disponer al testador. Esta accin slo debe dirigirse contra el descendiente favorecido.
CONSECUENCIAS
La accin de reduccin apunta al complemento de la legtima y se dirige exclusivamente contra el heredero
favorecido.
La accin de rescisin anula la particin.
DERECHO REAL DE HABITACION DEL CONYUGE SUPERSTITE
Si a la muerte del causante ste dejare un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario y que
hubiera constituido el hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el indicado como lmite mximo a las
viviendas para ser declaradas bien de familia, y concurrieren otras personas con vocacin hereditaria o como
legatarios, el cnyuge suprstite tendr derecho real de habitacin en forma vitalicia y gratuita. Este derecho se
perder si el cnyuge suprstite contrajese nuevas nupcias.
En la sucesiones abiertas con anterioridad a la ley 20.798 y aunque la particin de la herencia se realizase
despus, el derecho de habitacin no operar.
El derecho aplicable es el vigente al da del fallecimiento del causante.
El derecho real de habitacin no opera IPSO IURE. Requiere INVOCACION EXPRESA del cnyuge. Debe
invocarlo antes de consentir en el proceso sucesorio cualquier acto que suponga incompatibilidad con la
conservacin del mismo.
FACULTADES DEL HABITADOR
- el cnyuge suprstite habita el inmueble junto con su familia.
- el derecho de habitacin no se puede ni ceder ni alquilar.
- paga las cargas, las contribuciones y reparaciones de conservacin del inmueble.
- goza de las acciones posesorias y de las reales, si es condmino o antes de la particin, en carcter de
coheredero.
EXTINCION DE ESTE DERECHO
Se extingue como cualquier otro usufructo. Tambin se extingue si el cnyuge se vuelve a casar.
SEPULCROS
Los cementerios son bienes del dominio de los municipios.
Los sepulcros forman parte del patrimonio de su titular y cuando se conceden a perpetuidad son enajenables. Se
transmiten tanto a herederos como a legatarios.
Sin embargo, cuando la transmisin hereditaria crea la cotitularidad del bien en dos o ms sucesores del
causante, el sepulcro no puede dividirse. El condominio sobre sepulcros est sometido a indivisin forzosa,
salvo acuerdo de todos los interesados.
SUCESION INTESTADA
La sucesin intestada o AB INTESTATO es aquella que opera en virtud de llamamientos legtimos, sin
intervenir la voluntad del causante expresada en un testamento.
Los legitimarios se llaman herederos forzosos y son los descendientes, ascendientes y cnyuge suprstite.
POSIBLE COEXISTENCIA
Puede ocurrir que el causante haga un testamento que no agote el contenido de la herencia. En ese caso, en la
misma sucesin, hay vocaciones legtimas y testamentarias.
Si en el testamento, el causante no instituye heredero, sus disposiciones deben cumplirse y en el remanente de
sus bienes se suceder como se ordena en las sucesiones intestadas.
PRINCIPIOS GENERALES DE LA SUCESION LEGITIMA
ORDENES HEREDITARIOS
A partir de la ley 23.264, el esquema de los rdenes es ste:
1) el primer orden est integrado por los descendientes del causante o de los descendientes de stos por derecho
de representacin. Los descendientes excluyen a los ascendientes.
2) el segundo orden es el de los ascendientes, y no hay derecho de representacin.
3) el cnyuge suprstite concurre con los descendientes aunque en este caso es excluido en los bienes
gananciales que por liquidacin de la sociedad conyugal, hayan correspondido al prefallecido.
4) el cnyuge suprstite concurre tambin con los ascendientes. Heredar la mitad de los bienes propios del
causante y tambin la mitad de los gananciales que correspondan al fallecido. La otra mitad la recibirn los
ascendientes. A falta de descendientes o ascendientes, el cnyuge suprstite tiene vocacin preferente a los
parientes colaterales y los excluye.
5) El orden de los parientes colaterales se integra por los que se encuentran dentro del cuarto grado. El derecho
de representacin slo opera a favor de hijos y descendientes de hermanos, hasta el cuarto grado.
6) Los medio hermanos en concurrencia con hermanos de doble vnculo recibirn la mitad de lo que
corresponda a stos.
7) El adoptante hereda al adoptado, salvo respecto de los bienes que ste hubiese recibido a ttulo gratuito de su
familia de sangre.
PREFERENCIA POR GRADOS
Dentro de una misma lnea, el pariente ms cercano excluye al de grado ms remoto, salvo el derecho de
representacin.
Los parientes que integran un orden ULTERIOR en la prelacin, no actualizan su vocacin sino a falta de todo
pariente en el orden preferente.
BIENES
En las sucesiones no se atiende al origen de los bienes que componen la herencia.
hay dos excepciones: la sucesin del cnyuge (se distinguen los bienes propios de los gananciales) y en el caso
de los padres adoptivos (se distingue entre los bienes que el causante (hijo adoptivo) hubiera recibido de sus
padres de sangre y los restantes.
FUNDAMENTO
Habiendo herederos forzosos la mayor parte de los bienes hereditarios debe distribuirse de acuerdo a normas
que no pueden ser alteradas por la voluntad del difunto.
Si no hay herederos forzosos, se considera el afecto presunto de causante, lo que l hubiera dispuesto de haber
testado. All la ley es supletoria.
La voluntad y el afecto del causante no pueden de modo alguno alterar el orden legal, si no se ha expresado en
testamento vlido.
DERECHO DE REPRESENTACION
La representacin es el derecho por el cual los hijos de un grado ulterior son colocados en el grado que ocupaba
su padre o su madre en la familia del difunto, a fin de suceder juntos en su lugar a la misma parte de la herencia
a la cual el padre o la madre habran sucedido.
NATURALEZA
Es un derecho basado en una vocacin indirecta o referida a otro llamamiento.
REQUISITOS
- es necesaria la muerte o el desplazamiento del representado por ausencia con presuncin de fallecimiento,
porque se ha renunciado a la herencia, porque fue desheredado, o es indigno.
- no se puede representar a la persona de cuya sucesin ha sido excluido (indignos). Ej. el nieto al abuelo si fue
excluido de la del padre.
- en principio, la representacin no tiene lugar en las sucesiones testamentarias. Slo juega en las sucesiones
intestadas, pero no en las testamentarias. La muerte de quien ha sido instituido heredero en un testamento,
ocurrida con anterioridad a la muerte del causante, provoca la caducidad del beneficio.
En las sucesiones testamentarias, el derecho de representacin puede ejercerse en la medida que la disposicin
de ltima voluntad no ha alterado la sucesin ab intestato. Unico caso: el causante nombra herederos a los que
ya son herederos forzosos.
QUIENES GOZAN DE ESTE DERECHO
Descendientes: en la lnea recta descendente, sin trmino.
Colaterales: en la lnea colateral, la representacin slo tiene lugar a favor de los descendientes de los
hermanos, pero no de los dems colaterales.
Ascendientes: la representacin NO tiene lugar a favor de los ascendientes, el ms prximo excluye siempre al
ms remoto.
REPRESENTANTE
Debe ser hbil para heredar al causante (tener vocacin hereditaria, no ser indigno o desheredado).
Debe ser hbil para heredar al representado (no ser indigno o desheredado del representado).
Se puede representar a aquel cuya sucesin se ha renunciado. El derecho de representacin no es un derecho
dependiente de la herencia del representado. El nieto que repudia la herencia de su padre por serle perjudicial,
puede representarle para heredar al abuelo.
CONSECUENCIAS DE LA REPRESENTACION
Principio bsico: el representante ocupa el mismo lugar que hubiera ocupado el representado en la sucesin del
difunto.
DIVISION POR ESTIRPE
La divisin de la herencia se hace por estirpes, no por cabeza.
Ejemplo: C', el causante, tuvo 3 hijos: A, que lo sobrevive, los otros dos, B y C, que han prefallecido, dejando B
un hijo y C, tres. A recibe un tercio de la herencia, el hijo de B, otro tercio y cada uno de los hijos de C, una
novena parte (1/3 de 1/3).
No se sucede al representado sino al causante. No hay dos sucesiones.
OBLIGACION DE COLACIONAR
Los representantes deben colacionar lo que el difunto ha dado en vida al representado.
Los representantes tienen derecho, en conjunto, a la legtima que hubiera correspondido a su representado.
Los representantes tienen iguales obligaciones que el representado. Responden por las deudas del causante, pero
slo por la parte que a cada uno le corresponde en la herencia.
En materia de impuesto sucesorio, deja de aplicarse el principio de que los representantes ocupan el lugar del
representado. Si ello fuera as, los nietos deberan pagar, en conjunto, el impuesto que corresponda al padre.
Por el contrario, el gravamen se calcula sobre el monto de la hijuela que percibe cada nieto (lo que los beneficia,
pues, a mayor monto, mayor impuesto) y teniendo en cuenta el grado de parentesco que los liga al causante (lo
que los perjudica en algunos casos, como ocurre en la sucesin de un to: el hermano paga menos impuesto que
el sobrino).
EL ORDEN SUCESORIO (ampliacin del tema).
El cnyuge concurre con descendientes y ascendientes pero excluye a los colaterales.
Dentro de cada lnea, los parientes ms prximos excluyen a los ms lejanos. Salvo el derecho de
representacin.
DESCENDIENTES
El orden de los descendientes comprende a los hijos y descendientes del causante y al adoptado y sus
descendientes legtimos o extramatrimoniales.
Concurren con los descendientes el cnyuge suprstite del causante, como titular de la vocacin,
exclusivamente sobre la parte de los bienes propios constitutivos del acervo hereditario.
Los hijos del autor de la sucesin lo heredan por derecho propio y en partes iguales.
HIJOS Y NIETOS
Si hay hijos y nietos corresponde a estos ltimos del hijo prefallecido, en conjunto, la misma parte de la
herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido.
DESCENDIENTES Y CONYUGE SUPERSTITE
Si han quedado viudo o viuda e hijos, el cnyuge sobreviviente, tendr en la sucesin, la misma parte que cada
uno de los hijos.
Los gananciales son liquidados, disuelta la sociedad conyugal. Se dividirn por partes iguales entre marido y
mujer, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de ellos no
hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.
ADOPCION SIMPLE
El adoptado y sus descendientes legtimos o extramatrimoniales heredan por representacin a los ascendientes
del adoptante siempre que no se d la prohibicin hereditaria del art. 3582. pero no son herederos forzosos. Los
descendientes legtimos o extramatrimoniales del adoptado heredan por representacin al adoptante y son
herederos forzosos siempre que no se d la prohibicin hereditaria del art. 3582 (derogado).
El adoptado hereda al adoptante. El adoptado y sus descendientes pueden llegar a heredar por representacin, a
los ascendientes del adoptante (pero no sern herederos forzosos).
En cambio, los descendientes del adoptado gozan de vocacin en la sucesin del adoptante, pero adems son
herederos forzosos.
ASCENDIENTES
El orden comprende: padre y madre del difunto, por partes iguales o, existiendo solo uno de ellos, en el todo de
la herencia; ascendientes ms prximos en grado por iguales partes aunque sean de diferentes lneas.
Los ascendientes concurren con el cnyuge suprstite. En cambio, los ascendientes son excluidos por los hijos y
descendientes del causante.
Los ascendientes ms prximos en grado heredan por partes iguales.
No opera el derecho de representacin. El ascendiente ms prximo en grado excluye al ms remoto.
ASCENDIENTES Y CONYUGE SUPERSTITE
Si han quedado ascendientes y cnyuge suprstite, heredar sta la mitad de los bienes propios del causante y
tambin la mitad de la parte de gananciales que corresponda al fallecido. La otra mitad la recibirn los
ascendientes.
VOCACION DEL ADOPTANTE
El adoptante hereda ab intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condiciones que los padres
legtimos, pero ni el adoptante hereda los bienes que el adoptado hubiere recibido a ttulo gratuito de su familia
de sangre, ni sta hereda los bienes que el adoptado hubiese recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin.
En los dems bienes, los adoptantes excluyen a los padres de sangre.
CONYUGE SUPERSTITE
Si no han quedado descendientes ni ascendientes los cnyuges se heredan recprocamente, excluyendo a todos
los parientes colaterales.
El cnyuge suprstite no tiene derecho hereditario cuando hallndose enfermo uno de los cnyuges al celebrarse
el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los 30 das siguientes, salvo que el matrimonio se hubiere
celebrado para regularizar una situacin de hecho.
CAUSAS DE EXCLUSION DEL CONYUGE
1- fallecimiento dentro de los 30 das del matrimonio.
2- divorcio (cnyuge culpable).
3- separacin de hecho (culpabilidad).
4- nulidad del matrimonio (mala fe de ambos: no hay vocacin hereditaria; buena fe de ambos: hay si la
sentencia de nulidad es posterior a fallecimiento; buena fe de uno: el de buena fe hereda si el otro falleci antes
de la sentencia, sino no.
NUERA SIN HIJOS
La viuda que permaneciese en ese estado y no tuviere hijos, o que si los tuvo, no sobrevivieren en el momento
en que se abri la sucesin de los suegros, tendr derecho a la cuarta parte de los bienes que hubieren
correspondido al esposo en dichas sucesiones. Este derecho se pierde por fallecimiento dentro de los 30 das,
culpabilidad en la separacin, separacin sin voluntad de unirse, o notoria inconducta moral.
COLATERALES
Artculo 3585 (ley 23.264): no habiendo descendientes ni ascendientes ni viudo ni viuda, heredarn al difunto
sus parientes colaterales ms prximos hasta el cuarto grado inclusive, salvo el derecho de representacin para
concurrir los sobrinos con sus tos. Los iguales en grado heredarn por partes iguales.
MEDIO HERMANOS
Cuando el difunto no deja hermanos enteros ni hijos de stos, y s slo medios hermanos, sucedern stos de la
misma manera que los hermanos de ambos lados, y sus hijos sucedern al hermano muerto.
El medio hermano en concurrencia con hermanos de padre y madre, hereda la mitad de lo que corresponde a
stos.
HERENCIA VACANTE
La herencia est vacante cuando, al fallecimiento del causante, ningn sucesor legtimo o testamentario
consolida su vocacin y por ende los bienes no son atribuidos a ttulo universal, a titular alguno.
PRINCIPIO LEGAL
A falta de los que tengan derecho a heredar, los bienes del difunto, sean races o muebles, que se encuentren en
el territorio de la Repblica, ya sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden al fisco, provincial o
nacional, segn fueren las leyes que rigieren a este respecto.
El fisco tiene un dominio eminente sobre los bienes.
TRAMITE
Cuando, despus de citados por edictos durante 30 das a los que se crean con derecho a la sucesin, o despus
de pasado el trmino para hacer inventario y deliberar, o cuando habiendo repudiado la herencia el heredero,
ningn pretendiente se hubiese presentado, la sucesin se reputar vacante.
LIQUIDACION
El Ministerio de Cultura y Educacin asume el carcter de liquidador de la herencia y ejerce activa y
pasivamente los derechos hereditarios, y sus facultades y deberes son los del heredero que ha aceptado la
herencia con beneficio de inventario.

LEGITIMA
A ciertos parientes con vocacin legtima a la herencia la ley les garantiza una parte en la sucesin del causante
de la cual no pueden ser privados o excluidos sin justa causa de desheredacin.
La legtima es un derecho de sucesin limitado a determinada porcin de la herencia.
Tienen una porcin legtima todos los llamados a la sucesin intestada en el orden y modo determinado en el
Cdigo.
DESCENDIENTES
La porcin legtima de los hijos es de 4/5 de todos los bienes existentes a la muerte del testador y de los que ste
hubiera donado, observndose en su distribucin lo dispuesto en el cdigo.
ASCENDIENTES
La legtima de los ascendientes es de 2/3 de los bienes de la sucesin y los donados, observndose en su
distribucin lo dispuesto por el cdigo.
CONYUGE
La legtima de los cnyuges, cuando no existen descendientes ni ascendientes del difunto, ser la mitad de los
bienes de la sucesin del cnyuge muerto, aunque los bienes de la sucesin sean gananciales.
CALCULO DE LA LEGITIMA
Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados por muerte del testador. Al valor lquido de los
bienes hereditarios se agregar el que tenan las donaciones.
IMPUTACION DE LAS DEUDAS Y CARGAS DE LA SUCESION
Deducidas las deudas del caudal relicto, y establecida la masa de clculo para la legtima, corresponde imputar
las deudas y cargas de la sucesin. Deben separarse bienes suficientes para el pago de las deudas y cargas de la
sucesin. Se entiende por tales las obligaciones que han nacido despus de la muerte del autor de la herencia y
pueden originarse en la persona misma del causante como los gastos de entierro, ltima enfermedad, etc.
durante el estado de indivisin hereditaria, como los gastos de inventario, avalo, honorarios profesionales
(abogados, escribanos, peritos), etc., y tambin son cargas de la sucesin las obligaciones impuestas al sucesor
como heredero: entre ellas, la ms importante ser el cumplimiento de los legados. Como los legados no deben
exceder la porcin disponible, si los bienes de la herencia o la porcin de que puede disponer el testador, no
alcanzase a cubrir los legados, se observar lo siguiente: las cargas comunes se sacarn de la masa hereditaria, y
los gastos funerarios, de la porcin disponible; enseguida se pagarn los legados de cosa cierta, despus los
hechos en compensacin de servicios, y el resto de los bienes o de la porcin disponible, en su caso, se
distribuir a prorrata entre los legatarios de cantidad (o de cuota). Artculo 3795.
Esta norma se aplicar cuando, establecida la masa de clculo y la porcin legtima y, deducidas las cargas
previamente, la porcin disponible no alcanzase a cubrir los legados.
PORCION LEGITIMA DE LA HERENCIA
Se trata de establecer los 4/5, 2/3 o 1/2 sobre la masa de clculo.
PORCION DISPONIBLE
Es aquella que se obtiene restando de la masa de clculo (activo lquido + donaciones) la porcin legtima y
que, en abstracto, se fija en 1/5 cuando a la herencia concurren descendientes y 1/2 si se trata del cnyuge
suprstite.
PORCION LEGITIMA Y CUOTA LEGITIMA
Porcin legtima: su monto acta en la relacin jurdica existente entre el testador y los legitimarios con
independencia del nmero de estos ltimos.
Cuota legtima: se constituye por la proporcin en que se ha de dividir el acervo si hay concurrencia de
legitimarios. Concierne a la relacin jurdica que se crea entre todos los partcipes. Rige en todos los supuestos
de concurrencia de herederos, aun cuando se trate de quienes no son legitimarios. Para determinar la cuota de
legtima de cada heredero se aplican las mismas normas de la sucesin ab intestato.
LA LEGITIMA MENOR SE OBTIENE DE LA MAYOR .
PORCION DISPONIBLE
El testador puede hacer los legados que estime conveniente, o mejorar con la porcin disponible a sus herederos
legtimos o forzosos ya que su capacidad para disponer libremente por testamento slo se extiende hasta la
concurrencia de la porcin legtima que la ley asigna a sus herederos.
MEJORA
Es un legado o donacin que se hace por el causante al heredero legtimo, tomada de su porcin disponible: la
mejora en relacin a los otros herederos.
No se entender que les da por mejora la parte de que la ley le permite disponer con ese objeto, si en el
testamento no hubiere clusula expresa de mejora.
Las donaciones, en cambio, son un anticipo de herencia (de la cuota legtima), colacionables (excepto si el
causante dispensa de colacionar la donacin). Pero la dispensa de colacin slo puede ser acordada por el
testamento del donante y en los lmites de su porcin disponible.
PROTECCION DE LA LEGITIMA
Est prohibida toda clusula o disposicin que implique una restriccin a la plena propiedad de la legtima,
siendo nulas las cargas o gravmenes impuestos a ella por el causante.
Es nula toda renuncia o pacto sobre la legtima futura.
Cuando la legtima ha sido afectada por donaciones o legados del causante, el legitimario tiene a su disposicin
la accin de reduccin que es el remedio clsico contra las liberalidades inoficiosas.
Contra la particin hecha por el causante (sea por donacin o testamento) y de la que resulte afectada la
legtima, el heredero tiene las siguientes acciones:
- la de reduccin, para asegurar el cumplimiento de la legtima (art. 3537).
- la de rescisin para lograr la anulacin de la particin (art. 3536).
- la de nulidad por pretericin de la particin por donacin, si el legitimario ha sido excluido totalmente (art.
3528).
ACCION DE REDUCCION
Cuando las liberalidades del causante (sean donaciones o legados) excedan en conjunto la porcin legtima de
los herederos forzosos, deben ser reducidas de tal modo que esa porcin quede intacta.
Gozan de la accin de reduccin todos los herederos forzosos. Con respecto a las donaciones, slo pueden
pedirla los herederos forzosos que ya existan a la poca de la donacin.
Si existiesen descendientes que tuvieren derecho a ejercer la accin, tambin competir el derecho de obtener la
reduccin a los descendientes nacidos despus de la donacin.
Tambin pueden usar de la accin los acreedores de los herederos, por la va subrogatoria. No la pueden ejercer
los acreedores del difunto (como consecuencia de que no pueden cobrarse de lo donado en vida por el difunto).
RENUNCIA A LA ACCION
Puede renunciarse expresa o tcitamente. No se puede hacer antes de la muerte del causante. Deber ser
inequvoca. No se presume.
ORDEN DE LA REDUCCION
Ante todo se reducen los legados, luego las donaciones.
La accin alcanza a los legados en este orden: legados de cantidad, legados remuneratorios, legados de cosa
cierta.
En cuanto al pago, es al revs: primero se pagan los de cosa cierta, luego los remuneratorios y finalmente los de
cantidad.
Esta norma puede ser modificada por la voluntad del causante.
DONACIONES
Se reducen en orden inverso a sus fechas. El heredero ataca en primer lugar a la ltima donacin.
Las donaciones hechas simultneamente se reducen a prorrata.
EFECTOS
- efectos reipersecutorios (la cosa se puede reclamar aun de terceros que la hubieron del donatario). La
restitucin debe ser en especie.
- resuelve el dominio transmitido.
- el donatario tiene derecho a los frutos, como dueo, devengados aunque no percibidos.
- los extraos deben restituir en especie y los herederos en valores. Los valores se computan al tiempo de la
apertura de la sucesin.
- legados: si se entregaron a los donatarios se aplican las reglas de las donaciones. Si no se entregaron, los
herederos pueden oponerse a entregar el legado en lo que l exceda la porcin disponible.
- efectos respecto de terceros: inmuebles (se restituye el bien en la medida en que exceda la porcin disponible),
muebles (no se restituyen si el poseedor es de buena fe. Sin embargo, los gravmenes reales que hubiera
constituido el donatario sobre la cosa quedan resueltos por efecto de la resolucin de la donacin.
PRESCRIPCION
El plazo de prescripcin es de 10 aos y comienza a correr desde el fallecimiento del causante.
LEGADOS DE USUFRUCTO O RENTA VITALICIA
A veces se lega una renta, el usufructo de un bien. El valor depende de la duracin de la vida del beneficiario.
No se puede saber si exceder o no el lmite de la porcin disponible del causante. Art. 3603: si la disposicin
testamentaria es de un usufructo o de una renta vitalicia, cuyo valor exceda la cantidad disponible por el
testador, los herederos legtimos tendrn opcin a ejecutar la disposicin testamentaria, o a entregar al
beneficiado la cantidad disponible.
ENAJENACIONES
Art. 3604: si el testador ha entregado por contrato, en plena propiedad, algunos bienes a uno de los herederos
forzosos, cuando sea con cargo de una renta vitalicia o con reserva de usufructo, el valor de los bienes ser
imputado sobre la porcin disponible del testador y el excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta
imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los herederos forzosos que hubiesen consentido en la
enajenacin y en ningn caso por los que no tengan designada por la ley una porcin legtima.
ACCIONES A FAVOR DEL HEREDERO CUANDO SE VE AFECTADA LA LEGITIMA.
1) Accin de reduccin: los herederos pueden pedir la reduccin de la porcin asignada a uno de los partcipes,
cuando resulte que ste hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la ley permite disponer al testador.
Esta accin slo debe dirigirse contra el descendiente favorecido.
2) Accin de rescisin: la particin por donacin o testamento, puede ser rescindida cuando no salva la legtima
de alguno de los herederos. La accin de rescisin slo puede intentarse despus de la muerte del ascendiente.
3) Accin de nulidad: si la particin no es hecha entre todos los hijos que existan al tiempo de la muerte del
ascendiente, y los descendientes de los que hubiesen fallecido y el cnyuge sobreviviente, ser de ningn
efecto.
PROCESO SUCESORIO
REQUISITOS DE INICIACION
- quien solicita la apertura del proceso debe justificar su carcter de parte legtima y acompaar la partida de
defuncin del causante.
- si hay testamento, hay que presentarlo (si se conoce su existencia) o indicar el lugar donde se encuentra.
- si no hay testamento, deber denunciarse el nombre y domicilio de los herederos o representantes legales
conocidos.
Luego, el juez hace lugar o deniega la apertura. Si hace lugar, se toman medidas precautorias para seguridad de
los bienes.
Se nombra un administrador provisional (cnyuge u otro heredero).
Los acreedores pueden iniciar el proceso, transcurridos 4 meses desde el fallecimiento del causante.
En las sucesiones ab intestato, se cita a todos los que se consideran con derecho a los bienes, por un plazo de 30
das para que lo acrediten. Se publican edictos por 3 das en el Boletn Oficial y en otro diario del lugar del
juicio.
En las sucesiones testamentarias, se cita a los herederos instituidos, beneficiarios y albacea para que se
presenten en 30 das.
Dictada la declaratoria de herederos o aprobado el testamento, se convoca a audiencia a herederos y legatarios.
Se nombra al administrador definitivo.
Se hacen el inventario y avalo. Se hacen la particin y la adjudicacin.
El juez aprueba o rechaza la cuenta particionaria. Slo ser apelable la resolucin que rechace la cuenta.
EL TESTAMENTO
DEFINICION DEL CODIGO: el testamento es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por el
cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su muerte.
CARACTERES
- es un acto jurdico unilateral.
- es un acto solemne (siempre es escrito y responde a formas legales).
- es un acto personalsimo.
- es un acto de disposicin de bienes.
- produce efectos despus de la muerte del testador.
- es un acto revocable (excepto el reconocimiento de hijos extramatrimoniales hecho por testamento).
CAPACIDAD
Toda persona capaz de manifestar su voluntad, tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento, sea
bajo el ttulo de institucin de herederos, o bajo el ttulo de legados, o bajo cualquier otra denominacin propia
para expresar su voluntad.
TESTAMENTOS MANCOMUNADOS O CONJUNTOS
Un testamento no puede ser hecho en el mismo acto, por dos o ms personas, sea a favor de un tercero, sea a
ttulo de disposicin recproca y mutua.
ESPECIES
Nuestro derecho prev 3 formas ordinarias de testar: testamento olgrafo, por acto pblico o cerrado.
La ley tambin admite "testamentos especiales" y slo se acude a ellos en determinadas circunstancias: los
militares en tiempo de guerra, por ejemplo.
FORMA
Toda persona capaz de disponer por testamento puede testar a su eleccin, en una u otra de las formas ordinarias
de los testamentos; pero es necesario que posea las cualidades fsicas e intelectuales requeridas para aquella
forma en la que quiera hacer sus disposiciones.
La forma de una especie de testamento no puede extenderse a los testamentos de otra especie.
DE LAS FORMAS DE LOS TESTAMENTOS
TESTAMENTO OLOGRAFO
Para ser vlido en cuanto a sus formas, debe ser escrito todo entero, fechado y firmado por la mano misma del
testador. La falta de algunas de estas formalidades lo anula en todo su contenido.
El testamento olgrafo debe ser un acto separado de otros escritos y libros en que el testador acostumbra
escribir sus negocios.
TESTAMENTO POR ACTO PUBLICO
Es aquel en que el testador entrega por escrito o dicta a un escribano pblico, en presencia de testigos, sus
disposiciones de ltima voluntad a efectos de que aqul lo incluya en el libro de protocolo.
Debe ser hecho ante escribano pblico y tres testigos residentes en el lugar. El escribano debe, bajo pena de
nulidad del testamento, designar el lugar en que se otorga, su fecha, el nombre de los testigos, su residencia y
edad, si ha hecho el testamento, o si slo ha recibido por escrito sus disposiciones.
Si el testador muriese antes de firmar el testamento, ser ste de ningn valor aunque lo hubiere principiado a
firmar.
El testador puede redactar su testamento en cualquier idioma. Si el testador no puede testar sino en un idioma
extranjero, se requiere la presencia de dos intrpretes que harn la traduccin en castellano, y el testamento debe
en tal caso escribirse en los dos idiomas. Los testigos deben entender uno y otro idioma.
Los documentos extranjeros presentados ante los tribunales deben ser traducidos exclusivamente por traductores
pblicos nacionales, inscriptos en la matrcula respectiva.
TESTAMENTO CERRADO
Se caracteriza por estar contenido en un pliego que, en sobre cerrado, es entregado al escribano en presencia de
5 testigos, labrndose seguidamente un acta sobre la cubierta en que conste la manifestacin del testador
respecto a que el sobre contiene su testamento.
Slo se exige que est firmado por el testador.
El escribano dar fe de la presentacin y entrega, extendiendo el acta en la cubierta del testamento, y la firmarn
el testador y todos los testigos que puedan hacerlo, y por los que no puedan los otros a su ruego; pero nunca
sern menos de 3 los testigos que firmen por s. Si el testador no pudiere hacerlo por alguna causa que le haya
sobrevenido, firmar por l otra persona o alguno de los testigos. El escribano debe expresar al extender el acta
en la cubierta del testamento, el nombre, apellido y residencia del testador, de los testigos y del que hubiere
firmado por el testador, como tambin el lugar, da, mes y ao en que el acto pasa.
El testamento cerrado que o pudiese valer como tal por falta de algunas de las solemnidades que debe tener,
valdr como testamento olgrafo, si estuviere todo l escrito y firmado por el testador.
Para el caso en que el testador dejase en depsito o custodia el testamento en poder del escribano, sta est
obligado cuando muera el testador, a ponerlo en noticia de las personas interesadas, siendo responsable de los
daos y perjuicios que su omisin les ocasione.
TESTAMENTO OLOGRAFO CONTENIDO EN CARTAS MISIVAS
Las cartas, por expresas que sean respecto a la disposicin de los bienes, no pueden formar un testamento
olgrafo.
TESTAMENTO POR ACTO PUBLICO
El sordo, el mudo y el sordo mudo, no pueden testar por acto pblico. El ciego puede testar por acto pblico. El
escribano pariente del testador en lnea recta en cualquier grado que sea, y en la lnea colateral hasta el tercer
grado de consanguinidad o afinidad, no puede concurrir a la redaccin del testamento.
En los pueblos de campaa y en la campaa, no habiendo escribano en el distrito de la municipalidad donde se
otorgare el testamento, debe ste ser hecho ante el juez de paz del lugar y tres testigos residentes en el
municipio. Si el juez de paz no pudiese concurrir, el testamento debe hacerse ante alguno de los miembros de la
municipalidad con tres testigos.
DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS
MODALIDADES
Las disposiciones testamentarias por las cuales el testador instituye herederos o realiza legados, pueden ser
puras y simples o bajo ciertas modalidades.
El concepto de modalidades debe remitirse a las modalidades comunes de los actos jurdicos en general: es
decir, la condicin, el plazo y el cargo.
Cuando las disposiciones testamentarias son hechas bajo condicin o con un plazo, o cuando imponen cargos al
instituido (fuere heredero o legatario), tales modalidades integran requisitos de eficacia de la disposicin misma.
CONDICION
Es aquella que subordina a un hecho incierto y futuro la consolidacin o resolucin del llamamiento efectuado
por el testador a la adquisicin de la herencia o legado.
La condicin puede ser suspensiva o resolutoria. En la condicin suspensiva, el llamamiento no resulta
definitivamente eficaz, sino cuando la condicin se cumple.
En cambio, en la institucin bajo condicin resolutoria, la eficacia actual del llamamiento est sujeta a una
eventual resolucin para el caso en que la condicin se cumpla.
La disposicin de los bienes se puede realizar por 4 vas: institucin hereditaria, legado de cuota, legado
particular o cargo impuesto.
La institucin hereditaria tiene lugar cuando se deja a una persona todo el patrimonio o una parte alcuota de l,
sin designar porciones; lo que caracteriza al heredero y lo distingue del legatario de cuota es que tiene, en
potencia, una vocacin al todo del acervo hereditario; de tal modo que si uno de los coherederos renuncia a la
herencia o es incapaz de recibirla, los restantes acrecen sus cuotas en esa parte.
En el legado de cuota, al legatario se le asigna una cuota fija del acervo sucesorio; carece del derecho de
acrecer, de tal modo que en ningn caso podr recibir ms que lo que se le ha asignado.
El legado particular importa la asignacin de una cosa concreta y no de una parte del patrimonio. Es una cosa
concreta y no cierta, pues el legado puede ser de cosas inciertas, como las que se designan por peso, cantidad o
medida.
El cargo impuesto a un heredero o legatario a favor de un tercero.
La legtima no puede ser sometida a condicin, plazo o cargo, porque el derecho a ella no surge de la voluntad
del difunto, sino de una ley imperativa, cuya aplicacin no puede ser retaceada por disposicin del testador.
Condiciones imposibles, ilcitas o contrarias a las buenas costumbres, anulan la disposicin en que se hallen
impuestas.
CONDICIONES PROHIBIDAS
- habitar siempre un lugar determinado o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un tercero.
- cambiar o no cambiar de religin.
- casarse con determinada persona o con aprobacin de un tercero o en cierto lugar o en cierto tiempo o no
casarse.
- vivir clibe perpetua o temporalmente o no casarse con persona determinada o divorciarse.
CONDICIONES PERMITIDAS
- la condicin de NO hacer un hecho ilcito, inmoral o imposible es vlida.
- clusula de no enajenar: si no fija trmino, debe tenerse por no escrita; si fija un trmino menor de 10 aos, es
vlida. Si lo fija mayor, se reduce a 10 aos.
- la condicin de no enajenar a persona determinada es vlida.
- prohibicin de hipotecar: si es por ms de 10 aos es ilcito y se tiene por no escrita.
- no dividir la herencia: no puede durar ms de 10 aos. Si es un bien determinado o una unidad econmica, el
plazo se extiende hasta que todos los herederos son mayores de edad.
- condicin captatoria o recproca: lo que nuestra ley prohibe es el testamento conjunto, porque l tiene como
consecuencia limitar la libre revocabilidad del acto. Si cada uno de los que redactan su testamento, mantiene el
derecho a revocarlo, nada se opone a la clusula de reciprocidad.
OTRAS DISPOSICIONES
Es ilcita la condicin de abstenerse de ejercer los derechos cvicos o polticos, o cualquier otro derecho.
PLAZO
Es invlido el trmino puesto a una institucin de heredero, sea suspensivo o resolutorio. El plazo se entiende
por no escrito.
En cambio, los legados de cosa determinada pueden ser sometidos a plazo. Si el plazo es incierto, el legado
caduca cuando el legatario fallece antes del cumplimiento. Sus derechos no pasan a los legatarios.
Si el plazo es cierto, el legado queda adquirido desde el momento del fallecimiento del causante. Aunque el
legatario muera antes del vencimiento del trmino, transmite su derecho a sus propios herederos.
El plazo no puede ponerse sino a la ejecucin o pago. Si lo incierto no es el momento del pago, sino la
obligacin de hacerlo, no hay plazo sino condicin.
CARGO
El cargo es una obligacin accesoria impuesta al heredero o legatario.
El legado es una disposicin autnoma y directa, la manda es accesoria de la disposicin principal e indirecta.
El incumplimiento del legado por el heredero puede aparejar la caducidad de la institucin hereditaria. El
incumplimiento del cargo puede determinarla.
El legado es siempre una disposicin de bienes, el cargo puede consistir tambin en una obligacin de hacer o
no hacer.
La condicin es un acontecimiento futuro e incierto del cual dependen la adquisicin o prdida de un derecho.
El cargo es una obligacin accesoria impuesta a una liberalidad.
El testador puede imponer el cargo en su propia memoria o en su beneficio, en beneficio del propio gravado
(persona sobre quien pesa la obligacin de cumplir el cargo) o en beneficio de terceros.
A diferencia del cargo en las donaciones, en las disposiciones testamentarias, el incumplimiento del cargo por el
gravado, no acta, en principio, como condicin resolutoria.
ACCION REVOCATORIA
A diferencia de lo que ocurre en la donaciones, en que el incumplimiento del cargo impuesto al donatario
permite al donante o a sus herederos del testador, que ocupan el lugar del donante en los actos entre vivos, slo
tienen, en principio, accin personal para exigir el cumplimiento del cargo, pero no para demandar la
revocacin del legado o disposicin testamentaria.
Los legados pueden ser revocados, despus de la muerte del testador, por la inejecucin de las cargas impuestas
al legatario, cuando stas son la causa final de su disposicin.
Se quita en principio al incumplimiento del cargo la virtualidad de operar como condicin resolutoria. Pero
queda a salvo un caso: cuando el legado que hace el testador es slo el medio de que se vale para obtener una
finalidad distinta de la liberalidad como tal.
INSTITUCION DE HEREDEROS
Nuestro cdigo permite la institucin de heredero por testamento.
Tanto los herederos legtimos como los testamentarios gozan de los mismos derechos.
Sin embargo, el heredero testamentario no tiene la posesin hereditaria de pleno derecho. Slo los parientes en
lnea recta y el cnyuge.
Los herederos testamentarios, a diferencia de los legtimos, no estn obligados a colacionar las donaciones que
en vida les hubiera hecho el testador.
Los hijos del heredero testamentario no gozan del derecho de representacin, pues la disposicin testamentaria
caduca si el heredero a cuyo favor se ha hecho no sobrevive al testador.
LEGATARIO DE CUOTA
Diferencia esencial: el heredero tiene una vocacin al todo de la herencia, un derecho de acrecer.
Si uno de los coherederos instituidos ha muerto antes que el causante, o si renuncia a la herencia, la parte de
aquel se ve acrecida con los bienes que hubieran correspondido al ltimo; el heredero tiene responsabilidad
"ultra vires" si ha renunciado o perdido el beneficio de inventario, en tanto que el legatario slo responde con
los bienes heredados.
FORMA DE LA INSTITUCION
- No se exige frmula solemne.
- Cuando expresamente lo disponga as el causante.
- Cuando aun sin emplearse la palabra heredero se deja a una o varias personas la universalidad de los bienes.
- Cuando, despus de haber hecho a una o muchas personas legados particulares, el testador lega lo restante de
sus bienes a otra persona.
- La designacin de heredero es indelegable. No puede hacerse por poder ni por otra persona.
- El heredero debe ser designado inequvocamente.
- Institucin hereditaria a favor de los pobres o del alma del testador: no es institucin hereditaria. Los
herederos no pueden responder a un nmero indeterminado o incierto. Se considera un legado (en el caso de los
pobres). La hecha a favor del alma, se aplica a sufragios y limosnas.
ASIGNACION DE PARTES
El testador puede asignar a los herederos partes iguales o desiguales en la herencia. Pero si no las designa, todos
las tendrn iguales.
DERECHOS DEL HEREDERO INSTITUIDO
- Gozan, respecto de terceros y entre s, de los mismos derechos que los herederos legtimos, menos en cuanto a
la posesin hereditaria.
- Los herederos instituidos pueden ejercer todas las acciones que competan al difunto, aun antes que tomen
posesin de los bienes hereditarios.
- No estn obligados a colacionar las donaciones por actos entre vivos que el testador les hubiese hecho ya que
la colacin slo es debida entre legitimarios.
PRETERICION DEL HEREDERO LEGITIMARIO
Nada se opone en nuestra ley a que los herederos legtimos coexistan con los testamentarios. Pero cuando los
herederos forzosos han sido totalmente omitidos en un testamento en que se instituye otro heredero, se produce
la llamada pretericin, que en el sistema del Cdigo Civil, autorizaba al legitimario desplazado a pedir la
nulidad de la institucin hereditaria.
El nuevo artculo 3715 reformado por la ley 17.711 establece: la pretericin de alguno o todos los herederos
forzosos, sea que vivan a la fecha del testamento o que nazcan despus de otorgado, no invalida la institucin
hereditaria, salvada que sea la legtima y pagadas las mandas, el resto debe entregarse al heredero instituido.
SUSTITUCION DE HEREDEROS
La sustitucin es una disposicin testamentaria por la cual un tercero es llamado a recibir una herencia en
defecto de otra persona o a continuacin de ella.
En nuestro Cdigo, slo la sustitucin vulgar queda permitida. Es decir, se autoriza al causante a designar un
heredero en sustitucin del nombrado en primer trmino, para el caso de que ste no pueda o no quiera aceptar
la herencia.
SUSTITUCIONES PROHIBIDAS
Hay sustitucin cuando una persona es llamada a la herencia en defecto de otra (que no puede o no quiere
recibirla) o a continuacin de otra. Esta ltima, que importa dar un heredero al heredero, es la que nuestra ley
prohibe (sustitucin fideicomisaria).
La clusula por la cual el causante pretende darle un heredero a su heredero est prohibida.
Puede asumir distintas formas.
SUSTITUCION FIDEICOMISARIA
Naci en el derecho romano.
Se institua heredero a una persona interpuesta, de la confianza del causante, a quien se rogaba que entregara los
bienes al verdadero destinatario. Creaba, adems, propiedades inalienables.
ELEMENTOS
- una doble institucin de heredero.
- obligacin de conservar los bienes.
- orden sucesivo: la obligacin de restituir se refiere al momento de la muerte del primer heredero.
CLAUSULAS TESTAMENTARIAS ANALOGAS A LA SUSTITUCION FIDEICOMISARIA.
1) Legado de usufructo: a uno se deja la propiedad y a otro el usufructo. Es vlida.
2) Disposiciones testamentarias condicionales. Es vlido.
3) Sustituciones recprocas. Se lega a dos personas un bien, estipulndose que, a la muerte del primero, todo ir
a poder del sobreviviente. Est prohibida.
4) Rentas vitalicias sucesivas. Es vlido. No son herederos del causante.
SUSTITUCION VULGAR (PERMITIDA)
Hay sustitucin vulgar cuando se ha instituido un segundo heredero para el caso de que el primero no pueda o
no quiera aceptar la herencia.
El heredero sustituido queda sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al instituido, sino aparece
claramente que el testador quiso limitarlas a la persona de ste.
Todo lo establecido respecto de la sustitucin hereditaria, es aplicable a los legados.
DERECHO DE ACRECER
Artculo 3811: es el derecho que pertenece en virtud de la voluntad presunta del difunto o un legatario o
heredero, de aprovechar la parte de su colegatario o coheredero, cuando ste no la recoge.
Puede resultar de la voluntad expresa del causante en su testamento o resultar objetivamente por la ley en razn
de un llamamiento conjunto.
CAMPO DE APLICACION
En la sucesin intestada, si alguno o algunos de los herederos con llamamiento legtimo en un determinado
orden hereditario no pueden o no quieren aceptar la herencia, sus partes acrecen a los restantes. As ocurre en
caso de renuncia de un llamado en virtud de la cual la herencia se defiere como si el renunciante no hubiese
existido, o si el titular de la vocacin es declarado indigno sin quien lo represente, etc.
Dice Vlez Sarsfield en su nota al artculo 3812: "Hay una gran diferencia entre el acrecentamiento que tiene
lugar en la institucin de herederos, y el que sucede en los legados particulares. En estos ltimos el
acrecentamiento est subordinado a las condiciones rigurosas de CONJUNCION puestas por la ley; pero entre
los herederos universales estas condiciones especiales no son necesarias. El carcter universal de la disposicin
testamentaria las reemplaza por su latitud. El acrecentamiento se causa, no precisamente por las palabras que
forman la CONJUNCION, sino en virtud de la universalidad del ttulo que absorbe todo por lo mismo que es
universal".
Artculo 3810: el derecho de acrecer no tiene lugar sino en las disposiciones testamentarias.
Esto es as porque en la sucesin ab intestato no hay vocaciones parciales, confinadas, salvo el caso del
llamamiento a la nuera viuda sin hijos en la sucesin de sus suegros, en el que no puede plantearse el problema
del acrecimiento.
EL DERECHO DE ACRECER Y LA INSTITUCION DE HEREDEROS.
Si el causante en su testamento instituye dos o ms herederos, existe una vocacin solidaria entre ellos derivada
de la naturaleza de su llamamiento. Si uno de esos herederos renuncia a la herencia o de otro modo, no llegara a
adquirir, su parte acrecer a los restantes.
Cuando el testador ha asignado partes en la herencia o en la cosa legada, el acrecimiento no tiene lugar. No
constituye institucin de heredero (con vocacin eventual al todo de la herencia) la disposicin por la cual el
testador hubiese legado la universalidad de sus bienes con asignacin de partes.
Sin embargo, cuando la asignacin de partes slo tiene por objeto la ejecucin del legado, el acrecimiento puede
tener lugar.
REQUISITOS
Para que haya derecho de acrecer entre colegatarios debe haber:
- unidad del llamamiento respecto del objeto sobre el cual recae el legado.
- llamamiento conjunto a dos o ms legatarios sobre ese objeto.
- desaparicin de uno o ms colegatarios llamados conjuntamente.
CONJUNCIONES
La ley acuerda el derecho de acrecer entre colegatarios cuando son llamados conjuntamente, cuando el mismo
objeto es dado a varias personas, sin asignacin de la parte de cada uno de los legatarios o herederos en el
objeto de la institucin o legado.
Ejemplos de llamamiento conjunto, sin asignacin de partes, sobre el objeto legados: el testador instituye a Juan
y a Pedro como legatarios del quinto de todos sus bienes (legado de cuota), o deja a ellos su automvil.
Existiendo esta conjuncin RE ET VERBIS, si uno de los colegatarios renuncia al legado, o premuere al
causante, etc., la parte de ste acrece a los dems. (Muerto Juan, Pedro hereda ese quinto ntegramente, o el
auto, en el segundo ejemplo).
Tambin se otorga derecho de acrecer cuando el causante instituye en clusulas distintas a dos o ms personas
sobre un mismo objeto. A diferencia del caso anterior, no existe aqu un llamamiento conjunto sino
llamamientos separados, pero sobre la misma cosa o alcuota hereditaria. (En una clusula lega un auto a Pedro
y en otra lega el mismo auto a Juan).
A esta conjuncin que no resulta del llamamiento conjunto sino slo de la unidad del objeto sobre el cual recae
el legado, los romanos la llamaban RE TANTUM. Artculo 3816: el legado se reputa hecho conjuntamente en
todos los casos en que un solo y mismo objeto, susceptible o no de ser dividido sin deteriorarse, ha sido dado en
testamento a muchas personas, sea por disposiciones separadas del mismo acto, o sea por actos diversos.
En cambio, no habr derecho de acrecer en el caso en que en el llamamiento conjunto a dos o ms colegatarios
se asignan partes a cada uno.
Falta aqu la unidad del objeto. Ejemplo: lego mi auto por mitades a Juan y a Pedro.
All la conjuncin es slo VERBIS TANTUM y no existe derecho de acrecer.
Pero la asignacin de partes que slo tengan por objeto la ejecucin del legado, o la particin entre los
legatarios de la cosa legada en comn, no impide el derecho de acrecer.
SUSTITUCION DE LEGATARIOS LLAMADOS CONJUNTAMENTE
"Instituyo legatarios de mi porcin disponible a Juan y a Pedro, y en caso de que uno de ellos o ambos no
aceptasen el legado, es mi deseo que lo reciban sus hijos".
Subsiste en virtud del llamamiento conjunto, el derecho de acrecer a favor del colegatario aceptante del legado
si el llamado en primer trmino y los sustitutos no llegasen a adquirirlo por cualquier causa.
Si Pedro renuncia al legado, sus hijos podrn aceptarlo juntamente con Juan. Pero si los hijos tambin lo
renunciaran, Juan acrecer la parte de Pedro.
Artculo 3817: el legado hecho conjuntamente debe ser reputado tal, aun cuando el testador hubiese sustituido a
uno o muchos de los legatarios conjuntos.
LEGADO DE USUFRUCTO HECHO CONJUNTAMENTE
El llamado conjunto se puede hacer respecto del usufructo de un bien.
Artculo 3818: cuando el legado de usufructo, hecho conjuntamente a dos individuos, ha sido aceptado por
ellos, la porcin del uno, que despus ha quedado vacante por su muerte, no acrece al otro, sino que se
consolida a la nuda propiedad, a menos que el testador, expresa o implcitamente, hubiese manifestado la
intencin de hacer gozar al sobreviviente de la integridad del usufructo.
Si en lugar de quedar vacante por muerte (donde el usufructo no se transmite a los sucesores), lo hace por
renuncia, esa parte acrece a los otros colegatarios.
EFECTOS DEL ACRECIMIENTO
La parte no aprovechada por uno de los colegatarios ser adquirida por los restantes. Este acrecimiento ser en
proporcin de la parte que cada uno de ellos est llamado a tomar en el legado.
CUMPLIMIENTO DE CARGOS
Puede ocurrir que el testador haga el legado conjunto imponiendo a uno de los legatarios el cumplimiento de
determinados cargos. Si ese legatario renuncia al legado, el derecho de acrecer impone a los legatarios que
quieran recibir la porcin caduca en la persona de uno de ellos, la obligacin de cumplir las cargas que les
estaban impuestas.
Esta regla se aplica salvo que el cargo se hubiere impuesto INTUITO PERSONAE. Artculo 3822: si las cargas
fuesen por su naturaleza meramente personales al legatario, cuya parte en el legado ha caducado, no pasan a los
otros colegatarios.
TRANSMISION DEL DERECHO DE ACRECER
Los colegatarios a beneficio de los cuales se abre o puede abrirse el derecho de acrecer, lo transmiten a sus
herederos con las porciones que en el legado les pertenecen.
NORMAS DE ACRECIMIENTO
El causante puede disponer expresamente el derecho de acrecer entre los legatarios.
Las normas de acrecimiento son supletorias de la voluntad del causante.
Artculo 3819: si el testador, haciendo un legado que segn el Cdigo debiese ser reputado hecho
conjuntamente, hubiese prohibido todo acrecimiento, o si haciendo un legado que no sea hecho conjuntamente
hubiere establecido el derecho de acrecer entre los colegatarios, su disposicin debe prevalecer sobre las
disposiciones del Cdigo.
LEGADOS
CONCEPTO
Es una disposicin testamentaria que tiene por objeto habitualmente (aunque no siempre) una atribucin
patrimonial del causante a favor de alguien. Los legatarios son simples adquirentes de bienes (en sentido
amplio) que en el testamento el causante les atribuye. Esos legados son cargas de la herencia que pesan sobre
los herederos.
LEGADO DE CUOTA
Se trata de una institucin jurdica. Se deja a una persona todo el patrimonio o una parte alcuota de l, en cuyo
caso se lo constituye heredero con el consiguiente derecho de acrecer y la responsabilidad por las deudas. Si se
le transmite un bien determinado, es un simple legatario.
DIFERENCIA CON LA INSTITUCION HEREDITARIA
Tienen derecho a una parte alcuota de todo el patrimonio dejado por el causante, pero los separan algunas
diferencias:
- carece del derecho de acrecer. Su parte en la herencia est siempre limitada a la proporcin que le ha fijado el
causante. Si uno de los coherederos o colegatarios resulta incapaz para suceder, el legatario de cuota NO se
beneficia con ello. Pero si el legatario particular renuncia a su legado, el de cuota tiene derecho a una parte
proporcional.
- en ningn caso responde ULTRA VIRES, ya que sus responsabilidades estn limitadas a los bienes
hereditarios.
- los legatarios de cuota NO gozan de pleno derecho de la posesin hereditaria, NO tienen derecho a pedir
colacin, ni juega respecto de ellos el derecho de representacin.
DERECHOS Y OBLIGACIONES
- Entrega y goce de la parte: los legatarios no gozan de su parte en la herencia de pleno derecho, ya que tienen
que solicitar la entrega a los herederos o albaceas. Esto depender de la particin y liquidacin de bienes. Antes
de la particin, los legatarios de cuota NO tienen un derecho de propiedad sobre ninguno de los bienes que
componen la herencia.
- Contribucin al pago de la deuda: los legatarios de cuota contribuyen al pago de las deudas de la herencia en
proporcin a su parte del mismo modo que contribuyen a las bajas o cargas, tales como los gastos funerarios,
honorarios del profesional, etc. La cuota correspondiente al legatario debe calcularse sobre el saldo lquido de la
herencia.
- Administracin de la herencia: las facultades de los legatarios de cuota en lo que atae a la administracin del
caudal hereditario mientras dura el estado de indivisin, se han ido admitiendo cada vez ms en nuestra
jurisprudencia. Se admite que el legatario de cuota participa de la junta convocada para disponer lo atinente a la
administracin y custodia de la herencia, en paridad con los herederos legtimos.
- Intervencin en el juicio sucesorio: sus derechos son similares a los de los herederos.
LEGADOS PARTICULARES
- Son de contenido mltiple y variado.
- Caracteres de los legados: son una liberalidad, se transmiten derechos y excepciones de carcter patrimonial,
se refieren a objetos particulares.
- La donacin es irrevocable. El legado es revocable.
- El legatario es responsable ante los acreedores del pago de sus crditos pero slo hasta el valor de la cosa
legada.
- El legatario debe ser designado con claridad.
- Pueden legarse todas las cosas y derechos que estn en el comercio.
- Pueden legarse cosas presentes o futuras, pero no pueden legarse cosas ajenas.
- La clusula testamentaria que obliga al heredero a hacer algo es un cargo, no un legado.
- En caso de duda sobre la mayor o menor cantidad legada, se juzga que es la menor (a favor del heredero).
- El legado de cosa cierta tiene un objeto material determinado.
- En el legado de cosa indivisa, vale solo por la parte de que es propietario el testador.
- En el legado de cosa gravada, el heredero no est obligado a librarla de las cargas que la gravan.
- El legado de cosa indeterminada es posible pero stas deben estar comprendidas en algn gnero o especie
determinada (Ej. el legado de un animal es nulo, pero el legado de un caballo es vlido).
- El legado de cosa fungible de cantidad indeterminada es de ningn valor.
- Orden en que se pagan los legados:
LEGADO DE COSA CIERTA
LEGADOS HECHOS EN COMPENSACION DE SERVICIOS
LEGADOS DE CANTIDAD

ALBACEAS
CONCEPTO
Es la persona designada por el testador para hacer cumplir sus disposiciones, tambin llamado EJECUTOR
TESTAMENTARIO.
NATURALEZA JURIDICA
El albaceazgo es un mandato POST MORTEM, de naturaleza especial. El ejecutor testamentario es el
mandatario del causante, designado por l para hacer cumplir sus disposiciones de ltima voluntad. Las
atribuciones del albacea tienen su origen en un acto de voluntad del testador. Se trata de un encargo, una misin
que importa el cumplimiento de rdenes o instrucciones.
CARACTERES
- Es voluntario. Tanto desde el punto de vista del testador como del albacea. El primero puede o no designar
ejecutor testamentario. El segundo puede o no aceptar el cargo.
- Es personalsimo. No puede ser delegado, ni sustituir el cargo. La designacin importa un acto de confianza
personal del causante.
- Es oneroso. El ejecutor tiene derecho a honorarios segn su trabajo y la importancia de los bienes a su cargo.
- Es testamentario. Tiene su origen en una designacin contenida en el testamento. Se trata de una manera
impropia de designar a mandatarios que cumplen funciones anlogas a las de los ejecutores testamentarios.
CAPACIDAD
Slo pueden ser albaceas las personas que tengan capacidad de obligarse. La capacidad debe tenerse al tiempo
de ejercer el albaceazgo, de modo que no importa que sea incapaz a la fecha del testamento en que se lo
nombr.
El incapaz de recibir un legado hecho en el testamento, puede ser ejecutor testamentario. Pueden serlo tambin
los herederos y los legatarios, los testigos del testamento y el escribano ante quien se hace.
FORMA DE DESIGNACION
Debe hacerse por testamento. Cualquier forma es vlida, todos tienen eficacia legal. No es indispensable que el
nombramiento se haga en el mismo testamento cuya ejecucin se desea asegurar, tambin se puede hacer en un
testamento aparte.
FACULTADES DEL ALBACEAS
El principio es que el causante puede otorgar al albaceas todas las facultades que estime necesarias para el
cumplimiento de su misin. El no podra atribuirle facultades que excedieran su cometido de ejecutor
testamentario. La atribucin de facultades debe hacerse con arreglo a las leyes.
CASO EN QUE HAY HEREDERO
El papel del albacea difiere segn que existan o no herederos. Habiendo herederos, las atribuciones del albacea
deben interpretarse restrictivamente.
ATRIBUCIONES
- Posesin de los bienes. Deben quedar en poder del albacea los bienes necesarios para el pago de deudas y
legados.
- Pago de legados. El albaceas debe pagar las mandas con conocimiento de los herederos. Si stos se opusiesen
debe suspenderse el pago hasta que se resuelva la cuestin entre herederos y legatarios.
- Pago de deudas. El albacea puede pagar las deudas de la sucesin cuando no haya cuestin sobre ellas ni los
herederos se opongan. Los acreedores pueden demandar al ejecutor por el cobro de sus deudas.
- Cargos. El albacea puede demandar a los herederos y legatarios por la ejecucin de los cargos que el testador
les hubiese impuesto en atencin a su memoria.
- Venta de bienes. El testador puede dar al albacea la facultad de vender sus bienes muebles e inmuebles, pero el
albacea no podr usar de este poder sino cuando sea indispensable para la ejecucin del testamento y de acuerdo
con los herederos o autorizado por juez competente.
CASO EN QUE NO HAY HEREDERO
En este caso al albacea corresponden facultades amplsimas. Tal es el caso de la posesin de la herencia. No se
trata en sentido propio ya que esto lo goza el heredero, pero se le atribuye la TENENCIA de los bienes.
Asume la representacin de la herencia. Es contra l que deben dirigirse las demandas de acreedores y
legatarios. Puede contraer obligaciones a nombre de la sucesin (ej. designacin de empleados o dependientes
que fueran indispensables para el manejo y liquidacin del caudal).
OBLIGACIONES
- Inventario. La primera obligacin del albacea es asegurar los bienes dejados por el testador y hacer su
inventario. En caso en que haya herederos ausentes o incapaces, el inventario debe ser judicial. El testador no
puede dispensar al albacea de la obligacin de hacer el inventario.
- Rendicin de cuentas. El albaceas est obligado a rendir cuenta de su administracin aunque el testador lo
hubiese eximido e hacerlo. La rendicin es hecha a los herederos, al fisco en su carcter de sucesor de herencias
vacantes, a los legatarios y a los acreedores.
- Responsabilidad. El albacea es responsable de su administracin ante los herederos y legatarios, si por falta en
el cumplimiento de sus obligaciones hubiese comprometido sus intereses. Su responsabilidad existe respecto de
toda las personas a quienes haya perjudicado con su culpa o dolo.
RETRIBUCION DEL ALBACEA
El ejecutor testamentario tiene derecho a una comisin que se grada segn su trabajo y la importancia de los
bienes de la sucesin.
El monto de la retribucin del albacea debe ser considerado con relacin a dos supuestos: que el testamento lo
fije o que no lo haga, en cuyo caso es precisa una regulacin judicial.
DURACION, CESACION Y CAUSA
- Ejecucin completa del testamento. Es la forma normal de la terminacin del albaceazgo. La cuestin de si el
testamento ha sido o no cumplido ntegramente es un problema de hecho, librado a la apreciacin del
magistrado.
- Incapacidad sobreviniente. Esta pone fin a sus funciones. La incapacidad para disponer de los bienes es un
impedimento para desempear el cargo. La declaracin de demencia, la condena penal a ms de 3 aos de
prisin o reclusin, tienen este efecto.
- Muerte. El albaceazgo termina con la muerte del designando, puesto que se trata de un cargo de confianza que
no pasa a los herederos. Slo en el caso d que un funcionario haya sido designado albacea, por su calidad de tal,
sus poderes pasan a la persona que lo sucede en la funcin.
- Destitucin. El albacea puede ser destituido por el juez o a pedido de parte interesada siempre que hubiera
incurrido en: incapacidad para el cumplimiento del testamento, mala conducta o quiebra en los negocios.
- Renuncia voluntaria. El albacea puede renunciar al cargo en cualquier momento si necesidad de aducir justos
motivos, ya que se trata de una gestin voluntaria.

ESPECIES
- Albaceazgos anmalos. Es el albacea designado por herederos y legatarios. Artculo 3867: cuando el testador
no ha nombrado albacea, o cuando el nombrado cesa en sus funciones por cualquier causa que sea, los
herederos y legatarios pueden ponerse de acuerdo para nombrar un ejecutor testamentario, pero si no lo
hicieren, los acreedores de la sucesin u otros interesados, no pueden pedir el nombramiento del albacea.
- Albaceazgo consular. La ley 163 autoriza la intervencin de los cnsules extranjeros en el juicio sucesorio. La
aplicacin queda sujeta a la condicin de reciprocidad, lo cual es discutible.

INDICE
Introduccion I
CAPITULO 1 Sucesin Legitima o Ab Intestato 1
1.1. Ley de las Doce Tablas 1
1.2. Eedicto de los Magistrados 2
1.3. Reformas del Derecho Imperial 3
1.4. Derecho Justinianeo 4
CAPITULO 2 Testamento 5
2.1. Derecho Civil 5
2.2. Derecho Pretoriano 7
2.3. Derecho Imperial 7
CAPITULO 3 Herencia
3.1. Herederos Suyos y Necesarios 9
3.2. Herederos Extraneus o Voluntarios 9
3.3. La Herencia Yacente 10
3.4. Plazo para Desidirse 10
3.5. Adiccion a la Herencia 11
3.6. Repudio de la Sucesion 12
CAPITULO 4 Legado 13
4.1. Formas de Legado 13
4.1.1. Derecho Antiguo 14
4.1.2. Senadoconsulto Neroniano 15
4.1.3. Derecho de Justiniano 15
4.2. Adquisicin de los Legados 15
4.3. Restricciones a la Facultad de Legar 16
CAPITULO 5 Fideicomiso 18
5.1. Fideicomisos de Herencia 18
5.2. Fideicomisos Particulares 19
5.3. Leyes Caducarias 20
Bibliografia 22
CAPITULO 1
Sucesion legitima o Ab Intestato
La Sucesin
legitima o AB INTESTATO estuvo
reglamentada, por cuatro sistemas diferentes:
1. La Ley de las XII Tablas;

2. El edicto del magistrado;
3. Las reformas del Derecho Imperial; y
4. Las novelas de Justiniano

.
1.1. Ley de las XII Tablas

Distinguia tres clases de herederos:
1. Los herederos suyos o herederos de s mismos;
2. Los agnados; y
3. Los gentiles.
l. HEREDEROS SU
YOS.- Herederos suyos eran los descendientes que el difunto tena bajo su potestad inmediata en el momento de su muerte, y que se
volvan SUI IURIS por esa muerte.

2. AGNADOS.- Eran los parientes que estaban bajo la patria potestas del mismo autor comn en el momento de su muerte. Cuando el
difunto dejaba agnados de diversos grados, los
agnados prximos eran los que heredaban. Cuando haba varios de un mismo grado, se divida la herencia por cabezas.

3. GENTILES.- No se tiene idea precisa al respecto, ya que no se sabe si esta organizacion tenia bienes propios.
1.

2.El Edicto de losMagistrados
1.

DE LA BONORUM POSSESSIO.- El pretor acordaba la posesin de los bienes del difunto a sus parientes naturales, y a falta de estos
con los herederos civiles.
El heredero pretoriano se llam bonorum possessor y no heres, porque el pretor no poda herir de frente al Derecho Civil creando un
heredero.

MEDIO EMPLEADO POR EL PRETOR.- El origen de la bonorum possessio se refiere al procedimiento de peticin de herencia.
Cuando se iniciaba un juicio relativo a una sucesin abierta, el pretor determinaba a quin devia de corresponder la posesin de los
bienes mientras duraba el juicio.
En un principio no hizo ms que confirmar las soluciones del Derecho Civil; despus llamo, a falta de herederos civiles, a los parientes
ms prximos; lleg por ltimo, hasta a llamar, a los parientes excluidos por el Derecho Civil.
ADQUISICIN DE LA BONORUM POSSESSIO.-El bonorum possessor deba elevar una demanda al pretor, en un plazo de cien
das, los descendientes, que tenan un plazo de un ao.
CLASIFICACIN DE LAS BONORUM POSSESSIONES.-Se distinguan dos clases:
1. Las bonorum possessiones ab intestato, concedidas a falta de testamento
2. Las bonoruni possessiones testamentarias, concedidas en los casos de sucesin
testamentaria.
1.
BONORUM POSSESSIONES AB INTESTATO.-Haba cuatro clases de ellas para
un ingenuo:

a) Bonorum possessio unde liberi.- Se conceda a los descendientes inmediatos de] difunto, aunque estuvieran bajo potestad o aunque
hubieran sido emancipados o dados en adopcin, con tal de que, en este ltimo caso, no estuvieran ya en la familia adoptiva.

b) Bonorum possessio unde legitime.-Correponda a los que eran llamados por el Derecho civil, especialmente a los agnados.
c) Bonorum ossessio unde cognati.-Se atribua a los parientes naturap
les, completamente sacrificados por el Derecho civil, especialmente a los parientes por parte de las mujeres.

d) Bonorum possessio unde vir et uxor.-A falta de las otras tres clases, la sucesin recaa en el cnyuge suprstite.

1.

3. Reforinas del Derecho Imperial

SENADOCONSULTO TERTULIANO Y ORFICIANO.-Las reformas del Derecho imperial desarrollaron ms an los derechos de
sucesin de la familia natural.
1. El senadoconsulto Tertuliano, dado bajo el emperador Adriano (117 a 138 A. D.), llam a la madre a la sucesin de sus hijos.

2. El senadoconsulto Orficiano, dado bajo Marco Aurelio y
Comodo (el ao 178 A. D.), di derechos a los hijos en la sucesin de su madre.

1.4. Reformas de Justiniano

NOVELAS 118 y 127.-En sus novelas 118 del ao de 543 y 127 del de 548, Justiniano di el golpe de gracia a la familia agntica y
asegur el triun
fo definitivo del parentesco de sangre.

CUATRO RDENES DE HEREDEROS.-Justiniano estableci cuatro rdenes de
herederos:
1. Los descendientes
2. Los ascendientes y los hermanos geromanos (de los mismos pa-
dres)

3. Los hermanos consanguneos (del mismo padre) o uterinos (de
la misma madre)
4. Los colaterales ordinarios.
CAPITULO 2
EL TESTAMENTO

Testamento "es el acto solemne por el cual una persona instituye a su heredero o a sus herederos. Es una manifestacion de voluntad, es
decir, un acto esencialmente revocable."
Las formas de los testamentos son:
1. El Derecho Civil Primitivo;
2. El Derecho Pretoriano; y
3. El Derecho Imperial
2.1. Conforme al Derecho Civil, se admitieron, sucesivamente, cinco diferentes formas para la confeccion de un testamento.
1. El testamento comicial o calatis comittis;
2. El testamento militar o in procinctu;
3. El testamento por el bronce y las balanza, per aes et libram;
4. El mismo testamento perfeccionado; y
5. El testamento Nuncupativo.
1.
TESTAMENTO COMICIAL.- Como en un principio la adrogacin, se haca ante los comicios reunidos bajo la presidencia del gran
Pontfice o del rex sacrorum. Esta reunin se verificaba
dos veces por afo: el 24 de marzo y el 24 di mayo.

2. TESTAMENTO IN PROCINCTU.- Era el testamento militar, hecho
ante el pueblo, en formacin de batalla.
3. TESTAMENTO PERAES ET LIBRAM ORIGINAL.- Testamento hecho en forma de mancipatio. El testador enajenaba su
patrirmonio
en provecho del adquirente, familiae emptor, que desempeaba el papel de
heredero.
4. TESTAMENTO PER AES ET LIBRAM PERFECCIONADO.-La confeccin del testamento per aes et libram perfeccionado,
comprenda dos partes: por una parte la mancipatio, y por otra la nuncupatio.
La mancipatio tena por objeto la venta de la herencia al emplor familiae, como se haca anteriormente. No era ya el heredero mismo,
sino un simple intermediario, encargado de entregar la herencia al verdadero heredero, designado en la nuncupatio.

La nuncupatio se haca as: el testador, teniendo en la mano las tabletas de cera en las que haba asentado su ltima voluntad, deca:
"Es de la manera que indican estas tabletas y esta cera como doy, lego, testo, y es por esto por lo que ustedes, quirites, me prestan su
testimonio" (Gayo, C. 11, . 104)
Los testigos ponan sus sellos sobre las tabletas obsignatio, indicando su nombre respectivo, superscriptio.

5. TESTAMENTO NUNCUPATIVO.- Fu una simplificacin del testamento
par aes et libram. Era un testamento verbal. El testador, ante cierto nmero de testigos (cinco antes de Justiniano, siete despus),
declaraba verbalmente cul era su ltima voluntad.
2.
2. Derecho Pretoriano

EL pretor consider vlido un testamento estricto por el testador, presentado a siete testigos y sellado por ellos con sus sellos.

Era, el testamento per aes et libram con menos la mancipatio.
Esta reforma fu anterior al pretorado de Verres (680 de Roma).

La forma es que el pretor conceda al heredero instituido en esta forma, simplemente la bonorum possessw secvndum tabulas,
conforme a las tablas del testamento.
2.3. Derecho Imperial

TESTAMENTO TRIPARTITO.- El testamento imperial o tripartito, tripertitum, fu reglamentado por una constitucin de Teodosio
11 y de Valentino 111, en 439.
Era un testamento escrito. El testador lo presentaba, abierto o cerrado, a siete testigos. Tanto el testador como los testigos hacan en l
una subscriptio; es decir, que al pie del acta inscriban sus nombres, indicando en una frase, que ellos hacan esa inscripcin. Por
ltimo, el testamento se revesta con el sello de los siete testigos, con su nombre respectivo; obsignatio y superscriptio.

CAPITULO 3
HEREDEROS
3.1.

Herederos Suyos y Necesarios
Era heredero suyo, o de s mismo, el que, estando bajo la potestad inmediata del paterfamilias en el momento de su muerte, se volva
sui iuris por esa muerte.
Se le llamaba suyo porque heredaba, en cierto modo, a s mismo, en razn del derecho de copropiedad que le perteneca, en vida del
pater, sobre los bienes de su sucesin.
Se le llamaba necesario, porque no poda repudiar la sucesin.
3.2.

Herederos Extraneus o Voluniarios
Eran los que no tenan carcter ni de herederos necesarios ni de herederos suyos. No es posible definirlos en otra forma, sino
negativamente y por va de exclusin.
Se les llamaba extranei, externos, extranjeros, porque podan quedar extraos a la sucesin, y voluntarios, porque no eran herederos
ms que si as lo queran.

No se operaba ms que en virtud de un acto voluntario realizado por el heredero, acto que se llamaba adicin a la herencia.
De ah las siguientes consecuencias:
1. Hasta la adicin a la herencia, la herencia quedaba sin dueio; es decir, era una herencia yacente, jacet hereditas.
29 Si mora el heredero antes de haber hecho la adicin, no se transmita su derecho heredtario, como hoy, a sus herederos. Hereditas
non adita non transmittitur; la herencia no aceptada no se transmite.
39 Cuando un heredero repudiaba la herencia en fraude de los derechos de sus acreedores, no podan stos hacer ineficaz tal renuncia,
porque era un acto por el cual el heredero omita enriquecerse, pero no un acto por el cual se empobreciera. Otra cosa sucede hoy (art.
788 C. civ.).
Tambien ay que estudiar:
1.La herencia yacente.
2.Plazo para decidirse.
3. Adicin a la herencia.
4.-Repudiacin de la sucesin.
3.4. Herencia Yacente
Se deca que una herencia era yacente mientras el heredero voluntario no realizaba la adicin a esa herencia.
3.5. Plazo para Decidirse
Hay que distinguir, a este respecto, el Derecho antiguo, el Derecho pretoriano y el Derecho de Justiniano.
DERECHO ANTIGUO.-La ley no impona al heredero ningn plazo. Pero, en su testamento, el testador poda sealarle uino
instituyndole cum cretione. En tal caso, estaba obligado a decidir en el trmino de cien das, despus de la muerte del difunto.
DERECHO PRETORIANO.-A solicitud de los acreedores hereditarios, el pretor impona al heredero la obligacin de resolver en cien
das, despus de los guales -,e presuma que se haba renunciado a la sucesin.
DERECHO DE JUSTINIANO.-Justiniano llev el tiempo para deliberar, tempus deliberandi, a nueve meses y aun hasta a un afio con
rescripto imperial. Despus de este plazo, el heredero que no decida nuda se tena por aceptado presuncionalmente.

3.5.Adicin a la Herencia
La adicin a la herencia es el acto por el cual el heredero externo expresaba su intencin de aceptar la herencia.
La adicion hay que estudiar la desde dos puntos de vista:
a) su forma y
b) sus efectos.

a) Forma
-La adicin a la herencia poda ser expresa o tcita.
EXPRESA.- La expresa podia ser solemne o sin forma. la adicin solemne se llamaba tambin cretio.
Se haca verbalmente, empleando trminos sacramentales, probablemente ante testigos.

b) El efecto esencial de la adicin a la herencia era hacer
considerar al heredero, como continuador de la personalidad del difunto; su patrimonio se confunda con el del difunto.
3.6. Repudiacin de la Herencia

No se haba prescrito ninguna forma especial para la repudiacin. Cualquier manifestacin de la voluntad era vlda. Aun conforme al
Derecho pretoriano, la repudiacin tcita resultaba de la no aceptacin por el heredero, dentro del trmino que se le conceda.
CAPITULO 4
LEGADO
Legado es una liberalidad hecha en un testamento y que se
deja a cargo del heredero.

Para la validez de un legado es nesesario dos condiciones

1. Es necesario que se haga en un testamento.

2. Es necesario que quede a cargo del heredero instituido.
De ah resulta que el legado deba ir despus de la institucin de heredero.
dividiremos el capitu lo en tres sub capitulos que son:
1.Forma de los legados.
2.Adquisicin de los legados.
3. Restripciones a la facultad de legar.
4.1.
Formas de los Legados
Respecto a la forma de los legados, hay que distinguir tres perodos:
1.-El Derecho antiguo.
2.-El senadoconsulto, Neroriano.
3.-El Derecho de Justiniano.

4.1.1.Derecho Antiguo
En esta poca, se distinguan cuatro formas
de legados:
a)
El legado per vindicationem.
b)El legado per praeceptionem.
c)El legado per damnationem.
c)El legado sinendi modo.

a) LEGADO PER VINDICATIONEM.- Es el legado por el cual el testador transfera directamente al legatario la propiedad quiritaria
de la cosa legada, o un derecho real civil (usufructo o servidumbres).

b) LEGADO PER PRAECEPTIONEM.- Es el legado por el cual el testador autorizaba a uno de sus herederos para tomar, antes de la
particin, un bien determinado de la sucesin.
c) LEGADO PER DAMNATIONEM.- Es un legado por el cual el testador dejaba a cargo del heredero la obligacin de realizar
determinada
prestacin en favor del legatario.
d) LEGADO SINENDI MODO.- Es un legado por el cual el testador ordenaba a su heredero que dejara que el legatario tomara
determinado objeto.

4.1.2. Senadoconsulto Neroniano

VALIDACIN DE LEGADOS NULOS COMO LEGADOS PER DAMNATIONEM un seadoconsulto dado bajo el emperador
Nern, decidi que todo legado que
resultara nulo en razn de la forma empleada, fuera vlido como si hubiera
sido hecho per damnationem.

4.1.3. Derecho de Justiniano

Las diferentes fonnas de legados se suprimieron por una constitucin del ao de 339.
Justiniano conce
di al legatario tres acciones:
1. Una accin en reivindicacin, que no era posible ms que cuando la cosa legada perteneca al testador.

2. Una accin personal ex testamento.

3. Una accin hipotecaria.
El legado parcial "Era aqul por el
cual el testador legaba a una persona una parte alcuota de la herencia: un tercio, un cuarto, etc."

4.2.
Adquisicion de los Legados

Diferencia entre dies cedit y dies venit.- Se llamaba
dies cedit al da en que naca, para el legatario, su derecho, y se fijaba en su persona.
Se llamaba dies venit al da en que se haca exigible el derecho del legatario y en que poda demandar al heredero para obtener su
cumplimiento.

El ms importante de esos dos momentos era el dies cedi, por dos conceptos:

1. Era necesario que el legatario estuviera vivo y que fuera capaz en el momento del dies cedi; de otro modo era caduco el legado.
Poco importaba, por lo contrario, que hubiese muerto o que se hubiera vuelto incapaz entre el diev cedit y el dies venit.

2. Cuando el legatario nombrado era persona alieni iuris, haba que colocarse en el momento del die cedit para saber quin
aprovechara el beneficio del legado. As, era el propietario del esclavo el dies cedit quien recoga el provecho, aun cuando hubiera
cambiado de dueo o se hubiere vuelto libre entre el dies cedit y el dies venit.
4.3.
Restricciones a la Facultad de Legar

En un principio, no tuvo ninguna limitacin la facultad de disponer por medio de legados. El inconveniente consista en que el difunto
poda agotar, de esta manera, todo el activo hereditario y no dejar nada al heredero, que repudiaba la sucesin. El difunto mora ab
iraestato.
Para evitar tal resultado, se dieron dos remedios.

1. Una ley Furia testamentaria, prohibi legar ms de mil ases Pero se poda burlar la ley haciendo un gran nmero de legados de mil
ases, que absorbieran la herencia.

2. Una ley Voconia, prohibi conceder a un legatario ms de lo que correspondiera al heredero. Pero, haciendo un gran nmero de
legados mnimos, se poda reducir a casi nada el derecho del heredero.
CAPITULO 5
FIDEICOMISO
El Fideicomiso era el acto por el cual una persona encargaba a otra transmitir toda su sucesin, o una parte alcuota de su sucesin, o
un bien determinado de la sucesin, a una tercera persona.

De esta definicin concluimos:
1.
Que el fideicomiso supona tres personas: el disponente, el fiduciario encargado del fideicomiso, y el fideicomisario, que era el
beneficiario.

2. Que haba dos clases de fideicomiso:

a) El fideicomiso universal o de herencia, que se refera a toda la sucesion o a una parte alcuota.

b) El fideicomiso particular, que se refera a un bien determinado.
5.1.
Fidecoimisos de Herencia

Se tiene un fideicomiso de herencia en los casos en que el difunto, al instituir un heredero en su testamento, encarga a este heredero
transmita todos sus bienes, o una parte alcuota de ellos, a un fideicomisario.

El fideicomiso de herencia se desarroll en Roma en cuatro perodos:
l. Derecho antiguo.
2. Senadoconsulto Trebeliano.
3. Senadoconsulto Pegasiano.
4. Derecho de Justiniano.
5.2. Fideicomisos Particuares

Era el acto por el cual encargaba el difunto a su heredero, o a un legatario, entregara un bien determinado de la suoesin, a una tercera
persona llamada fideicomisario.

SEMEJANZAS ENTRE EL LEGADO Y EL FIDEICOMISO.
1. Uno y otro implican la existencia de tres personas: disponente, gravado y beneficiario.

2. El legatario y el fideicomisario debian, uno y otro, resentir los efectos de la reduccin que resultaba de la aplicacin del
senadoconsulto Pegasiano.

DIFERENCIAS ENTRE EL LEGADO Y FIDEICOMISO.
1. El legado deba hacer
se en testamento o en codiclo testamentario. El fideicomiso poda hacerseen un codicilo ab intestato.

2. El legado no poda dejarse ms que a cargo del heredero testamentario. El fideicomiso se poda dejar a cargo del heredero
testamentario, del heredero ab intestato, de un legatario y aun de un fideicomisario.

3. En ciertos casos, el legado confera a su beneficiario un derecho de propiedad o un derecho real anlogo. El fideicomiso no
procuraba a su titular ms que un derecho de crdito contra el gravado.

4. Para asegurar el cumplimiento del legado, el legatario tena una accin sometida a las reglas del procedimiento ordinario. Por lo
contrario, el fideicomisario no tena ms que una persecutio, que daba lugar a un procedimiento extraordinario, desarrollndose todo l
ante el magistrado, sin que se remitiera a un juez.
5.3. Leyes Caducarias
Se llaman leyes caducarias dos leyes dadas bajo Auusto, la ley Julia de maritandis ordibus y la ley Papia Popea para conbatir la
despoblacion de que se quejaban tanto los romanos.
Los celibes o viudos no vueltos a casar, estaban privados de la capacidad de recibir una herencia testamentaia o un legado; no tenia el
ius capiendi.
Los orbi no podian recibir mas que la mitad de lo que se les atribuyera en el testamento; non solidi capaces.

BIBLIOGRAFIA
FOIGNE, Rene, Derecho Romano, (francs), Ed. Jos M. Cajica, Mxico, 1956, 346 pags.
FLORIS MARGADANT, Guillermo, Derecho Privado Romano, Ed. Esfinge, 4a. ed., Mxico, 1970, 530 pags.
BIALOSTOSKY, Sara, Panorama del Derecho Romano, Ed. editorial y litografa Regina de los Angeles, 3a. ed., Mxico, 1990, 280
pags.
FOIGNE, Rene, Derecho Romano, (frances), Ed. Jose M. Cajica, JR., Mxico, 1956, pag. 203
Ibid, pag. 204
Ibid., pag. 206.
Ibid., pag. 206.
MARGADANT, FLORIS, Guillermo, Derecho Privado Romano, ed. 4a, Ed. Esfinge, Mxico, 1970, pag. 462
Op. cit., Derecho Romano, pag. 208
Ibid., pag. 209
Ibid., pag. 220
Ibid., pag. 221
Ibid., pag. 234
Ibid., pag. 235.
Ibid., pag. 235.
Ibid., pag. 236.
Ibid., pag. 236.
Ibid., pag. 237.
Cfr. Floris Margadant, Derecho Privado Romano.
Ibid., pag.240.

TEORIA DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

1-EVOLUCION HISTORICA
LA REACCION HUMANA FRENTE AL DAO:
1- La reaccin primitiva era la de retribuir una ofensa por otra ofensa
(ley del Talin), la retribucin era de la misma naturaleza que el dao,
inspiraba un sentimiento de venganza. La injusticia era apreciada segn su
efecto no se tomaba en cuenta su causa. Es el imperio de la fuerza (pasin
humana).
ORGANIZACION JURIDICA DE LA SANCION:
2- Luego apareci la Composicin: Las COMPOSICIONES eran puramente
privadas, el ofendido todava poda vengarse si quera, el ofensor poda
ofrecer una entrega de dinero (tipo de compensacin patrimonial) para
evitar soportar la venganza. Con la org. poltica se institucionaliza el
sistema hacindolas obligatorias.
COMPOSICION LEGAL Y DELITO PRIVADO: El Estado fija una suma de dinero para
cada delito, que el ofendido debe aceptar y el ofensor esta oblig. a
pagar.
LEY AQUILIA:
En Roma: Dentro de los delitos privados se hallaban 1) La injuria y el
robo (furtum) propsito de lucro, 2) otros delitos que no entraban en esta
nocin porque eran delitos contra los bienes, que constituan un ataque
contra la persona,entonces para reprimir esos daos (damnum injuria
datum); Aquilius dict un plebiscito en donde, al autor de conductas
ilcitas que generaban consecuencias, se le aplicaba una accin que tena
por objeto el monto del perjuicio calculado sobre el ms alto valor que la
cosa destruida o deteriorada haba tenido en ese ao, o en ese el mes que
haba precedido al delito, era tambin conocida como ley aquilia. Se
realizaba con intervencin de un Pretor, que era quien los reprima.
Caracteres:
1- El dao debe consistir en la destruccin o deterioro material de una
cosa corporal, deba ser causado por la cosa.
2- El dao tiene que ser causado sin derecho (injuria). Comprenda el dolo
y la culpa.
3- El dao deba provenir de un hecho del hombre, haba un vnculo de por
medio.
La responsabilidad aquiliana es sinnimo de responsabilidad
extracontractual.

EL DAO
El Dao, es necesario reparlo, aunque no haya culpa, el objeto del dao es
el hecho generado por el obrar de una persona que produce un menoscabo en
el patrimonio y la integridad psquica-fsica de otra persona.
LA CUESTION EN EL DERECHO ARGENTINO:
El eje s/ el cual gira nuestro sist. de respon. extracontractual se halla
en el art. 1109 " Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o
negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a la reparacin del
perjuicio. esta obligacin es regida por las mismas disposiciones
relativas a los delitos del derecho civil..." Slo la culpa justifica la
responsabilidad .
POSTURA CLASICA:
Culpa, reproche a la conducta de una persona.
Hoy, depus de un cambio ideolgico, se ve desde la postura de la vctima.
CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD CIVIL:
"RESPONDER" sig. dar cada uno cuenta de sus actos, entonces es un deber de
dar cuenta a otro del dao que se le ha causado.
El mbito de responsabilidad esta relacionado segn que como previo al
dao haya habido o no un contrato vlido. Si hay un contrato vlido, el
incumplimiento de alguna de las partes de los deberes (es la ilicitud)
generados por el contrato; es la responsabilidad contractual. Si no existe
estamos dentro de la responsabilidad extracontractual, que es el deber
genrico de no daar que subyace de varios art. del C.C.
En ambos casos se manejan todos los principio con diferencia de regulacin
legal.
LA ILICITUD: Lo ilcito es lo contrario a la ley. Es un obrar
antijurdico.
DAO: compensacin.
SANCION: reparacin de los perjuicios generados por lo ilcito, esta
sancin puede ser:
SANCIONES RESARCITORIAS: Reparacin de las cosas al estado que se
encontraban antes del obrar ilcito, en cuando fuere posible desmantelando
la obra ilcita mediante el aniquilimamiento de sus efectos pasados,
presentes y futuros; o darle una satisfaccin equivalente a la
insatisfaccin ocasionada por el dao.
SANCIONES REPRESIVAS: Tpicas del derecho penal, son conductas
disvaliosas, tienen un carcter ejemplificante, para que el hecho no se
vuelva a repetir.
ILICITUD CONTRACTUAL: Incuplimiento de un contrato vlido tiene su
fundamento en el art. 1197 (autonoma de la voluntad) El contrato es ley
para las partes.
ILICITUD EXTRACONTRACTUAL: Deber genrico de no daar.
En ambos casos debe existir, para indemnizar, los siguientes requisitos:
OBRAR ANTIJURIDICO que provoque un DAO, en RELACION DE CAUSALIDAD con el
hecho ilicto (responsabilidad extracontrac-tual) o con el incumplimiento
contractual (responsabilidad con-tractual) siempre que resulte atribuble
o imputable a una persona en base a un factor de atribucin de carcter
subjetivo (culpa o dolo) reproche respecto de la conducta del autor del
hecho. Factor objetivo en cuyo caso el accionar del indivicuo ser
moralmente irrelevante ya que su deber de responder por el dao causado
surgir de otros elementos. por ejemplo:
Ser el patrn de la persona que provoc el dao,
" " dueo " " cosa " " " "
" un inimputable con un cuantioso patrimonio.
En ambos casos estos son los presupuestos para que haya responsabilidad:
1- antijuridicidad
2- dao
3- relacin de causalidad
4- factor de atribucin
LA INDEMNIZACION:
Consiste en el pago de una suma de dinero equivalente al dao sufrido por
el damnificado en su patrimonio.
Naturaleza jurdica: conssite en una oblig. de dar una suma de dinero. El
resarcimiento por equivalente o indemnizacin se aplica tanto para los
actos ilcitos como para el incumplimiento de los contratos.
Carcteres: 1- En los actos ilcitos, la reparacin de los daos y
perjuicios constituye una oblig. autnoma. 2- En la inejecucin
contractual, es una oblig. resarcitoria o reparadora , de carcter
subsidiario y accesorio (art. 505 inc. 3 y art. 523 C.C.)
Valuacin: se determina por la valuacin del perjuicio, al fijar el valor
del dao se determina el "quantum"de la indemnizacin.

SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL
DUALIDAD Y UNIDAD DE LA CULPA:
CULPA CONTRACTUAL: supone una oblig. concreta, preexistente, formada por
la convencin de las partes y que resulta violada por una de ellas. Efecto
de la oblig.. La culpa es la causa o fuente de una oblig. de indemnizar el
dao causado.
CULPA EXTRACONTRAC: consiste en la violacin de un "deber genrico de no
daar" es una fuente de oblig. nueva.
Diferencia entre el rgimen contract. y extracont.:
Son diferencias instrumentales:
1) Prueba de la culpa:
a- Contract.: Probado el incumplimiento, la culpa se presume. El D
debe probar su cumplimiento.
b- Extracont: Le corresponde a la vctima probar la culpa del autor
del dao.
2) Extensin del resarcimiento:
El principio general es la reparacin integral de los perjuicios,
tiene un elemento que lo acota: slo los que estn en relacin de
causalidad con el hecho ilcito o contractual.
a- Contract.: Si es culposo, el D debe responde por los daos que
sean consecuencia inmediata y necesaria de su incumplimiento (art.
520).
b- Extracont: Abarca las consecuencias mediatas, pudo preverla con el
conocimiento de la cosa.(art. 903 y 904)
3) Constitucin en mora:
a- Contract: Es necesaria la interpelacin del D para constituirlo en
mora si no hay un plazo expresamente convenido ( art. 509).
b- Extracont: La mora se produce de pleno derecho, los intereses
corresp. a indemnizaciones debidas por delitos y cuasidelitos se
deben desde el da que se produce cada perjuicio objeto de la
reparacin.
4) Prescripcin de la accin por daos y perjuicios:
a- Contract: No tiene plazo especial y se rige por el art. 4023 que
establece 10 aos.
b- Extracont: Segn el art. 4037 prescribe a los 2 aos.
5) Discernimiento:
a- Contract: Para los actos lcitos a partir de los 14 aos.
b- Extracont: Para los actos ilcitos a partir de los 10 aos.
6) Dao Moral: (falso para la Ctedra)
a- Contract.: El juez "podr condenar" al responsable, es facultativo
del juez ordenar el resarcimiento art. 522
b- Extracont: siempre debe repararse si el ilcito es de carcter
extracontractual segn lo establece expresamente el art. 1078
7) Factores de responsabilidad diferentes de la culpa:
* El factor de responsabilidad es esencialmente subjetivo y consiste
en la imputabilidad por culpa del deudor en la inejecucin del
contrato.
* Excepcionalmente aparece el factor objetivo del riesgo pro-fesional
en el contrato de trabajo (ley 9688)
* Y el factor objetivo "deber de seguridad" en el contrato de
transporte (art.184 C.Co.)
* Existen otros casos que tienen su fundamento de responsabilidad en
otros factores como ser riesgo, garanta, equidad, etc., donde la
culpa le cede su lugar.
OPCION ENTRE AMBOS SISTEMAS:
Cuando el incumplimiento contractual configura un delito del derecho
criminal, la opcin nace para el acreedor, quien podr fundar su accin
resarcitoria en el sistema contractual o en el extracontractual si as le
conviniera. (art. 1107).
RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
La cuestin es el dao producido a uno de los contratantes o negociadores
de un contrato:
a) cuando el contrato se anula por culpa de alguna de las partes.
b) " no se llega a la perfeccin del convenio por haberse retirado de las
tratativas alguno de los negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio
con motivo de la ruptura, o por muerte o incapacidad de alguuno de los
precontratantes antes de la perfeccin del acuerdo contractual
FUNDAMENTO:
A-DOCTRINAS CONTRACTUALISTAS:
1) CULPA "IN CONTRAHENDO" (IHERING):
La culpa se comete en el perodo previo a la formacin del contrato, y el
dao se produce como consecuencia de la accin de una de las partes
mientras se contraa la relacin contractual ("in contrahendo"). La culpa
"in contrahendo" conssite en la violacin de la oblig. de diligencia que
las partes deben observar no slo en el cumplimiento del contrato sino
tambin en el transcurso de las relaciones anteriores al mismo. Ese deber
de diligencia nace con la oferta y termina al firmarse el acuerdo.
La accin para demandar los perjuicios est a favor del perjudicado. Los
lmites para la extensin del resarcimiento salen de las teoras del
inters - y +
- Inters Positivo: En el supuesto de incumplimiento de un contrato
vlido, el acreedor tiene derecho a la indemnizacin del "inters
positivo" o "de cumplimineto" que comprende todo dao causado por la
inejecucin.
-Inters Negativo: en el supuesto de culpa "in contrahendo" debe
resarcirse el "inters negativo" o "de confianza" consitente en el dao
sufrido por haber confiado en la validez del negocio.(lucro cesante y dao
emergente), por lo que pudo haber ganado o por los perjuicios sufridos.

2) RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL (GABRIEL FAGELLA):
Refuta a Ihering. Divide el perodo previo a la formalizacin del contrato
en 2 etapas:
-1- comprende las tratativas realizadas por las partes qntes que se emita
la oferta.
-2- comienza con la emisin de la oferta y termina con la conclusin del
contrato o la cesin definitiva de las negociaciones.
Su fundamento est en la separacin abrupta o arbitraria, sin
justificacin suficiente, la resp. nnace a partir de las meras tratativas
y la extensin del resarcimiento se limita al dao emergente, o sea los
gastos efectivamente realizados durantes las tratativas pero no comprende
el lucro cesante.
B- DOCTRINAS EXTRACONTRACTUALISTAS:
La resp. es de tipo aquiliano y encuentra su fundamento en el art. 1109,
el que ocasiona un dao por un hecho suyo con imprudencia va a tener que
responder.
El resarcimiento se va a extender hasta las consecuencias mediatas y por
la prdida de la chance, que es la probabilidad de ganancia. Tambin ser
motivo de resarcimiento el lucro cesante consitente en la privacin de la
ganancia que pudo haberse obtenido de no realizarse las negociaciones
frustradas o el contrato anulado.
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
Exsiten 2 mbitos de responsabilidad civil: el del incumplimiento
contractual (resp. contractual) y el del acto ilcito (resp.
extracontractual). Cuyos elementos comunes son:
1 ANTIJURIDICIDAD
2 DAO
3 RELACION DE CAUSALIDAD ENTRE EL DAO Y EL HECHO
4 FACTORES DE IMPUTABILIDAD O ATRIBUCION LEGAL DE RESP.
1) ANTIJURIDICIDAD
Es lo contrario a la ley. Es sinnimo de ilicitud, aunque abarca la
violacin del deber impuesto contractualmente.
ACTO ILICITO: consite en una infraccin a la ley, (dolosa o culposa) que
causa un dao a otro y que obliga a la reparacin a quien resulte
responsable en virtud de imputacin o atribucin legal del perjuicio.
La ilicitud constituye un elemento del acto ilcito, por eso la norma
(art. 1066) exige una expresa prohibicin legal. Sienta un principio
general de resp. por el hecho propio al imponer la oblig. de indemnizar el
dao que se cause cuando se ejecuta un hecho por culpa o negligencia.(art.
1109). Esta regla integra la especfica de no hacer lo que est
expresamente prohibido en una ley, edicto policial u ordenanza municipal
(art.1066) o de hacer lo que esta ordenado en la ley (art.1074).
Actos positivos: cuando la ley prohibe su ejecucin. Puede ser expresa o
genrica (1109). Se responde por la comisin y por la comisin por
omisin.
Actos negativos:cuando la ley ordena ejecutar el hecho, se responde por la
omisin.(art. 1074)
El principio general de resp. por culpa contenido en el art. 1109 domina
todo el sistema del Cdigo, encierra un valor moral y social. El deber
genrico de prudencia y diligencia que impone el art.1109 tanto vale para
actuar cuando es preciso como para abstenerse cuando es necesario.
ANTIJURIDICIDAD EN EL CUMPLIMIENTO CONTRACTUAL:
Supone la existencia de un contrato vlido, la culpa tiene que ser
referida en cada caso, a la naturaleza de la oblig. impuesta
convencionalmente.
La culpa en el incumplimiento contractual se manifiesta por el dao
causado al Acreedor con negligencia o imprudencia en la observancia del
especfico deber jurdico establecido convencionalmente. Este
incumplimiento est regulado normati-vamente en cuanto al modo, lugar y
tiempo de la ejecucin de la prestacin, con independencia de la
imputabilidad del deudor que supone la concurrencia de otro elemento que
es la culpa o el dolo.
Tiene mucha importancia el TIEMPO en que la prestacin debe cumplirse.
RELATIVO: mora, hay un retardo en el cumplimiento
INCUMPLIMIENTO
ABSOLUTO: inejecucin total, absoluta y definitiva, el cumplimiento se
hace imposible en el futuro.

MORA:
La mora del D es el retardo jurdicamente calificado en el cumplimiento de
la oblig. que da origen a la resp. del D por los daos moratorios.
Elementos:
a- El Retardo, incumplimiento material en relacin al tiempo en que la
oblig. debi cumplirse.
b- Imputabilidad del incumplimiento al D por su culpa o por su dolo.
c- Dao sufrido por el A.
d- Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao ocasionado.
e- Constitucin en mora del deudor.
CONSTITUCION EN MORA: (art. 509)
El incumplimiento material del D debe ser jurdicamente calificado por la
"constitucin en mora" para que aquel responda de los perjuicios que
pudiere habrsele causado al acreedor.
Puede producirce por: 1- interpelacin que hace el A al D para que pague
(mora "ex-persona").
2- ella se pruduce por el mero transcurso del tiempo (mora "ex-re").
Luego de la reforma de la ley 17.711 nuestro Cdigo adopta el sistema de
la mora "ex-re". En la Oblig. a plazo expresamente convenido, la mora se
produce por su slo vencimiento, la mora es automtica ("ex-re").
La excepcin es la mora "ex-persona" en los sig. casos:
a- INTERPELACION CONVENCIONAL: Las partes pueden convenir s/ art.1197 que
para quedar constitudo en mora el D debe ser interpelado por el A, aunque
sea una oblig. a plazo expresamente convenido.
b- EXISTENCIA DE UN PLAZO TACITO: El plazo tcito generalmente es
impreciso, requiere interpretar la voluntad de las partes en la fijacin
del plazo, atendiendo a la naturaleza de la oblig. y dems circunstancias.
c- OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES: son oblig. sin plazo, en que el
cumplimiento de la oblig. est diferida a la potestad de una de las partes
o de ambas. El D debe ser puesto en mora (ex-persona) mediante un
requerimiento. ej; entregar la cosa vendida (art.1409).
d- EXISTENCIA DE UN PLAZO INDETERMINADO: arts. 618, 620, 751 y 752.
e- PLAZO EXPRESO EN OBLIG. RECIPROCAS CON PACTO COMISORIO TACITO: En el
caso de no haberse convenido el pacto comisorio expresamente, ser
necesario interpelar al D que no cumpli su oblig. en el trmino fijado
acordndole un plado no inferior a 15 das para que cumpla, debiendo
distinguirse el caso en que exista plazo expreso del supuesto en que el
plazo sea tcito.
PLAZO INCIERTO:
Integra la mora ex-re porque el plazo es determinado con el acaecimiento
del hecho fatal que lo constituye.
INTERPELACION:
Es un hecho voluntario lcito por medio del cual el A requiere el pago al
D.
La interpelacin como hecho jurdico rene los sig. caracteres:
A- Es un Dcho potestativo del A.
B- Es un hecho voluntario consistente en una exigenica categrica de pago.
C- Es unilateral; depende de la voluntad del A.
D- Es recepticia. La declaracin de voluntad del A est destinada al D
quien debe tener conocimiento de la misma para que la mora se produzca.
E- NO es formal, puede hacerse bajo cualquier forma expresa o positiva:
verbalmente, por escrito o por signos inequvocos. (art. 917). (Fax,
telegrama, carta, etc.) y en cualquier tipo de juicio.
Puede hacerse judicialmente o extrajudicialmente.
El requerimiento de pago tiene que cumplir ciertas condiciones:
Cumplimiento posible: debe darle un plazo razonable; Ofrecimiento de
cooperacin por parte del A y ausencia de incumplimiento por el
interpelante (arts. 1201 y 510).
EFECTOS DE LA MORA:
1- El D es responsable por el dao que le resultare al A como consecuencia
del retardo en la ejecucin de la prestacin debida. (oblig. de indemnizar
daos e intereses moratorios).
2- Si la oblig. se torna de imposible cumplimiento se debern daos e
intereses compensatorios que comprenden todo el dao sufrido por el A
(resarcimiento integral) que absorben a los compensatorios y se deben en
lugar de la prestacin prometida (carcter subsidiario).
3- Traslacin de los riesgos que estaban a cargo del A y que en adelante
deben ser soportados por el D.
Riesgo de la cosa: es la eventualidad de que la cosa misma que constituye
el obj. de la prestacin se pierda sin culpa del D. El riesgo lo soporta
normalmente el dueo de la cosa (A o D). Riego del contrato: es la
eventualidad de que se pierda la utilidad o beneficio que la oblig. debe
reportar al A por imposibilidad de cumplimiento no imputable al D. Ese
riesgo lo soporta normalmente el A.
4- El D moroso no puede invocar en su carcter de A recproco de una
oblig. conexa: a- la mora de su D (art. 510); b- demandar el cumplimiento
de la oblig. recproca que compete a su D en un contrato bilateral (art.
1210); c- no puede hacer funcionar en su favor el pacto comisorio expreso
o efectuar el requerimiento previo en caso de pacto comisorio implcito
(art. 1203); d- ni invocar la imprevisin (art. 1198).
La mora del D atribuye a la otra parte al facultad de resolver el
contrato, en razn del incumplimiento de aquel. (art.1203).
1) Si las partes han pactado expresamente, la resolucin se producir de
pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada comunique a
la incumplidora en forma fehaciente su voluntad de resolver (art. 1204-
3). Cumplido el plazo la mora se produce por el solo vencimineto, y nace
la facultad de resolver.
2) Si el pacto comisorio no est expresamente convenido: en el plazo
expreso, el A para resolver tiene que requerir el cumplimiento en un plazo
no menor de 15 das, bajo apercibimiento de ejecucin. En el plazo tcito
se debe 1) interpelar para constituir en mora y apercibir el
cumplimiento.
5- Suspensin de la prescripcin cuando el D es interpelado en forma
autntica (art.3986) tiene efecto durante 1 ao.
CESACION DE LA MORA:
1- Cesacin del estado de mora: El D deja de estar en mora sin que ello
importe relevarlo de la resp. que le incumbe por los daos y perjuicios
ocasionado al A mientras se hallaba en mora.
2- Renuncia a los efectos de la mora: El A abdica el dcho. que tiene a
reclamar los daos e intereses moratotios.
La mora cesa cuando la prestacin ya no exista, sea por el pago, por
haberse hecho imposible con culpa del D o por un hecho que no le fuera
imputable.
MORA DEL ACREEDOR:
El A solamente incurrir en mora cuando sea interpelado por el D para que
reciba el pago o preste la cooperacin necesaria. No es necesaria la
interpelacin en los sig. casos:
1- cuando el A hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no
recibir el pago.
2- cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del A.
Efectos:
1- respons. del A por los daos que cause al D la no recepcin de la
prestacin;
2- el D se libera de los riesgos de la cosa debida qeu estaban a su cargo
como dueo de la misma antes de la tradicin, esos riesgos se trasladan al
A.
3- se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del Deudor.
Cesa la mora del Acreedor en los sig. casos:
1- Si el A acepta la prestacin despus de estar en mora.
2- Por renuncia expresa o tcita del D.
3- Cuando la oblig. se extingue por cualquier causa, sin perjuicio de los
efectos de la mora del A antes de la extincin.
4- Cuando la oblig. se extingue por efecto del pago por consignacin.
INCUMPLIMIENTO ABSOLUTO:
Son casos de prestacin imposible: cuando la oblig. es de dar cosa cierta
y sta se pierde o se destuye completamente, si hubo dolo o culpa del D le
es imputable. (arts. 8889, 890, 892). Si la oblig es de hacer o de no
hacer y se hace fsicamente imposible, o si el D se resistiere a cumplir y
fuere necesario ejercer violencia fsica sobre su persona (629). Si el A
ejecuta la oblig. por un 3 tambin se considera de incumplimiento
absoluto. El A puede reclamar por los daos e intereses compensatorios.
Tambin los casos de cumplimiento defectuoso se consideran de inejecucin
absoluta.
El cumplimiento es irregular o defectuoso: el A no est en el deber de
aceptar. El pago debe hacerse s/ lo estipulado en cuanto al modo, tiempo y
lugar (arts. 740-747-750).
En los casos de plazo esencial tambin hay inejecucin total porque el
inters del A es un factor decisivo en la constitucin de la oblig.
INIMPUTABILIDAD DE LA INEJECUCION:
No se puede imputar al D el incumplimiento en los casos de:
CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR: (tienen los mismos efectos)
Interrumpen el nexo causal y ubica la causa del dao fuera de la rbita de
actuacin del D. se extingue la oblig. porque hay imposibilidad de pago.
El caso fortuito es una circunstancia ajena al D, es algo extraordinario
(514-513) que no pudo preveerse o previsto no pudo evitarse. Tiene que ser
un hecho que impida cumplir absolutamente con la oblig.
En la fuerza mayor hay un elemento irresistible. ej caso de una guerra.
El D no responde siempre y cuando no huira culpa o dolo de su parte, y
mientras no se encuentre en estado de mora.
Elementos: son imprevisibles normalmente, son inevitables, el hecho se
tiene que dar al momento del cumplimiento, se tiene que dar despus de la
formalizacin del contrato. Otro supuesto es:
TEORIA DE LA IMPREVISION: (1198)
Atribuye al D una facultad para demandar la extincin de la oblig. y su
consiguiente liberacin sin responsabilidad.
Ej. inflacin. Es una situacin anormal, imprevista. No hay una
imposibilidad absoluta para cumplir con la oblig. sino que para una de las
partes la situacin se va a tornar muy onerosa y va a salir perjudicada
totalmente. La oblig. se puede cumplir.
En Roma el principio fue expuesto en casos particulares, el dcho cannico
fue quien la introdujo con la usura
Fundamento jurdico:
1- T. de la Presuposicin: Hay un presupuesto en el cual se da el acuerdo,
es un clima que si cambia afecta la voluntad de las partes al contratar.
2- T. de la Base del Negocio jurdico: Es la condicin implcita del acto
jurdico que resultara substancialmente modificado al cambiar las bases
s/ las que se contrat. Entonces se aplica la T.de la imprevisin.
3- T. del Equilibrio de las Prestaciones: Se basa en razones de equidad y
usticia distributiva, se busca la utilidad comn que dio origen a la
celebracin y ejecucin del contrato.
4- T. del Abuso del Derecho: Cuando hay un ejercicio antifuncional del
dcho, y se produce por una causa asaroza el enriquecimiento del A y la
ruina del D.
5- T. de la Buena Fe: No se puede imponer a una parte el cumplimiento de
su obligacin cuando han cambiado sustancialmente las condiciones en que
el contrato se origin. (formacin, interpretacin y ejecucin). Admitida
esta teora en el art. 1198.
Es de aplicacin rigurosa y se da en las sig. circunstancias:
-El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor y
debe provocar la excesiva onerosidad de la prestacin debida. Esta queda
al arbitio judicial.
La regla es el cumplimiento del contrato, la excepcin sera extinguir la
oblig. por la T. de la imprevisin.
Ambito de aplicacin:
1- Contratos bilaterales conmutativos: Los bilaterales son cuando las
partes se oblig. recprocamente. Los conmutativos son aquellos en donde
desde su formacin determina ciertamente cules son las ventajas y las
prdidas para cada una de las partes. Ej. compraventa, permuta, locacin,
sociedad, etc.
2- Contratos unilaterales, onerosos y conmutativos: Unilateral, slo se
oblig. una de las partes (1138); Unilateral oneroso: cuando se obtiene una
ventaja, ej. depsito y madato remunerados. Oneroso, cuando las ventajas
que procuran a una u otra de las partes no le es concedida sino por una
pretacin que ella le ha hecho o se obliga ha hacerle (1139). ej. los
Contratos bilaterales.
3- Contratos Aleatorios: quedan sujetos a determinado riesgo que las
partes asumen. Ej. juegos lcitos, la apuesta, la renta vitalicia.
4- Contratos de Ejecucin Diferida o Continuada: Diferida son a plazo
suspensivo. ej.compra en cuotas. Continuada son de tracto sucesivo,
perduran en el tiemposujetando al deudor a un cumplimiento que se prolonga
por un perodo durante el cual se reiteran las prestaciones, ej. el precio
de la locacin de cosas.
Efectos:
El D puede pedir la rescisin del contrato y su liberacin sin
responsabilidad cunado no hubiese culpa o dolo de su parte ni hubiese
incurrido en mora (1198).
Si la parte perjudicada pide la rescisin, la otra parte puede impedir ese
resultado si ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Rescisin: La oblig. queda extinguida sin responsa. para el D si la
imprevisin obra como causa de inimputabilidad. Solamente puede ser pedida
por la parte perjudicada, no se puede pedir de oficio por el juez.
Revisin: La parte beneficiada puede impedir la rescisin ofreciendo
mejorar los efectos del contrato (el juez puede equilibrar las
prestaciones slo hasta el lmite ofrecido por la beneficiada).
2) DAO
DAO: Es invadir las facultades ajenas. Es un menoscabo al patrimonio de
un tercero y el autor de ese menoscabo debe un resarciemiento que ha de
restablecer el patrimonio a su estado antorior. Este deber de resarcir es
la Resp.Civil.
El principio general es la "reparacin integral del dao".
No todas las consecuencias daosas del hecho son suceptibles de
resarcimiento:
- A quienes se le puede reclamar?
1) Deben tener imputabilidad: (discernimiento, voluntad y libertad) EL
menor de 10 aos y el demente son inimputables. Los incapaces: (907) si el
demente provoca el dao, falta el elemento de imputabilidad, la reparacin
esta fundada en la equidad (ej. loco millonario). No hay reparacin del
dao sino una compensacin de equidad.
2) No debe existir una causa de justificacin: son causas de justif. a-
Estado de necesidad, b- La legtima defensa, (que bien peligraba de
producirse el hecho, que bien debi lesionar el autor de hecho) c-
Ejercicio de un derecho. Eximen la responsabilidad:
El consentimiento del damnificado: a- Tcito: es la aceptacin de riesgos,
renuncia por anticipado a reclamar una indemnizacin. ej
1- actos de altrusmo o abnegacin: Es el que ejecuta una persona que, en
ausencia de toda oblig. jurdica, acepta deliberadamente el sacrificar
espontneamente su vida, para prestar auxilio a otro.
2- participacin en una competencia riesgosa: ej. automovilismo, boxeo,
ftbol y rugby. En principio, si se observan los reglamentos del deporte,
no hay resarcimiento. Si el hecho fue por un exceso y se prueba la culpa,
la vctima tiene derecho a reclamar una indemnizacin.
3- caso del transporte benvolo: El conductor, dueo o guardin del
vehculo invita o consiente en llevar (por cortesa o favor) a otra
persona, sin que sta se encuentre obligada a efectuar retribucin alguna.
Podr reclamar en el terreno extracontrac-tual, debiendo probar la culpa
del conductor.
b- Expreso: Por escrito se desiste de la accin y el derecho de reclamar.
Tiene que ver con el tema de las Clusulas de irresponsabilidad y la
dispensa del dolo y de la culpa.
DAO RESARCIBLE:
Significa el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el
detrimento de los valores econmicos que lo componen (dao patrimonial) y
tambin la lesin a los sentimien-tos, al honor o a las afecciones
legtimas (dao moral).
Diferencias:1- Naturaleza de los bienes afectados:
Patrimonial------- bienes materiales
Moral------------- bienes inmateriales
2- Consecuencias de las conductas antijurdicas:
Patrimonial---- no tiene que estar justificado

DAO PATRIMONIAL: Integrado por el dao emergente (perjuicio efectivamente
sufrido) y el lucro cesante (ganancia de la que fue privado el
damnificado) (arts.1069-519).
REQUISITOS DEL DAO RESARCIBLE: (-Cundo un dao es suceptible de
resarcimiento?)
1- Debe ser Cierto: la existencia del dao (actual o futuro) debe ser
constatada. No se tiene en cuenta el dao hipottico o eventual. Puede ser
actual y determinado o futoro y determinable.
CHANCE:
-Es indemnizable la chance?
La prdida de una CHANCE, es un dao actual y cierto, por lo tanto
indemnizable.
2- Subsistente al momento en que se reclama: No tiene que haber
desaparecido al momento en que se reclama. No tuvo que haber una
indemnizacin previa. Excepcin: El asegurador puede reclamar al
responsable, lo pagado al asegurado, si el perjuicio hubiese desaparecido.
(pago con subrogacin).
3- Personal del que lo reclama: Debe ser propio del que lo reclama, puede
ser directo o indirecto. Directo: el acto lesivo recae s/ la persona o bs.
del damnificado, que es a la vez vctima del hecho. Indirecto: cuando el
acto ataca los bs. o la persona de la vctima y se refleja en el
patrimonio de otro que resulta damnificado.
4- Inters Legtimo: Debe ser un inters jurdico, tutelado por la ley. No
estn contemplados los actos ilcitos.
DAOS EN LA ORBITA CONTRACTUAL:
1) DAO COMPENSATORIO Y MORATORIO:
Si el incumplimiento es:
Absoluto -- Dao Compensatorio -- indemnizacin por daos y perjuicios-
sustituye la prestacin originiaria.
Relativo -- Dao Moratorio -- se reclama por el incumpliemiento tardo. La
indemniz. se acumula a la oblig. original, es accesoria.
2) DAO INTRINSECO Y EXTRINSECO:
Intrnseco: se sufre s/ el mismo objeto de la prestacin.
Extrnseco: se sufre s/ alguna circunstancia fuera de la prestacin pero
que la afecta.

3) DAO COMUN Y PROPIO:
-Comn: De acuerdo con las circunstancias lo sufre cualquier persona. Es
siempre objeto de reparacin.
-Propio: Es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le
son particulares. Slo se incluye en la reparacin si es conocido por el
D. al momento de contraerse la oblig.
DAOS EN LA ORBITA EXTRACONTRACTUAL:
DAO DIRECTO E INDIRECTO:
-Directo: si la indemnizacin la reclama la vctima.
-Indirecto: si la indemnizacin la reclama otra persona distinta de la
vctima que ha sufrido perjuicio en un inters propio y legtimo. (1079).
DAOS EN AMBAS RESPONSABILIDADES:

15.- VALIDEZ FORMAL DE LOS ACTOS Y
NEGOCIOS JURDICOS

1.- POSIBLES FUNCIONES DE LA FORMA EN LA CONSTITUCIN DE ACTOS Y
NEGOCIOS JURDICOS

Acto jurdico y negocio jurdico son dos manifestaciones de la voluntad del ser humano para configurar su vida. Se diferencian en que
mientras en el acto jurdico sus efectos son obra exclusiva de la norma de Derecho, en el negocio jurdico existe una mayor
autoregulacin de sus efectos.
La diferencia es no obstante, tan sutil, que utilizaremos indistintamente ambos trminos para referirnos, en general, a todas las
declaraciones de voluntad a las que el ordenamiento atribuye fuerza jurdica.
La forma es el procedimiento por el cual se manifiesta un determinado acto de voluntad. Bsicamente, al tratar de las funciones que
cumple la forma en la constitucin de actos y negocios jurdicos, hay que distinguir entre:
a) Formas solemnes: son elementos sustanciales de determinados actos jurdicos, por lo que su
inobservancia determina la inexistencia o nulidad de stos.
b) Formas probantes: se requieren para la prueba de ciertos negocios jurdicos o para que sean
oponibles a terceros, pero su inobservancia no afecta a la existencia y validez del negocio jurdico
en cuestin.
Respecto de las relaciones del trfico jurdico externo se dan dos problemas:
a) Qu sistema jurdico debe regir el aspecto formal de los actos y negocios jurdicos y el papel
que esta determinacin reconoce a la autonoma de la voluntad de las partes.
b) La determinacin de cmo se prueban y qu efectos producen en un concreto ordenamiento, los
actos y negocios jurdicos realizados al amparo de otro ordenamiento.

2.- LEY APLICABLE A LA FORMA DE ACTOS Y NEGOCIOS JURDICOS
En el Derecho internacional privado, aunque parecera razonable que a la forma se aplicara la ley del fondo (lex caus), suelen darse a
este problema dos soluciones:
1.- locus regit actum: la ley del pas en que tiene lugar un acto determina la forma del mismo.
Tradicionalmente se admita con carcter imperativo para los testamentos, y con carcter opcional
para los contratos.
2.- Auctor regit actum: en documentos pblicos en que debe intervenir una autoridad, regir,
necesariamente, la ley nacional de dicha autoridad. En base al principio de la territorialidad del ius
imperii, los nicos casos en que la aplicacin de esta regla no d el mismo resultado que la
anterior sern los protagonizados por agentes diplomticos o consulares.
Junto a las conexiones generales locus y auctor, recogen los ordenamientos algunas otras conexiones con carcter especial para casos
determinados.

2.1.- Conexiones generales
El Cc. establece tres conexiones generales para determinar la ley aplicable a la forma de un acto jurdico: lex loci, lex caus y lex
person
Art. 11 Cc.
1.- Las formas y solemnidades de los contratos, testamentos y dems actos jurdicos se regirn por la ley del pas en
que se otorguen. No obstante, sern tambin vlidos los celebrados con las formas y solemnidades exigidas por la
ley aplicable a su contenido, as como los celebrados conforme a la ley personal del disponente o a la comn de los
otorgantes.
Aunque algunos autores organizan estos tres criterios de forma sucesiva (al fallar uno se pasa al siguiente), Prez Vera considera que
son alternativos, siendo vlido el acto al serlo por cualquiera de los tres conexiones. La regla del lex loci, aunque bien arraigada en
nuestro Derecho y tradicionalmente prioritaria sobre las otras, goza de carcter facultativo.
En lo que respecta a la aplicacin a la forma de la lex caus, presenta la ventaja de dar mayor coherencia al acto al aplicar el mismo
derecho a la forma que al fondo. La frase formas y solemnidades exigidas, no obstante, debe interpretarse como permitidas o
autorizadas.
La aplicacin de la lex persontiene la ventaja de impedir que, relaciones jurdicas cuyo nico elemento extranjero es un locus, ms
o menos fortuito, escapen al entorno personal de quienes son partes.

2.2.- Conexiones especiales
Son conexiones especiales todas aquellas que modifican o derogan la compleja regla de base en atencin a ciertas circunstancias
retenidas por el legislador y que pueden concurrir, bien en el objeto del acto bien en la modalidad de su celebracin.
2.2.1.- Regla auctor regit actum
Se recoge parcialmente en el Art. 11.3 Cc.:
Art. 11.3 Cc.
Ser de aplicacin la ley espaola a los contratos, testamentos y dems actos jurdicos autorizados por
funcionarios diplomticos o consulares de Espaa en el extranjero
Tiene una naturaleza hbrida, siendo la ms general de las conexiones especiales, ya que aunque, en principio, se
limita a los supuestos en que autoridades pblicas intervienen en las relaciones privadas que plasman en actos
jurdicos documentales, el mbito ilimitado en que tal intervencin puede producirse aproxima la funcin que
cumple a la que desempean las conexiones generales.
La regla auctor tiene un doble nivel de aplicacin:
- General: es un principio inspirador de la actividad de cualquier autoridad o servicio pblico que
permite aportar soluciones armnicas a los problemas planteados por la administracin pblica
del Derecho privado.
- Concreto: en los supuestos extraterritoriales la regla auctor se erigen en criterio nico que
permite a los funcionarios acreditados en el extranjero intervenir en el otorgamiento de actos
jurdicos modelados segn el ordenamiento que les confiere sus competencias.
En este sentido debe bilateralizarse lo dispuesto en el art. 11.3, aceptndose en Espaa los actos
celebrados conforme a una forma consular extranjera.
2.2.2.- Otras conexiones especiales
2.2.2.1.- Actos referidos a bienes inmuebles
Art. 11.1 Cc.
[...]
Igualmente sern vlidos los actos y contratos relativos a bienes inmuebles otorgados con arreglo
a las formas y solemnidades del lugar en que stos radiquen. [...]
Se consigue con ello:
a) Una coincidencia de las leyes aplicables al fondo y a la forma.
b) La plena eficacia del acto o contrato en cuestin, especialmente en sus
aspectos hipotecarios.
A diferencia de otros ordenamientos, en el nuestro esto es una mera facultad, no siendo obligatorio
formalizar el acto conforme a lex loci. No obstante, por las dos razones mencionadas, en la
prctica ser difcil que no ocurra as.
2.2.2.2.- Actos jurdicos realizados a bordo de naves y aeronaves
Art. 11.2 Cc.
Si tales actos fueron otorgados a bordo de buques o aeronaves durante su navegacin, se
entendrn celebrados en el pas de su abanderamiento, matrcula o registro. Los navos y las
aeronaves militares se considerarn como parte del territorio del Estado a que pertenezcan.
Respecto de las naves civiles slo se aplicar esta conexin cuando navegue fuera de aguas
territoriales o interiores de otro pas, en cuyo caso llegan hasta l las competencias del estado
ribereo.
Las naves militares, en cambio, son, en base al Derecho internacional pblico, siempre territorio
del Estado de su pertenencia, donde quiera que se hallen.
Esta norma es complementaria de la lex loci, por lo que se entender que es, como sta,
facultativa, pudiendo las partes atenerse a otro criterio de conexin diferente.
El carcter alternativo de las conexiones retenidas ofrece un nuevo campo de accin a la autonoma de la voluntad.
La principal consecuencia y la ms firme justificacin del sistema adoptado se halla en el fortalecimiento del
principio del favor negotii.
La seleccin operada slo va a encontrarse limitada por la imposibilidad de desnaturalizar preceptos jurdicos que
forman necesariamente parte de un sistema: la autonoma de la voluntad puede situar los aspectos formales de un
acto jurdico en el marco de un ordenamiento que le garantice su validez, pero carece de virtualidad para coordinar
con tal fin normas procedentes de distintos ordenamientos.
2.2.3.- Aplicacin a la forma de la ley rectora del contenido del acto (lex caus)
Art. 11.2 Cc.
Si la ley reguladora del contenido de los actos y contratos exigiere para su validez una determinada forma o
solemnidad, ser siempre aplicada, incluso en el caso de otorgarse aqullos en el extranjero.
En tales casos, los aspectos materiales y formales de los actos jurdicos suelen encontrarse tan ntimamente ligados
que la inobservancia de los segundos puede representar un fraude a la ley rectora de su contenido o tropezar, en todo
intento de reconocimiento posterior, con la excepcin de orden pblico.
Desde un punto de vista tcnico esta norma es bilateral y aplicable, por tanto, cualquiera que sea la ley reguladora
del contenido y el lugar de conclusin del acto o contrato considerado.
Se refiere a una serie de actos que, por la importancia excepcional de sus consecuencias, slo pueden otorgarse
vlidamente en los trminos previstos por la ley.
En base a una concepcin funcional de las normas, as como por razones prcticas de flexibilizacin del trfico
jurdico, la imposicin de requisitos como la intervencin judicial o la plasmacin en documento pblico no
comporta necesariamente que deba hacerse con intervencin de autoridad (juez o notario) espaol, recurriendo a la
nocin de equivalencia de autoridades y al valor probatorio de los documentos otorgados en el extranjero.

3.- PRUEBA Y EFICACIA EN ESPAA DE LOS ACTOS Y NEGOCIOS JURDICOS
EXTRANJEROS

3.1.- Documentacin del acto extranjero
Para que un acto extranjero se inserte en el ordenamiento espaol resulta necesario que, previamente, pueda probarse su exist encia.
Reduciendo la problemtica en estudio a la que plantean los actos documentados extranjeros, hay que sealar como en este plano la
prctica viene exigiendo su legalizacin y traduccin. La ratificacin por Espaa del Convenio de La Haya suprimiendo la exigencia
de la legalizacin de los actos pblicos extranjeros supone un importante paso adelante.
La legalizacin no agota los procedimientos para probar la autenticidad de un documento extranjero, aunque constituye el nico que le
permite producir automticamente una serie de efectos en el ordenamiento espaol. Respecto de los documentos extranjeros no
legalizados, la posibilidad de establecer su autenticidad por cualquier medio de prueba aceptado en Derecho parece acorde con nuestro
sistema positivo.

3.2.- Carcter pblico o privado del documento
La primera cuestin a resolver es la de su calificacin como documento pblico o privado. En este punto se impone la colaboracin y
adaptacin de los sistemas jurdicos implicados en un proceso en que el foro proporcionar las categoras en que pueden insertarse los
actos extranjeros, respetando las caractersticas de que gozaran en el ordenamiento de acuerdo con el que se constituyeron.

3.3.- Eficacia del documento extranjero
3.3.1.- Valor en juicio
Las escrituras pblicas extranjeras gozarn en Espaa del mismo rgimen privilegiado que las espaolas tanto como
prueba como en calidad de ttulo ejecutivo.
Para ello deber reunir, como la escritura espaola, los requisitos de los art. 600 y 601 LEC:
- que su objeto sea lcito en Espaa;
- que los otorgantes tengan aptitud y capacidad para obligarse conforme a su ley personal;
- que se hayan observado en el otorgamiento las formas y solemnidades de la ley aplicable.
Adems de otrs requisitos derivados de su carcter extranjero:
- que se halle legalizada.
- que se halle traducida si el original no estuviera en lengua castellana.
3.3.2.- Eficacia extraprocesal
La principal utilizacin de documentos extranjeros fuera del proceso se produce al intentar inscribir dichos
documentos en los Registros espaoles. Para ello se exigen los mismos requisitos de los art. 600 y 601 LEC vistos
en el punto precedente.

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