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T1 Codigo Del Trabajo Comentado Con Jurisprudencia R Moraga 2014 PDF
T1 Codigo Del Trabajo Comentado Con Jurisprudencia R Moraga 2014 PDF
TOMO I
Edicin: 2014
NDICE
I
Captulo I ...................................................................................................... 311
Del Contrato de Aprendizaje ......................................................................... 311
Captulo II ..................................................................................................... 316
Del Contrato de Trabajadores Agrcolas ....................................................... 316
Captulo III .................................................................................................... 333
Del Contrato de los Trabajadores Embarcados o Gente de Mar y de los
Trabajadores Portuarios Eventuales ............................................................. 333
Captulo IV .................................................................................................... 377
Del contrato de los trabajadores de artes y espectculos............................. 377
Captulo V ..................................................................................................... 390
Del Contrato de Trabajadores de Casa Particular ........................................ 390
Captulo VI .................................................................................................... 408
Del contrato de los deportistas profesionales y trabajadores que desempean
actividades conexas ..................................................................................... 408
Captulo VII ................................................................................................... 418
Del Contrato de Tripulantes de Vuelo y de Tripulantes de Cabina de
Aeronaves Comerciales de Pasajeros y Carga ............................................ 418
TTULO III ........................................................................................................ 426
DEL REGLAMENTO INTERNO ....................................................................... 426
TTULO IV ........................................................................................................ 443
DEL SERVICIO MILITAR OBLIGATORIO ....................................................... 443
TTULO V ......................................................................................................... 445
DE LA TERMINACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO Y ESTABILIDAD EN EL
EMPLEO .......................................................................................................... 445
TTULO VI ........................................................................................................ 632
DE LA CAPACITACIN OCUPACIONAL ........................................................ 632
TTULO VII ....................................................................................................... 638
DEL TRABAJO EN RGIMEN DE SUBCONTRATACIN Y DEL TRABAJO EN
EMPRESAS DE SERVICIOS TRANSITORIOS ............................................... 638
II
III
D.F.L. N 1, DEL TRABAJO
Teniendo presente:
1
TTULO PRELIMINAR
2
ARTCULO 1.- Las relaciones laborales entre los empleadores y los
trabajadores se regularn por este Cdigo y por sus leyes
complementarias.
COMENTARIOS
EMPRESAS ESTATALES
3
NOTARIO Y OTROS AUXILIARES DE ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
Por otra parte, el inciso final del citado Art. 1 establece que "los
trabajadores que presten servicios en los oficios de notaras, archiveros
o conservadores se regirn por las normas de este Cdigo".
JURISPRUDENCIA
4
LA RELACIN LABORAL DE LOS TRABAJADORES DE LOS CONSERVADORES DE
BIENES RACES SE RIGE POR EL CDIGO DEL TRABAJO Y LEYES
COMPLEMENTARIAS
5
ARTCULO 2.- Reconcese la funcin social que cumple el trabajo y
la libertad de las personas para contratar y dedicar su esfuerzo a la
labor lcita que elijan.
6
todos estos casos, estn dotados, a lo menos, de facultades generales
de administracin; y los trabajadores que tengan a su cargo la
recaudacin, administracin o custodia de fondos o valores de cualquier
naturaleza.
COMENTARIOS
7
Por ltimo, seala que el Estado es responsable de proteger al
trabajador en su derecho a optar a un trabajo determinado y de velar
por el cumplimiento de las leyes laborales.
CAUSALES DE DISCRIMINACIN
El inciso 3 del artculo 2 del Cdigo del Trabajo establece que los
actos de discriminacin son las distinciones, exclusiones o preferencias
basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil,
sindicalizacin, religin, opinin pblica, nacionalidad, ascendencia
nacional u origen social, que tengan por objeto anular o alterar la
igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin.
8
en infraccin si los avisos contuvieran exigencias discriminatorias, toda
vez que condicionaran la postulacin y posterior contratacin a la
ausencia o presencia, segn el caso, de condiciones o cualidades
expresamente calificadas de discriminatorias por el ordenamiento
jurdico o, en otros casos, de condiciones o cualidades que, sin ser
discriminatorias, no dicen relacin directa y esencial con el empleo
ofrecido.
PROHIBICIN DE DISCRIMINAR
9
puede aplicarse a los trabajadores que tienen a su cargo la recaudacin,
administracin o custodia de fondos o valores de cualquier naturaleza.
ACOSO SEXUAL
10
El Art. 2 del Cdigo del Trabajo en su inciso 1 reconoce la funcin
social del trabajo y la libertad de las personas para trabajar, y en su
inciso 3, establece que corresponde al Estado amparar al trabajador en
su derecho a elegir libremente su trabajo y velar por el cumplimiento de
las normas que regulan la prestacin de los servicios.
JURISPRUDENCIA
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fundamentales, sino sobre todo, promovindolos. Y estos derechos que
deben respetarse y promoverse son todos aquellos garantizados por la
Constitucin, pero tambin, todos aquellos garantizados por los tratados
internacionales "ratificados por Chile y que se encuentren vigentes".
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descripcin de los hechos conforme a lo indicado precedentemente. 1)
Hechos punibles: Si se est ante la presencia de los delitos de violacin,
intento de violacin o abusos deshonestos la denuncia deber
interponerse por los conductos regulares, con el objeto de proceder a la
instruccin del correspondiente sumario administrativo. En estos casos,
por su gravedad, se exigir la denuncia ante los tribunales de justicia
para efectos de perseguir la responsabilidad penal del autor del delito.
2) Acoso sexual: Si se est en presencia del acoso propiamente tal, la
denuncia que se interponga al efecto deber ajustarse al procedimiento
indagatorio establecido. 3) Conducta impropia: Es aquella actuacin de
carcter sexual, ya sea fsica o verbal no acosadora, que constituye un
hecho aislado, no reiterado en el tiempo, pero que tambin contribuye a
crear un ambiente hostil o intimidatorio y el Director del Trabajo
evaluar si se activa el procedimiento indagatorio previo o se instruye
directamente el procedimiento empleado frente a cualquier denuncia de
infraccin funcionaria.(Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 197, junio 2005, pg. 161). La Circ. 82, de la Direccin del
Trabajo, de 14.07.06 , hace algunas precisiones a este procedimiento de
fiscalizacin en caso de denuncias por acoso sexual. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo N 211, agosto 2006, pg. 78).
13
con las multas administrativas contempladas en el Art. 477 del citado
Cdigo. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo, marzo 2003, pg. 146)
14
La demandada public un aviso solicitando auditor interno, varn,
contador auditor, haberse titulado o por titularse, edad mxima 26
aos, experiencia mnima un ao. Determinadas condiciones para un
trabajo como sexo o edad son discriminatorias cuando son exigidas con
el objeto de anular o alterar la igualdad de oportunidades, en el trato,
en el empleo u ocupacin; y en cambio, no lo son si la referencia a
alguna de dichas calidades se justifica por la naturaleza del trabajo, de
lo que se infiere que, en materia laboral, la discriminacin por s sola no
es arbitraria y de existir, puede ser sancionable administrativamente y
no da lugar a perseguir la reparacin de perjuicios sino cuando
concurren todos y cada uno de los requisitos de la responsabilidad
extracontractual. (Gaceta Jurdica N 293, noviembre 2004, pg. 237).
15
COMENTARIOS
DEPENDENCIA O SUBORDINACIN
16
PARTES QUE INTERVIENEN EN EL CONTRATO DE TRABAJO
EMPLEADOR
De acuerdo con los Arts. 55 y 545 del Cdigo Civil, persona natural es
todo individuo de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo,
estirpe o condicin y persona jurdica es una persona ficticia, que puede
ser una sociedad, empresa o institucin, que por el solo hecho de
constituirse en conformidad a la ley, es capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
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se estipule expresamente en el acto o contrato relativo al nuevo dominio
de la empresa y de ello se deje constancia en cada uno de los contratos
individuales o colectivos de trabajo vigentes en la empresa. La
constancia puede quedar consignada como una modificacin del
contrato de trabajo o, bien, suscribirse un nuevo contrato estipulando
que el nuevo empleador reconoce la antigedad del trabajador para
todos los efectos legales.
LIBERTAD DE CONTRATACIN
JURISPRUDENCIA
18
1990, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, toda persona natural
que sin estar subordinada a un empleador, ejerce una actividad
mediante la cual obtiene un ingreso, podr afiliarse al Sistema de
Pensiones que establece este texto legal en la calidad de independiente,
y la primera cotizacin efectuada a una Administradora, produce su
afiliacin al Sistema. La renta imponible mensual ser aquella que el
interesado declare mensualmente a la Administradora en que se
encuentre incorporado, la que no podr ser inferior a un ingreso
mnimo, ni superior al equivalente a 60 Unidades de Fomento del ltimo
da del mes anterior al pago de la cotizacin. La letra c) del Art. 3 del
Cdigo del Trabajo, define al trabajador independiente, como todo aquel
que en el ejercicio de la actividad de que se trate no depende de
empleador alguno ni tiene trabajadores bajo su dependencia. El
empleador se considerar trabajador independiente para los efectos
previsionales, situacin que se encuentra amparada por el Art. 55 letra
b) de la Ley de la Renta, en el caso de los empresarios individuales,
socios de sociedades de personas y socios gestores de sociedades en
comanditas por acciones, que efecten cotizaciones previsionales
obligatorias en la calidad de afiliados independientes. Por lo tanto, no
resulta jurdicamente procedente que una persona efecte cotizaciones
previsionales en calidad de dependiente, si en su calidad de
microempresaria, desarrolla una actividad comercial o industrial como
persona natural, o a travs de una sociedad de personas, en la calidad
de socia con facultades de representacin de la sociedad, aun cuando no
sea socia mayoritaria, por no configurarse en su caso el vnculo de
subordinacin o dependencia, elemento que es de la esencia del
contrato individual de trabajo. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 131, diciembre 1999, pg. 153)
19
interrelacionadas, cuyos fines las llevaron incluso a la quiebra, el solo
hecho que distintos sndicos debieran representar, administrar y llevar
adelante los procesos concursales, llevan a la conclusin que operaban
las empresas en forma independiente e individual. En consecuencia, no
es posible aplicar la presuncin del Art. 4 del mencionado Cdigo, toda
vez que los presupuestos de dicha normativa no se cumplen, teniendo
presente que la quiebra que sufrieron las demandadas denot junto a
los antecedentes, que el hecho de que las empresas demandadas hayan
compartido algunos mismos representantes, no las convierte en forma
automtica en empleadoras mltiples. (Gaceta Jurdica N 318,
diciembre 2006, pg. 345)
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empleador toda persona natural o jurdica que, en virtud de un contrato
de trabajo emplea los servicios, ya sean intelectuales o materiales, de
una o ms personas. El informe del fiscalizador de la Inspeccin
Provincial del Trabajo de Valparaso seala que la Compaa de
Ascensores Mecnicos de Valparaso S.A. adquiri las empresas
Compaa Nacional de Ascensores S.A. y Compaa de Ascensores
Valparaso S.A., mantenindolas como unidades independientes
slo para fines civiles y contables. Sin embargo, todas ellas tienen el
mismo giro social y comercial, con una misma estructura gerencial,
administrativa y comercial; estn bajo la gestin de administracin de
un solo Gerente de Operaciones y tienen un mismo representante y
domicilio legal. En consecuencia, los trabajadores contratados por las
empresas Compaa Nacional de Ascensores S.A. y Compaa de
Ascensores Valparaso S.A. prestan servicios efectivamente bajo
subordinacin y dependencia de la empresa Compaa de Ascensore s
Mecnicos de Valparaso S.A., por lo que debe entenderse a esta ltima
como su empleador para todos los efectos legales que corresponda.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 198, julio 2005, pg. 139).
21
considerada como empleadora para todos los efectos laborales. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 198, julio 2005, pg. 143).
22
entre las partes existi una relacin laboral sujeta a las reglas del
Cdigo del Trabajo, no obstante la apariencia de una prestacin de
servicios a honorarios, son los que obligan a concluir que sta era una
r elacin de carcter indefinido, no obstante que, en su escrituracin, se
utilizara una modalidad que coloca un plazo o lmite en funcin de la
venta de un proyecto inmobiliario determinado. La existencia de una
relacin laboral entre las partes, regida por las normas del Cdigo del
Trabajo, obliga al demandado al pago de las cotizaciones previsionales y
de salud de la demandante, adeudadas desde que se inici el supuesto
contrato a honorarios, sujeta a la condicin que se diera por establecida
la relacin laboral invocada. (Gaceta Jurdica N 317, noviembre 2006 ,
pg. 357)
COMENTARIOS
23
Que la referida presuncin sea de derecho, significa que no admite
prueba en contrario, de modo que el empleador no puede argumentar
que las personas indicadas no estaban facultadas para representarle en
estas materias, en circunstancias que desempeaban realmente alguno
de dic hos cargos.
TRABAJADOR DEPENDIENTE
TRABAJADOR INDEPENDIENTE
JURISPRUDENCIA
24
y en el dominio, posesin o mera tenencia de la misma, permitindole
de este modo mantener la vigencia de su contrato con los nuevos
empleadores y conservar sus derechos y obligaciones emanados de sus
primitivos contratos. (Gaceta Jurdica N 266, agosto 2002, pg. 193)
25
LAS MODIFICACIONES DE LA EMPRESA NO AFECTAN LOS DERECHOS DEL
TRABAJADOR Y VALIDEZ NOTIFICACIN DE LA DEMANDA AL REPRESENTANTE DE
HECHO DE LA EMPRESA
26
los contratos de trabajo por parte de los demandantes se ajust a
derecho y condenaron a las demandadas principal y subsidiaria al pago
de indemnizaciones y beneficios que se indican. La controversia se
circunscribe a determinar el alcance del Art. 64 del Cdigo del Trabajo,
en orden a establecer si la empresa es responsable subsidiaria en los
trminos de ese artculo, en relacin a los trabajadores contratados por
la demandada principal. Las expresiones "contratista" y "subcontratista"
datan del Cdigo de 1931 y por eso ha de hacerse primar no slo el
espritu de la ley, esto es, aquello que se ha querido proteger o
resguardar en su oportunidad, sino tambin el principio de la realidad,
esto es, la verdad o autenticidad en las relaciones laborales, aquello que
son y no lo que las partes han querido que sean. En consecuencia, las
mencionadas expresiones deben entenderse referidas a las entidades
que colaboran en la obtencin de los fines propios de una empresa, es
decir, a las organizaciones que tienden, con su actividad, a hacer ms
eficiente y expedito el logro del fin empresarial. Una unidad econmica
que persigue un fin productivo, puede, en determinadas condiciones,
ante la ausencia o frente a los requerimientos tcnicos especficos del
mercado, precisar de la colaboracin de otras organizaciones que se
encuentren en situacin ms adecuada y ptima de brindarla para
conseguir el fin proyectado. (Gaceta Jurdica N 279, de septiembre
2003, pg. 216).
27
contratista, segn la circunstancia. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo, marzo 2004, pg. 115).
28
RESPONSABILIDAD SOLIDARIA EN EL PAGO DE REMUNERACIONES DE EMPRESAS
RELACIONADAS QUE PRESENTAN PATRIMONIO COMN Y ACTAN BAJO UNA
MISMA DIRECCIN
29
mero tenedor de una empresa y sobre la base del anlisis de las normas
contenidas en el inciso 3 del Art. 3 e inciso 2 del Art. 4 del Cdigo
del Trabajo, ste ha debido, no tan slo mantener las relaciones
laborales existentes entre los trabajadores con el antiguo dueo y las
condiciones de trabajo y de remuneraciones con l convenidas, sino
tambin asumir el pago de las diversas prestaciones y beneficios que
aqul hubiere quedado adeudando a los trabajadores por cualquier
concepto, entre las que se encuentran tambin las mencionadas
cotizaciones previsionales. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 212, septiembre 2006, pg. 120).
30
cargo de su antecesor. La terminacin sin invocar una causal legal, y no
lo es cesar en funciones para asumir otro cargo, permite a los
trabajadores reclamar ante el juzgado competente, derecho que se les
reconoce expresamente por el Art. 168 de dicho Cdigo. La cesacin en
el cargo de notario, lo obligaba a regularizar la situacin de sus
trabajadores, desde que ella no importa una causal legal para el trmino
de la relacin laboral, la que necesariamente concluy, por cuanto no se
aplica en la especie el principio de la continuidad establecido en el
mencionado Art. 4. As entonces, los demandantes fueron despedidos
sin invocacin de causal legal y procede que sean indemnizados en
conformidad a los Arts. 162, inciso 4, y 163 del Cdigo referido y
obtener la indemnizacin sustitutiva del aviso previo y por aos de
servicios, esta ltima incrementada en un 50%. Asimismo, procede les
sean compensados los feriados legales y el pro porcional solicitados en
el libelo. (Gaceta Jurdica N 322, abril 2007, pg. 332)
31
EL NUEVO NOTARIO DEBE PAGAR LAS PRESTACIONES Y BENEFICIOS QUE EL
ANTIGUO NOTARIO HUBIERE QUEDADO ADEUDANDO A SUS TRABAJADORES
32
regulacin del derecho civil. (Gaceta Jurdica N 358, abril 2010, pg.
204)
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
DICTMENES
33
CAUTELAR CIERTA INFORMACIN QUE SUPUSIERE UNA VENTAJA RESPECTO DE
LA COMPETENCIA
COMENTARIOS
34
TIPOS DE CONTRATOS
35
LIBRO I
36
TTULO I
Captulo I
Normas Generales
COMENTARIOS
37
JURISPRUDENCIA
38
funciones que desarrolla, la que le otorga la necesaria independencia
funcional que requiere para cumplir sus fines, por lo que dicha Comisin
deber determinar la conveniencia de contratar las personas que estime
procedentes para el cumplimiento de sus funciones, cuya materializacin
corresponder a la Subsecretara de Previsin Social, mediante los actos
administrativos respectivos. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 208, mayo 2006, pg. 137).
39
nuevo rgimen jurdico para esta categora de trabajadores. La referida
norma no tuvo verdaderamente carcter interpretativo y no cabe
asignarle efecto retroactivo para aplicarla a situaciones laborales
anteriores a su dictacin, de modo que no puede extenderse a las
notaras el principio de la continuidad de la empresa consagrado en el
Art. 4 del mencionado Cdigo, invocado por los herederos del notario
fallecido, para exonerarse de responsabilidad y proyectarla en la notara
interina, toda vez que la calidad de notario es "intuito personae", de
modo que no es susceptible de ser transferida o cedida y nace y muere
con la persona designada, porque a la fecha en que se verificaron los
hechos, no poda existir continuidad de la empresa, de modo que la
relacin laboral sub lite naci y muri con el notario respectivo,
accedindose a la causal invocada por la demandada, esto es la
conclusin del trabajo para el que fue contratado. (Gaceta Jurdica
N 319, enero de 2007, Pg. 348)
40
DEBEN FIRMAR CONTRATO DE TRABAJO LAS PERSONAS PRIVADAS DE LIBERTAD
INTERNAS EN RECINTOS DE GENDARMERA DE CHILE Y QUE PRESTAN
SERVICIOS A EMPRESAS
41
EXISTE RELACIN JURDICO LABORAL ENTRE LOS MENORES EMPACADORES Y
LOS SUPERMERCADOS QUE UTILIZAN SUS SERVICIOS
42
teniendo como fuente legal los Arts. 3 letra b), 7 y 8 Inc. 1 del
Cdigo del Trabajo, "el hecho que una persona detente la calidad de
accionista o socio mayoritario de una sociedad y cuente con facultades
de administracin y de representacin de la misma, le impide prestar
servicios en condiciones de subordinacin o dependencia toda vez que
tales circunstancias importan que su voluntad se confunda con la de la
respectiva sociedad". Los requisitos precedentemente sealados son
copulativos, razn por la cual la sola circunstancia que una persona
cuente con facultades de administracin y de representacin de una
sociedad, careciendo de la calidad de socio mayoritario o viceversa, no
constituye un impedimento para prestar servicios bajo subordinacin o
dependencia. Respecto de la socia si bien ella cuenta con la
representacin de la sociedad, no tendra a la vez la condicin de socia
con aporte mayoritario de capital, si slo tiene el 40%. Esto permite
concluir que por no reunirse en su persona los requisitos de las
facultades de representacin de la sociedad y simultneamente un
aporte mayoritario de capital, no habra impedimento para la
escrituracin del contrato de trabajo con la sociedad, de laborar
efectivamente para ella. En relacin al cnyuge, como carece de
facultades de administracin, no concurre en relacin a l este requisito
que es uno de los copulativos que exige la jurisprudencia que impediran
la configuracin del vnculo de subordinacin y dependencia con la
sociedad, por lo que, de laborar tambin efectivamente para ella, no
habra inconveniente legal para la escrituracin de contrato del trabajo
con la me ncionada sociedad. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 138, julio 2000, pg. 101)
43
sostener que no puede prestar servicios para la misma en situacin de
subordinacin o dependencia, toda vez que las condiciones de su
desempeo determinan necesariamente la confusin de su voluntad
como trabajador con la de integrante de la directiva sindical y, por ende,
con el rol de empleador que detenta la organizacin respecto del
personal que le pudiere prestar servicios. (Boletn Oficial de la Direccin
del Trabajo, agosto 2004, pg. 59).
44
Los servicios prestados por personas que realizan oficios o ejecutan
trabajos directamente al pblico, o aquellos que se efectan discontinua
o espordicamente a domicilio, no dan origen al contrato de trabajo.
COMENTARIOS
TRABAJADORES INDEPENDIENTES
45
ESTUDIANTES EN PRCTICA
JURISPRUDENCIA
46
se desprende que constituye contrato de trabajo toda prestacin de
servicios que rena las siguientes condiciones: a) que se trate de
servicios personales; b) que se pague una remuneracin como
contraprestacin de los servicios prestados, y c) que la ejecucin de la
prestacin de servicios se realice bajo subordinacin y dependencia de la
persona en cuyo beneficio se ejecuta. La subordinacin o dependencia
se materializa a travs de: a) continuidad de los servicios prestados; b)
obligacin de asistencia del trabajador; c) cumplimiento de un horario
de trabajo; d) supervigilancia en el desempeo de las funciones; e)
sujecin a instrucciones y controles de diversa ndole, que se traduce en
el derecho del empleador de dirigir al trabajador, impartindole rdenes
e instrucciones principalmente acerca de la forma y oportunidad de la
ejecucin de las labores y en el deber del trabajador de acatarlas y
obedecerlas. En consecuencia, el vnculo jurdico que une al trabajador
consultante con la oficina del Registro Comercial en Chile del
Departamento de Desarrollo Econmico y Comercio de Puerto Rico,
constituye una relacin laboral que debe materializarse en un contrato
de trabajo. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 153, octubre 2001,
pg. 67)
47
ENTRE UNA COOPERATIVA DE AHORRO Y CRDITO Y EL PRESIDENTE DE UNA
SUCURSAL SE CONFIGURARA EL VNCULO JURDICO PROPIO DE UN CONTRATO
DE TRABAJO.
48
sociedades Crditos Comerciales S.A., Normalizadora de Crditos del
Comercio S.A. y Evaluadora de Crditos Lesel Ltda. Estos trabajadores
se desempean en los mismos recintos de trabajo de las Tiendas
Corona, se les otorga, sin distincin, el mismo uniforme, con el mismo
logo e imagen corporativa, recibiendo el mismo reglamento interno de
orden, higiene y seguridad, utilizando sin diferencia alguna los espacios
como casinos, baos y casilleros, y dependen directamente de las
jefaturas de la empresa Multitiendas Corona S.A. En consecuencia, los
trabajadores que se desempean en las mencionadas sociedades
prestan servicios efectivamente bajo subordinacin y dependencia de la
empresa Multitiendas Corona S.A., debiendo ser sta considerada como
su empleador para los efectos laborales que co rresponda. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 220, mayo 2007, pg. 55)
49
Conforme a lo sealado en el inciso anterior, cuando exista la
necesidad de centralizar la documentacin laboral y previsional, en
razn de tener organizado su giro econmico en diversos
establecimientos, sucursales o lugares de trabajo o por razones de
administracin, control, operatividad o seguridad o que sus trabajadores
presten servicios en instalaciones de terceros, o lugares de difcil
ubicacin especfica, o carentes de condiciones materiales en las cuales
mantener adecuadamente la referida documentacin, como labores
agrcolas, mineras o forestales y de vigilancia entre otras, las empresas
podrn solicitar a la Direccin del Trabajo autorizacin para centralizar
los documentos antes sealados y ofrecer mantener copias digitalizadas
de dichos documentos laborales y previsionales. Para estos efectos, el
Director del Trabajo, mediante resolucin fundada, fijar las condiciones
y modalidades para dicha centralizacin. La Direccin del Trabajo deber
resolver la solicitud de que trata este inciso en un plazo de treinta das,
no siendo exigible la obligacin establecida en el inciso quinto, en tanto
no se notifique dicha respuesta al peticionario.
COMENTARIOS
50
por ejemplo, los contratos de faenas agrcolas de temporada y en l os de
plazo fijo de duracin inferior a 30 das.
51
condiciones distintas a las consignadas en el documento escrito. Si el
empleador no ejerce este derecho, puede producirse el efecto sealado
en el prrafo siguiente.
El inciso final del Art. 9 del Cdigo establece que el empleador estar
obligado a mantener, en el lugar de trabajo, un ejemplar del contrato de
trabajo firmado por las partes. Si el contrato no ha sido firmado por el
trabajador, debe entenderse que subsiste la obligacin del empleador de
mantener un ejemplar en la empresa, puesto que la citada disposicin
legal emplea la expresin "en todo caso", vale decir, haya sido firmado o
no por las partes. El incumplimiento de esta obligacin puede ser
sancionado con multa a beneficio fiscal de 1 a 20 unidades tributarias
mensuales, con el incremento que corresponda segn el nmero de
trabajadores de la respectiva empresa, en conformidad a lo establecido
en el Art. 506 del Cdigo. En caso de haberse puesto trmino al contrato
de trabajo, el empleador tambin est obligado a mantener un ejemplar
del finiquito firmado por ambas partes.
El Art. 9 del Cdigo establece que el contrato debe ser firmado por
ambas partes, en 2 ejemplares, quedando uno en poder de cada
contratante y debern hacerlo, dentro de los 15 das contados desde la
incorporacin del trabajador. Este plazo se reduce a 5 das, si el
contrato es por obra o servicio determinado o si tiene una duracin
inferior a 30 das.
52
solicitud del empleador; y c) Presuncin legal respecto de las
estipulaciones del contrato que declare haber pactado el trabajador con
el empleador.
JURISPRUDENCIA
53
existe en tal caso, un contrato de trabajo, ya que no concurren sus
requisitos esenciales. Adems, no existe prestacin de servicios ni
remuneracin de parte del propietario al conductor ni se presenta el
vnculo de subordinacin y dependencia, ya que el chofer no est
obligado a cumplir una jornada de trabajo, ni debe mantenerse a
disposicin del propietario del vehculo, gozando de absoluta libertad e
independencia para efectuar su trabajo. Por tal motivo, slo
excepcionalmente puede darse una relacin de tipo laboral, en cuyo
caso, lgicamente, el trabajador estara facultado para acompaar el
contrato de trabajo respectivo. En consecuencia, p ara los efectos de
inscripcin en el Registro Nacional de Servicios de Transporte de
Pasajeros, establecido en el D.S. N 72 del Ministerio de Transporte y
Telecomunicaciones, adems de la informacin que en el citado cuerpo
legal se indica, debe acompaarse, en el caso de propietario del taxi que
lo opere personalmente, copia autorizada del ttulo de dominio del
vehculo y, si el interesado no es taxista propietario del vehculo de que
se trate, debe acompaar copia del ttulo que lo habilita para destinar el
vehculo al servicio, el cual puede ser, entre otros, contrato de
arrendamiento del taxi, de comodato, contrato de prestacin de
servicios y, slo en el caso que, excepcionalmente, concurran los
requisitos que configuren una relacin laboral, el contrato de trabajo
correspondiente.
54
LOS REPARTIDORES DE CORRESPONDENCIA QUE SE INDICA DEBEN TENER
CONTRATO DE TRABAJO
DICTMENES
55
no se encuentre la documentacin laboral en el respectivo lugar de
trabajo, y se tenga autorizacin para su centralizacin y para llevarla
opcionalmente en forma digitalizada o en formato electrnico, sta se
requiera para el mismo lugar, o para la Inspeccin del Trabajo, a travs
de dispositivos de almacenamiento masivo de la informacin y con la
capacidad para reproducirlos o imprimirlos, o accediendo directamente a
la base de datos de la empresa, que contenga la informacin en formato
de documento laboral electrnico. En consecuencia, de conformidad a lo
expuesto, disposiciones legales citadas y consideraciones efectuadas, la
solicitud de autorizacin de centralizacin de la documentacin laboral y
previsional que el artculo 9, inciso 6, del Cdigo del Trabajo permite
efectuar a la Direccin del Trabajo, excluidos los registros de asistencia,
otorga la opcin al empleador de solicitar que dicha documentacin sea
llevada en copias digitalizadas, sin que esto implique una condicin o un
requisito para poder conceder la autorizacin de centralizacin.
(Direccin del Trabajo, febrero 2011).
56
siguiendo el mecanism o que ella seala. (Boletn de la Direccin del
Trabajo N 79, agosto 1995, pg. 116).
57
EL CONTRATO DE TRABAJO DEBE EXTENDERSE EN IDIOMA ESPAOL O
ACOMPAARSE CON LA RESPECTIVA TRADUCCIN ACEPTADA POR LAS PARTES
58
Debern sealarse tambin, en su caso, los beneficios adicionales que
suministrar el empleador en forma de casa habitacin, luz,
combustible, alimento u otras prestaciones en especie o servicios.
COMENTARIOS
59
coincidentes. En todo caso, debe tenerse presente que la fecha de
suscripcin no debe ser superior a 15 das, cuando el plazo del contrato
es de 30 ms das, ni superior a 5, respecto de los contratos por obra,
trabajo o servicio determinado o de duracin inferior a 30 das. Todo
esto en conformidad a lo establecido en el inciso 2 del Art. 9 del
Cdigo, el que dispone, adems, que el empleador que no cumpla
dichos plazos de hacer constar por escrito el contrato de trabajo, es
sancionado con una multa de 5 U.T.M.
60
datos privados del trabajador a que tenga acceso con ocasin de la
relacin laboral.
El inciso final del Art. 10 del Cdigo establece que si por la naturaleza
de los servicios debe moverse al trabajador del lugar de trabajo, ste
comprende toda la zona geogrfica que corresponda la actividad de la
empresa y que dicho desplazamiento se aplicar especialmente a los
viajantes y a los trabajadores de empresas de transporte.
61
JURISPRUDENCIA
62
las tareas y aspectos que involucra la ejecucin de los servicios. De la
clusula del contrato de trabajo se infiere que el trabajador no obstante
haber sido contratado para desempear las funciones de vendedor
puede, adems, en los casos en que sea necesario, cobrar, empaquetar
y entregar la mercadera al cliente, de acuerdo a las instrucciones que
se le impartan. Sin embargo, la realizacin de estas otras tareas queda
sujeta a las necesidades de la empresa, calificacin que corresponde
efectuar arbitrariamente al mismo empleador. Lo anterior conlleva dejar
a la voluntad de una sola de las partes la determinacin de las funciones
a realizar y su oportunidad, alterndose la necesaria consensualidad del
contrato de trabajo.(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 125, junio
1999, pg. 114).
63
conoceran su remuneracin con anticipacin, podran sufrir un
menoscabo econmico y la relacin laboral carecera de certeza, puesto
que el empleador estara facultado p ara destinar al dependiente a una u
otra labor. De las disposiciones convencionales acompaadas, se deduce
que los trabajadores por los que se consulta se han obligado a laborar
en su calidad de vendedores comisionistas bajo un sistema de integrado
de ventas, como asimismo, cual es la remuneracin que recibirn por las
tareas de cobrar, empaquetar y entregar la mercadera. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 132, enero 2000, pg. 54)
64
trabajo para el cual fue contratado el trabajador y que las caracteriza y
distingue de otras labores; por "funciones alternativas" debe entenderse
como dos o ms funciones especficamente convenidas, las cuales
pueden realizarse unas luego otras, repitindose sucesivamente, y por
"funciones complementarias" aquellas que estando expresamente
convenidas, sirven para complementar o perfeccionar la o las funciones
especficamente encomendadas, en los contratos individuales de trabajo
de los trabajadores del rea de equipos terrestres de una empresa de
m ellaje. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 175, agosto
2003, pg. 81).
65
UN EDIFICIO DE DEPARTAMENTOS, POR SER UN LUGAR DE TRABAJO, DEBE
DISPONER DE SERVICIOS HIGINICOS PARA LOS TRABAJADORES DE SU
ADMINISTRACIN
66
CAMBIO DE DOMICILIO DE UNA EMPRESA A UNA CIUDAD DISTINTA A LA
ESTIPULADA EN EL CONTRATO DE TRABAJO O DENTRO DE LA MISMA CIUDAD
67
plenamente compatible con nuestra legislacin laboral. (Boletn Oficial
de la Direccin del Trabajo N 224, septiembre 2007, pg. 45)
COMENTARIOS
68
mutuo consentimiento, en aquellas materias en que las partes hayan
podido convenir libremente.
JURISPRUDENCIA
69
y respectivas condiciones, lo que importa tcita aceptacin de tales
estipulaciones contractuales. En consecuencia, la falta de escrituracin
de stas resulta no ser indispensable para modificar un contrato, que
por su naturaleza es consensual, desde que, la voluntad de los
contratantes se manifest reiteradamente por aquella mutua
aquiescencia de dar cumplimiento a sus respectivas obligaciones, siendo
de advertir, adems, que el trabajador no slo no vio reducidas sus
remuneraciones, sino que, por el contrario, las obtuvo notoriamente
aumentadas. Por estas consideraciones se revoca la sentencia apelada y
en su lugar se declara que la demanda queda rechazada en todas sus
partes, sin costas. (Gaceta Jurdica N 199, enero 1997, pg. 171)
70
momento en que los trabajadores, personalmente o debidamente
representados, acuerdan introducir tales cambios en el instrumento
colectivo, no debe negarse valor a tal acuerdo ni estimarlo de carcter
unilateral por el hecho de haber tenido su origen en una propuesta del
empleador. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 112, mayo 1998,
Pg. 71).
71
quinto da de notificada, quien resolver en nica instancia, sin forma de
juicio, oyendo a las partes.
COMENTARIOS
72
En conformidad al inciso 2 del citado Art. 12 del Cdigo, el empleador
debe dar el aviso con 30 das de anticipacin, a lo menos, al cambio de
la distribucin de la jornada de trabajo por haberse presentado alguna
de las situaciones en que la ley lo autoriza para ejercer esta facultad.
El inciso 2 del Art. 12 del Cdigo expresa que "por circunstancias que
afecten a todo el proceso de la empresa o establecimiento o a alguna de
sus unidades o conjuntos operativos, podr el empleador alterar la
distribucin de la jornada de trabajo convenida hasta sesenta minutos,
sea anticipando o postergando la hora de ingreso al trabajo, debiendo
dar el aviso correspondiente al trabajador con treinta das de
anticipacin a lo menos". El inciso 3 de la citada disposicin legal
agrega que el trabajador que se vea afectado por la decisin del
empleador podr reclamar ante el Inspector del Trabajo respectivo, en
el plazo de 30 das hbiles a contar de la notificacin referida en la
disposicin transcrita, a fin de que se pronuncie sobre la efectividad de
las circunstancias que a juicio del empleador le autorizaban para alterar
la distribucin de la jornada de trabajo. El trabajador puede recurrir
dentro de los 5 das de notificada la resolucin, al juez competente para
que resuelva, sin forma de juicio, sobre la decisin adoptada por la
Inspeccin del Trabajo.
73
JURISPRUDENCIA
74
de trabajo que no tiene sustento ni en la ley ni en la voluntad de las
partes. En consecuencia, procede acoger los reclamos interpuestos por
el trabajador y la Direccin Regional del Trabajo. (Revista Laboral-
Seguridad Social N 52, diciembre 1995, pg. 66)
75
ACCIN DE RECLAMO POR MODIFICACIN UNILATERAL DE LA ALTERACIN DE
LOS SERVICIOS CONTRATADOS CON EL EMPLEADOR PUEDE CORRESPONDER AL
TRABAJADOR O AL SINDICATO
76
Captulo II
77
La autorizacin exigida en el inciso segundo no se aplicar a la mujer
casada, quien se regir al respecto por lo previsto en el artculo 150 del
Cdigo Civil.
COMENTARIOS
El Art. 13 del Cdigo establece que, para los efectos de las leyes
laborales, los mayores de 18 aos, se consideran mayores de edad y
pueden contratar libremente la prestacin de sus servicios.
78
TRABAJO DE LOS MENORES
79
Los menores que hayan cumplido 18 aos tambin pueden contratar
prestacin de servicios siempre que: a) Hayan culminado la educacin
media o cursado la educacin bsica y b) Puedan continuar su asistencia
a la escuela y su participacin en programas educativos o de formacin.
JURISPRUDENCIA
FIJA SENTIDO Y ALCANCE DE LAS NORMAS DEL CDIGO DEL TRABAJO, SOBRE
LA CONTRATACIN DE MENORES DE 18 AOS Y PROHIBICIN DE EFECTUAR
DETERMINADOS TRABAJOS
80
Cdigo del Trabajo, modificado por la Ley 20.189, de 12.06.07 y de
acuerdo a lo establecido en el reglamento del Art. 13 del mismo Cdigo,
contenido en el D.S. 50, del Trabajo de 17.08.07. Dicha circular
establece los datos especficos a entregar y el formato a utilizar y que se
deber acompaar, al efectuar el registro,los siguientes documentos: a)
Copia del contrato de trabajo suscrito; b) Copia del certificado de
matricula del trabajador como alumno regular o de egreso de la
educacin media; c) Copia de la autorizacin escrita de quien
corresponda de acuerdo al Art. 13 del Cdigo del Trabajo, especificando
la actividad a ejecutar del menor y que al trmino de la relacin laboral,
el empleador informar tal circunstancia a la Inspeccin del Trabajo
adjuntando copia del finiquito, dentro de 15 das contados desde la
cesacin de los servicios del menor. (Boletn de la Direccin del Trabajo,
N 227, diciembre 2007, pg. 65).
JURISPRUDENCIA
81
oficio copia de la resolucin dictada, copia de la solicitud, copia del
informe de fiscalizacin y copia de los antecedentes documentales que
obren en poder de la Inspeccin. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 104, septiembre 1997, pg. 103).
COMENTARIOS
82
trabajos subterrneos ni tampoco en faenas que les exijan un
sobreesfuerzo para su edad, ni que puedan resultar peligrosas para su
salud, seguridad o moralidad. Otro requisito para los menores de 21
aos se relaciona con la contratacin la que para ser viable exige que
haya aprobado un examen de aptitud, y se sanciona al empleador con
multa de 3 a 8 UTM, si la contratacin se lleva a efecto, sin considerar
dicho examen.
COMENTARIOS
83
COMENTARIOS
COMENTARIOS
84
En conformidad a las normas generales, un contrato celebrado con un
menor de edad adolecera de nulidad relativa, la que por favorecer slo
a ste, posibilitara que el contrato fuere declarado nulo por el juez
respectivo y ordenare el pago de indemnizacin u otras prestaciones en
favor del menor.
COMENTARIOS
85
conformidad a lo dispuesto en el inciso 1 del Art. 14; b) Trabajos de
cabarets y otros establecimientos anlogos que presenten espectculos
vivos y los que expenden bebidas alcohlicas que deban consumirse en
el mismo establecimiento. En estos trabajos hay prohibicin absoluta de
contratar menores de 18 aos para las labores generales de dichos
establecimientos y slo se permite la actuacin de menores de edad en
dichos espectculos siempre que tengan expresa autorizacin tanto de
su representante legal como del respectivo tribunal de familia; c) No
pueden trabajar en ningn caso ms de 30 horas semanales, de acuerdo
con el inciso 2 del Art. 13; d) No pueden trabajar en jornada nocturna
en establecimientos industriales y comerciales. Trabajo nocturno es el
que se realiza entre las 22 y 7 horas, en conformidad al Art. 18, y e) El
trabajo nocturno de los menores de 18 aos tiene dos excepciones:
cuando en el establecimiento industrial trabajan miembros de la familia
bajo la autoridad de uno de ellos y cuando se refiere al trabajo de
varones mayores de 16 aos que trabajen en las industrias y comercios
en las que se realizan labores continuas de da y de noche.
JURISPRUDENCIA
86
conformidad a lo establecido por el Art. 17 del mismo Cdigo, los
siguientes efectos: 1) El empleador estar sujeto a todas la obligaciones
inherentes al contrato mientras se aplicare y sin perjuicio del vicio de
nulidad de que adolecera el contrato, por concurrencia a su celebracin
de un menor de edad sin las respectivas formalidades habilitantes, el
empleador debe dar cumplimiento al contrato mientras dure; 2) El
Inspector del Trabajo, de oficio o a peticin de par te, deber ordenar la
cesacin de la relacin, es decir, la suspensin de la misma, y
3) El Inspector del Trabajo debe aplicar las sanciones que correspondan
y que son las siguientes: a) Respecto del empleador que utilizare los
servicios de menores de 18 aos en trabajos subterrneos, faenas que
requieran fuerzas excesivas, actividades que puedan resultar peligrosas
para su salud, seguridad o moralidad, incurrir en una multa de 3 a
8 UTM, la que se duplicar en caso de reincidencia, segn lo
preceptuado por el inciso final del Art. 14 del Cdigo del Trabajo y b)
Respecto de los dems casos, deber aplicarse la sancin genrica
prescrita en el Art. 477 del Cdigo del Trabajo, esto es, multa a
beneficio fiscal de 1 a 10 U.T.M incrementndose hasta en 0,15 U.T.M
por cada trabajador afectado por la infraccin, en aquellas empresas con
ms de 10 trabajadores afectos a la mencionada infraccin. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 130, noviembre 1999, pg. 54)
Captulo III
COMENTARIOS
87
perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad chilena o lmites de
edad para determinados casos. A su vez el Art. 2 del Cdigo del
Trabajo seala que es contraria a los principios de las leyes laborales
cualquiera discriminacin basada, entre otros, en motivos de
nacionalidad. No obstante, de conformidad al citado Art. 19, N 16 de la
Constitucin, el Art. 19 del Cdigo dispone que el 85%, a lo menos, de
los trabajadores que sirvan a un mismo empleador, deber ser de
nacionalidad chilena.
JURISPRUDENCIA
88
El Dictamen 896, de la Superintendencia de Seguridad Social, de
23.01.95, expresa que el interesado ha solicitado un pronunciamiento
sobre su derecho a que la ISAPRE le cancele subsidio por incapacidad
laboral, por la licencia mdica otorgada por un perodo de 5 das en
razn de haberse acogido en 1993 a la exencin dispuesta en la ley
18.156, que no obliga al personal tcnico extranjero que cumpla con
determinados requisitos a efectuar imposiciones de ninguna
naturaleza en organismos de previsin chilenos. Requerida la Institucin
de Salud Previsional inform que no registra en una A.F.P. o en una
Entidad Previsional los perodos de afiliacin y cotizaciones previsionales
que el Art. 4 del D.F.L. 44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y
Previsin, exige para tener derecho al pago del subsidio por incapacidad
laboral. Por tanto, no le corresponde percibir el subsidio por incapacidad
laboral, sin perjuicio, que al haberse acogido a la mencionada exencin
de la citada ley 18.156, acredit, entre otras condiciones establecidas, el
estar afiliado a un rgimen de previsin o de seguridad social fuera de
Chile, que le otorgare prestaciones en casos de enfermedad, invalidez,
vejez y muerte, siendo los aportes de salud, que efecta en dicha
ISAPRE de carcter voluntario y le permiten cubrir, consultas, gastos
mdicos y hospitalizaciones. (Revista Laboral-Seguridad Social N 46,
junio 1995, pg. 149).
89
1.- se tomar en cuenta el nmero total de trabajadores que un
empleador ocupe dentro del territorio nacional y no el de las distintas
sucursales separadamente;
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
90
de la empresa por separado. Si efectuado este clculo resulta un total
de menos de 25 trabajadores, el empleador tiene libertad para contratar
extranjeros sin restriccin alguna, de lo contrario el 85% de los
trabajadores, a lo menos, deber ser chileno. 2.- Se debe excluir del
cmputo de los trabajadores extranjeros al personal tcnico especialista
que no puede ser reemplazado por personal nacional. Dentro del
concepto de "personal tcnico especialista" el fiscalizador deber
considerar incluido a todo el personal "calificado" de la empresa, es
decir, a todo aquel trabajador que preste servicios que sean el resultado
de la aplicacin de un conocimiento o de una tcnica que importe un
nivel significativo de especializacin o estudio. El artculo 20 exige
adems que el personal tcnico especialista "no pueda ser reemplazado
por personal nacional", con esta norma se restringe todava ms la
incorporacin de trabajadores extranjeros a las empresas nacionales. 3.-
El fiscalizador deber tener en consideracin los siguientes factores,
para los efectos de calificar al personal tcnico especialista que no
pueda ser reemplazado por personal nacional:
a) Que se trate de personal calificado, es decir, que presten servicios
que sean el resultado de la aplicacin de un conocimiento o de una
tcnica que importe un nivel significativo de especializacin o estudio, y
b) Que no exista personal nacional de reemplazo, o, que de existir, la
contratacin de los mismos le signifique a la empresa incurrir en
demoras prolongadas o gastos excesivos que afecten su normal
desarrollo atendidas las caractersticas del mercado. En todo caso la
empresa deber acreditar que arbitr los mecanismos idneos para
proveerse del personal nacional de reemplazo, debiendo quedar
constancia que no obstante esto ha sido infructuoso por alguno de los
factores analizados. 4.- Por ltimo, se considera trabajador nacional, al
trabajador que, teniendo nacionalidad extranjera, cumpla con cualquiera
de los siguientes requisitos: a) Que su cnyuge o hijos sean chilenos; b)
Que sea viudo o viuda de cnyuge chileno, y c) Que tenga ms de 5
aos de residencia en el pas, sin considerar las ausencias accidentales.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 95, diciembre 1996, pg. 72).
DICTMENES
91
extranjeros especialistas en el sistema de montaje por gateo que aplica
una empresa matriz extranjera, contratados por una filial de sta,
constituida en Chile, razn por la cual dichos dependientes no deben ser
considerados para efectos de computar la proporcin a que alude el
artculo 19 del Cdigo del Trabajo. (Direccin del Trabajo, noviembre
2010).
Captulo IV
De la Jornada de Trabajo
COMENTARIOS
JORNADA DE TRABAJO
92
CLASES DE JORNADAS DE TRABAJO
JURISPRUDENCIA
93
jornada de trabajo y con posterioridad al trmino de la misma, es decir,
fuera de la jornada laboral pactada por los dependientes, el tiempo que
stos comprenden no constituye jornada de trabajo, dado que en ese
intertanto no existe una efectiva prestacin de servicios por parte de
dichos dependientes y no es dable por lo mismo, considerar tales
perodos como tiempo de inactividad laboral inimputable al trabajador
en los trminos previstos en el inciso 2 del Art. 22 del Cdigo del
Trabajo (Actual Art. 21 del Cdigo). En consecuencia, el tiempo ocupado
por los trabajadores en ir y volver desde su domicilio hasta su lugar
habitual de trabajo no puede ser computado para el clculo de la
jornada ordinaria de trabajo ni tampoco dar origen a sobretiempo. Lo
anterior no obsta a que las partes de un contrato, actuando dentro
del principio de la autonoma de la voluntad consagrado en nuestra
legislacin, pueden pactar que dicho lapso, sin que l sea jornada para
ningn efecto legal, pueda compensarse con sumas equivalentes o
superiores a las que contempla la ley para el pago de las horas
extraordinarias, no sindole aplicable el lmite de 2 horas diarias que el
Art. 30 del Cdigo del Trabajo contempla respecto de la jornada
extraordinaria. Cabe sealar que tampoco constituye jornada de trabajo
el tiempo que los dependientes utilizan en trasladarse desde su domicilio
a su lugar habitual de trabajo y viceversa, cuando son citados a laborar
una vez cumplida su jornada ordinaria. El Dictamen N 4.076, de la
Direccin del Trabajo, de 14.07.97, expresa que no constituye jornada
de trabajo el tiempo empleado por los trabajadores, con anterioridad al
inicio de la jornada y con posterioridad al trmino de la misma, en ir y
volver desde sus domicilios hasta sus lugares de trabajo en medios de
transporte proporcionados por la empresa para tales efectos. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 103, agosto 1997, pg. 8 4).
94
postergar el inicio y trmino de la respectiva jornada laboral, sino que
es una consecuencia de la utilizacin por parte de stos de los medios
de transporte dispuestos por la empresa para su traslado hasta y desde
el lugar de la faena. En consecuencia, el tiempo que los trabajadores
permanecen en dependencias de la empresa antes del inicio de la
jornada convenida y con posterioridad a su conclusin, con motivo de la
llegada anticipada de los buses que los transportan hasta la faena, y de
la espera de los mismos para su traslado a su lugar de residencia, no
constituye jornada de trabajo.(Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 141, octubre 2000, pg. 75)
95
la prctica pudiere verse modificada la jornada convenida. En
consecuencia, el perodo de las actividades de capacitacin ocupacional
debe considerarse para completar la jornada de trabajo convenida y, en
ningn caso, para condicionar o impedir el uso del descanso del
trabajador. (Boletn Direccin del Trabajo N 147, abril 2001, pg. 130)
96
Prrafo 1
COMENTARIOS
97
durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios al
empleador en conformidad a lo estipulado en el contrato.
JURISPRUDENCIA
98
sta. Si la jornada de trabajo se cumple de acuerdo a turnos regulados
en el reglamento interno de orden, higiene y seguridad, la referida
adecuacin podr efectuarse modificando la respectiva norma
reglamentaria, cumpliendo el procedimiento previsto en el Art. 156 del
Cdigo. En caso de producirse controversias en estas materias y de no
lograrse un comn acuerdo entre las partes contratantes, el empleador
podr unilateralmente, sin el consentimiento de los involucrados,
efectuar la adecuacin necesaria para cumplir con la jornada ordinaria
mxima legal, sin alterar la respectiva distribucin semanal. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 190, noviembre 2004, pg. 80).
99
limitantes especiales a la funcin de digitacin, dentro de la jornada
pactada ordinaria de trabajo, del Art. 22 del Cdigo del Trabajo, de un
mximo actual de 45 horas semanales, y a la jornada diaria ordinaria de
hasta 10 horas, del inciso 2 del Art. 28 del mismo Cdigo. De esta
manera, una empresa con un promedio mensual de 18 das discontinuos
de trabajo, igualmente debe aplicar las limitantes tanto diaria como
semanal para labores de digitacin, si stas deben entenderse
comprendidas dentro de las jornadas ordinarias estipuladas hasta los
mximos diario y semanal legales. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 191, diciembre 2004, pg. 87).
100
horas semanales y que quedarn excluidos de esta limitacin, entre
otros, los trabajadores que laboren sin fiscalizacin inmediata. Del
informe emitido por la fiscalizadora consta que los trabajadores de una
empresa telefnica tienen la obligacin de acudir diariamente al
establecimiento al inicio de su jornada con el fin de recepcionar las
rdenes de trabajo, no teniendo libertad para elegir las rutas ni dichas
rdenes de trabajo, las que son indicadas e impartidas por un supervisor
que distribuye, verifica, revisa y aprueba o cambia el trabajo efectuado,
pudiendo decidir un cambio de tcnico de acuerdo a las circunstancias.
Dichos trabajadores deben cumplir estrictamente lo establecido en la
clusula 2. del contrato de trabajo, que consiste en recibir de sus jefes
las instrucciones pertinentes para realizar sus labores, lo que los deja
sujetos a la dependencia tcnica y administrativa del empleador. En
consecuencia, los trabajadores que se desempean para la empresa de
instalacin y reparacin de lneas telefnicas, en atencin al cliente y en
planta externa, laboran sujetos a fiscalizacin superior inmediata, razn
por la cual no se encuentran excluidos de la limitacin de la jornada de
trabajo. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 212, septiembre
2006, pg. 98).
101
de las disposiciones sealadas. Existiendo dicha clase de diferendo, no
es la autoridad administrativa, sino que son los tribunales los llamados a
dirimir la diferencia de pareceres. (Gaceta Jurdica N 299, mayo 2005,
pg. 283)
102
cuarenta y ocho horas semanales y los dependientes que laboran sin
fiscalizacin superior inmediata, se encuentran excluidos de la referida
limitacin de jornada de trabajo. En Dictmenes Ns. 576, de 17.01.91;
2.195, de 14.04.92 y 1.519, de 14.04.2000, entre otros, se ha
precisado que existe fiscalizacin superior inmediata cuando concurren
los siguientes requisitos copulativamente: a) Crtica o enjuiciamiento de
la labor desarrollada, lo que significa, en otros trminos, una supervisin
o control de los servicios prestados, b) Que esta supervisin o control
sea efectuada por personas de mayor rango o jerarqua dentro de la
empresa o establecimiento, y c) Que la misma sea ejercida en forma
contigua o cercana, requisito ste que debe entenderse en el sentido de
proximidad funcional entre quien supervisa o fiscaliza y quien ejecuta la
labor. En cuanto a los trabajadores que se desempean en calidad de
Agentes no se da a su respecto el requisito de supervisin o control
contigua o cercana, entendida en el sentido de proximidad funcional y,
por tanto, sus labores las realizan sin fiscalizacin superior inmediata, al
contrario de lo que sucede respecto de los Jefes de Operaciones y
Ejecutivos de Cuenta, en cuyas labores o funciones se dan todos y cada
uno de los requisitos considerados por este Servicio, como se expresara,
para que exista tal fiscalizacin. Por tanto respecto a los trabajadores
que se desempean en calidad de Agentes no existe inconveniente
jurdico para pactar en sus contratos individuales la aplicacin de las
disposiciones del inciso 2 del Art. 22 del Cdigo del Trabajo, no as en
lo que respecta a los Jefes de Operaciones y Ejecutivos de Cuenta toda
vez que dicho pacto, no se ajusta a derecho. (Boletn Oficial Direccin
del Trabajo N 142, noviembre 2000, pg. 117)
103
En el caso de las navegaciones por perodos de ms de doce das, as
como en las campaas de pesca de la zona sur austral, en las que la
dotacin ocupa las dependencias de la nave de pesca habilitadas para
ello como su hogar, el descanso previo al zarpe podr ser otorgado
efectivamente en tierra o en dichas instalaciones, a eleccin del
trabajador.
Para los efectos del cmputo del descanso previo al zarpe que se
establece en este artculo, se entender que el zarpe se inicia con las
labores de alistamiento que le preceden.
COMENTARIOS
104
regular los descansos a los que estos trabajadores tienen derecho
mientras dura su jornada laboral. Por regla general, los trabajadores
que se desempean a bordo de naves pesqueras tienen derecho a uno o
varios descansos diarios, los que en su conjunto no pueden ser
inferiores a doce horas dentro de cada 24 horas. Cuando la navegacin
se prolongare por ms de 12 das, los trabajadores tendrn derecho a
un descanso mnimo de ocho horas continuas dentro de cada da
calendario, o bien de no menos de 12 horas diarias divididas en no ms
de dos tiempos. Estos descansos deben cumplirse preferentemente en
tierra y en caso de hacerse a bordo, la nave debe contar con las
acomodaciones necesarias. La ley 20.167, de 14 de febrero de 2007,
modific el descanso con el fin de establecer y regular un descanso
mnimo de ocho horas en tierra entre recalada y zarpe, y el descanso
debe cumplirse "preferentemente" en tierra, pero en la prctica la regla
general es que el descanso se efecte a bordo de las naves pesqueras,
lo que, dado las condiciones precarias de las naves y las caractersticas
del trabajo no garantizaban al trabajador un adecuado descanso. Dicha
modificacin busca privilegiar el descanso en tierra de estos
trabajadores, evitando en todo caso perjudicar el normal desarrollo de la
faena pesquera, pero garantizando un tiempo mnimo de descanso en
tierra tras navegaciones de 12 o menos das. No obstante existe
posibilidad de modificacin previo acuerdo porque la nueva regulacin
permite que las partes (armador y organizaciones sindicales
representativas del personal embarcado) puedan modificar el descanso
legal. Para ello, este acuerdo debe cumplir con una serie de condiciones:
a) No se puede convenir un descanso previo al zarpe inferior a 5 horas
en puerto base; b) No se puede convenir un descanso previo al zarpe
inferior a 3 horas en puertos secundarios. En este caso el descanso se
puede realizar en el lugar que las partes acuerden; c) El acuerdo deber
tener una duracin no inferior a 2 aos ni superior a 4 aos, y d) Debe
remitirse copia del acuerdo a la Inspeccin del Trabajo dentro de los 5
das siguientes a su celebracin.
JURISPRUDENCIA
105
que contemplan los incisos 1, 2 y 3 del artculo 23 del Cdigo del
Trabajo. (Dictamen N 5.055, de 30.08.94, Direccin del Trabajo).
106
preferencia a toda otra deuda, las sumas que se deban a la tripulacin
por remuneraciones, desahucios e indemnizaciones.
COMENTARIOS
107
Las infracciones a lo dispuesto en este artculo sern sancionadas con
multa a beneficio fiscal de 5 unidades tributarias mensuales por cada
trabajador afectado por la infraccin. Si el empleador tuviere contratado
50 o ms trabajadores la multa aplicable ascender a 10 unidades
tributarias mensuales por cada trabajador afectado por la infraccin. Y
cuando tuviere contratados 200 o ms trabajadores la multa ser de 20
unidades tributarias mensuales por cada trabajador afectado por la
infraccin.
COMENTARIOS
108
las farmacias que deban cumplir turnos fijados por la autoridad
sanitaria. Las infracciones a lo dispuesto en el mencionado Art. 2 sern
sancionadas con multa a beneficio fiscal de 5 unidades tributarias
mensuales por cada trabajador afectado por la infraccin. Si el
empleador tuviere contratado 50 o ms trabajadores la multa aplicable
ascender a 10 unidades tributarias mensuales por cada trabajador
afectado por la infraccin. Y cuando tuviere contratados 200 o
ms trabajadores la multa ser de 20 unidades tributarias mensuales
por cada trabajador afectado por la infraccin.
JURISPRUDENCIA
109
perodo convenir con sus dependientes una jornada extraordinaria de
trabajo de hasta dos horas por da, dando cumplimiento a la totalidad de
los requisitos que para tal efecto establece el Art. 32 del Cdigo del
Trabajo. Con todo, ello no podr significar que durante el perodo
comprendido entre los das 10 a 23 de diciembre los dependientes del
comercio laboren ms all de las 23 horas o despus de las 20 horas de
los das 24 de diciembre y 31 de diciembre de cada ao, y 6) Las
infracciones sern sancionadas con multa de beneficio fiscal de 5 U.T.M.,
10 U.T.M. y 20 U.T.M. por cada trabajador afectado, si el empleador
tuviere contratados hasta 49 trabajadores, de 50 a 199, o 200 o ms
dependientes, respectivamente. (Boletn de la Direccin del Trabajo,
N 228, enero 2008, Pg. 63)
DICTMENES
110
Cuando los choferes y auxiliares de la locomocin colectiva
interurbana y el personal que se desempea a bordo de ferrocarriles
arriben a un terminal, despus de cumplir en la ruta o en la va,
respectivamente, una jornada de ocho o ms horas, debern tener un
descanso mnimo en tierra de ocho horas.
COMENTARIOS
111
partes; c) Los trabajadores referidos anteriormente no pueden manejar
ms de 5 horas continuas y deben tener descansos mnimos de 2 horas
antes de volver a manejar y un descanso mnimo en tierra de 8 horas,
despus de una jornada de trabajo de 8 o ms horas, y d) Los buses y
camiones deben contar con una litera adecuada para el descanso,
siempre que el trabajador deba descansar total o parcialmente a bordo.
JURISPRUDENCIA
112
la jornada, y su retribucin o compensacin se ajustar al acuerdo de
las partes. La base de clculo para el pago de los tiempos de espera, no
podr ser inferior a la proporcin respectiva de 1,5 ingresos mnimos
mensuales. Con todo, los tiempos de espera no podrn exceder de un
lmite mximo de ochenta y ocho horas mensuales.
COMENTARIOS
El Art. 25 bis establece que para estos choferes deben observarse las
siguientes normas: a) Su jornada podr extenderse hasta 180 horas
mensuales, sin perjuicio que las partes acuerden una jornada mensual
inferior; b) Dicha jornada deber distribuirse en hasta 21 das dentro del
mes; c) El tiempo de los descansos a bordo o en tierra y de las esperas
a bordo o en un lugar de trabajo que les corresponda, no ser imputable
a la citada jornada de 180 horas mensuales; d) El pago o compensacin
de las horas de descanso a bordo o en tierra en el lugar de trabajo, se
ajustar a lo que acuerden las partes; e) La base de clculo para los
citados tiempos de espera no puede ser inferior a la proporcin
respectiva de 1.5 ingresos mnimos mensuales, y f) Los tiempos de
espera no podrn exceder de un lmite mximo de 88 horas mensuales.
DICTMENES
113
El Dictamen N 4812, de 08.11.2010, expresa que no resulta ajustado
a derecho que los conductores de los camiones de carga terrestre
interurbana dejen de prestar servicios al momento de cumplirse las 88
horas de tiempos de espera sin que se haya completado la jornada
ordinaria de trabajo de 180 horas mensuales. Adems seala que los
tiempos de espera, constituyen una jornada adicional a la jornada
ordinaria con un tiempo mximo de duracin y un piso mnimo para su
pago. Por lo que establecido expresamente por el legislador un lmite
mximo de horas mensuales por concepto de tiempos de espera, dicho
lmite legal no puede ser excedido. En el evento de sobrepasar el lmite
legal de los tiempos de espera las horas de exceso sobre dicha jornada
deben ser pagadas sobre la base de clculo contemplada en la norma
legal objeto del presente informe, esto es, no podr ser inferior a la
proporcin respectiva de 1,5 ingresos mnimos mensuales. (Direccin
del Trabajo, noviembre 2011)
114
guardado en el segundo perodo, debe procederse a tarjar en la libreta
de registro diario de asistencia los meses que dicho trabajador
permanece en otra actividad, y en el caso de ser el propietario de los
vehculos quien efecta el transporte de la carga no resultan aplicables
las disposiciones del Cdigo del Trabajo y sus leyes complementarias
por cuanto no existe vnculo de subordinacin y dependencia propio de
toda relacin laboral. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 189,
octubre 2004, pg. 144).
COMENTARIOS
La disposicin que se comenta, para que las partes puedan fijar una
jornada semanal en turnos, establece los siguientes requisitos: a) Que
exista acuerdo previo de los trabajadores y del empleador, b) Que cada
turno no sea superior a 8 horas diarias, c) Que exista un descanso de un
mnimo de 10 horas entre cada turno diario, y d) Que cada chofer slo
podr manejar hasta 4 horas continuas.
DICTMENES
115
adems, divide la jornada de trabajo en dos partes resultando a fin con
el momento en que debe producirse el descanso que nos ocupa, o sea,
en la mitad del turno que deben laborar los trabajadores de que se
trata. En consecuencia, en mrito a lo expuesto y consideraciones
formuladas, cmpleme informar que el tiempo de descanso que
corresponde a los conductores de la locomocin colectiva urbana de
pasajeros Transantiago es de 30 minutos luego de cuatro horas
continuas de conduccin (Esta decisin fue ratificada por el Dictamen
N 714 de la Direccin del Trabajo, de 08.02.2011). (Direccin del
Trabajo, noviembre 2010)
COMENTARIOS
116
turnos laborales sin realizar labor alguna para el empleador, y d) Estos
trabajadores en caso alguno podrn conducir por ms de 5 horas
seguidas continuas.
La segunda oracin del Art. 26 bis del Cdigo emplea la expresin "en
ambos casos", de la cual se deduce que tanto en la jornada mensual de
180 horas como en la jornada ordinaria de trabajo en turnos con un
descanso entre turnos de 10 horas, se aplicarn las mismas normas de
las letras c) y d) del prrafo anterior relacionadas con el tiempo de
descanso y las esperas no imputables a la jornada y con la prohibicin
de conduccin por ms de 5 horas continuas.
COMENTARIOS
117
movimiento diario en estos establecimientos sea notoriamente escaso y
los trabajadores deban mantenerse constantemente a disposicin del
pblico.
JURISPRUDENCIA
118
sostener que no se encuentran dentro de las situaciones de excepcin
que establece el inciso 2 del citado Art. 27 y que permitira
considerarlos afectos a la regla general sobre duracin semanal de
jornada de trabajo prevista en el inciso 1 del Art. 22 del mismocuerpo
legal. No obstante en la especie, del inciso 2 del Art. 22 del Cdigo del
Trabajo fluye que determinados trabajadores, entre stos, los gerentes,
quedan expresamente excluidos de la limitacin de jornada de 48 horas
semanales prevista en su inciso 1. En lo que respecta a las normas
sobre descanso semanal de acuerdo al inciso 3 del Art. 38 del Cdigo
del Trabajo, en caso de laborar en da domingo o festivo, estos
dependientes tienen derecho a un da de descanso semanal en
compensacin por el domingo y otro, en su caso, por el da festivo
laborado. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 131, diciembre 1999,
pg. 77)
119
dependiente labore en un hotel, restaurante o club, en funciones que no
sean administrativas, de lavandera, lencera o cocina, basta para
entenderlo afecto a la jornada especial de 12 horas, cualesquiera que
sean las condiciones en que desempee sus labores. Asimismo, el
Dictamen N 2.657, de 08.07.03, expresa que los locales de comida
rpida o aquellos ubicados en patios de comida o food garden, pueden
considerarse restaurantes o clubes, toda vez que proporcionan al pblico
servicio de comida slidas o lquidas para su consumo inmediato.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 175, de agosto 2003, pg. 70).
120
NO EXISTE INCONVEN IENTE JURDICO PARA QUE EL PERSONAL DE HOTELES Y/O
RESTAURANTES PACTE UNA JORNADA DE TRABAJO DE 45 HORAS SEMANALES
121
adopten, infringe la norma contenida en el inciso 1 del Art. 34 del
Cdigo del Trabajo, por lo cual no resulta jurdicamente procedente.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 162, julio 2002, pg. 169). (En
este extracto se redujo la referencia de 48 a 45 horas semanales, de
acuerdo a lo establecido en el inciso 1 del Art. 22 del Cdigo del
Trabajo, norma vigente desde el 01.01.2005, en conformidad a lo
dispuesto en el inciso 1 del Art. 19 transitorio del mismo Cdigo).
COMENTARIOS
122
convenido la jornada de 45 horas, sta debe distribuirse en un mximo
de 5 6 das a la semana y diariamente la jornada de trabajo debe
distribuirse de tal forma que no pase de 10 horas al da. De esta
manera, un trabajador que ha pactado una jornada ordinaria de 45
horas semanales distribuidas en 5 das podra por ejemplo, concentrar
como mximo su jornada de la siguiente forma: a) Lunes a jueves, de
8.30 a 12.30 horas y de 13.30 a 18.30 y los viernes de 8.30 a 13 horas
y de 14 a 18.30 horas, y b) En el caso de la jornada de 6 das: Lunes a
viernes, de 8.30 a 12.30 horas y de 13.30 a 18.30 horas y sbado, de
9.30 a 12 horas. En ambos ejemplos se han tenido presente las
exigencias establecidas en los Arts. 28, inciso 2 y 34, inciso 1 del
Cdigo referentes a que en ningn caso la jornada ordinaria puede
exceder de 10 horas por da y que la jornada diaria de trabajo debe
dividirse en dos partes, dejndose entre ellas, a lo menos, el tiempo de
media hora para colacin, el que no se considera tiempo trabajado para
computar la duracin de la jornada diaria. Otras formas de distribucin
de la jornada ordinaria de 45 horas semanales en 5 das comn en la
prctica es la siguiente: a) Lunes a viernes, de 8.30 a 18 horas, y b)
Para el caso de 6 das: Lunes a viernes, de 9 a 18 horas y el sbado de
9 a 11.30 horas. En estos dos ltimos casos se incluye el descanso de
media hora de colacin, de cargo del trabajador. Debe tenerse presente,
adems, que en todos los ejemplos tambin se ha tenido en cuenta la
norma general de que en la distribucin de la jornada de trabajo no
pueden considerarse los das domingo y festivos, en conformidad a lo
dispuesto en los incisos 1 de los Arts. 35 y 37 del Cdigo.
123
JURISPRUDENCIA
124
COMENTARIOS
DICTMENES
125
dentro de los clculos normales que pueden hacerse, as como tampoco
resulta irresistible dado que no impide de modo absoluto el
cumplimiento de la jornada ordinaria de trabajo, razn por la cual no
resulta ajustado a derecho invocar la norma del artculo 29 del Cdigo
del Trabajo. (Direccin del Trabajo septiembre 2010).
Prrafo 2
Horas Extraordinarias
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
126
de la infraccin al descanso dominical y, por ende, de la sancin
correspondiente, pero siempre estar obligado a remunerar esas horas
como extraordinarias. Por lo tanto, los trabajadores que tienen
convenida una jornada semanal de lunes a viernes o de lunes a sbado,
se encuentran afectos al rgimen general de descanso establecido en el
citado Art. 35, de tal manera, que respecto de los mismos, sus das de
descanso obligatorio deben recaer en das domingo y en todos aquellos
que la ley le ha asignado el carcter de festivo, y en consecuencia, si el
empleador no hubiere concedido dichos descansos, ste se encuentra
obligado a pagar como extraordinarias las horas laboradas en dichos
das, si con ellas se excede la jornada mxima legal o la convenida.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 174, julio 2003, pg. 119).
PARA EL PAGO DEL SOBRETIEMPO DEBEN SUMARSE LAS HORAS Y LOS MINUTOS
LABORADOS EN EXCESO DE LA JORNADA ORDINARIA CONVENIDA
127
existir horas extraordinarias por el solo hecho de registrar una tarjeta de
asistencia en trmino de tiempo superior a la jornada ordinaria de
trabajo, lo que sera jurdicamente improcedente. (Gaceta Jurdica
N 149, noviembre 1992, pg. 125).
128
la legislacin laboral, su interpretacin y la fijacin, de oficio o a peticin
de parte, por medio de dictmenes, del sentido y alcance de las leyes
del ramo. Aclara que interpretar es explicar o declarar el sentido de una
cosa o explicar, acertadamente o no, acciones, dichos o sucesos que
pueden ser entendidos de diferentes modos, por lo tanto, la
interpretacin es un acto racional que exige del intrprete una labor de
anlisis del asunto que se solicita que sea desentraado. (Boletn Oficial
de la Direccin del Trabajo N 219, abril 2007, pg. 52).
COMENTARIOS
129
Asignacin familiar legal; i) Comisiones; j) Participacin, y k)
Gratificaciones.
COMENTARIOS
130
CARACTERSTICAS Y CONDICIONES DE LA JORNADA EXTRAORDINARIA DE
TRABAJO
131
FORMA DE CALCULAR EL PAGO DE HORAS EXTRAORDINARIAS DE TRABAJO
JURISPRUDENCIA
132
que sea el turno al que correspondan. Igual predicamento corresponde
aplicar en el evento que se hubiere convenido remunerar como
extraordinario el tiempo laborado en el da festivo toda vez que la
expresin "da", comprende el perodo que media entre las 00 y las 24
horas del mismo da. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo, N 86, marzo
1996, pg. 35).
133
El Dictamen 7.489, de la Direccin del Trabajo, de 30.12.92, expresa
que en conformidad al Art. 41 letra a) del Cdigo del Trabajo una
remuneracin puede ser calificada como sueldo cuando rene las
siguientes condiciones copulativas: 1) Que se trate de un estipendio fijo;
2) Que se pague en dinero; 3) Que se pague en perodos iguales
determinados en el contrato, y 4) Que responda a una prestacin de
servicios. En consecuencia, todas las remuneraciones o beneficios que
renan tales caractersticas constituyen el sueldo del trabajador que
deber servir de base para el clculo del valor de las horas
extraordinarias, debiendo excluirse, por tanto, todos aquellos que no
renen dichas condiciones.
COMENTARIOS
134
sistemas generales u ordinarios para que el empleador pueda elegir uno
y, adems, le otorga la facultad de solicitar uno extraordinario cuando
no fuere posible aplicar cualquiera de los dos sistemas anteriores o
cuando su aplicacin importare una difcil fiscalizacin.
SISTEMA ELECTRNICO-COMPUTACIONAL
135
publicada en el Diario Oficial de 16.10.90, o la Resolucin N 271, de la
misma Direccin, publicada en el Diario Oficial de 26.08.98, que se
aplica a trabajadores de vehculos de locomocin colectiva interurbana
de pasajeros del sector particular.
JURISPRUDENCIA
136
conformidad a lo previsto en el inciso 2 del Art. 22 del Cdigo del
Trabajo, por lo cual no existe impedimento para que dicha empleadora,
de comn acuerdo con stos, modifiquen la clusula contractual que
establece una jornada laboral determinada y pacten dicha exclusin,
caso en el cual, los citados dependientes estarn liberados de la
obligacin prevista en el Art. 33 del mismo Cdigo, esto es, estarn
exentos de firmar el libro de asistencia o timbrar la tarjeta de registro
del reloj control. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo, agosto 1999,
pg. 166)
137
excepcin que deben ponderarse en cada caso particular. El Dictamen
5.097, de la Direccin del Trabajo, de 09.12.2004, expresa que el
sistema de reloj control utilizado por la empresa de cecinas para
controlar la asistencia y determinar las horas laborales de los
trabajadores, se ajusta a derecho. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo
N 192, enero 2005, pg. 97).
138
NO EXISTE IMPEDIMENTO JURDICO PARA QUE SE ESTABLEZCA CONTROL EN EL
REGISTRO DE LA HORA DE SALIDA Y DE REGRESO DURANTE EL TIEMPO DE COLACIN
DEL TRABAJADOR
Prrafo 3
COMENTARIOS
139
define lo que es trabajo continuo, de manera que debe entenderse que
cumplen tal condicin aquellas labores que dentro de la modalidad de la
respectiva produccin o servicio de la empresa no pueden
discontinuarse o interrumpirse.
Prrafo 4
Descanso semanal
COMENTARIOS
El Art. 35 del Cdigo dispone que los das domingos y aquellos que la
ley declare fe stivos son de descanso, salvo las actividades autorizadas
legalmente para trabajar en esos das en conformidad a los Arts. 38 y
39 del mismo cuerpo legal. Por otra parte, el Art. 36 del Cdigo
establece que el descanso debe empezar a ms tardar 21 horas del da
anterior al domingo o festivo y debe concluir a las 06 horas del da
siguiente del domingo o festivo.
140
N 4.127, de 24.06.27; c) 1 de mayo: Cdigo del Trabajo, Art. 35,
inciso 2. El da 1 de mayo ser feriado obligatorio e irrenunciable para
los dependientes del comercio, con excepcin de los que trabajen, entre
otros, en clubes, expendio de combustibles y farmacias de urgencia y de
turno, de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 de la ley N 19.973, de
10.09.04, modificado por el Art. 2 de la ley N 20.215, de 14.09.07; d)
21 de mayo: Ley N 2.977, de 28.01.15; e) Da de San Pedro y San
Pablo: Ley N 18.432, de 17.09.85, que fue trasladado al da lunes
respectivo por el Art. nico de la ley N 19.668, de 10.03.2000; f) 16 de
julio, da que se celebra y honra a la Virgen del Carmen: Ley N 20.148,
de 06.01.2007; g) 15 de agosto: Ley N 2.977, de 28.01.15; h) 17 20
de septiembre: El Art. 35 ter del Cdigo del Trabajo, agregado por el
N 3 del Art. 1 de la ley N 20.215, de 14.09.07, establece lo siguiente:
"En cada ao calendario que los das 18 y 19 de septiembre sean das
martes y mircoles, respectivamente, o mircoles y jueves,
respectivamente, ser feriado el da lunes 17 o el da viernes 20 de
dicho mes, segn el caso."; i) 18 y 19 de septiembre: Ley N 2.977, de
28.01.15. El da 18 ser feriado obligatorio e irrenunciable para los
dependientes del comercio, con excepcin de los que trabajen, entre
otros, en clubes, expendio de combustibles y farmacias de urgencia y de
turno, de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 de la ley N 19.973, de
10.09.04, modificado por el Art. 2 de la ley N 20.215, de 14.09.07, j)
Da de la Raza "Da del Descubrimiento de dos Mundos": D.L. N 687, de
10.10.74, que fue trasladado al da lunes respectivo por el Art. nico de
la ley N 19.668, de 10.03.2000; k) 31 de octubre Da Nacional de las
Iglesias Evanglicas y Protestantes; Ley N 20.299, de 11.10.2008; l)
ltimo domingo de octubre de cada 4 aos para la realizacin de las
elecciones municipales de alcaldes y concejales: Ley N 18.695, de
01.03.88, Art. 106; m) 1 de noviembre: Ley N 2.977, de 28.01.15; n)
8 y 25 de diciembre: Ley N 2.977, de 28.01.15. El da 25 ser feriado
obligatorio e irrenunciable para los trabajadores que laboran en centros
comerciales o mall, de acuerdo a lo establecido en el Art. 2 de la ley
N 19.973, de 10.09.04; ) Da que se fije para la realizacin de las
elecciones de Presidente de la Repblica y Parlamentarios y plebiscitos:
Ley N 18.700, de 06.05.88, Art. 169; o) Todos los domingo del ao:
Ley N 2.977, de 28.01.15, y p) Da para proceder al levantamiento de
los censos oficiales que ser determinado por Resolucin del Instituto
Nacional de Estadsticas: Ley N 17.374, Art. 43, de acuerdo a la
modificacin introducida por el Art. 1 de la ley N 19.790, de
01.02.2002.
141
descanso, con goce de remuneraciones, acordando la compensacin de
las horas no trabajadas mediante la prestacin de servicios con
anterioridad o posterioridad a dicha fecha. No sern horas
extraordinarias las trabajadas en compensacin del descanso pactado.
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JURISPRUDENCIA
142
Cuando el acuerdo tenga un carcter colectivo, correspondiendo en tal
caso distinguir las siguientes situaciones: 1) Pacto celebrado por un
sindicato en representacin de sus afiliados: no existira impedimento
legal para que, a requerimiento y en representacin de los o algunos de
los afiliados, la entidad sindical respectiva suscriba una pacto en los
trminos del artculo 35 bis del Cdigo del Trabajo, pacto que, en todo
caso, slo resultar aplicable a los trabajadores que hubieren requerido
tal representacin; 2) Pactos celebrados en el mbito de la negociacin
colectiva reglada y no reglada: Teniendo presente que la materia en
anlisis es susceptible de negociacin colectiva de conformidad al
artculo 306 del Cdigo del Trabajo, no existe impedimento para que en
los contratos o convenios colectivos de trab ajo se contenga un pacto en
que se convenga la aludida compensacin, debiendo consignarse en l
las especificaciones sealadas en la letra b) precedente. (Dictamen
N 5.510/262, 23.12.03.Direccin del Trabajo).
OPORTUNIDAD DE LA COMPENSACIN
Por exp resa disposicin del artculo 35 bis en comento, las horas
trabajadas en compensacin del descanso pactado revisten el carcter
de horas ordinarias, de suerte tal que las mismas no podrn generar
sobresueldo. (Dictamen N 5.510/262, 23.12.03. Direccin del Trabajo).
143
ARTCULO 35 TER.- En cada ao calendario que los das 18 y 19 de
septiembre sean das martes y mircoles, respectivamente, o mircoles
y jueves, respectivamente, ser feriado el da lunes 17 o el da viernes
20 de dicho mes, segn el caso.
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JURISPRUDENCIA
144
DESCANSO COMPENSATORIO DE LOS TRABAJADORES QUE LABORAN PERMANENTEMENTE
EN TURNOS NOCTURNOS EN UNA EMPRESA EXCEPTUADA DEL DESCANSO DOMINICAL
La norma contenida en la parte final del Art. 36 del Cdigo del Trabajo
se traduce en que los trabajadores sujetos a un sistema de turnos
rotativos de trabajo pueden prestar servicios en el lapso que media
entre las 21:00 y las 24:00 horas del da anterior al de descanso
compensatorio, o entre las 0:00 y las 06:00 horas del da que sigue a
ste, cuando el respectivo turno incida en dichos perodos. Por ello, es
del caso puntualizar que la excepcin en estudio no significa en caso
alguno que la ley autorice la prestacin de servicios entre las 0:00 horas
del da en que se hace uso del descanso compensatorio y las 0:00 horas
del da siguiente a ste, teniendo presente que tal posibilidad no
importara una alteracin horaria, como lo seala la propia ley, sino una
verdadera excepcin al descanso compensatorio, la que no se encuentra
establecida en el texto legal en comento. (Dictamen N 3.033/229, de
09.07.98, Direccin del Trabajo).
145
compensatorio, puede iniciarse a las 00:00 horas de dicho da cuando en
la empresa hubiere turnos rotativos de trabajo, no es menos cierto, que
el respectivo turno no puede comprender parte alguna del da domingo
o festivo o del da de descanso compensatorio, segn corresponda.
(Dictamen N 485/44 de 01/02/2000. Direccin del Trabajo).
146
del da anterior al de descanso compensatorio, o entre las 0:00 y las
06:00 horas del da que sigue a ste, cuando el respectivo turno incida
en dichos perodos. Por ello, es del caso puntualizar que la excepcin en
estudio no significa en caso alguno que la ley autorice la prestacin de
servicios entre las 0:00 horas del da en que se hace uso del descanso
compensatorio y las 0:00 del da siguiente a ste, teniendo presente que
tal posibilidad no importara una alteracin horaria, como lo seala la
propia ley, sino una verdadera excepcin al descanso compensatorio, la
que no se encuentra establecida en el texto legal.
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JURISPRUDENCIA
147
En conformidad a los Arts. 35, inciso 1, y 37 del Cdigo del Trabajo
los trabajadores que tienen conveni da una jornada semanal de lunes a
viernes o de lunes a sbado, se encuentran afectos al rgimen general
de descanso, de suerte tal, que respecto de los mismos sus das de
descanso obligatorio deben recaer en da domingo y en todos
aquellos que la ley le ha asignado el carcter de festivo y, en
consecuencia, si el empleador no hubiere concedido dichos descansos,
salvo el caso de fuerza mayor, ste se encuentra obligado a pagar como
extraordinarias las horas laboradas en dichos das. De ello se sigue que
los trabajadores que teniendo distribuida su jornada semanal de lunes a
sbado que ocasionalmente prestan servicios en da domingo, no tienen
derecho a impetrar un da de descanso a la semana por las labores
desarrolladas en dicho da, por cuanto se encuentran afectos al rgimen
general de descanso establecido en el Art. 37 del Cdigo del Trabajo. No
obstante, atendido que la empresa durante ms de 15 aos ha otorgado
a los trabajadores en referencia, un da de descanso compensatorio por
las actividades desarrolladas ocasionalmente en das domingo o festivos
en cumplimiento de los aludidos turnos cuyo uso se hace efectivo en la
oprtunidad en que las mismas han convenido, tal circunstancia ha
pasado a constituir una clusula que se ha incorporado tcitamente a los
contratos individuales de trabajo respectivos, la cual no puede ser
dejada sin efecto o modificada unilateralmente, siendo necesario para
tales efectos el acuerdo mutuo de las partes contratantes. (Dictamen
N 7.351/380, de 01.12.97, Direccin del Trabajo).
5. a bordo de naves;
148
6. en las faenas portuarias;
149
cuando lo dispuesto en este artculo no pudiere aplicarse, atendidas las
especiales caractersticas de la prestacin de servicios y se hubiere
constatado, mediante fiscalizacin, que las condiciones de higiene y
seguridad son compatibles con el referido sistema.
COMENTARIOS
150
DESCANSO ESPECIAL PARA TRABAJADORES DEL COMERCIO
151
laborados comprende desde las 21 horas del da anterior a aquel en que
no deben laborar y termina a las 6 horas del da siguiente de ste. Estos
descansos podrn ser comunes para todos los trabajadores, o por turno
para no paralizar el curso de las labores.
El inciso 4 del citado Art. 38 seala que al menos dos de los das de
descanso en el respectivo mes calendario deben necesariamente
otorgarse en da domingo en los siguientes casos referidos en los Ns. 2
y 7 de dicho Art. 38: a) En las explotaciones, labores o servicios que
exijan continuidad por la naturaleza de sus procesos, por razones de
carcter tcnico, por las necesidades que satisfacen o para evitar
notables perjuicios al inters pblico o de la industria; y b) En los
establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente
al pblico, respecto de los trabajadores que realicen dicha atencin y
segn las modalidades del establecimiento respectivo.
El inciso 6 del Art. 38 del Cdigo establece que con todo, el Director
del Trabajo, previo acuerdo de los trabajadores involucrados, podr
autorizar en casos calificados y mediante resolucin fundada, el
establecimiento de sistemas excepcionales de distribucin de jornadas
152
de trabajo y descansos cuando lo dispuesto en dicho artculo no pudiere
aplicarse, atendidas las especiales caractersticas de la prestacin de
servicios y se haya constatado que las condiciones de higiene y
seguridad son compatibles con el sistema referido. El inciso final del
citado Art. 38 dispone que la vigencia de la resolucin sobre distribucin
excepcional de la jornada de trabajo y descansos slo se extender por
el plazo de 4 aos y que el Director del Trabajo podr renovarla si se
verifica que los requisitos que justificaron su otorgamiento se
mantienen. Tratndose de las obras o faenas, la vigencia de la
resolucin no podr exceder el plazo de ejecucin de dichas obras o
faenas, con un mximo de 4 aos.
JURISPRUDENCIA
153
descanso que excedan de uno semanal, acorde con lo previsto en el
inciso 4 del citado artculo. En consecuencia, no resulta conforme a
derecho que se puedan acumular los 4 das de descanso compensatorio
por los das domingo trabajados, sin perjuicio de poder hacerlo si se ha
acumulado ms de tales das en la semana, por haber incidido en ella
das festivos, en cuyo caso es posible otorgar los que exceden de la
compensacin dominical, acumularlos o remunerarlos, segn lo
acuerden las partes. Cabe sealar que en nada empece a lo expuesto la
circunstancia de ser los propios trabajadores quienes opten por
acumular los referidos 4 das de descanso al mes, dado que el descanso
semanal es un derecho irrenunciable en virtud de lo dispuesto en el Art.
5 inciso 1 del citado Cdigo, por lo que los dependientes deben utilizar
dicho descanso en forma semanal. Los Dictmenes de la Direccin del
Trabajo, 3.874, de 01.06.89, y 5.489, de 22.09.92, expresan que es
posible negociar los descansos compensatorios que excedan de uno
semanal, lo que determina que ellos pueden ser otorgados en la
oportunidad que convengan las partes e, incluso, acumularse o
laborarse. Este convenio, en todo caso, debe ser suscrito con
anterioridad a la poca en que se laboran los respectivos festivos.
154
SE AJUSTA A DERECHO LA MODIFICACIN UNILATERAL DE LA EMPRESA A LOS TURNOS
ROTATIVOS PARA CUMPLIR INSTRUCCIONES DE LA AUTORIDAD LABORAL
155
individualizacin del nuevo titular de la misma. (Boletn Oficial Direccin
del Trabajo N 152, septiembre 2001, pg. 77)
PROCEDE QUE UNA EMPRESA MINERA, SUCESORA LEGAL DE OTRA EMPRESA, APLIQUE EL
SISTEMA EXCEPCIONAL DE DISTRIBUCIN DE LA JORNADA DE TRABAJO Y DE
DESCANSOS
156
otra empresa, aplique el sistema excepcional de distribucin de jornada
de trabajo y de descansos autorizado por resolucin de la Direccin
Regional del Trabajo de la primera regin, sin perjuicio de la
modificacin que dicha Direccin debe efectuar en cuanto a la
individualizacin del nuevo titular de la empresa. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo N 213, octubre 2006, pg. 78 ).
COMENTARIOS
157
das de descanso compensatorio de los das domingos o festivos que
hayan tenido lugar en dicho perodo bisemanal, aumentados en uno. De
esta forma, si en dicho perodo ininterrumpido de trabajo hubo 2 das
domingo y 1 festivo; el empleador debe otorgar 4 das de descanso.
JURISPRUDENCIA
158
EL DA DE DESCANSO DE DOMINGO Y FESTIVOS EN LOS SISTEMAS BISEMANALES DE
TRABAJO, DEBE INICIARSE A LAS 21:00 HORAS DEL DA ANTERIOR Y TERMINAR A LAS
6:00 HORAS DEL DA SIGUIENTE
159
aumentados en uno. Si la referida norma es de excepcin, ella debe ser
interpretada en forma restrictiva, limitando su aplicacin slo al mbito
dentro del cual fue concebida, esto es, la distribucin de la jornada y los
descansos, no pudiendo extenderse sus efectos a otras materias. En lo
que respecta a la jornada ordinaria de trabajo en el referido sistema
excepcional, cabe indicar que el Art. 39 del Cdigo del Trabajo no afecta
la norma legal contenida en el inciso 2 del Art. 28 que seala el lmite
diario mximo de 10 horas de la jornada ordinaria de trabajo. De
consiguiente, el lmite mximo de la jornada ordinaria diaria de los
trabajadores afectos a un sistema bisemanal de trabajo es de 10 horas,
independientemente de la duracin del ciclo de trabajo y del perodo de
descanso. Si se considera que de los Arts. 22 y 28 del Cdigo del
Trabajo, se infiere que la jornada mxima de 48 horas puede
distribuirse a lo ms en 6 das debiendo otorgarse el descanso semanal
al 7 da, y si se tiene presente que el Art. 39 no afecta las normas
sobre limitacin de la jornada semanal de trabajo, una jornada
bisemanal comprender slo hasta 12 das de labor efectiva. Esto
determina una jornada bisemanal ordinaria de 96 horas al trmino de la
cual debern concederse los correspondientes descansos
compensatorios, ms el da adicional. Si a un perodo de labor de 12
das corresponde una jornada bisemanal ordinaria de 96 horas, a un
ciclo de labor inferior a esos doce das corresponder una jornada
bisemanal ordinaria calculada en forma proporcional a dicha jornada
mxima. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 112, mayo 1998, Pg.
91)
160
con la acepcin autorizada ya citada. Si la obra se encuentra ubicada a
4,2 kms del centro ms poblado procedera el pacto de laborar jornada
bisemanal atendida su lejana del centro urbano o ciudad. En
consecuencia, por lugares apartados de centros urbanos deber
entenderse aquellos distantes, alejados o remotos de ciudades,
consideradas stas en su sentido natural y obvio, como bsicamente, un
conjunto de edificios y calles dotadas de una poblacin densa y
numerosa. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 163, agosto 2002,
pg. 92)
COMENTARIOS
161
toman conocimiento que un determinado empleador no cumple con las
disposiciones de los artculos 35 al 39 del Cdigo, pueden denunciar las
infracciones ante la respectiva Inspeccin del Trabajo. Cabe sealar que
como esta disposicin es facultativa para dichos inspectores podra ser
poco eficaz para verificar si los empleadores cumplen con las
disposiciones laborales que regulan el descanso semanal, a menos que
se establezca un programa especfico y debidamente financiado para
que Carabineros de Chile y las municipalidades puedan contratar
personal destinado especialmente a cumplir dichas funciones de
fiscalizacin.
Prrafo 5
Jornada Parcial
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
162
el consentimiento de los involucrados, efectuar la adecuacin necesaria
para cumplir con la jornada parcial mxima legal, sin alterar la
respectiva distribucin semanal. Si el empleador no la efecta en forma
unilateral en los casos facultados para hacerlo, tal situacin configurar
una infraccin a los Arts. 31, inciso 1, y 32 del Cdigo del Trabajo, sin
perjuicio de la obligacin del empleador de pagar como extraordinarias
las horas laboradas que excedan las 30 horas semanales o de la pactada
por las partes si sta fuere inferior. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 190, noviembre 2004, pg. 80).
COMENTARIOS
El inciso 1 del Art. 40 bis A del Cdigo establece que en los contratos
de jornada parcial se permite el pacto de horas extraordinarias y para
dichos efectos deben aplicarse los Arts. 30, 31 y 32 del Cdigo.
163
trabajadores de jornada completa, quienes pueden pactar horas
extraordinarias slo para atender necesidades o situaciones temporales
de la empresa. El inciso 2 del mismo Art. 40 bis A establece que la
base de clculo para el pago de las horas extraordinarias, no puede ser
inferior al ingreso mnimo mensual que determina la ley, calculado
proporcionalmente a la cantidad de horas pactadas como jornada
ordinaria .
JURISPRUDENCIA
164
REDUCCIN DE LA JORNADA PARCIAL DE TRABAJO A 30 HORAS SEMANALES Y PAGO DE
HORAS EXTRAORDINARIAS, SI PROCEDE
165
general que contiene el Cdigo del Trabajo, el Art. 40 bis D de ste
contempla, para los efectos del clculo de este beneficio, un concepto
especial de lo que debe entenderse por ltima remuneracin,
considerando que, conforme a la norma legal mencionada, el perodo
que sirve de base para el clculo del beneficio puede ser de carcter
mixto. Vacaciones: El contrato colectivo vigente seala que el perodo
de vacaciones legales ser de 21 das corridos y se iniciar despus del
descanso semanal correspondiente, el fraccionamiento de dicho perodo
ser de comn acuerdo entre las partes. Se infiere que el feriado legal
debe iniciarse despus del descanso semanal correspondiente, luego, si
dicho beneficio es concedido en forma diferente a lo expresado no se
estara dando cumplimiento a la norma pactada. Bono de asistencia
anual: Este consiste en el pago de 5 das de remuneraciones sin tope de
renta, el cual se paga conjuntamente con la liquidacin del mes de
diciembre de cada ao. Dicho beneficio se encuentra relacionado
directamente con las licencias mdicas de que hagan uso los
trabajadores. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 189, octubre
2004, pg. 135).
COMENTARIOS
166
REDUCCIN PROPORCIONAL DE LA GRATIFICACIN LEGAL
COMENTARIO
JURISPRUDENCIA
167
trabajo, en los que se dispone que dicha modificacin ser de carcter
transitoria, con fechas determinadas que varan en cada caso y que una
vez expirada la respectiva fecha el trabajador retornar a la jornada
pactada en su contrato original. En lo que respecta a la posibilidad de
pactar alternativas de distribucin de la jornada parcial, del Art. 40 bis C
se colige que en los contratos con jornada parcial, empleador y
trabajador, se facultan para convenir alternativas de distribucin de
jornada, pudiendo el empleador, con una anticipacin mnima de una
semana, determinar entre una de las alternativas pactadas, la que
regir en la semana o perodo superior siguiente. Asimismo, de dicha
disposicin se infiere que sta slo faculta a las partes para convenir
alternativas de distribucin de la jornada pactada y no respecto a la
duracin de la misma. En consecuencia, no se encuentran ajustadas a
derecho las modificaciones que a travs del uso reiterativo de
Addendum o modificaciones y actualizaciones, debiendo la empresa
modificar en forma definitiva la duracin de la jornada o pactar horas
extraordinarias, si la situacin lo amerita, no debiendo la duracin de la
jornada quedar entregada a la decisin unilateral del empleador.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 232, mayo 2008, pg.
126)
COMENTARIOS
168
parcial le correspondiere una indemnizacin superior si queda afecto al
Art. 163 del Cdigo que regula la indemnizacin por aos de servicios
legal y convencional.
JURISPRUDENCIA
169
Captulo V
De las Remuneraciones
COMENTARIOS
170
Es de carcter retributivo. Se paga al trabajador como contrapartida a
los servicios personales que ste presta en virtud del contrato de trabajo
y dentro de su jornada ordinaria. Este elemento es el ms caracterstico
de la remuneracin y es el que permite diferenciarlo de otros
estipendios que pueden pagarse al trabajador pero cuyo contenido no es
retributivo sino indemnizatorio, como viticos, asignacin de
movilizacin y otros de igual o similar naturaleza, y d) Es de carcter fijo
y debe pagarse por el monto, en la forma y perodos iguales acordados
en el contrato.
ASIGNACIN DE MOVILIZACIN
171
trabajadores con contrato vigente al 01.06.88 conservan dicho beneficio
y con respecto a los trabajadores contratados con posterioridad a esa
fecha, la asignacin de movilizacin pasa a constituir un beneficio que
podr ser estipulado contractualmente por el empleador y el trabajador
de comn acuerdo.
ASIGNACIN DE COLACIN
JURISPRUDENCIA
172
obviamente se contrate otro titular. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 105, octubre 1997, pg. 117).
173
remuneracin toda contraprestacin en dinero o en especie avaluable en
dinero que perciba el trabajador por causa del contrato de trabajo y que
no hubiere sido expresamente excluida como tal por el inciso 2 del
mismo precepto. Los bonos denominados "asignacin de cliente" y
"otros beneficios" son en todo asimilables a un bono de incentivo a las
labores de produccin, toda vez que los mismos son pagados por el
empleador atendiendo a la asistencia deltrabajador, la puntualidad, la
dedicacin al trabajo y participacin destacada en prevencin de
incendios que constituyen requisitos vinculados con la eficiencia del
trabajador en el desempeo de su trabajo en la empresa. En
consecuencia, los citados bonos que paga la empresa a sus
dependientes deben ser considerados dentro del concepto de
remuneracin que regula el citado Art. 41 y se encuentran afectos a
cotizaciones previsionales. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 126,
julio 1999, pg. 134)
174
ASIGNACIN DE MOVILIZACIN PAGADA SLO POR LOS DAS DE TRABAJO
175
condicin debe ser de un monto prudente y razonable de conformidad
con la finalidad para la que ha sido establecida, para lo cual se debe
considerar su monto en relacin con el valor que normalmente deben
pagar los trabajadores por el rubro destinado a ser cubierto por esa
prestacin, al rango socio-econmico de stos y al nivel de
remuneracin de los mismos. Esta calificacin le corresponder hacerla
a la respectiva institucin de previsin ante la cual se enteren las
respectivas cotizaciones de los trabajadores.( Boletn Oficial Direccin
del Trabajo N 110, mar zo 1998, pg. 121).
176
saber, las prestaciones en dinero o las especies avaluables en dinero,
que tengan como antecedente el contrato de trabajo, ello no puede ser
alterado por los jueces. La excepcin descrita tiene su fundamento en la
propia naturaleza de los temes indicados, pues no son ms que
reembolsos, es decir, una contraprestacin cuyo fin es compensar al
trabajador los gastos de movilizacin y alimentacin en que incurra
durante su desempeo. (Gaceta Jurdica N 360, agosto 2010, pg.
190)
177
e) gratificacin, que corresponde a la parte de las utilidades con que
el empleador beneficia el sueldo del trabajador.
COMENTARIOS
178
de iniciar la jornada pactada, y c) Cuando el empleador por intermedio
de un superior jerrquico, ejerciera una supervisin o control funcional y
directo sobre la forma y oportunidad en que se desarrollen las labores.
Se entiende que no existe tal funcionalidad cuando el trabajador slo
entrega resultados de sus gestiones y se reporta espordicamente o en
casos especiales cuando desarrolla sus labores en regiones.
El inciso 1 del Art. 506 del Cdigo establece que las infracciones al
Cdigo del Trabajo y a sus leyes complementarias que no tengan
sealada una sancin especial, sern sancionadas con una multa a
beneficio fiscal de 1 a 20 Unidades Tributarias Mensuales,
incrementndose dicha multa, de 2 a 40 U.T.M. si el empleador tuviere
179
contratados 50 ms trabajadores y de 3 a 60, tratndose de empresas
con ms de 200 trabajadores.
JURISPRUDENCIA
180
origen en la prestacin de servicios de los aludidos dependientes.
Habida consideracin que respecto de la asignacin en referencia
concurren todos y cada uno de los requisitos sealados en la letra a) del
Art. 42 del Cdigo del Trabajo, dicho estipendio reviste el carcter de
sueldo en los trminos previstos en dicha disposicin legal. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 100, mayo 1997, pg. 130)
181
comisiones que provenan de negocios efectuados, pero no las
correspondientes a aquellos que por alguna razn no dieron los frutos
esperados y deba dilucidarse si era lcito el descuento efectuado por la
demandada en un rubro que se denomina "anticipo de comisiones" o
"contra recaudaciones", o bien si tales anticipos ya eran parte de la
remuneracin obtenida por la trabajadora. No se divisa objecin legal
alguna que formular al pacto aquel por el cual se condiciona el pago de
las comisiones a la circunstancia de que el empleador del afiliado o
traspasado cancele a la Administradora de Fondos de Pensiones la
primera cotizacin, ni a la materializacin de este acuerdo por el sistema
llamado de "contra recaudacin", en que se anticipan al trabajador el
100% de las comisiones que ganar en caso de darse el supuesto
anterior, sujetas a una liquidacin posterior. Dicho procedimiento fue
aceptado voluntariamente por la trabajadora, tanto al suscribir el
contrato respectivo y anexo sobre comisiones, cuanto al liquidarse
mensualmente sus remuneraciones y la Corte de Apelaciones de Temuco
transgredi el Art. 10, N 4 del Cdigo del Trabajo y los Arts. 41, inciso
1 y 42 letra c) y, especialmente, la norma del inciso 2 del Art. 63 que
reconoce la posibilidad de efectuar anticipos. (Fallos del Mes N 490,
septiembre 1999, pg. 2158)
182
El Dictamen 3.310, de la Direccin del Trabajo, de 09.10.2002,
expresa que en conformidad al Art. 42 del Cdigo del Trabajo y teniendo
presente que los dependientes realizan sus funciones por "cuenta de
otro" o "por cuenta ajena", no resulta jurdicamente procedente la
conducta del empleador de descontar de las comisiones devengadas por
el trabajador, la suma que corresponda de cuentas pagadas con cheque
por los clientes que son protestados por el sistema bancario, debiendo
considerar, en consecuencia, como base para el clculo de la respectiva
comisin, todos los montos cobrados por sus trabajadores mediante la
extensin de cheques por parte de los clientes, sean o no protestados.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo, noviembre 2002, pg. 78)
183
LOS TRABAJADORES POR DA NO PIERDEN EL DERECHO A PERCIBIR EL INGRESO
MNIMO MENSUAL, SIN PERJUICIO DEL DESCUENTO POR LOS DAS NO
LABORADOS
COMENTARIOS
184
El ingreso mnimo mensual se ha reajustado anualmente y el ltimo
reajuste fue aprobado por Ley 20.359, de 27.06.2009.
JURISPRUDENCIA
185
En ningn caso la unidad de tiempo podr exceder de un mes.
COMENTARIOS
186
excepcin de la gratificacin legal que se rige por lo dispuesto en los
Arts. 47 al 52 del Cdigo, a menos que se trate de la gratificacin
voluntaria, contractual o garantizada.
187
TIPOS DE INGRESO MINIMO MENSUAL
El inciso 3 del Art. 2 del D.L. N 3.501, de 18.11.80, cre dos tipos
de ingreso mnimo. Uno con el incremento del 20% y otro sin dicho
incremento que pas a denominarse ingreso mnimo para fines no
remuneracionales segn expresin empleada por primera vez en el Art.
7 de la ley N 18.717, de 28.05.88 y de stos contina vigente el de
fines no remuneracionales. El tercer tipo de ingreso mnimo fue creado
por el Art. 4 de la Ley 18.806, de 19.06.89 para los menores de 18
aos y por el Art. 1 transitorio de la ley N 19.250, de 30.09.93, para
los mayores de 65 aos y stos continan vigentes.
MONTO ACTUAL
MENORES
I.M.M. 18 Y FINES TRABAJADORESCASA
DESDE01.07.09 MAYORES NOREMUNERAC. PARTICULAR
65
188
$ 136.950, desde
$ 165.000 $ 123.176 $ 106.435
01.07.09
y 151.800, desde
01.03.10
JURISPRUDENCIA
190
forma interpuesta por la defensa contra la sentencia dictada por la jueza
del Primer Juzgado de Letras del Trabajo de San Miguel, con fecha
31.08.95, la que, en consecuencia, no es nula. Por otra parte, el
derecho a obtener las remuneraciones y dems prestaciones adeudadas,
es irrenunciable para el trabajador, careciendo de toda relevancia
cualquiera imprecisin o incluso defecto en el modo concreto de
proponer los montos cobrados. Que, en esta clase de juicios la prueba
debe apreciarse de acuerdo a las reglas de la sana crtica, lo que
supone, una demostracin y exteriorizacin por parte del tribunal en las
respectivas consideraciones, de los motivos de su conviccin, en
trminos que sea posible fiscalizar todo el proceso intelectual, crtico y
analtico en cuya virtud tiene por establecidas las premisas de hecho en
que se apoya la decisin jurisdiccional. Los razonamientos que integran
la parte considerativa del fallo impugnado, exteriorizan un acabado y
fundado proceso lgico de ponderacin de los elementos de juicio que
sustentan la decisin final, la que, en consecuencia, es coherente con el
mrito de autos. (Gaceta Jurdica N 194, agosto 1996, pg. 119)
DICTMENES
191
conforme a derecho considerarlos para enterar el ingreso mnimo
mensual, como asimismo, el bono de produccin variable, si su pago no
es mensual, por cuanto de pagarse mes a mes, al contrario, podra
legalmente imputarse al mencionado ingreso. (Boletn Direccin del
Trabajo N 146, marzo 2001, pg. 180)
COMENTARIOS
SEMANA CORRIDA
192
remuneraciones con carcter accesorio o extraordinario, tales como
gratificaciones, aguinaldos, bonificaciones u otras, en conformidad al
inciso 2 del citado Art. 45. El inciso 3 seala que el sueldo diario de
los trabajadores afectos a la semana corrida, para los efectos de calcular
las horas extraordinarias, debe incluir el pago asignado a los das
domingo y festivos comprendidos en el perodo en que se liquiden las
horas extraordinarias, de acuerdo a lo establecido en el inciso 3 del
citado Art. 45, el que seala, adems, que la base de clculo, en ningn
caso, podr ser inferior al ingreso mnimo mensual y que toda
estipulacin en contrario se tendr por no escrita.
JURISPRUDENCIA
193
venta, en el pago de la semana corrida porque el pago de la semana
corrida responde a la necesidad de remunerar los das de descanso de
los trabajadores remunerados exclusivamente por da. Mientras que la
comisin permite al dependiente percibir remuneraciones en un
porcentaje sobre el precio de las ventas, o sobre el monto de otras
operaciones que el empleador efecta con la colaboracin del
trabajador. En consecuencia, se infringen las citadas normativas legales
si se estipula una clusula contractual mediante la cual se pretende que
el pago de la semana corrida, puesto que con ello se entiende que el
trabajador renuncia al pago de la semana corrida. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 156, enero 2002, pg. 123)
194
jornada pactada, responde de modo relevante al derecho a descanso
remunerado, por los das domingos y festivos, para aquellos
trabajadores cuya estructura o rgimen de contraprestacin por sus
servicios, les impide devengar remuneracin por esos das. De esta
forma, la semana corrida surge como una forma justa y necesaria para
retribuir al trabajador remunerado por da, siendo este ltimo elemento
supuesto bsico de la figura compensatoria por lo que se deja de
percibir. La modificacin introducida al artculo 45 inciso 1 del Cdigo
del Trabajo por la Ley N 20.281 no incorpor como elemento nuevo el
derecho a semana corrida para quienes estn afectos a un sistema
mixto de remuneraciones, fija y variable, toda vez que esa estructura
remuneracional ya estaba considerada con anterioridad y se mantena
en la primera parte del inciso 1, en el trmino "remunerado", que
incluye tanto el componente fijo como variable, a condicin de ser
ambos devengados "exclusivamente por da". Lo nuevo que incorpora la
Ley N 20.281 es la posibilidad de generarse el beneficio no obstante
que el componente fijo de tal remuneracin mixta, sea mensual. Este
elemento excepcional en el esquema de la semana corrida, que signific
la flexibilizacin del componente fijo de la remuneracin mixta,
incorporando el sueldo mensual debi consagrarse as expresamente.
Sin embargo, se aadi de in mediato que el clculo del beneficio se
llevara a cabo "slo en relacin a la parte variable de sus
remuneraciones", toda vez que este componente es el que mantiene el
espritu y fisonoma de la semana corrida, sin que se innove a su
respecto ni se estime necesario precisar una determinada unidad de
tiempo para su devengamiento, porque es de la esencia de la institucin
que el estipendio sea devengado da a da. Siendo este ltimo, el nico
elemento de la remuneracin que se mantiene inalterable en cuanto
se incorpora por cada da al patrimonio del trabajador, es evidente
que el clculo total del beneficio debe hacerse slo en base al promedio
que se obtenga a su respecto. Extender el beneficio de la semana
corrida a un esquema remuneracional mixto en que ambos
componentes, fijo y variable, pueden devengarse mensualmente,
significa desnaturalizar la institucin en comento, en tanto se pierde de
vista la causa de compensar un da domingo o festivo no trabajado, si la
remuneracin, en su conjunto y en forma ntegra, se ha devengado por
mes. (Reporte Jurdico especial, mes de enero N ID 47570)
195
Trabajo y Previsin Social, de 29.09.67, que establece la organizacin y
funciones de la Direccin del Trabajo, encomiendan a sta la
"fiscalizacin de la aplicacin de la legislacin laboral" y la fijacin de
oficio o a peticin de parte, por medio de dictmenes, del "sentido y
alcance de las leyes del trabajo". El fiscalizador recurrido no ha
vulnerado el orden legal al emitir la instruccin cuestionada, ni ha
obrado en forma caprichosa o injustificada, puesto que se ha limitado a
obedecer el criterio sustentado habitualmente por la entidad a la que
pertenece respecto del alcance del Art. 45 del Cdigo Laboral. Y,
finalmente, la Direccin del Trabajo no ha actuado como "comisin
especial", lo que excluye igualmente la invocada contravencin del Art.
19, N 3, inciso 4, de la Carta Fundamental. (Gaceta Jurdica N 240,
junio 2000, pg. 226) (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 141,
octubre 2000, pg. 11)
196
remuneracin equivalente al promedio de lo devengado en el respectivo
perodo de pago y que el clculo de los respectivos das de descanso
deber efectuarse considerando, en el primer caso, nicamente el
promedio de la remuneracin devengada en los 5 6 das trabajados y,
en el segundo, lo percibido por concepto de remuneraciones variables en
el correspondiente perodo de pago. Consecuentemente, no debern
considerarse para establecer la cit ada base de clculo, aquellas
remuneraciones que aun cuando revisten la condicin de variables, no
se devengan diariamente en los trminos antes expresados. (Reporte
Laboral on Line de 13.08.08)
COMENTARIOS
GRATIFICACIN CONVENCIONAL
JURISPRUDENCIA
197
convenir un sistema de gratificacin en cuanto ste no sea inferior a la
gratificacin legal impuesta por los artculos 47 y siguientes del Cdigo
del Trabajo.
198
La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 27.10.03, rol
5349-03, expresa que la multa se habra cursado para sancionar una
infraccin a las normas laborales por parte de la empresa, que
consistira en no haber pagado sta a 113 de sus trabajadores, la
gratificacin legal, ya que no habra obtenido utilidades y, al no existir
pacto de gratificacin garantizada, mal pudo otorgar dicho beneficio. Es
un hecho que existe controversia jurisdiccional ya trabada legalmente en
otro tribunal y relativa a la existencia o no de una clusula contractual
tcita que se deriva de las convenciones que ligan a los trabajadores con
su empleador y que tal decisin excede del mbito de las facultades que
al ente administrativo fiscalizador le corresponden en el ejercicio de sus
funciones y, por lo mismo, no ha podido imponerse al reclamante una
sancin pecuniaria de multa por infraccin a las normas laborales.
(Gaceta Jurdica N 280, de octubre 2003, pg. 290).
199
suma inferior a la gratificacin legal, el empleador se encuentra obligado
a pagar la diferencia que se produzca entre una y otra (Dicta men
N 2.538/59, de 02.07.2003. Direccin del Trabajo).
COMENTARIOS
Tres son los requisitos que exige la citada disposicin legal a las
empresas o establecimientos obligados a pagar gratificacin: a) Que
persigan fines de lucro; b) Que estn obligados a llevar libros de
200
contabilidad, y c) Que obtengan utilidades o excedentes lquidos en sus
giros. Las cooperativas estn exentas de cumplir el primer requisito,
porque es de la esencia de su constitucin y de sus objetivos no
perseguir fines de lucro. Sin embargo, les son aplicables los otros dos
requisitos porque deben llevar contabilidad y pueden obtener
excedentes lquidos.
JURISPRUDENCIA
201
EL SISTEMA DE GRATIFICACIN PERMITE A LAS PARTES CONVENIR OTROS
MECANISMOS ENCAMINADOS A DETERMINAR SU CUANTA Y AUN MEJORARLA
202
que se imputan ejercicios futuros en que s exista la obligacin de pagar
la gratificacin legal. (Gaceta Jurdica N 301, de junio 2005, pg. 248)
COMENTARIOS
203
De acuerdo con la jurisprudencia administrativa la obligacin de pagar
la gratificacin legal con carcter de anticipo existe desde el momento
en que se presente al Servicio de Impuestos Internos la correspondiente
declaracin de impuesto a la renta, es decir, durante el mes de abril de
cada ao. El plazo para presentarla vence el 30 de ese mes y se
considera que ese da vence tambin el plazo para pagar el anticipo de
la gratificacin. Practicada la liquidacin definitiva por parte del Servicio
de Impuestos Internos, en los trminos dispuestos por el Art. 49 del
Cdigo, la gratificacin pagada en carcter de anticipo durante el mes
de abril pasa a ser un pago definitivo.
JURISPRUDENCIA
204
mecanismos distintos para el cumplimiento de la misma obligacin. As
el sistema que prev el Art. 47 involucra una cuanta nominalmente
mayor y est siempre supeditado a la existencia de utilidades lquidas y,
a su vez, el del Art. 50 es de un incuestionable carcter garantizado o
cierto, vale decir, uno en que el monto acordado se presenta como
exigible, sea cual fuere la utilidad lquida obtenida y aun cuando ella no
exista. (La Semana Jurdica N 93, Semana del 19 al 25 agosto de 2002,
pg. 13)
205
los fines a que aluden las normas legales precitadas, de acuerdo con sus
respectivos antecedentes contables y tributarios. En consecuencia, esas
empresas deben ceirse a las siguientes instrucciones: a) Las
inversiones en otras empresas chilenas, mediante la suscripcin de
acciones, deben mantenerse en el clculo del capital propio, para los
fines del Cdigo del Trabajo, y la rentabilidad de dichas inversiones
deben formar parte de las utilidades para los mismos fines; b) Las
inversiones en sociedades chilenas de personas mediante aportes de
capital, no deben formar parte del capital propio del aportante. Por lo
tanto, las rentas producidas por dichos aportes de capital tampoco
deben computarse en el clculo de las utilidades para los fines del
mismo Cdigo, y c) Las inversiones o aportes de capital en empresas
extranjeras, sean o no annimas, deben formar parte del capital propio
para los fines del Cdigo Laboral y las rentas producidas por dichas
inversiones o aportes deben computarse en el clculo de la utilidad, para
los mismos fines. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo, noviembre 2002,
pg. 90)
206
LA CONSERVACIN Y EXHIBICIN DE LOS DOCUMENTOS SOBRE
GRATIFICACIONES PUEDE EXIGIRSE DENTRO DEL PLAZO DE 5 AOS, SIN
PERJUICIO DE SOLICITAR SU PAGO SI NO SE HA DECLARADO PRESCRIPCIN
207
parmetros a que se refieren los artculos 48 y 49 del Cdigo del
Trabajo, esto es, la utilidad lquida y el capital propio invertido en la
empresa, deben determinarse en forma separada o cada una de ellas
debe determinar sus propios elementos para los fines a que aluden las
citadas normas, de acuerdo con sus antecedentes contables y tributarios
e instrucciones impartidas por el Servicio de Impuestos Internos sobre
el particula r. (Dictamen N 2. 221/128, DE 10.07.2002. Direccin del
Trabajo).
208
REVISIN O MODIFICACIN DE LA LIQUIDACIN QUE PRACTICA IMPUESTOS
INTERNOS PARA DETERMINAR SI LA EMPRESA HA TENIDO O NO UTILIDADES
COMENTARIOS
209
requieran, dentro del plazo de 30 das hbiles, contado desde que el
empleador haya entregado todos los antecedentes para la determinacin
de la utilidad.
JURISPRUDENCIA
210
dicha facultad se circunscribe a aquellas empresas a que se encuentran
vinculadas sus respectivos asoc iados. (Dictamen N 4.858, de
22.08.94, Direccin del Trabajo).
211
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
212
OPCIN POR EL EMPLEADOR DE MECANISMO DE GRATIFICACIN LEGAL
GARANTIZADA SIN DESCUENTOS O ABONOS A PRXIMAS GRATIFICACIONES.
PLAZO Y CONSECUENCIAS
213
LA GRATIFICACIN ANTICIPADA MENSUALMENTE NO SIEMPRE ES GARANTIZADA
Y PUEDE DESCONTARSE AL NO EXISTIR UTILIDADES DE ACUERDO AL CONTRATO
COLECTIVO
214
por las remuneraciones mensuales del trabajador, y no el sueldo base
como seala la clusula cuarta del contrato de trabajo revisado. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo, julio 2004, pg. 62).
COMENTARIOS
215
JURISPRUDENCIA
COMENTARIOS
216
relativo a la causa por la cual el trabajador no alcanza a completar un
ao de servicios y, en consecuencia, la disposicin se aplica tanto al
trabajador que termina su contrato de trabajo como al que estando
vigente no alcanza a completar un ao. Como la ley no se refiere a
servicios efectivos, la Direccin del Trabajo ha concluido, en que por el
hecho de estar acogido a licencia mdica no se pierde el derecho a
gratificacin.
JURISPRUDENCIA
217
CLCULO DE LA GRATIFICACIN PROPORCIONAL
COMENTARIOS
218
JURISPRUDENCIA
Captulo VI
COMENTARIOS
219
avaluables en dinero y estipuladas contractualmente. Excepcionalmente
tambin, pueden pagarse remuneraciones en moneda extranjera a
tcnicos extranjeros; b) Pueden pagarse mediante cheques o vale vista
bancarios a nombre del trabajador, siempre que ste as lo solicite.
Tambin pueden efectuarse los pagos mediante depsitos en cuentas
corrientes bancarias de los trabajadores y a travs de sistemas de
cajeros automticos, segn lo expresan los Dictmenes de la Direccin
del Trabajo; c) Deben pagarse con la periodicidad estipulada en el
contrato, la que no puede ser superior a un mes; d) Deben pagarse en
el lugar en que el trabajador presta sus servicios y en el da y hora que
las partes acuerden. Si nada establece el contrato sobre da y hora de
pago, las remuneraciones deben pagarse en da de trabajo, entre lunes
y viernes y dentro de la hora siguiente a la terminacin de la jornada del
da en que corresponde efectuar el pago. El Art. 56 del Cdigo slo
permite que las partes acuerden otros das u horas de pago. En
consecuencia, debe deducirse que las partes no pueden acordar un
cambio de lugar de pago y ste debe efectuarse siempre en el lugar de
trabajo; e) Debe entregarse al trabajador, junto con el pago, un
comprobante de liquidacin de remuneraciones, con indicacin de la
forma de determinarlas, de las deducciones efectuadas y del monto
pagado, y f) Deben darse anticipos quincenales tanto en los trabajos por
piezas, obra, o medida como en los de temporada, a menos que en el
contrato se establezca otro perodo de pago no superior a un mes.
JURISPRUDENCIA
220
Trabajo
N 136, mayo 2000, pg. 125)
221
trabajador en seal de aceptacin. (Dictamen N 7.301, de 12.12.94,
Direccin del Trabajo). (Dictamen N 4.794/325, de 10.11.2000,
Direccin del Trabajo).
222
hechos posteriores se originen en el incumplimiento por parte del
trabajador de las obligaciones contenidas en su contrato de trabajo.
Con todo, se podrn pactar premios o bonos por hechos futuros, tales
como la permanencia durante un tiempo determinado del cliente que ha
contratado un servicio o producto a la empresa o bien la puntualidad del
mismo en los pagos del referido servicio u otros, siempre que la
ocurrencia de estos hechos dependa del cumplimiento por parte del
trabajador de las obligaciones contenidas en su contrato de trabajo.
COMENTARIOS
223
OPORTUNIDAD EN QUE SE DEVENGA LA REMUNERACIN
224
servicios convenidos, como una obligacin pura y simple, no sujeta a
condiciones.
225
prestacin de los servicios pactados ejecutados en conformidad a lo
establecido en el contrato de trabajo, no resulta procedente la
devolucin, reintegro o compensacin de las mismas al empleador, por
la ocurrencia de hechos posteriores al momento en que la remuneracin
se deveng, por lo que se tendr legalmente como no escrita cualquier
clusula contractual que implique incurrir en tales actos.
EXCEPCIN
226
prosper por causas debidas al incumplimiento del trabajador a sus
obligaciones contractuales, las que debi observar en el proceso de la
operacin en la cual intervino.
227
un riesgo que incumbe asumir al empleador,- procedera estipular la
devolucin, reintegro o compensacin de lo percibido.
228
b) el detalle de cada operacin que dio origen a estos pagos y,
229
COMENTARIOS
Aplicacin de descuentos
Inembargabilidad de la remuneracin
Privilegio de la remuneracin
230
LA DIRECCIN DEL TRABAJO CONSIDERA QUE NO PROCEDE
JURISPRUDENCIA
231
exceder de un mes. El Dictamen 1.351, de 13.03.86, ha precisado que
la expresin "mes" a que alude el citado Art. 55 no tienen por qu
coincidir, necesariamente, con el mes calendario y que para los efectos
del pago de las remuneraciones, la expresin "mes" es aquella unidad
de tiempo que dura un perodo continuo que se cuenta desde un da
sealado hasta otro de igual fecha en el mes siguiente, sin que sea
necesario que se extienda del da primero al 28, 29, 30 31, de suerte
que resulta posible considerar como tal, tambin, a va de ejemplo, que
va del da 20 de enero al 20 de febrero, o del 15 de enero al 15 de
febrero. Analizada la clusula contractual en consulta a la luz de la
disposicin legal citada y jurisprudencia administrativa invocada se
encuentra ajustada a derecho, por cuanto el perodo de pago de las
remuneraciones que en la misma se establece no excede de un mes.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 88, mayo 1996, pg. 42).
COMENTARIOS
Esta norma en armona con el Art. 55 del Cdigo que fija el perodo
mximo para pagar la remuneracin principal del contrato, agrega que
las remuneraciones mensuales del trabajador le sern pagadas siempre
en da de trabajo, entre lunes y viernes, en el lugar de trabajo y dentro
de la hora que sigue al trmino de la respectiva jornada. Sin perjuicio de
fijar de esa manera el pago mensual, permite a las partes que ella
232
pueda tener lugar en otros das u horas. Esta es una disposicin que no
es unilateral, sino que requiere el mutuo acuerdo. Sin embargo, no
permite cambiar el lugar de pago, el cual deber hacerse efectivo
siempre en el mismo sitio de trabajo.
JURISPRUDENCIA
233
momento en que termina la jornada laboral. (Dictamen N 2.501/187,
de 01.06.98. Direccin del Trabajo).
COMENTARIOS
234
PENSIONES DE ALIMENTOS
235
JURISPRUDENCIA
236
EMBARGO DE INDEMNIZACIONES POR DESAHUCIO, PROCEDENCIA
237
Slo con acuerdo del empleador y del trabajador que deber constar
por escrito, podrn deducirse de las remuneraciones sumas o
porcentajes determinados, destinados a efectuar pagos de cualquier
naturaleza. Con todo, las deducciones a que se refiere este inciso, no
podrn exceder del quince por ciento de la remuneracin total del
trabajador.
COMENTARIOS
238
deducir de las remuneraciones, lo siguiente: a) Los impuestos.
Especficamente se trata de los tributos establecidos por la Ley sobre
Impuesto a la Renta que graven las remuneraciones con el impuesto
nico al trabajo; b) Las cotizaciones de seguridad social, que
corresponda enterar en las cajas de previsin, administradoras de
fondos de pensiones, mutualidades de Empleadores de la Ley
N 16.744, Cajas de Compensacin de Asignacin Familiar e Isapres; c)
Las cuotas sindicales; d) Las cuotas correspondientes a dividendos
hipotecarios por adquisicin de viviendas; e) Las cantidades que el
trabajador haya indicado para que sean depositadas en una cuenta de
ahorro para la vivienda abierta a su nombre en una institucin financiera
o en una cooperativa de vivienda, las cuales no podrn exceder del 30%
de la remuneracin total del trabajador; f) Las obligaciones con
instituciones de previsin o con organismos pblicos; g) Las multas
establecidas en el reglamento interno de la empresa en conformidad al
N 10 del Art. 154 del Cdigo, y h) Las dems rebajas o descuentos
autorizados expresamente por las leyes, como por ejemplo, las cuotas
de las personas inscritas que fije la Asociacin Gremial en su calidad de
continuadora legal de un Colegio Profesional, en conformidad a lo
establecido en el Art. 3 del D.F.L. 630, de Justicia, de 08.05.81-A.
239
COMENTARIO DEL ART. 58 INC. 3 CT: CDIGO DEL TRABAJO COMENTARIO
ARTCULO 58
240
ANTICIPOS DE SUELDO
DESCUENTOS PROHIBIDOS
DICTMENES
241
FIJA SENTIDO Y ALCANCE DE LOS INCISOS SEGUNDO, Y CUARTO DEL ARTCULO
58 DEL CDIGO DEL TRABAJO, INCORPORADOS POR LA LEY N 20.540
242
remuneracin para los fines indicados en la ley, el empleador para hacer
la deduccin deber pagar directamente el dinero en cuestin en la
institucin crediticia o educacional respectiva, sin perjuicio de la
posibilidad que tiene el empleador de realizar prstamos sin inters al
trabajador, con un tope en el descuento de un 30% del total de la
remuneracin mensual del trabajador.
243
LOS DESCUENTOS LEGALES DEBEN EFECTUARSE EN FORMA PREVIA A LAS
RETENCIONES JUDICIALES
244
totalidad de las acreencias mutuas que empleador y trabajador
mantengan entre s, siempre que se hayan acreditado los hechos
pertinentes. Por tanto, corresponde compensar la totalidad del anticipo
efectuado por el empleador al trabajador en la medida que el citado Art.
58 limita los descuentos slo durante la vigencia de la relacin laboral.
(Gaceta Jurdica N 251, mayo 2001, pg. 186)
245
mediante resolucin judicial ejecutoriada al pago de pensiones
alimenticias definitivas o provisorias, en que se ha ordenado al
empleador cumplir la de remuneracin y pago directo a los alimentos, se
encuentra impedido de ejercer el derecho a efectuar ahorro previsional
voluntario en forma previa a efectuar la deduccin de las pensiones
alimenticias a las que haya sido condenado y luego, con relacin al
excedente que resulte de esa operacin, destinar lo que estime
conveniente a ahorro previsional voluntario. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo N 191, diciembre 2004, pg. 97).
246
parte, tal eventualidad fue prevista expresamente por las partes cuando
suscribieron el Anexo del Contrato de Trabajo, en el cual, adems,
vlidamente establecieron que en caso de trmino de la relacin laboral
los valores anticipados seran descontados de la eventual indemnizacin
por aos de servicio. No es admisible la alegacin que por ser aquella
indemnizacin un derecho irrenunciable de los trabajadores, resultara
improcedente descontar de su monto los avances de dinero que
efectivamente hubieren recibido, toda vez que de aceptarse tal
planteamiento, la indemnizacin por aos de servicio se transformara
en un derecho cierto y a todo evento, desconocindose que para su
procedencia es menester que medie pronunciamiento jurisdiccional, una
vez concluida la relacin laboral, lo que demuestra que se est ante una
mera expectativa. (Gaceta Jur dica N 283, de enero 2004, pg. 304).
COMENTARIOS
247
El saldo, si lo hubiere, y las dems prestaciones pendientes a la fecha
del fallecimiento se pagarn al cnyuge, a los hijos legtimos o naturales
o a los padres legtimos o naturales del fallecido, unos a falta de los
otros, en el orden indicado, bastando acreditar el estado civil
respectivo.
COMENTARIOS
El inciso final del citado Art. 60 establece que "lo dispuesto en el inciso
precedente slo operar tratndose de sumas no superiores a cinco
Unidades Tributarias Anuales". De la lectura del Art. 60 transcrito se
desprende que si el empleador adeuda remuneraciones al trabajador
fallecido pueden presentarse dos situaciones: La primera se refiere a si
el monto que se adeudaba es inferior o igual al costo de los funerales.
En estos casos, la obligacin de pagar las remuneraciones adeudadas al
trabajador fallecido corresponde al empleador, quien debe cancelarlas a
la persona, sea o no pariente del causante, que se hizo cargo de sus
funerales, hasta concurrencia del monto de las remuneraciones
adeudadas o del costo de los funerales.
248
que junto con las dems prestaciones pendientes de pago a la fecha del
fallecimiento, no excedan de un monto total igual o inferior a 5 Unidades
Tributarias Anuales. Dicho saldo debe pagarse en orden de precedencia
y preferencia a las siguientes personas relacionadas con el fallecido: a)
Cnyuge b) Hijos matrimoniales o no matrimoniales y e)
Padres matrimoniales o no matrimoniales.
JURISPRUDENCIA
249
especial que reviste el citado Art. 59 (actual Art. 60) prima por sobre la
normativa general del derecho comn en esta materia. Finalmente, a la
referida indemnizacin le resulta aplicable la reajustabilid ad e intereses
establecidos en el Art. 62 del Cdigo del Trabajo (actual Art. 63).
250
vulnere garanta alguna establecida en la Constitucin Poltica. (Ga ceta
Jurdica N 204, junio 1997, pg. 207).
251
EL PAGO DE LOS FONDOS PREVISIONALES DE UN AFILIADO FALLECIDO EN
ACCIDENTE DEL TRABAJO PUEDE HACERSE A LOS HEREDEROS O A SU
REPRESENTANTE, PREVIA CERTIFICACIN DEL IMPUESTO DE HERENCIA
252
de los dems beneficiarios, en su caso. La expresin "dems
prestaciones pendientes" se est refiriendo a cualquier otro beneficio al
que hubiera tenido derecho el trabajador fallecido, que se encontrara
pendiente de pago a la fecha de su deceso, incluido el saldo de
remuneracin que restare una vez pagado los gastos de funerales en
que haya incurrido la persona que se hizo cargo de ellos. Del convenio
colectivo suscrito por la Empresa y los trabajadores, es posible deducir
que las partes pactaron que en el caso de fallecimiento de un
trabajador, se pagara a su sucesin legal, una indemnizacin por aos
de servicio equivalente al 100% del promedio de las ltimas tres
liquidaciones de sueldo mensuales, con un tope de 90 unidades de
fomento, por cada ao o fraccin superior a 6 meses trabajados por
aqul en forma continua para la empresa. La indemnizacin pactada es
un emolumento que se devenga con ocasin del fallecimiento del
trabajador y que ha sido acordada por los contratantes en beneficio de
su sucesin legal. Por consiguiente, dicha indemnizacin no puede ser
considerada una "prestacin pendiente" al momento del deceso del
trabajador, ya que se devenga una vez ocurrido el fallecimiento y, por lo
tanto, no resulta aplicable la regla excepcional de pago prevista en el
citado Art. 60 debe ser pagada en la forma establecida en el
instrumento colectivo. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo,
octubre 2007, pg. 89)
ARTCULO 61.- Gozan del privilegio del artculo 2472 del Cdigo
Civil, las remuneraciones adeudadas a los trabajadores y sus
asignaciones familiares, las imposiciones o cotizaciones y dems aportes
que corresponda percibir a los organismos o entidades de previsin o de
seguridad social, los impuestos fiscales devengados de retencin o
recargo, y las indemnizaciones legales y convencionales de origen
laboral que corresponda a los trabajadores; todo ello conforme al
artculo 2473 y dems pertinentes del mismo Cdigo.
253
Estos privilegios cubrirn los reajustes, intereses y multas que
correspondan al respectivo crdito
COMENTARIOS
CRDITOS PRIVILEGIADOS
254
compensaciones en dinero que corresponda hacer a los trabajadores por
feriado anual o descansos no otorgados; b) Imposiciones o cotizaciones
y dems aportes que corresponda percibir a los organismos o entidades
de previsin o seguridad social (N 6 del Art. 2472). Esto es sin perjuicio
de lo que se indica ms adelante para el caso de las A.F.P.; c)
Impuestos fiscales devengados de retencin o recargo (N 9 del Art.
2472), y d) Indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral
que correspondan a los trabajadores. N 8 del Art. 2472. Tanto esta
disposicin como el inciso 4 del Art. 61 del Cdigo establecen que el
privilegio no debe exceder, respecto de cada beneficiario, de un monto
igual a 3 ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y
fraccin superior a 6 meses, con un lmite de 10 aos; el saldo, si lo
hubiere, ser considerado Crd ito Valista. Si hubiere pagos parciales,
stos se imputarn al mximo referido.
255
obligacin de cobrar, gozan del privilegio establecido en el N 5 del Art.
2472 del Cdigo Civil, conservando este privilegio por sobre los
derechos de prenda y otras garantas establecidas en leyes esp eciales.
JURISPRUDENCIA
256
han entendido que estas indemnizaciones corresponden al lucro cesante,
vale decir, se indemniza lo que habran dejado de ganar los trabajadores
de no mediar la ruptura anticipada del vnculo contractual. El Art. 61 del
Cdigo del Trabajo dispone que "gozan del privilegio del Art. 2472 del
Cdigo Civil, las remuneraciones adeudadas a los trabajadores....". El
texto legal es claro, al sealar que debe tratarse de sumas que, al
momento de la quiebra, eran adeudadas en calidad de remuneraciones
propiamente tales, a los trabajadores y esta indemnizacin no se
encontraba adeudada al momento de la declaratoria de quiebra. Tal
indemnizacin tiene por finalidad reparar un dao, proporcionar a los
actores el lucro cesante, esto es, las remuneraciones que habran
percibido en el evento de haber continuado prestando servicios a la
fallida, pero tal indemnizacin no se convierte en una remuneracin
propiamente tal, toda vez que a futuro no habr una prestacin de
servicios y, consecuencialmente, no podr aparecer la remuneracin en
calidad de "contraprestacin", tal como lo exige el Art. 41 del Cdigo del
Trabajo. (Gaceta Jurdica N 265, julio 2002, pg. 188)
257
contrato, como la sustitutiva del aviso previo no podra estar afecta a
tope en su privilegio de primera clase, si el tope legal resulta inaplicable
al estar referido a aos de servicio. (Dictamen N 5.649/369, de
16.11.98, Direccin del Trabajo).
258
COMENTARIO S
DECRETO REGLAMENTARIO
JURISPRUDENCIA
259
Las denuncias que se realicen invocando el presente artculo, se
sustanciarn en conformidad al Prrafo 6 del Captulo II del Ttulo I del
Libro V de este Cdigo, una vez que se encuentre concluido el
procedimiento de reclamacin previsto para estos efectos en el
reglamento interno de la empresa.
COMENTARIOS
El Art. 63 del Cdigo dispone que las sumas que los empleadores
adeuden a los trabajadores por sus remuneraciones, indemnizaciones o
cualquier otro estipendio devengados por la prestacin de servicios,
deben pagarse reajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado
el IPC entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el
precedente a aquel en que efectivamente se haya realizado. El mismo
reajuste debe aplicarse a los anticipos, abonos o pagos parciales que
hubiera hecho el empleador. Las referidas sumas adeudadas a los
trabajadores devengarn el mximo de inters permitido para
operaciones reajustables a partir de la fecha en que se hizo exigible la
obligacin, que de acuerdo con la Ley 18.010, de 27.06.80, es el inters
corriente ms el 50% .
260
cifra correspondiente al ndice general del Indice de Precios al
Consumidor (IPC) determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas
(INE) del mes que precede al del pago y el divisor es la cifra del ndice
general del IPC del mes anterior a aquel en que debi efectuarse el
pago. El cuociente se multiplica por 100 y al producto se le resta 100. El
resultado representa la variacin exacta del I.P.C. entre los meses
sealados. El siguiente ejemplo sirve para ilustrar la mencionada
frmula prctica. Si se supone que el empleador al poner trmino al
contrato de trabajo, debi haber pagado una indemnizacin por aos de
servicios de $ 1.500.000 en el mes de octubre y slo est en
condiciones de pagarla en el mes de abril del ao siguiente, puede
revisarse el cuadro "ndices de Precios al Consumidor" (base: diciembre
1998 = 100) que distribuye el INE y luego, se ubica la cifra
correspondiente a marzo del ao siguiente a la terminacin del contrato,
que aparece en la primera columna de la parte correspondiente al ndice
general. Dicha cifra se divide por el ndice general de septiembre del ao
anterior. El resultado de esta divisin se multiplica por 100 y al producto
de la multiplicacin se le resta 100. El resultado corresponde al
porcentaje de variacin del IPC entre el 30 de septiembre del ao en
que termin el contrato y el 31 de marzo del ao siguiente y ese
porcentaje se aplica a $ 1.500.000.
El inciso final del Art. 63 del Cdigo establece que las sumas
adeudadas al trabajador, reajustadas segn la variacin del I.P.C.,
devengan el mximo inters permitido para operaciones reajustables
desde que se hizo exigible la obligacin del empleador.
261
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras dentro de la
primera quincena de cada mes. El cuadro, denominado "Tasa anual de
inters corriente y de inters mximo convencional", con las cifras
correspondientes a los dos ltimos aos se reproduce en el suplemento
mensual "Datos Utiles" del Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo.
JURISPRUDENCIA
262
PROCEDE QUE LA EMPRESA PARA DAR CUMPLIMIENTO AL CONTRATO COLECTIVO
CONSIDERE EN SU CLCULO DE REAJUSTE LOS I.P.C. NEGATIVOS
Del tenor literal del artculo 63 del Cdigo es posible colegir que la
nica condicin que el legislador ha establecido para que operen el
reajuste e inters que en l se consignan, se reduce, tal como lo ha
sealado esta Direccin en dictmenes Ns. 2.100, de 08.06.79,
2.099/128 de 18.04.86 y 3.539/102 de 13.05.91, a que "el empleador
adeude sumas determinadas, es decir, que no las haya pagado en el
momento que se hicieron exigibles, y como consecuencia de ello se
encuentre en mora"; en otros trminos, la reajustabilidad e inters en
comento operan en la medida que el empleador se halle en una
situacin de inobservancia o incumplimiento de normas legales o
convencionales que le impongan la obligacin de pagar a sus
dependientes ciertas remuneraciones u otros estipendios derivados de la
prestacin de los servicios. El objetivo de la norma es, por una parte,
sancionar el retardo en que ha incurrido el empleador desde el momento
en que se hizo exigible la respectiva obligacin y, por otra, compensar al
trabajador, procurando resarcirle el detrimen to econmico que ha
experimentado su patrimonio al no habrsele efectuado el pago
oportuno de algn beneficio. (Dictamen N 2.492/178, de 01.06.98.
Direccin del Trabajo).
263
INDEMNIZACIN POR AOS DE SERVICIOS, REAJUSTES E INTERESES
COMENTARIOS
264
obligacin que antes de esta modificacin slo exista expresamente
para el pago de las indemnizaciones por trmino de contrato. Sin
embargo, esta norma introduce la posibilidad de que si existe acuerdo
entre las partes, se pueda fraccionar el pago de las remuneraciones
pendientes, con la aplicacin de los correspondientes reajustes e
intereses del perodo, tal como se regula en el caso de las
indemnizaciones por trmino de contrato, de acuerdo a lo establecido en
el inciso final del Art. 169 del Cdigo.
Captulo VII
265
el permiso se har efectivo desde el momento de acreditarse la muerte,
con el respectivo certificado de defuncin fetal.
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
266
aquellos das de carcter de feriados o festivos de acuerdo a la ley. En
cuanto a la forma y oportunidad en que deben hacerse efectivos los
permisos, los 7 das corridos se iniciarn a partir del da de ocurrido el
fallecimiento y los 3 das hbiles a partir de la fecha del fallecimiento o
desde el momento en que se acredite la defuncin fetal a travs del
correspondiente certificado de defuncin. Estos permisos no podrn ser
compensados en dinero, situacin que obliga al empleador a concederlos
y al trabajador de hacer uso efectivo de los das correspondientes, sin
que resulte jurdicamente posible a las partes convenir una
compensacin econmica por tal concepto. Respecto al fuero laboral que
establece el mencionado Art. 66, slo es aplicable a los trabajadores(as)
que sufrieren la prdida de un hijo o de su cnyuge, beneficio que se
extiende por un mes, a contar del respectivo fallecimiento, lo que
implica que durante dicho lapso el empleador no podr poner trmino a
sus contratos de trabajo sin la autorizacin previa del juez competente.
Tratndose de trabajadores(as) afectos a contratos de plazo fijo o por
obra o servicio determinado, cuya duracin fuere inferior a un mes, la
prerrogativa de fuero laboral slo los amparar durante la vigencia del
respectivo contrato, circunstancia que determina que no ser necesario
solicitar su desafuero, al trmino de ellos. (Boletn Oficial de la Direccin
del Trabajo N 219, abril 2007, pg. 76).
267
especiales, deben regirse por las normas acordadas por las partes, sin
perjuicio de que lo pactado no puede ser de un nivel inferior al que
establece la ley, resultando lcito concluir que los permisos por muerte
de un hijo, del cnyuge o del padre o madre del trabajador establecidos
en el actual Art. 66 del citado Cdigo pueden imputarse a los que por la
misma causa se convienen en instrumentos colectivos de trabajo, por
ser stos de nivel superior a aquellos que se estipulan en el contrato
colectivo de trabajo. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 221,
junio 2007, pg. 77)
268
modalidades especiales, se rigen por las normas que se hayan
convenido, sin perjuicio de que lo pactado no puede ser inferior al nivel
legal establecido, por el carcter irrenunciable de los derechos laborales.
En consecuencia, los permisos que establecen los mencionados Arts. 66
y 195, inciso 2, pueden imputarse a aquellos pactados en instrumentos
colectivos de trabajo, en la medida que stos representen para los
trabajadores beneficios superiores a aquellos previstos en la ley.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 205, febrero 2006, pg.
61).
269
derecho a gozar del descanso paternal de 4 das pagados, pero no de la
franquicia de 1 da adicional. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 210, julio 2006, pg. 127).
COMENTARIOS
270
oportunidades ms durante el ao; h) Debe hacerse uso de todo el
perodo de vacaciones y excepcionalmente debe compensarse en dinero
la parte del feriado que no haya podido utilizarse por trmino del
contrato de trabajo; y i) Deben otorgarse los aumentos que
correspondan en relacin con la antigedad del trabajador en la
empresa o en virtud de clusulas especiales contenidas en convenios o
contratos colectivos; j) En dicho perodo deben incluirse los das
inhbiles, vale decir, domingo, festivos y el sbado. k) Puede
compensarse en dinero, todo lo que exceda de 15 das hbiles en el
perodo anual .
El Art. 43 del citado D.S. 969 dispone que el trabajador debe solicitar
por escrito el beneficio del feriado, en duplicado, y con una anticipacin
mnima de 30 das a la fecha en que desea hacerlo efectivo. Por su
parte, el empleador debe dar respuesta escrita sobre la fecha en que
conceder el feriado, dejando constancia de ella en el duplicado de la
solicitud.
271
cuando existan necesidades del servicio reguladas por el citado D.S.
969.
JURISPRUDENCIA
272
las labores durante un determinado nmero de das en el ao
respectivo, de suerte que, para que el trabajador pueda gozar de este
derecho, slo necesita de la subsistencia del vnculo jurdico laboral
durante el lapso de un ao. No obsta a la conclusin anterior el hecho
que el trabajador haya gozado de descanso por licencia mdica durante
ese perodo, por cuanto, jurdicamente la licencia slo implica una
interrupcin parcial de los efectos del contrato de trabajo durante un
lapso determinado, sin que se afecte la existencia del mismo. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 113, junio 1998, pg. 29).
273
titular del beneficio de feriado, es quien determina en primera instancia
la fecha en que lo har efectivo, con la sola excepcin del caso de
feriado colectivo contemplado en el art. 75, inciso 1, del mencionado
Cdigo (actual Art. 76), en el cual el empleador puede determinar
libremente la oportunidad en que lo conceder.
ARTCULO 68.- Todo trabajador, con diez aos de trabajo, para uno
o ms empleadores, continuos o no, tendr derecho a un da adicional
de feriado por cada tres nuevos aos trabajados, y este exceso ser
susceptible de negociacin individual o colectiva.
Con todo, slo podrn hacerse valer hasta diez aos de trabajo
prestados a empleadores anteriores.
COMENTARIOS
274
Feriado progresivo es el aumento de un da de vacaciones por cada
tres nuevos aos trabajados, al cual tiene derecho el trabajador con diez
aos al servicio del mismo empleador, o ms empleadores con tope de
10 aos, sean o no continuos. En otras palabras, cuando el trabajador
cumple 13 aos tiene derecho a 15 das hbiles de vacaciones por
feriado anual, ms 1 da de feriado progresivo y cuando entere 16 aos,
15 das de feriado anual y 2 de feriado progresivo y as, sucesivamente
aumenta un da por cada tres aos ms de servicios prestados como
trabajador dependiente; con tope de 10 aos de otros empleadores.
El inciso 1 del Art. 68 del Cdigo, dispone que el exceso o los das
adicionales que corr esponden por feriado progresivo es susceptible de
negociacin individual o colectiva. En otras palabras, puede
compensarse en dinero parte o todo lo que corresponda por sobre los 15
das bsicos de feriado anual. As un trabajador con 20 aos de servicios
que tiene derecho a 5 das adicionales de feriado progresivo puede
solicitar que se le compense en dinero el feriado progresivo
correspondiente y hacer uso obligatoriamente de 15 das de feriado
anual. Lo que el empleador pague por compensacin de feriado
progresivo constituye remuneracin y, por lo tanto, sujeto a los
respectivos impuestos y cotizaciones previsionales, puesto que en
conformidad a lo establecido en los incisos 2 y 3 del Art. 73 del
Cdigo, slo constituye indemnizacin la que el empleador pague por
concepto de vacaciones del trabajador que por cualquier circunstancia
deja de pertenecer a la empresa .
JURISPRUDENCIA
275
rgimen jurdico que constituye el estatuto de personal que rige a un
trabajador y, en conformidad a lo establecido en el Art. 68 del Cdigo
del Trabajo, al no efectuarse distincin alguna, debe entenderse que
quedan comprendidos dentro de los 10 aos de trabajo, los servicios
prestados a anteriores empleadores, independiente del sector a que
pertenecieren o el rgimen jurdico a que se encontraran afectos sus
trabajadores. En consecuencia, procede considerar para el feriado
progresivo, los servicios prestados por un trabajador para otro
empleador anterior, sujeto a estatutos jurdicos de personal distintos del
Cdigo del Trabajo, tales como la Ley 18.334 (Estatuto Administrativo),
el D.F.L. N 1 (G) de 1968 (Estatuto del Personal de las Fuerzas
Armadas) u otros. (Boletn Oficial D.T. Ns. 78 y 79, julio y agosto 1995,
pgs. 111 y 87, respectivamente).
276
les correspondera impetrar de aplicar las normas legales. (Dictamen
N 3.386, de 13.06.94, Direccin del Trabajo).
COMENTARIOS
El Art. 35 del Cdigo dispone que los das domingo y festivos sern de
descanso y el Art. 69 establece que para los efectos del feriado, el
sbado se considerar siempre inhbil. Por ejemplo: Si un trabajador
empieza su feriado de 15 das hbiles un da lunes 1 de un mes en que
no existan das festivos, deber reintegrarse a su trabajo el lunes 22 del
mismo mes. Si en ese mes el da jueves 18 hubiere sido festivo, debera
reintegrarse a su trabajo, el martes 23 del mismo mes.
JURISPRUDENCIA
277
No resulta procedente que el empleador compute para efectos del
feriado los das sbado y domingo cuando el buque haya recalado en da
viernes como tampoco aquellos festivos que incidan en el perodo de
descanso. (Dictamen N 8.174, de 18.11.95, Direccin del Trabajo).
COMENTARIOS
FRACCIONES Y ACUMULACIONES
278
no significa la autorizacin para compensar en dinero el total de los dos
perodos acumulados, porque el descanso es de 15 das irrenunciables y
acumular dos perodos slo representa la unin de dos perodos
irrenunciables. En conformidad al inciso final del Art. 70, el empleador
cuyo trabajador tenga acumulados dos perodos consecutivos, debe en
todo caso otorgar al menos el primero de stos, antes de completar el
ao que le da derecho a un nuevo perodo.
JURISPRUDENCIA
279
posteriormente ellos se extinguen. (Gaceta Jurdica, Ao XIII, 1988,
N 97, pg. 99).
280
confiera derecho a licencia mdica, razn por la cual, mal podra
requerirse acuerdo de las partes para su procedencia; por la misma
razn, tampoco es posible exigir que el fraccionamiento deje a salvo 10
das continuos del feriado puesto que la interrupcin del descanso se
origina en el medio de sobrevenir una enfermedad lo que hace imposible
asignarle una duracin determinada. Respecto de la reanudacin
del feriado, el Dictamen 6.256, de 09.10.95, expresa que debe
reanudarse una vez terminada la respectiva licencia mdica o,
posteriormente, en la oportunidad que convengan las partes. Por otra
parte, el Art. 76 del Cdigo del Trabajo otorga al empleador la facultad
de determinar, anualmente y en forma unilateral, que todo o parte del
personal de su empresa o establecimiento haga uso del feriado en forma
colectiva por un perodo no inferior a 15 das hbiles y si el empleador
ejerce esta facultad, el feriado debe concederse a todos los trabajadores
de la empresa o seccin, incluso a aquellos que n o cumplieren con el
perodo exigido para hacer uso del beneficio. Independientemente del
hecho de que el feriado colectivo difiera del feriado individual en cuanto
a su modalidad de otorgamiento, en definitiva, el fundamento de ambos
beneficios es el mismo, esto es, permitir al trabajador reponerse del
desgaste ocasionado por un ao de labor, sin perjuicio de las finalidades
de distracciones, recreacin y fomento de la vida familiar que tambin
conlleva. Si el trabajador est enfermo, su estado de salud le impedir
gozar debidamente del descanso y esparcimiento que se persigue con el
otorgamiento del feriado, sea ste individual o colectivo. Por lo tanto,
resulta igualmente aplicable lo resuelto por el citado Dictamen 6.256 y
en el evento de que en una empresa se haya otorgado feriado colectivo
y durante el transcurso del mismo un trabajador se enferme y presente
licencia mdica, dicho beneficio deber suspenderse respecto de ese
dependiente, mientras dure la respectiva licencia. Finalmente dadas las
especiales caractersticas del feriado colectivo, si una vez vencida la
licencia mdica, an la empresa permanece cerrada, el trabajador de
que se trata seguir gozando del beneficio del feriado, adeudndosele,
por concepto anual, slo los das que dentro del perodo d el cierre del
establecimiento, estuvo con licencia. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 88, mayo 1996, pg. 57).
281
empleador y trabajador, puedan convenir el fraccionamiento de los das
que exceden de 10. En consecuencia, el trabajador tiene derecho a
exigir que su empleador le otorgue, en forma continua, la totalidad de
los das que comprende el beneficio legal de feriado, salvo que existiere
un acuerdo en orden a fraccionar el exceso sobre 10 das
hbiles.(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 134, marzo 2000, pg.
93)
282
Se entender por remuneraciones variables los tratos, comisiones,
primas y otras que con arreglo al contrato de trabajo impliquen la
posibilidad de que el resultado mensual total no sea constante entre uno
y otro mes.
COMENTARIOS
283
constituyen remuneracin, como las de colacin, movilizacin y los
viticos.
284
PRESTACIONES QUE SE EXCLUYEN
285
FERIADO PROPORCIONAL
286
2. EL FERIADO ES IRRENUNCIABLE
JURISPRUDENCIA
287
DEBEN EXCLUIRSE LOS INCENTIVOS DE PRODUCCIN PARA CALCULAR LA
REMUNERACIN NTEGRA POR FERIADO LEGAL DE TRABAJADORES CON
ASIGNACIN DE PERMANENCIA DE 3% DEL SUELDO BASE DIARIO
DICTMENES
288
tienen derecho durante su feriado legal los dependientes que laboran
para una empresa donde los trabajadores estn sujetos a un sistema de
remuneracin mixta, el valor obtenido del promedio de las
remuneraciones variables percibidas en los tres ltimos meses
laborados, debe dividirse por 30. (Direccin del Trabajo, abril 2011).
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
289
ARTCULO 73 .- El feriado establecido en el artculo 67 no podr
compensarse en dinero.
COMENTARIOS
290
SITUACIONES QUE DAN DERECHO A INDEMNIZACIN POR EL BENEFICIO DEL
FERIADO ANUAL
291
41 del Cdigo, no constituye remuneracin por tratarse de un beneficio
q ue procede pagarse al extinguirse la relacin contractual y, por lo
tanto, no es imponible.
292
terminacin del contrato, es decir, desde el 1 de diciembre y ellos se
cumplen el 19 20 del mismo mes de diciembre, dependiendo de los
das sbado, domingo y festivos existentes en dicho mes, y d) Si en el
ao en que realiza el clculo hay 2 das sbado considerados inhbiles, 2
das domingo y 1 festivo, debern agregarse 5 das a los referidos
13,125, debiendo pagarse como indemnizacin por feriado proporcional
la cantidad de 18,125 das.
293
3. Como en la prctica el feriado es generalmente de 21 das
seguidos, contando los das sbado y domingo, la proporcin por mes es
de 1,75 das por cada mes. (21 : por 12 meses = 1,75). Esta ltima
cifra multiplicada por 5 meses da por resultado 8,75 das de feriado
proporcional, ms la respectiva proporcin por los 17 das.
6. Para determinar el monto que se debe pagar por da, se divide por
30 la ltima remuneracin mensual imponible del trabajador o la del
promedio de los ltimos tres meses completos trabajados, si percibe
remuneracin variable. Ej.: 430.000 dividido por 30 es igual a 14.333 y
se multiplica esta cifra por los 9.742 das, lo que da $ 139.632 que el
empleador debe pagar al trabajador por concepto de feriado
proporcional.
JURISPRUDENCIA
294
en dinero se justifica plenamente pues, de permitirse, podra, por esta
va, ser fcilmente vulnerado el espritu de la norma. El feriado debe ser
continuo pudiendo fraccionarse slo el exceso sobre 10 das hbiles,
segn el inciso 1 del Art. 70 del citado Cdigo. Por lo tanto, la
compensacin del exceso del feriado bsico a que se refiere el Art. 68
del Cdigo del Trabajo, comprende, adems de los das hbiles,
los sbado, domingo y festivos que incidan en el perodo de descanso
que se compensa. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 177,
octubre 2003, pg. 104).
295
PARA CALCULAR LA INDEMNIZACIN POR CONCEPTO DE FERIADO
PROPORCIONAL NO PROCEDE INCLUIR LA GRATIFICACIN LEGAL QUE SE PAGA
MENSUALMENTE A LOS TRABAJADORES
296
ES PROCEDENTE DESCONTAR PROPORCIONALMENTE EN EL FINIQUITO LO
PAGADO POR FERIADO COLECTIVO CUANDO EL TRABAJADOR SE RETIRA ANTES
DE CUMPLIR UN AO
297
remuneracin ntegra que debe pagarse durante el feriado, debe
distinguirse entre tres categoras de trabajadores, segn el sistema
remuneracional al cual se encuentran afectos: a) Trabajadores sujetos a
remuneracin fija; caso en el cual la remuneracin ntegra de tales
dependientes durante el feriado est constituida por el sueldo; b)
Trabajadores afectos a un sistema de remuneraciones exclusivamente
variables, los cuales en el perodo correspondiente a este beneficio
deben percibir el promedio de lo ganado en los ltimos tres meses
trabajados, y c) Trabajadores sujetos a un sistema de remuneraciones
mixta, esto es que, adems del sueldo, perciben contraprestaciones
variables, cuya remuneracin ntegra durante el feriado est constituida
por el sueldo al cual hay que adicionar el promedio de las
remuneraciones variables percibidas en los ltimos tres meses
laborados. La gratificacin, sea legal o convencional, ha sido concebida
por el Art. 42 letra e) del Cdigo del Trabajo y los Arts. 46 y siguientes
del mismo cuerpo legal, como un beneficio de carcter anual como una
participacin eventual o garantizada en las utilidades que pudiere haber
obtenido la empresa en el respectivo ejercicio comercial. La gratificacin
legal que se paga mediante anticipos mensuales, de un monto
determinado, no rene todos los requisitos que permiten calificar una
remuneracin como sueldo, puesto que si bien consiste en una suma fija
de dinero pagada por perodos mensuales, no responde a una prestacin
de servicios en los trminos que lo exige el concepto de sueldo
consignado en el Art. 42 del Cdigo del Trabajo. En consecuencia, para
los efectos de calcular la indemnizacin por feriado proporcional a que
se refiere el inciso 3 del Art. 73, no procede incluir la gratificacin legal
que se paga mediante anticipos mensuales, cualquiera sea el sistema
remuneracional a que se encuentren afectos los respectivos
trabajadores, como tampoco los bonos de colacin y movilizacin.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 131, diciembre 1999, pgs. 97 y
103)
298
NO PROCEDE EFECTUAR EL PAGO DE LAS INDEMNIZACIONES QUE POR FERIADO
PROPORCIONAL PUDIEREN CORRESPONDER AL TRABAJADOR CON
ANTERIORIDAD AL TRMINO DE SU RELACIN
299
aporte de la empresa al seguro complementario de salud de sus
trabajadores en la base de clculo de la indemnizacin por concepto de
feriado proporcional. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 137, junio
2000, pg. 122)
300
cierra el perodo de feriado. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 219, abril 2007, pg. 59).
301
de 2001, fecha en que se le comunic que se pona trmino a su
contrato por la causal del Art. 72 letra b) del Estatuto Docente, esto es,
conducta inmoral e incumplimiento grave de las obligaciones que
impone su funcin, establecidas fehacientemente en un sumario
administrativo. En relacin con el feriado proporcional cobrado los
sentenciadores determinaron que el feriado de los profesores que se
desempean en establecimientos educacionales se encuentra regido por
la normativa especial contenida en el Estatuto Docente, el que no
contempla una disposicin equivalente al Art. 73 del Cdigo del Trabajo,
que regula el denominado "feriado proporcional" por lo que forzoso es
concluir que tal prestacin se encuentra excluida respecto de los
profesionales afectos a la norma especial ya aludida. (Gaceta Jurdica
N 268, octubre 2002, pg. 195)
302
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
303
en una indemnizacin equivalente a la remuneracin ntegra calculada
en proporcin al tiempo trabajado entre la fecha de su contratacin y el
trmino de la relacin laboral, sin que sea necesario haber prestado un
ao o ms de servicios al empleador. No obstante lo anterior y
tratndose de un establecimiento de enseanza superior, cuyo personal
se rige en materia de feriado por las normas del Cdigo del Trabajo,
cabe tener presente el Art. 73 (actual Art. 74) del mencionado cuerpo
legal. De acuerdo a dicha norma los trabajadores que laboran en
aquellas empresas o establecimientos que, por la naturaleza de sus
funciones, suspenden sus labores durante ciertas pocas del ao, no
tienen derecho a impetrar el beneficio del descanso anual en la forma y
trmino descritos en el Art. 65 del Cdigo del Trabajo, (actual Art. 67)
siem pre que el lapso de interrupcin de sus servicios no sea inferior al
feriado legal que les correspondera normalmente y que, durante el
mismo, hayan percibido la remuneracin convenida en sus respectivos
contratos de trabajo. Cabe advertir que el citado Art. 73 ms que una
excepcin al feriado, es una forma especial y distinta de dar legalmente
por cumplido el pago de este beneficio en el caso de aquellas empresas
que continan pagando remuneraciones al personal, como sucede,
precisamente, en el caso de los establecimientos de educacin superior
que, eventualmente, suspenden actividades durante los meses de
enero, febrero o en otras oportunidades.
304
tiempo que medie entre el trmino del ao escolar y el inicio del
siguiente, sin que proceda su concesin en una poca distinta a la de la
interrupcin de actividades escolares. No procede tampoco considerar
los perodos de suspensin de las actividades escolares en el resto del
ao, como lo son, las vacaciones de invierno y fiestas patrias, que
constituyen perodos de descanso slo para los alumnos, encontrndose
por tanto los trabajadores obligados a prestar servicios y el empleador a
pagar las remuneraciones convenidas. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo
N 221, junio 2007, pg. 71)
305
La circunstancia de otorgarse una licencia mdica, cualquier sea su
causa, durante el lapso en que el legislador entiende que el trabajador
ha hecho uso de su feriado en los trminos del ya citado artculo 74 del
Cdigo del Trabajo, no le confiere a ste el derecho de ejercer el mismo
en una oportunidad distinta. (Dictamen N 3.866/145, 16.09.03.
Direccin del Trabajo).
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
306
Lo anterior trae como consecuencia que el auxiliar docente no se
encuentra dentro del concepto de personal docente, para los efectos de
prrroga de contratos por enero y febrero. (Dictamen N 2.468, de
29.04.86, Direccin del Trabajo).
El legisl ador quiso, en el artculo 74 (actual art. 75) del Cdigo del
Trabajo, al emplear el vocablo "establecimiento", referirse a la empresa,
institucin o, en general, al empleador que contrata los servicios del
docente y no al recinto fsico donde el profes or labora. Otra
interpretacin conducira a impedir que, mediante un simple subterfugio,
como lo sera el traslado de un docente a otro establecimiento del
mismo empleador antes que aqul cumpla seis meses continuos en
alguno de sus establecimientos, se haga realidad la voluntad del
legislador, claramente manifestada en la norma protectora en anlisis.
(Sentencia Corte Suprema, de 26.06.90, Rol N 8.933) .
307
En este caso, deber concederse el feriado a todos los trabajadores de
la respectiva empresa o seccin, aun cuando individualmente no
cumplan con los requisitos para tener derecho a l, entendindose que a
stos se les anticipa.
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
308
Art. 194) que contemplan los descansos por maternidad y por
enfermedad del hijo menor de un ao, consagran esos derechos
protectores de la salud de las mujeres trabajadoras y purperas en
trminos tales, que ellos son irrenunciables y superiores a otros
derechos, como el feriado legal. Lo anterior, conduce a la conclusin que
el derecho de las trabajadoras al referido descanso y a los subsidios
correlativos prevalecen sobre la interrupcin de las funciones del
establecimiento donde se desempeen. En consecuencia, procede que la
Isapre autorice la licencia mdica por concepto de descanso pre-natal, a
contar de su inicio, aunque con esa misma fecha se hayan interrumpido
las actividades en el organismo empleador.
309
15 das y con el objeto que su personal goce de feriado anual en forma
colectiva. Se autoriza incluso, para que todos los trabajadores de la
empresa o seccin disfruten de este beneficio, aun cuando no renan los
requisitos para gozar de ste, anticipndosele. El permiso con o sin goce
de remuneraciones implica una suspensin de la relacin jurdica de
trabajo que se caracteriza por la cesacin justificada y temporal de la
obligacin de trabajar o de pagar la remuneracin, en su caso, o de
ambas a la vez, impuestas en el contrato, subsistiendo el vnculo
laboral. En consecuencia, los trabajadores que a la poca que el
conjunto del personal gozaba de feriado colectivo no pudieron hacer uso
de ste por encontrarse con permiso con o sin goce de remuneraciones,
deben hacer uso de su feriado legal anual pendiente conforme a las
reglas generales que prescribe el mencionado Cdigo. (Boletn Oficial de
la Direccin del Trabajo N 214, noviembre 2006, pg. 80).
TTULO II
COMENTARIOS
310
NORMAS SUPLETORIA S PARA LOS CONTRATOS ESPECIALES DE TRABAJO
Captulo I
COMENTARIOS
311
ARTCULO 79.- Slo podrn celebrar contrato de aprendizaje los
trabajadores menores de veintin aos de edad.
COMENTARIOS
COMENTARIOS
312
ARTCULO 81.- La remuneracin del aprendiz no estar sujeta a lo
dispuesto en el inciso tercero del artculo 44 y ser libremente
convenida por las partes.
COMENTARIOS
COMENTARIOS
313
COMENTARIOS
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
314
El Dictamen 5.702, de la Direccin del Trabajo, de 19.11.99, expresa
que en conformidad al Art. 85 del Cdigo del Trabajo, el nmero total de
aprendices est limitado al 10% del total de trabajadores ocupados a
jornada completa en la empresa. Los salones de venta de la empresa no
pueden ser considerados por s solos como una "empresa" de
conformidad al concepto que da el Art. 3 del Cdigo del Trabajo, toda
vez que a su respecto no se configuran los elementos que la determinan
y caracterizan. De esta forma, el nmero mximo de aprendices que
pueden laborar deber ser calculado sobre la base del total de
trabajadores ocupados a jornada completa en la empresa y no en
establecimiento o seccin de la misma. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo N 132, enero 2000, pg. 114)
COMENTARIOS
315
Captulo II
Prrafo 1
Normas generales
316
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
317
servicios de un trabajador agrcola y por la otra, al trabajador agrcola
que, para prestar los servicios al empleador, se hace ayudar de terceras
personas. La intermediacin o subcontratacin no sera posible en este
caso, ya que no se trata de empresas de colocacin de personal o de
contratistas, sino que de trabajadores formalmente contratados bajo el
rgimen laboral y no de contratantes civiles o comerciales con los cuales
la empresa haya suscrito un contrato de servicios de provisin de
personal. En conformidad a los Arts. 3, 4, 7 y 9 del Cdigo del
Trabajo, reviste la calidad de empleador quien recibe o se beneficia de
los servicios personales del trabajador, esto es, la persona, agente o
representante de quien los trabajadores efectivamente dependen para
los fines de administracin y direccin. En el caso de los denominados
"ayudantes en la agricultura", ser empleador de stos la persona que
reciba o se beneficia de los servicios personales del trabajador. En el
mbito del derec ho del trabajo, no resulta procedente la delegacin del
trabajo, atendida la naturaleza "personal" del mismo. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo
N 130, noviembre 1999, pg. 91)
COMENTARIOS
318
JORNADA ORDINARIA DE LOS TRABAJADORES AGRCOLAS. LABORES
EXCEPTUADAS DEL DESCANSO EN DOMINGOS Y FESTIVOS
JURISPRUDENCIA
319
LOS TRABAJADORES AGRCOLAS CON JORNADA MXIMA DE TRABAJO DE 45
HORAS SEMANALES PUEDEN PACTAR UNA JORNADA CON PROMEDIO ANUAL
DIARIO DE HASTA 7 HORAS Y 30 MINUTOS
COMENTARIOS
320
todo caso, los trabajadores agrcolas tienen derecho al total de la
remuneracin en dinero y en regalas, siempre que no hayan faltado
injustificadamente al trabajo el da inmediatamente anterior a la
iniciacin de las malas condiciones climticas.
JURISPRUDENCIA
321
contrato legalmente celebrado son jurdicamente obligatorias y no
pueden ser invalidadas o modificadas sino por mutuo consentimiento o
causas legales. En consecuencia, si la distribucin semanal de la jornada
de trabajo de los dependientes agrcolas se encuentra establecida de
lunes a sbado, el empleador no estara facultado para modificarla
unilateralmente de forma de incluir los domingos y festivos si no ha
contado para ello con el consentimiento de los trabajadores afectados.
Con todo, preciso es puntualizar que la posibilidad de incluir los das
domingos y festivos dentro de la distribucin semanal de la jornada, no
se encuentra subordinada slo a la voluntad de las partes, sino que ser
preciso, adems, que la empresa o faena en que se pretende implantar
el trabajo en tales das sea de aquellas que la ley declara exceptuadas
del descanso dominical y en das festivos.
COMENTARIOS
En ningn caso podr pactarse que el valor de las regalas exceda del
cincuenta por ciento de la remuneracin.
322
otras retribuciones en especies a que el empleador se obligue para con
el trabajador.
COMENTARIOS
323
c) Talaje, que es la cantidad de animales del trabajador que se permite
alimentar junto con los del empleador; d) Casa habitacin higinica y
adecuada. De acuerdo con lo establecido en el Art. 92 del Cdigo, en el
contrato de los trabajadores permanentes, se entiende siempre incluida
la obligacin del empleador de proporcionar al trabajador y su familia
habitacin higinica y adecuada, salvo que ste ocupe o pueda ocupar
una casa habitacin en un lugar que, atendida la distancia y medios de
comunicacin, le permita desempear sus labores, y e) Otras
retribuciones en especie que el empleador se obliga para con el
trabajador, como luz elctrica, combustibles o alimentos.
Cabe hacer presente que la ley faculta a las partes para estipular la
remuneracin en dinero y en regalas, de manera que no es obligacin
establecer un sistema de remuneraciones que incluya ambos conceptos.
Las partes pueden convenir en que la remuneracin sea exclusivamente
en dinero o, bien, que sea parte en dinero y parte en especies o
regalas. Lo que prohbe la ley es que las regalas representen ms del
50% del total de la remuneracin del trabajador agrcola.
COMENTARIOS
HABITACION HIGINICA
324
dependiente y a su familia habitacin higinica y adecuada, a menos
que se den las situaciones descritas en el mismo precepto legal, en cuyo
caso desaparece la obligacin mencionada.
JURISPRUDENCIA
325
El empleador no est habilitado para proceder al corte de energa
elctrica ni de la lnea telefnica, conjuntamente con impedir el paso a la
vivienda que ocupa el trabajador. El inmueble ha sido entregado en
carcter de regala, en razn de un contrato de trabajo. El despido del
actor no habilita al recurrido para desarrollar actos de hostigamiento a
fin de obtener la devolucin del referido inmueble, lo cual ha de ser
ordenado judicialmente. As, estimndose ilegal el actuar del recurrido,
se acoge la accin cautelar intentada y se dispone el inmediato
restablecimiento del suministro elctrico y de la lnea telefnica,
conjuntamente con el cese de los actos denunciados. (Corte Suprema,
23.11.1999. Rol 3.976/99).
COMENTARIOS
326
Prrafo 2
COMENTARIOS
Cuando la duracin de las faenas para las que se contrata sea superior
a veintiocho das, los empleadores debern remitir una copia del
contrato a la respectiva Inspeccin del Trabajo, dentro de los cinco das
siguientes a su escrituracin.
327
COMENTARIOS
328
proporcionar entre ambos puntos los medios de movilizacin necesarios,
que renan los requisitos de seguridad que determine el reglamento.
COMENTARIOS
329
relacin laboral, en la cuenta individual del seguro de desempleo creado
por la Ley 19.728, salvo que el trabajador disponga por escrito de otra
forma. Los dineros depositados sern siempre de libre disposicin para
el trabajador agrcola de temporada y los dueos de la obra, empresa o
faena respondern de estos pagos.
330
JURISPRUDENCIA
331
Compete la fiscalizacin del cumplimiento de las normas
reglamentarias sobre transporte de trabajadores agrcolas de temporada
a los Inspectores del Trabajo, sin perjuicio de las atribuciones de los
inspectores fiscales, municipales y Carabineros de Chile. (Dictamen
N 4.760/218 de 13.12.2001. Direccin del Trabajo).
332
COMENTARIOS
Captulo III
Prrafo 1
COMENTARIOS
333
conocimientos e idoneidad profesional del interesado. Los documentos
mencionados deben otorgarse a toda persona que los solicite y que
rena los requisitos reglamentarios.
JURISPRUDENCIA
334
fracciones de feriado. En consecuencia, no resulta jurdicamente
procedente que un empleador fraccione en forma unilateral el feriado
anual del personal embarcado o gente de mar. El Descanso
compensatorio por las actividades desarrolladas en da domingo o
festivos debe otorgarse en forma completa y continua no procediendo,
de consiguiente, que sea fraccionado en forma alguna. Finalmente, la
negativa del trabajador o su desacuerdo respecto a la decisin unilateral
del empleador de fraccionar tanto el feriado anual como los descansos
compensatorios no constituyen falta al trabajo o abandono del mismo.
335
LA LABOR DE DESCARGA DE NAVES PESQUERAS EFECTUADA EN RECINTOS
CONCESIONADOS, PONTONES O MUELLES DE ATRAQUE POR MEDIOS MECNICOS
O DE SUCCIN DIRECTA
336
ARTCULO 97.- La gente de mar, para desempearse a bordo,
deber estar en posesin de un ttulo y una licencia o una matrcula,
segn corresponda, documentos todos de vigencia nacional, otorgados
por la Direccin General del Territorio Martimo y de Marina Mercante,
de acuerdo a normas reglamentarias que permitan calificar los
conocimientos e idoneidad profesional del interesado. Los documentos
mencionados en este inciso se otorgarn a toda persona que los solicite
y que rena los requisitos reglamentarios.
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
337
de la legislacin laboral bajo cuyo imperio aqulla se convino; asimismo,
no existe una eventual responsabilidad de las Agencias Navieras que las
atienden, sin perjuicio de que, en todo caso, cualquiera dificultad
derivada de la respectiva relacin contractual, es de conocimiento y
resolucin de los Tribunales de Justicia.
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JURISPRUDENCIA
338
El Dictamen 5.003, de la Direccin del Trabajo, de 18.07.91, expresa
que en conformidad a los Arts. 354 y 92, inciso 1, del Cdigo del
Trabajo (actuales Arts. 386 y 96), para que los trabajadores revistan la
calidad o puedan ser calificados como personal embarcado o gente de
mar, deben cumplir con los siguientes requisitos: 1) Estar sujetos a un
contrato de embarco, y 2) Efectuar profesiones, oficios u ocupaciones a
bordo de naves o artefactos navales.
339
exige la suscripcin del contrato de embarco, teniendo en tal caso la
calidad de personal embarcado y pasando a integrar la dotacin de la
nave. Por otra parte, la dotacin de una nave puede ser contratada para
prestar servicios en una o ms naves del mismo armador o naviero.
Respecto de la prctica utilizada por las empresas pesqueras, en
relacin con la suscripcin de lo que se denomina "contratos colectivos
de embarco" de las dotaciones de puerto o de muelle, estos
trabajadores reemplazan a la tripulacin que conforma la dotacin de los
Pesqueros de Alta Mar mientras la nave se encuentra recalada para
faenas de descarga o mantencin de la misma y hasta el prximo zarpe.
Asimismo, este personal de relevo es reemplazado en sus funciones por
otro, luego de cumplir 8 a 10 horas de trabajo y as sucesivamente
hasta el zarpe de la nave respectiva. En consecuencia, resulta
jurdicamente procedente que las dotaciones de puerto que reemplazan
a la tripulacin de navegacin de las naves de pesca mientras se
encuentran recaladas, suscriban un contrato de embarco por el cual se
obligan a prestar servicios en todas las naves de propiedad de la
empresa, en la medida que se encuentren individualizadas en dicho
contrato. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 200, septiembre
2005, pg. 132).
340
que una persona sufra a causa o con ocasin del mismo y que le
produzca incapacidad o muerte, debiendo existir una relacin de
causalidad, directa o indirecta, pero indubitable, entre el quehacer de la
vctima y la lesin producida. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 221, junio 2007, pg. 80)
COMENTARIOS
En todo caso, este precepto exige que la fuerza mayor, calificada por
el capitn de la nave y que hace procedente la obligacin de efectuar
labores diversas a las convenidas, debe constar en forma expresa en el
cuaderno de bitcora de la nave.
341
JURISPRUDENCIA
El artculo 98 (actual art. 101) del Cdigo del Trabajo otorga en forma
privativa y excluyente al capitn de la nave la facultad de determinar la
existencia de fuerza mayor para los efectos previstos en dicho precepto,
circunstancia que, en todo caso, no lo exonera de observar los requisitos
de imprevisibilidad, inimputabilidad e irresistibilidad que permite calificar
un hecho como caso fortuito o fuerza mayor de acuerdo al artculo 45
del Cdigo Civil. (Dictamen 50/3, de 06.01.88, Direccin del Trabajo).
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342
CONTRATO DE EMBARCO
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343
ARTCULO 106.- La jornada semanal de la gente de mar ser de
cincuenta y seis horas distribuidas en ocho horas diarias.
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JURISPRUDENCIA
344
(actual Art. 114) previene que "los trabajadores que se encuentren
cumpliendo turnos de guardia de puerto estarn a disposicin del
empleador, durante veinticuatro horas, debiendo, en consecuencia,
permanecer a bordo". En virtud de lo anterior la norma de excepcin en
materia de jornada aplicable a este personal, slo resulta aplicable
cuando la nave se encuentra en puerto, pero no en el caso en que
corresponda al mismo personal cumplir turnos de guardia de puerto,
situacin en la cual rige siempre la norma general del Art. 103 del
Cdigo del Trabajo (actual Art. 106), vale decir, una jornada semanal de
56 horas. Adems, el hecho que los trabajadores que cumplen dichos
turnos deban encontrarse a disposicin del empleador durante 24 horas,
permaneciendo a bordo, no altera su derecho a gozar del descanso
diario segn las normas del Art. 103, ni utilizar el tiempo necesario para
las comidas, perodos que no pueden considerarse como efectivamente
trabajados ni caben en la situacin contemplada por el Art. 22 del
Cdigo del Trabajo (actual Art. 121), por cuanto los perodos inactivos
slo constituyen jornada de trabajo cuando ocurren dentro de la jornada
establecida en el cuadro regulador de trabajo en puerto.
345
dispuesto en el Art. 3 transitorio del D.F.L. 1/94, del Ministerio del
Trabajo y Previsin Social, que en su Art. 16 establece: "Para
determinar el tanto por hora correspondiente al sueldo, se tomar el
total de lo ganado en las ltimas cuatro semanas dividindolo por ciento
noventa y dos o doscientos veinticuatro, en su caso". En relacin a dicho
precepto reglamentario, la Direccin del Trabajo ha resuelto en forma
reiterada que su aplicacin debe hacerse en la forma siguiente: a) Se
divide el sueldo mensual por 30 para determinar la remuneracin diaria;
b) Esta remuneracin diaria que resulte se multiplica por 28 para
obtener lo ganado en las ltimas cuatro semanas; c) El producto de la
multiplicacin se divide por 224, por existir en este caso, una jornada de
56 horas semanales y d) Finalmente, este valor se incrementar en un
50% lo que determina el monto que debe pagar el empleador por cada
hora extraordinaria. De consiguiente, cabe convenir que para calcular el
valor de la hora extraordinaria de los referidos trabajadores debe
utilizarse el procedimiento descrito precedentemente, haciendo presente
que en la operacin para determinar el valor diario a que se refiere la
letra a), debe considerarse el sueldo percibido por el dependiente por las
56 horas semanales, el cual incluye el recargo del exceso de 45 horas a
que alude el inciso 3 del Art. 106 del Cdigo del Trabajo.
346
en tal carcter, deba fiscalizar los trabajos ordinarios y extraordinarios
de sus subordinados .
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JURISPRUDENCIA
347
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JURISPRUDENCIA
348
respecto del personal encargado de la atencin de los pasajeros o de los
trabajadores que permanezcan a bordo de la nave.
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JURISPRUDENCIA
349
Con todo, cabe hacer presente que el acuerdo que se suscriba sobre la
materia, no podr en ningn caso significar una disminucin de la
remuneracin que perciben en forma habitual dichos dependientes.
(Dictamen N 3.901, de 17.07.92, Direccin del Trabajo).
TRANSPORTE LACUSTRE
350
del Cdigo del Trabajo y no por las reglas generales previstas en el
mismo. (Dictamen N 1.416/109, de 10.04.00, Direccin del Trabajo).
351
Los trabajadores que se encuentren cumpliendo turnos de guardia de
puerto estarn a disposicin del empleador durante veinticuatro horas,
debiendo, en consecuencia, permanecer a bordo.
JURISPRUDENCIA
352
Las horas que deben permanecer a bordo, a disposicin del
empleador, constituyen tiempo extraordinario y deben pagarse con el
recargo legal correspondiente en la medida que excedan la jornada
se manal legal o la convenida, si fuere menor. (Dictamen
N 5.886/134, de 16.08.90. Direccin del Trabajo).
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353
Establece este precepto que los oficiales y tripulantes que integran la
dotacin de la nave tienen derecho dentro de la jornada diaria a un
descanso mnimo de 8 horas continuas
JURISPRUDENCIA
DA CALENDARIO, CONCEPTO
354
c) cuando sea necesario instruir al personal en zafarranchos de
incendio, botes salvavidas y otras maniobras y ejercicios de salvamento.
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JURISPRUDENCIA
355
ARTCULO 119.- Las horas de comida no sern consideradas para
los efectos de la jornada ordinaria de trabajo.
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356
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357
exceder de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicios y
fraccin superior a seis meses, con un lmite de 10 aos.
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358
Este artculo dispone que en los casos de enfermedad, toda la
tripulacin tendr derecho a ser asistida durante su permanencia a
bordo y por cuenta del armador.
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359
Los pagos se efectuarn por mensualidades vencidas, si se tratare de
oficiales y si el contrato se hubiere pactado por tiempo determinado; en
el caso de tripulantes, se estar a lo que se hubiere estipulado.
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JURISPRUDENCIA
360
de la jornada ordinaria de trabajo a 45 horas semanales, pudiendo,
consecuencialmente, pactar vlidamente una que sobrepase el lmite
indicado. 2. Horas trabajadas en domingos y festivos. Las horas
trabajadas en domingo y festivos por los oficiales y tripulantes de la
Marina Mercante Nacional, en la medida que, conforme a lo expresado
en los prrafos que anteceden, revistan el carcter de horas
extraordinarias, deben liquidarse y pagarse con la periodicidad que
corresponda a las remuneraciones ordinarias de acuerdo al citado
artculo 125 del Cdigo del Trabajo. (Dictamen N 2.454/76, de
08.04.88. Direccin del Trabajo).
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JURISPRUDENCIA
361
convenida, asimismo que la alimentacin debe ser equilibrada y con el
aporte energtico acorde al trabajo que ejecutan. A la vez, se colige que
estando la nave en puerto, cuando por cualquier circunstancia y
excepcionalmente el empleador no pueda proporcionar alojamiento,
alimentacin o movilizacin, en el pas o en el extranjero, deber
pagarles el vitico que resulte necesario para cubrir todos o algunos de
estos gastos, segn el caso. De esta manera, cuando la nave ha
recalado en un puerto secundario subsiste tal obligacin toda vez que
ello constituye la regla general en conformidad a las normas legales. En
el evento que en tales puertos el personal embarcado sufra un accidente
o asalto durante sus horas de descanso, dichos trabajadores se
encontraran afectos a alguna proteccin prevista en la legislacin social,
particularmente al seguro que contempla la Ley 16.744, sobre
Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, la que en su
inciso 1 del Art. 5 establece que constituye accidente del trabajo toda
lesin que una persona sufra a causa o con ocasin del mismo y que le
produzca incapacidad o muerte, debiendo existir una relacin de
causalidad, directa o indirecta, pero indubitable, entre el quehacer de la
vctima y la lesin producida. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 221, junio 2007, pg. 80)
JURISPRUDENCIA
362
pabelln nacional de origen en aguas internacionales y en las cuales se
desempean trabajadores chilenos, tal situacin determina que la
relacin contractual convenida se sujeta a la Ley de Pabelln, careciendo
la Direccin del Trabajo de competencia para fiscalizar el cumplimiento
de la legislacin laboral bajo cuyo imperio aqulla se convino; asimismo,
no existe una eventual responsabilidad de las Agencias Navieras que las
atienden, sin perjuicio de que, en todo caso, cualquiera dificultad
derivada de la respectiva relacin contractual, es de conocimiento y
resolucin de los Tribunales de Justicia.
JURISPRUDENCIA
363
de mar, por cuanto ejercen profesiones, oficios u ocupaciones a bordo
de naves y celebran un contrato de embarco. En conformidad al Art. 128
de dicho Cdigo (actual Art. 131) las disposiciones generales relativas al
contrato de los trabajadores embarcados o gente de mar y de los
trabajadores portuarios eventuales, contempladas en el Prrafo 1 del
Captulo III, Ttulo II del Libro I, y el Prrafo 2 del mismo Captulo,
denominado Del Contrato de Embarco de los oficiales y tripulantes de
las naves de la Marina Mercante Nacional, son aplicables a todos los
trabajadores embarcados, salvo aquellos pertenecientes a naves
menores, y aun a stos si lo pactaren. Las normas del Prrafo 2, pese a
instituirse en referencia al contrato de embarco de los trabajadores de la
Marina Mercante, son aplicables a todos los trabajadores embarcados de
todas las naves que no sean menores, sin distincin entre naves
mercantes y especiales, por cuanto tal clasificacin no ha sido
contemplada por el Cdigo del ramo, cuyas disposiciones prevalecen en
todo caso por el principio de especialidad. Las normas del Prrafo 2 del
referido Captulo III son de aplicacin general para los trabajadores
embarcados o gente de mar, salvo que estn expresamente excluidos o
sujetos a una regulacin diversa, como sucede con los trabajadores
embarcados en naves menores y con los trabajadores de naves
pesqueras. En consecuencia, los trabajadores embarcados en
remolcadores, por no hallarse excluidos, se sujetan a las normas
contenidas en el Prrafo 2 del Captulo III que regulan el contrato de
embarco.
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364
El reglamento que ordena dictar este precepto legal fue aprobado por
el Decreto Supremo N 26, de 1987, del Ministerio del Trabajo y
Previsin Social, que contiene el Reglamento de Trabajo a Bordo de
Naves de la Marina Mercante Nacional.
Prrafo 2
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El inciso 1 del Art. 133 del Cdigo expresa que se entiende por
trabajador portuario, todo aquel que realiza funciones de carga y
descarga de mercancas y dems faenas propias de la actividad
portuaria, tanto a bordo de naves y artefactos navales que se
encuentren en los puertos de la Repblica como en los recintos
portuarios.
JURISPRUDENCIA
365
TRABAJADORES PORTUARIOS Y RECINTO PORTUARIO, SEGURIDAD DE LAS
FAENAS, ALTERACIN DE LA NATURALEZA DE LOS SERVICIOS Y HORAS
EXTRAORDINARIAS. PERSONAL DE "AMARRADORES" O "ATRACADORES" DE
NAVES
366
El Dictamen 4.654, de la Direccin del Trabajo, de 09.11.04, expresa
que la descarga de un buque pesquero no constituye trabajo portuario ni
dems faenas propias de la actividad portuaria. En el caso de buques
factora, entendiendo por tales los que realizan faenas de pesca y
efectan a bordo proceso de transformacin, total o parcial, de cualquier
recurso hidrobiolgico o sus partes, se est en presencia de una nave
que si bien es cierto es una nave pesquera no lo es menos que en ellas
el producto de la captura, en forma previa a su descarga, sufre
transformaciones tales como faenado, envasado, harina o aceite de
pescado, lo cual permite afirmar que el producto que descargan las
naves factora no es, propiamente tal, el recurso capturado del mar.
Considerando que los dictmenes 2.345, de 04.06.04, y 4.300, de
15.10.03, se refieren a la descarga de un producto fresco o a granel
desde un buque pesquero que ha realizado la faena de captura, se
puede concluir que los citados dictmenes no son aplicables a la
descarga que efectan los buques factoras y, por ende, ella constituira
una faena ms de la actividad portuaria la que, consecuencialmente,
debe ser efectuada por trabajadores portuarios habilitados. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 191, diciembre 2004, pg. 82).
367
El Dictamen 3.220, de la Direccin del Trabajo, de 22.08.2001,
expresa que en conformidad al Art. 133, Inc. 1 del Cdigo del Trabajo,
las labores denominadas de "barrido", consistentes en acumular carga
que, trasportada a granel, cae en los frentes de atraque, constituye
trabajo portuario entendido ste como faena de carga o como otra labor
propia de la actividad portuaria y, consecuencialmente, los trabajadores
que las realizan tienen la calidad de trabajadores portuarios. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 153, octubre 2001, pg. 88)
368
comercial de sus naves mantenida durante muchos aos,
disminuyndola en uno o dos tripulantes, lo cual, si bien es cierto, se
encuentra dentro de sus atribuciones al formar parte de las facultades
de administracin de la empresa, puede afectar la seguridad de la nave
y, consecuencialmente, la de su tripulacin, al recargar el trabajo de
stos, asumiendo un mayor nmero de tareas y servicio de guardias, lo
que incide directamente en los descansos. Teniendo presente las
disposiciones contenidas en el D.S. 101, de la Subsecretara del Trabajo,
de 2004, el nmero de tripulantes con que ha operado por un
prolongado espacio de tiempo una nave de pesca no constituye clusula
tcita, sin perjuicio de lo cual el armador y el capitn deben fijar una
dotacin que resulte suficiente para lograr una navegacin segura.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 212, septiembre 2006,
pg. 125).
369
que ser expedido a travs del Ministerio del Trabajo y Previsin Social y
llevar, adems, la firma del Ministro de Defensa Nacional.
370
c) se entender que el contrato expira si se produjere caso fortuito o
fuerza mayor que impida al empleador proporcionar el trabajo
convenido, caso en que aqul deber pagar al trabajador la
remuneracin correspondiente a un medio turno, y
COMENTARIOS
371
El inciso 2 de esta letra b) faculta al empleador para extender
unilateralmente la jornada convenida en el contrato, en el caso que se
deban terminar las faenas de carga y descarga y sin que en caso
alguno, pueda superarse el tope mximo de 10 horas diarias. El inciso
3 de esta misma letra se refiere a las horas extraordinarias, sealando
que por tales deben entenderse aquellas trabajadas en exceso sobre la
jornada ordinaria pactada convencionalmente. Estas horas
extraordinarias se deben pagar con un recargo del 50% del valor
estipulado para la hora ordinaria, debiendo hacerse efectivo su pago
conjuntamente con la remuneracin ordinaria del respectivo turno. En la
letra c) se alude especialmente al caso fortuito o fuerza mayor como
causal de terminacin del contrato de trabajo, prescribindose que si tal
circunstancia impide al empleador proporcionar el trabajo convenido,
expirar el contrato, obligndose en tal evento a pagar al trabajador la
remuneracin correspondiente a un medio turno. Finalmente, en la letra
d) se indica que de haber precipitaciones, una vez iniciado el turno,
deber el empleador decidir si prosigue las faenas o las interrumpe. En
caso que resuelva la continuidad de las faenas, deber pagar las horas
trabajadas con un recargo del 25%; por el contrario, si decide
suspender las labores tendr que pagar al trabajador las
remuneraciones correspondientes a las horas efectivamente servidas,
las que n o podrn ser menores a un medio turno.
JURISPRUDENCIA
372
NO EXISTE INCONVENIENTE JURDICO PARA QUE LOS TRABAJADORES
PORTUARIOS EVENTUALES LABOREN HORAS EXTRAORDINARIAS POR SOBRE LA
JORNADA CONVENIDA, HASTA EN DOS HORAS DIARIAS, CUANDO NO SE TRATE
DE TERMINAR LAS FAENAS DE CARGA Y DESCARGA. IUS VARIANDI
COMENTARIOS
373
el contrato que habilita para su terminacin sin derecho a
indemnizacin; 2. El trmino del contrato en forma injustificada da
derecho al trabajador a las remuneraciones que hubiere percibido hasta
el trmino normal del mismo, y 3. El caso fortuito o fuerza mayor que
impida al empleador otorgar el trabajo convenido, autoriza el trmino
del contrato. (Artculo 137, letra e).
d) Los convenios sern suscritos por todas las partes que intervengan.
Si los trabajadores involucrados a un convenio pertenecieran a uno o
ms sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios podrn ser
suscritos por los directorios respectivos.
374
3.- El mecanismo de acceso al puesto de trabajo que las partes
acuerden y un sistema de aviso que permita a los trabajadores tener
conocimiento anticipado de la oferta respectiva, dejndose adems,
constancia de sta, y
COMENTARIOS
375
En casos calificados, la autoridad martima podr eximir al empleador
del envo anticipado de la nmina a que se refiere el inciso anterior.
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
376
A partir de la vigencia de la citada Ley 18.032, la designacin de los
trabajadores para desarrollar faenas en los recintos portuarios, naves y
artefactos navales la hace en forma exclusiva y excluyente el empleador
y para tal efecto puede utilizar el sistema que administrativamente
convenga y nada impide que en uso de sus facultades legales de
administracin lo altere total o parcialmente. (Dictamen N 237/15, de
13.01.94. Direccin del Trabajo).
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Captulo IV
377
intrpretes de danza, cantantes, directores y ejecutantes musicales;
escengrafos, profesionales, tcnicos y asistentes cinematogrficos,
audiovisuales, de artes escnicas de diseo y montaje; autores,
dramaturgos, libretistas, guionistas, doblajistas, compositores y, en
general, a las personas que, teniendo estas calidades, trabajen en circo,
radio, teatro, televisin, cine, salas de grabaciones o doblaje, estudios
cinematogrficos, centros nocturnos o de variedades o en cualquier otro
lugar donde se presente, proyecte, transmita, fotografe o digitalice la
imagen del artista o del msico o donde se transmita o quede grabada
la voz o la msica, mediante procedimientos electrnicos, virtuales o de
otra naturaleza, y cualquiera sea el fin a obtener, sea ste cultural,
comercial, publicitario o de otra especie.
COMENTARIOS
378
trabajen en: a) Circo, radio, teatro, televisin, cine, salas de
grabaciones o doblaje; b) Estudios cinematogrficos, centros nocturnos
o de variedades; c) Centros o establecimientos donde se transmita o
quede grabada la voz o la msica, mediante procedimientos
electrnicos, virtuales o de otra naturaleza, o d) Cualquier otro lugar
donde se presente, proyecte, transmita, fotografe o digitalice la imagen
del artista o del msico y, tanto en ste como en los lugares sealados
precedentemente, cualquiera sea el fin a obtener, sea ste cultural,
comercial, publicitario o de otra especie.
CONTRATO DE TRABAJO
La parte final del inciso 1 del Art. 145-A establece que los contratos
de trabajo de duracin indefinida se regirn por las normas comunes del
Cdigo. Por tanto, debe entenderse que se aplicarn,
fundamentalmente, las normas contenidas en sus Arts. 7 al 12,
relativas al contrato de trabajo, al contenido de sus estipulaciones y al
plazo para su escrituracin, sin perjuicio de considerar las dems
disposiciones que correspondan a cada caso.
379
partes establezcan en sus respectivos contratos de trabajo, en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad contractual, de alguna forma
reconocido en el inciso 3 del Art. 5 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
380
transmitirse o difundirse estas especiales habilidades del trabajador de
artes y espectculos. Procede entonces dilucidar si los modelos o
talentos publicita rios, que cumplen estas actividades de manera
espordica, se encuentran afectos a las disposiciones laborales
especiales sobre artes y espectculos. La regla general es que estos
modelos y talentos no se encuentren afectos a estas normas, conforme
a la enumeracin literal del citado inciso 2, porque ninguna de las
calidades que su texto nomina responde a las caractersticas y
modalidades que ellos desempean. De esta forma, el trabajo de estas
personas deber regularse conforme a las normas laborales generales y
ordinarias, si con ocasin de estas labores se configura un vnculo de
subordinacin y dependencia que ser necesario escriturar el
correspondiente contrato de trabajo. Distinta es la situacin de los
modelos profesionales que viven de su imagen y trabajan slo de esto y
de aquellas personas que invistiendo alguna de las calidades de artes y
espectculos extienden su actividad al mbito del modelaje publicitario,
exhibiendo algn artculo, producto o servicio determinado. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 212, septiembre 2006, pg. 123).
381
ARTCULO 145-B .- Tratndose de contratos de trabajo por una o
ms funciones, por obra, por temporada, o por proyecto, de duracin
inferior a treinta das, el plazo de escrituracin ser de tres das
incorporado el trabajador. Si el contrato se celebrare por un lapso
inferior a tres das, deber constar por escrito al momento de iniciarse la
prestacin de los servicios.
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382
correspondiente al da jueves. Tambin, podra pactarse una jornada
inferior de 5 das, por ejemplo, de viernes a martes, con dos das de
descanso, los mircoles y jueves, ms los respectivos feriados de dicho
perodo semanal. En ambos casos los trabajadores podran trabajar
hasta 2 horas extraordinarias con las limitaciones y condiciones
sealadas en los Arts. 31 y 32 del Cdigo.
JURISPRUDENCA
383
este ltimo caso, la remuneracin no podr ser inferior a la prevista en
el artculo 32 de este Cdigo.
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384
proyectos deban realizarse en una ciudad distinta a aquella en que el
trabajador tiene su domicilio.
COMENTARIOS
El Art. 145-F del Cdigo dispone que cuando las obras artsticas o
proyectos deban realizarse en una ciudad distinta a aquella en que el
trabajador tiene su domicilio, el empleador debe costear o proveer el
traslado, alimentacin y alojamiento del trabajador, en condiciones
adecuadas de higiene y seguridad y aplicar las normas del inciso 2 del
Art. 41 del Cdigo relativo a la asignacin de viticos y en contrato de
trabajo estipular cundo y cmo pagar el alojamiento, en conformidad a
lo establecido en el inciso 2 del Art. 10 del Cdigo.
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REMUNERACIONES
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RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA
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386
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387
cotizacin que su empleador haya enterado en la respectiva entidad
previsional.
JURISPRUDENCIA
388
prestacin de servicios. Al respecto, el Art. 145-L del Cdigo del Trabajo
se refiere a las remuneraciones percibidas por los trabajadores de artes
y espectculos que deben quedar sujetas a la tributacin aplicable a las
rentas del Art. 42, N 2, de la ley sobre Impuesto a la Renta y que para
esos efectos, debern emitir las referidas boletas por el valor bruto de la
remuneracin percibida, sin deduccin alguna por concepto de las
cotizaciones previsionales que deban ser efectuadas por sus respectivos
empleadores. La calidad de trabajador queda determinada por la
observancia prctica de los elementos de laboralidad que establece la
ley y no por cuestiones accesorias o meramente formales. Baste al
efecto tener presente lo prescrito en los artculos 7 y 8 inciso 1 del
Cdigo del Trabajo. En este punto, reiteradamente se ha sostenido que
del contexto de los preceptos anotados se desprende que constituir
contrato de trabajo toda prestacin de servicios que rena las siguientes
condiciones: una prestacin de servicios personales; una remuneracin
por dicha prestacin, y ejecucin de la prestacin en situacin de
subordinacin o dependencia respecto de la persona en cuyo beneficio
se realiza; y que de las mismas disposiciones fluye que la sola
concurrencia de las condiciones precedentemente enunciadas hace
presumir la existencia de un contrato de trabajo aun cuando las partes
le hayan dado otra denominacin a la respectiva relacin jurdica. De
este modo, verificndose los elementos fcticos que supone la
reglamentacin jurdica de la especie, los trabajadores de artes y
espectculos en su prestacin de servicios no pueden sino quedar
sujetos a la legislacin laboral vigente, con su respectivo mbito de
derechos individuales y colectivos, siendo irrelevante para efectos
laborales la circunstancia de estar obligados a un procedimiento
tributario especial como es el de emitir boleta de honorarios, el que slo
cumple la funcin de facilitar la realizacin de la carga impositiva que
afecta la remuneracin de este particular tipo de trabajador. Por tanto,
merece concluirse que la norma sobre tributacin de las remuneraciones
de los trabajadores de artes y espectculos, contenida en el Art. 145-L
del Cdigo del Trabajo, no altera la calidad de trabajador dependiente
que poseen las personas qu e desempeen dichas actividades, las que
se regirn en lo pertinente por la normativa laboral v igente. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo, N 232, mayo 2008, pg. 123)
389
Captulo V
COMENTARIOS
390
continua, a jornada completa o parcial, al servicio de una o ms
personas naturales o de una familia, en trabajos de aseo y asistencia
propios o inherentes al hogar. b) Las personas que realizan labores
iguales o similares a las recin indicadas en instituciones de beneficencia
cuya finalidad sea atender a personas con necesidades especiales de
proteccin o asistencia, proporcionndoles los beneficios propios de un
hogar. c) Las personas que determine la respectiva Inspeccin del
Trabajo en caso de duda respecto de la calificacin de la naturaleza de
las labores desarrolladas por alguna de las personas sealadas
precedentemente, d) Los choferes de casa particular, y e) Las personas
que ejercen la profesin de conductores de vehculos motorizados al
servicio del propietario o arrendatario de una casa particular y de su
familia.
JURISPRUDENCIA
391
como hechos de la causa los siguientes: a) La presuncin simplemente
legal de la confesin ficta de la empleadora no aparece respaldada por
ningn otro antecedente fidedigno, por lo que resulta por s sola
insuficiente para tener por establecido que la relacin laboral se inici en
1979, pero s en 1998. b) La demandada no prob que la demandante
haya hecho uso del feriado anual por los dos ltimos perodos. c) Los
jueces del grado concluyeron que el despido es injustificado y se redujo
a $ 300.000 la suma que la demandada deber pagar por concepto de
compensacin de feriado, y d) Determinaron el perodo durante el cual
la demandada deber enterar a la trabajadora sus cotizaciones
previsionales. Sobre la compensacin del feriado se debe precisar que el
Art. 67 del Cdigo del Trabajo dispone que los trabajadores con ms de
un ao de servicios tendrn derecho a un feriado anual de 15 das
hbiles, los cuales deben ser remunerados en forma ntegra por su
empleador. A su vez el Art. 69 del mismo texto dispone que para los
efectos del feriado, el da sbado se considerar siempre inhbil. Esta
compensacin debe calcularse desde el da siguiente a la fecha de
terminacin del contrato y constituye la condicin suspensiva a la que se
encuentra supeditado el nacimiento del derecho a la indemnizacin
compensatoria. Debe ser el total de los das hbiles a que tiene derecho
la trabajadora y comprender, adems, los das sbado y domingo, sin
con siderar la jornada laboral pactada. (Gaceta Jurdica
N 290, agosto 2004, pg. 252).
392
LA DIRECCIN REGIONAL DEL TRABAJO NO TIENE FACULTAD PARA IMPONER
MULTAS A PERSONAS NATURALES RESPECTO DE SUS TRABAJADORES DE CASA
PARTICULAR
393
EL TRMINO DE LA RELACIN LABORAL DE TRABAJADORA DE CASA PARTICULAR
DEBE ACREDITARSE CON FINIQUITO PARA LOS EFECTOS DE LA DEVOLUCIN DE
LOS FONDOS DE INDEMNIZACIN
394
partes que intervinieron en la causa. La referida doctrina, contenida en
el punto N 2 del Ordinario 7.495, de 30.12.92, establece que la multa
administrativa que contempla el Art. 9 del Cdigo del Trabajo, resulta
aplicable a los empleadores que detentan la calidad de personas
naturales. Asimismo, en dicho pronunciamiento se concluy la
aplicabilidad de dicho Art. 9 y que tanto el plazo para la escrituracin
de dichos contratos, como la sancin pecuniaria que la citada norma
legal establece, en caso de contravencin, son aplicables al referido
contrato de trabajador de casa particular. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo, julio 1996, N 90 pg. 34) .
395
calculada en funcin de una jornada parcial o de trabajos realizados por
perodos inferiores a un mes, las cotizaciones pueden efectuarse
tambin sobre la referida remuneracin determinada en forma
proporcional en relacin a la jornada o das trabajados. No obstante, si
las remuneraciones fueren superiores al mnimo, las cotizaciones
debern realizarse sobre el monto efectivo de las mismas. Con el objeto
de asegurar el debido cumplimiento de las obligaciones previsionales
que pesan sobre el empleador, ser menester que el contrato de trabajo
que suscriban las partes, establezca de un modo preciso, la realizacin
de las labores en jornadas parciales o por algunos das del mes. (Boletn
Oficial Direccin del Trabajo N 106, noviembre 1997, pg. 115).
396
AFP N 148, diciembre 1998, pg. 16)(Boletn Oficial Direccin del
Trabajo N 130, noviembre 1999, pg. 153)
COMENTARIOS
PERODO DE PRUEBA
397
continen viviendo en ella despus de su muerte, los que sern
solidariamente responsables del cumplimiento de las obligaciones
emanadas del contrato.
COMENTARIO
398
caso de 12 horas diarias y tendrn, dentro de esta jornada, un descanso
no inferior a una hora imputable a ella.
COMENTARIOS
JORNADA DE TRABAJO
399
compensarse en dinero, salvo que el contrato de trabajo termine antes
de haberse ejercido el descanso
COMENTARIOS
FERIADO ANUAL
400
proporcional del Art. 73, segn la fecha de iniciacin y trmino del
contrato de trabajo.
REMUNERACIN Y REGALAS
COMENTARIOS
REMUNERACIN MNIMA
401
inferior al ingreso mnimo mensual y, de acuerdo a la ley 20.279, de
01.07.08, alcanzar al 100% de dicho ingreso como se indica en la nota
al pie de pgina de la disposicin legal que se comenta. Agrega el inciso
final del citado Art. 151 que las prestaciones de casa habitacin y
alimentacin no son imponibles para efectos previsionales.
REMUNERACIN PACTADA
JURISPRUDENCIA
COMENTARIOS
402
En los casos de enfermedad del trabajador, el empleador debe dar de
inmediato aviso al organismo de seguridad social respectivo y est,
adems, obligado a conservarle el cargo, sin derecho a remuneracin,
por 8 das, si tuviere menos de 6 meses de servicio; durante 15 das, si
hubiere servido ms de un semestre y menos de un ao, y por un
perodo de hasta 30 das si hubiere trabajado ms de 12 meses.
ENFERMEDAD CONTAGIOSA
JURISPRUDENCIA
403
contagio de una enfermedad no sera consecuente avisar el trmino del
contrato con 30 das de anticipacin, o tener que verse obligado el
empleador para evitar el plazo, al pago de la indemnizacin sustitutiva
del preaviso por cuanto en este evento esta indemnizacin dejara de
ser una obligacin alternativa que consagra la ley, y pasara a ser el
nico medio de cumplir con el aviso de desahucio, contrarindose el
texto expreso legal. De conformidad a lo dispuesto en el Art. 163 inciso
4 del citado Cdigo, los trabajadores de casa particular tienen derecho
a indemnizacin por aos de servicios a todo evento, bajo la modalidad
propia que les seala la disposicin, "cualquiera que sea la causa que
origine la terminacin del contrato", por lo que aun cuando el contrato
de estos trabajadores concluya por aplicacin de lo dispuesto en el
inciso 2 del Art. 152, no pierden el derecho a la indemnizacin por aos
de servicio especial que se les confiere. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo N 130, noviembre 1999, pg. 119)
404
mujer, estar exento de la obligacin de cotizar en la cuenta de
capitalizacin individual que registre la Administradora a que se
encuentre incorporado, pudiendo, en consecuencia, optar libremente por
continuar o no cotizando para el fondo de pensiones. Respecto de la
obligacin del empleador de enterar el aporte del 4,11% de la
remuneracin mensual imponible de la trabajadora de casa particular,
cabe sealar que esta obligacin dura once aos en relacin con cada
trabajador, plazo que en el presente caso se cuenta desde la fecha de
inicio de la relacin laboral, sin importa r para estos efectos la edad de
la trabajadora. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 175, agosto 2003, pg. 113).
405
aplicable la norma contenida en el inciso segundo del artculo 149 de
este Cdigo.
COMENTARIOS
DESCANSOS OBLIGATORIOS
406
CUARTELEROS CONDUCTORES
JURISPRUDENCIA
DICTMENES
407
DEL CDIGO DEL TRABAJO, SINO LAS REGLAS GENERALES DE TRABAJADORES
EXCLUIDOS DEL DESCANSO DOMINICAL
Captulo VI
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
408
El Dictamen 3.900, de la Direccin del Trabajo, de 26.09.07, expresa
que la Ley 20.178 de 25.04.07 regula "la relacin laboral de deportistas
profesionales y trabajadores que desempean actividades conexas",
formulando diversas referencias a "deportistas profesionales" y a la
"respectiva disciplina deportiva", no obstante que el art. 152 bis A del
Cdigo del Trabajo dispone expresamente que la normativa que regula
esta materia se refiere slo a la relacin laboral existente entre
trabajadores dedicados a la prctica del ftbol profesional y los que
desempean actividades conexas. Entonces, resulta ur gente fijar el
mbito de aplicacin de la mencionada ley en cuanto a si ella es
aplicable a disciplinas deportivas distintas al ftbol profesional. Para
esto, debemos recurrir al art. 19 del Cdigo Civil (Interpretacin legal),
concluyendo que aun cuando el proyecto original estaba destinado a
regular actividades de deportistas profesionales en general, ste termin
centrndose en la realidad aplicable a los futbolistas profesionales.
Tngase presente que el asesor del Ministerio del Trabajo y Previsin
Social indic que "el elemento bsico que distingue al ftbol profesional
de otros deportes es la relacin de subordinacin y dependencia que
existe entre el jugador y el club deportivo. En disciplinas deportivas
donde coexisten contratos de trabajo con otras modalidades, no es
posible aplicar estas normas". Esto no constituye discriminacin, puesto
que la ley se refiere slo a deportistas profesionales que trabajan sobre
la base de contratos, por tanto, las disposiciones con tenidas en la Ley
20.178 son aplicables a futbolistas profesionales y a quienes
desempeen actividades conexas con este deporte, pero no a quienes se
dediquen a otras disciplinas deportivas. (Boletn Oficial de la Direccin
del Trabajo
N 226, noviembre 2007, pg. 41)
Prrafo 1
Definiciones
409
b) Trabajador que desempea actividades conexas, es aquel que en
forma remunerada ejerce como entrenador, auxiliar tcnico, o cualquier
otra calidad directamente vinculada a la prctica del deporte profesional.
Prrafo 2
COMENTARIOS
Los Arts. 152 bis C y 152 bis D establecen que el contrato de trabajo
se debe firmar en triplicado entregndose en el acto de la firma un
ejemplar al deportista profesional o trabajador que desempee
actividades conexas; otro ejemplar quedar en poder del empleador y,
el tercero, se registrar dentro del plazo de 10 das hbiles de suscrito el
contrato, ante la entidad superior correspondiente, debiendo mencionar
410
todo beneficio o prestacin que reciba el deportista profesional, y que
tenga como causa el contrato de trabajo.
JURISPRUDENCIA
411
formativa realizada, de acuerdo a las normas fijadas por la entidad
superior de la respectiva disciplina deportiva.
COMENTARIOS
COMENTARIOS
412
objeto principal de la prestacin de servicios, y en cada caso en que sta
deba ser usada.
COMENTARIOS
SANCIONES
El inciso 2 del citado Art. 152 bis G establece que en ningn caso las
entidades deportivas podrn imponer sanciones por situaciones o
conductas extradeportivas. Tampoco podrn imponer sanciones que
consistan en la reduccin de las vacaciones o cualquier descanso, as
como la exclusin de los entrenamientos con el plantel profesional .
Prrafo 3
413
pagados dentro de los noventa das siguientes a la ocurrencia del hecho
que los origin. En todo caso, si el contrato de trabajo termina con
anterioridad a la llegada de este plazo, los emolumentos pactados como
premios e incentivos debern pagarse a la fecha de terminacin del
contrato.
COMENTARIOS
El Art. 152 bis H establece que las remuneraciones deben pagarse con
la periodicidad convenida en el contrato de trabajo, sin que exceda ms
de un mes. Sin embargo, los emolumentos que las partes convengan en
calidad de incentivos o premios por el logro de objetivos deportivos,
debern pagarse dentro de los 90 das siguientes a la ocurrencia del
hecho que los origin. En todo caso, si el contrato de trabajo termina
antes del citado plazo de 90 das, los emolumentos pactados como
premios e incentivos debern pagarse a la fecha de terminacin del
contrato.
Prrafo 4
414
Se entiende por indemnizacin por terminacin anticipada del contrato
de trabajo, el monto de dinero que una entidad deportiva paga a otra
para que sta acceda a terminar anticipadamente el contrato de trabajo
que la vincula con un deportista profesional, y que, por tanto, pone fin a
dicho contrato.
COMENTARIOS
El inciso final del citado Art. 152 bis I dispone que la terminacin del
contrato de trab ajo produce la libertad de accin del deportista
profesional.
415
Prrafo 5
COMENTARIOS
416
comenta debe ser acreditado en la forma establecida en el inciso 2 del
Art. 183-C del Cdigo, que se refiere a la certificacin por la respectiva
Inspeccin del Trabajo sobre el cumplimiento de las obligaciones
laborales y previsionales de los contratistas y subcontratistas.
Prrafo 6
COMENTARIOS
417
Captulo VII
Asimismo, les sern aplicables todas las normas del presente Cdigo,
en tanto no sean incompatibles o contradictorias con las normas de este
Captulo.
DICTMENES
418
hacer uso del segundo descanso, de dos o cuatro das, a que se ha
hecho referencia. (Direccin del Trabajo, diciembre 2010).
419
f) Rol de Vuelo: Es el instrumento de planificacin de vuelos que
corresponde a la jornada en turnos de trabajo de los tripulantes, y que
cumple las funciones sealadas en el numeral 5 del artculo 10 del
presente Cdigo.
420
calificadas de mantenimiento de la aeronave, las cuales se entiende que
tienen el carcter de tales al encontrarse consignadas en el Minimun
Equipment List (MEL), actualizado por la Direccin General de
Aeronutica Civil o la entidad a la cual la empresa se encuentre sujeta
en cuanto a la seguridad de vuelo.
Tripulantes de Vuelo
7 10
8 12
9 13
10 14
11 15
12 15
Tripulantes de Cabina
7 10
8 11
9 12
10 13
11 14
421
12 15
422
fsicos para este descanso, as como otro tipo de compensaciones
acordes con la naturaleza de esta jornada.
Tripulantes de Vuelo
Perodo de Servicio de Vuelo Horas de Descanso
12 15
13 16
14 17
15 17
16 18
17 19
18 20
423
19 22
20 24
Tripulantes de Cabina
13 16
14 17
15 18
16 19
17 20
18 21
19 22
20 24
424
ARTCULO 152 TER I.- El empleador podr establecer turnos de
llamada o perodo de retn, por el cual el trabajador estar obligado a
encontrarse disponible para un vuelo en caso de que deba reemplazar a
otro miembro de la tripulacin o se presente una emergencia similar.
Dicho perodo no podr exceder de doce horas continuas ni ser
consecutivo con otro, y no podr establecerse dentro del perodo de
descanso. El perodo de retn deber ser compensado, de comn
acuerdo entre las partes o bien por acuerdo colectivo, salvo que se
encuentre expresamente incluido en la remuneracin del trabajador.
425
ARTCULO 152 TER M.- Las trabajadoras cuyos contratos se rijan
por este Captulo, al retomar sus funciones despus de hacer uso de su
permiso de maternidad, gozarn de los derechos de alimentacin en los
trminos del Ttulo II del Libro II de este Cdigo. Para ello, se debern
pactar individual o colectivamente con ocho trabajadoras o ms, las
condiciones de trabajo que permitan ejercer dichos derechos hasta que
el menor cumpla dos aos, pudiendo con ello variarse las alternativas
que seala el artculo 206 de este Cdigo incluyendo el lapso de una
hora consignado en dicha disposicin. El empleador podr hacer
extensivas las condiciones pactadas colectivamente a las trabajadoras
que se integren a la empresa con posterioridad a dicho acuerdo.
TTULO III
426
del reglamento interno que estimaren ilegales, mediante presentacin
efectuada ante la autoridad de salud o ante la Direccin del Trabajo,
segn corresponda. De igual modo, esa autoridad o esa Direccin
podrn, de oficio, exigir modificaciones al referido reglamento en razn
de ilegalidad. Asimismo, podrn exigir que se incorporen las
disposiciones que le son obligatorias de conformidad al artculo
siguiente.
COMENTARIOS
427
Si las infracciones por parte de los trabajadores a las normas de los
reglamentos internos se sancionan con multa, sta no debe exceder de
la cuarta parte de la remuneracin diaria del infractor, y de su aplicacin
podr reclamarse ante la Inspeccin del Trabajo que corresponda. Es
dable advertir que esta norma no seal el plazo dentro del cual puede
interponerse la reclamacin ante la Inspeccin del Trabajo y, dada la
importancia de modificar una norma ilegal del respectivo reglamento,
debe entenderse que la impugnacin puede hacerse en cua lquier
momento.
Debe tenerse presente que el Art. 20 del D.S. 40, de Previsin Social,
de 07.03.69, establece que el producto de las multas se destinar a
otorgar premios a los obreros del mismo establecimiento o faena, previo
el descuento de un 10% para el fondo destinado a la rehabilitacin de
alcohlicos que est ablece la Ley 16.744.
JURISPRUDENCIA
428
El Dictamen 3.127, de la Direccin del Trabajo, de 21.07.05, expresa
que de los Arts. 2, inciso 2; 153, incisos 1 y 2; 154, N 12; y 168,
inciso 3, del Cdigo del Trabajo, se infiere que la legislacin laboral
reconoce como conductas incompatibles con la dignidad de la persona,
entre otras, aquellas que constituyen acoso sexual. Asimismo, dispone
la obligacin del empleador de incorporar en el reglamento interno de
orden, higiene y seguridad, disposiciones que garanticen un ambiente
laboral digno y de mutuo respeto entre los trabajadores, como tambin,
las normas de procedimiento a que debern someterse las denuncias
por acoso sexual que eventualmente pudieren formularse y las medidas
de resguardo y sanciones correspondientes. Si ante una de dichas
denuncias el empleador cumple ntegramente con el procedimiento
previsto en el Ttulo IV del Libro II del mencionado Cdigo, no regir lo
dispuesto en la letra c) del Art. 168 del citado cuerpo legal. Del Art. 156
del mismo Cdigo se deduce que los reglamentos internos, como
tambin, las modificaciones que se le introduzcan deben ponerse en
conocimiento de los trabajadores 30 das antes de la fecha en que
comiencen a regir y que debern fijarse en dos sitios visibles del lugar
de las faenas con la misma anticipacin, haciendo entrega de la copia
respectiva a los trabajadores, como asimismo, a los sindicatos, delegado
del personal y Comits Paritarios, si correspondiere, no siendo necesario
confeccionar un nuevo texto de dicho reglamento. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo N 200, septiembre 2005, pg. 119).
429
FORMA DE IMPLEMENTAR LAS MEDIDAS DE REVISI N Y CONTROL DE LOS
TRABAJADORES
430
El Dictamen 2.680, de la Direccin del Trabajo, de 16.07.2001,
expresa que en conformidad a los Arts. 153 y 184 del Cdigo del
Trabajo, al Art. 67 de la Ley 16.744 y a la Ley 19.537, toda empresa o
entidad est obligada a establecer y mantener al da un reglamento
interno de seguridad e higiene en el trabajo y a la vez, los trabajadores
se encuentran obligados a cumplir con las exigencias que dichos
reglamentos les impongan, no existiendo limitantes, tanto en relacin al
ente empleador, como al mnimo de trabajadores, de modo tal, que
cualquiera sea el nmero de ellos, ste deber cumplir con dicha
exigencia. La citada obligacin es distinta a la que prev el Art. 153 del
citado Cdigo, el cual ordena la confeccin de un reglamento interno de
orden, higiene y seguridad en todas aquellas empresas industriales o
comerciales en que laboran 25 o ms trabajadores y cuya fiscalizacin
compete a este Servicio por aplicacin de las propias normas del
sealado Cdigo. En consecuencia, los edificios y condominios regidos
por la Ley 19.537 sobre Copropiedad Inmobiliaria, se encuentran
obligados a confeccionar un reglamento interno de higiene y segurid ad
en el trabajo, conforme lo establece el Art. 67 de la Ley 16.744, no
resultando obligatorio a su respecto la confeccin del reglamento interno
de orden, higiene y seguridad regulado por el Art. 153 del Cdigo del
Trabajo. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 152, septiembre 2001,
pg. 60)
431
las relaciones con todos los trabajadores de la empresa, aun cuando
stos se desempeen en distintas fbricas o secciones de la empresa y
stas se encuentren ubicadas en la misma localidad o en lugares
diferentes. De acuerdo al anlisis gramatical de la norma y con los
efectos jurdicos que derivan de la aplicacin del citado Art. 153, debe
entenderse sinnimo de la expresin "unidad econmica" el trmino
"faena". En efecto, al enunciar los diversos lugares en donde el
empleador se encuentra obligado a mantener un reglamento interno, se
establece que las empresas, establecimientos, faenas o unidades
econmicas........ y se advierte que los trminos "empresa",
"establecimientos" y "faena" se encuentran separados por una coma lo
que implica simplemente una enumeracin de diferentes elementos o
trminos. Sin embargo, los elementos "faena" y "unidad econmica" se
encuentran unidos por la conjuncin disyuntiva "o" que, en este caso,
denota claramente la idea de equivalencia entre ambas acepciones. En
todo caso el empleador debe reglamentar los riesgos tpicos por faenas,
establecimientos o unidades en que se encuentra dividida la empresa.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 164, septiembre 2002, pg.
38 )
2. los descansos ;
432
necesarios y servicios de apoyo que permitan al trabajador con
discapacidad un desempeo laboral adecuado;
COMENTARIOS
433
Se enumeran 12 temas que deben estar detallados en el reglamento
interno de la empresa y son de carcter obligatorio y constituyen las
mnimas que deben incluirse en dicho reglamento. Los empleadores
estn facultados para agregar otras disposiciones porque el Art. 154 del
Cdigo emplea la expresin "a lo menos". Sin embargo, debe tenerse
presente el objetivo y el contenido general del reglamento interno
especificados en el inciso 1 del Art. 153, de manera que aquellas
disposiciones que deseen adicionarse deben referirse exclusivamente a
normas de orden, higiene y seguridad y a "obligaciones y prohibiciones
a que deben sujetarse los trabajadores en relacin con sus labores,
permanencia y vida en las dependencias de la respectiva empresa o
establecimiento".
434
29.04.2000, que aprob el reglamento sobre condiciones sanitarias y
ambientales bsicas en los lugares de trabajo.
JURISPRUDENCIA
435
proteccin deba ser acogido. (Gaceta Jurdica
N 307, enero 2006, pg. 289, y Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo
N 205, febrero 2006, pg. 48)
436
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
437
La Corporacin Municipal de Lo Prado se encuentra en la obligacin de
mantener la reserva de la informacin y datos privados de sus
dependientes que le han sido solicitados. (Dictamen N 1.662/39 de
02.05.2003, Direccin del Trabajo).
COMENTARIOS
El Art. 154 del Cdigo que indica las disposiciones bsicas o mnimas
que debe contener todo reglamento interno, en su numeral 6, establece
la designacin de los cargos ejecutivos o dependientes del
establecimiento ante quienes los trabajadores deben plantear sus
peticiones, reclamos, consultas y sugerencias. El Art. 155 que se
comenta, alude a la forma cmo el empleador puede dar respuesta a
esas peticiones, reclamos, consultas o sugerencias, sealando que ella
puede ser verbal o escrita y pudiendo acompaar los antecedentes que
considere pertinentes para justificar su posicin y, tambin, para mejor
informacin de los trabajadores.
COMENTARIOS
438
das de anticipacin a la fecha en que empiece a regir. La misma
formalidad y plazo se exige para las modificaciones del reglamento
interno; b) Fijarse, a lo menos, en 2 sitios visibles del lugar de las
faenas con 30 das de anticipacin a la fecha en que empiece a regir; c)
Entregarse una copia a los sindicatos, delegado personal y a los Comits
Paritarios de la empresa.; d) Entregarse gratuitamente un ejemplar
impreso del reglamento interno a los trabajadores de la empresa. Para
cumplir esta obligacin la ley no seala plazo y, en consecuencia el
empleador, deber efectuarla dentro de un trmino razonable despus
de haberse puesto en conocimiento de los trabajadores, y e Remitir una
copia del reglamento interno al Ministerio de Salud y a la Direccin del
Trabajo dentro de los 5 das siguientes a la vigencia del mismo. En la
Regin Metropolitana el Reglamento Interno es visado por el SEREMI de
Salud y en las otras regiones por el respectivo SEREMI de Salud. La
visacin del ejemplar que corresponde a la Direccin del Trabajo la
efecta la Inspeccin del Trabajo correspondiente.
JURISPRUDENCIA
439
cuerpo legal, a la continuadora de las actividades comerciales de la
anterior y haber asumido las obligaciones laborales que la misma tena
con sus trabajadores con contrato de trabajo vigente. (Boletn Oficial de
la Direccin del Trabajo N 173, junio 2003, pg. 84).
440
consideracin que los recurridos tienen por establecido un hecho
negativo, extendido a un gran nmero de trabajadores, sin que exista
constancia alguna de haberse efectuado una investigacin o consulta a
los propios trabajadores. (Consid. 6). (Corte Suprema, 13.06.94, Rol
23.144).
COMENTARIOS
441
Finalmente se indica que en el caso que no existan fondos de
bienestar ni en la empresa, ni en las organizaciones sindicales
respectivas, las multas debern pasar al Servicio Nacional de
Capacitacin y Empleo, guardando su entrega la debida oportunidad con
respecto a la fecha de su aplicacin.
JURISPRUDENCIA
442
dependientes por los que se consulta estn sujetos a un sistema de
remuneracin variable, situacin que el legislador no ha regulado
expresamente, lo que impide determinar sobre el valor de qu da
corresponde hacer efectivo el descuento. Para estos efectos debe
sumarse el total de lo percibido por el dependiente infractor por
concepto de porcentaje durante el mes de que se trate, para despus
dividir esta resultante, por 30, obtenindose as la remuneracin diaria
del trabajador. A este resultado se le aplicar la multa, que, en
conformidad al citado Art. 157 podr ser equivalente hasta una cuarta
parte de la remuneracin diaria del trabajador, determinada en la forma
antedicha. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 121, febrero 1999,
pg. 169).
TTULO IV
443
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
444
mismo Cdigo. Asimismo, no resulta jurdicamente procedente poner
trmino al contrato de trabajo de plazo fijo de un dependiente que se
encuentra cumpliendo el servicio militar, an en el evento que el
vencimiento del plazo convenido por las partes se produzca durante el
perodo de reclutamiento.
TTULO V
445
2.- Renuncia del trabajador, dando aviso a su empleador con treinta
das de anticipacin, a lo menos.
JURISPRUDENCIA
447
fecha de terminacin del contrato de trabajo, y c) Copia de la misma
comunicacin a la Inspeccin del Trabajo respectiva, slo respecto del
trabajador que pone trmino al contrato de trabajo por causa imputable
al empleador, de acuerdo al inciso 4 del Art. 171 del Cdigo.
El inciso 1 del Art. 177 del Cdigo establece que para que la renuncia
del trabajador pueda ser invocada por el empleador, es decir, para que
ste pueda alegar en su favor la validez legal de ese documento, se
requiere que se formalice por intermedio de algunas de las siguientes
opciones: a) Renuncia firmada por el interesado y por el presidente del
sindicato al cual se encuentra afiliado el trabajador que renuncia a su
contrato, b) Renuncia firmada por el interesado y por el delegado del
personal elegido por el trabajador que renuncia a su contrato, y c)
Renuncia ratificada por el trabajador ante el Inspector del Trabajo
respectivo, o Notario Pblico de la localidad, o el Oficial del Registro Civil
de la respectiva comuna o el Secretario Municipal correspondiente.
448
formalidades exigidas por el legislador descritas anteriormente, a menos
que la renuncia fuere tambin invocada por el trabajador. Por otra
parte, si presentada la renuncia verbal, el empleador exige que sea
escrita y entregada con 30 das de anticipacin a la fecha de terminacin
del contrato, el trabajador tiene dos opciones: si puede seguir
trabajando por otros 30 das ms, no tendr inconveniente en aceptar
las exigencias del empleador; en caso contrario insistir en su renuncia
inmediata.
449
del empleador para dejar el cargo, abandone de inmediato su trabajo
para trasladarse a una empresa en la que le ofrecen una remuneracin
superior. Es lgico que en estas circunstancias el trabajador desee
cambiarse, pero su derecho a elegir el trabajo y a obtener una mejor
remuneracin, puede ocasionar perjuicios a su actual empleador. Este
podra recurrir a la terminacin del contrato establecida en el N 4 del
Art. 160 del Cdigo, que le permitira despedirlo por abandono del
trabajo.
JURISPRUDENCIA
450
El Dictamen 3.794, de la Direccin del Trabajo, de 30.07.93, expresa
que en conformidad al Art. 9 del C digo del Trabajo los contratantes
de una relacin laboral pueden convenir el plazo que estimen prudente
para el aviso anticipado de renuncia del trabajador, en la medida que no
sea inferior a 30 das, por cuanto ste constituye el plazo mnimo
establecido por el legislador en favor del empleador para precaverse de
los efectos de la renuncia del dependiente y, por ende un derecho
irrenunciable, de conformidad con lo prevenido en el inciso 1 del Art. 5
del Cdigo del Trabajo.
451
trabajo. La renuncia slo debe cumplir con el requisito de la
escrituracin y las firmas ya sealadas, y alternativamente de la
ratificacin ante inspector para el efecto indicado, sin que la ley exija
otros requisitos adicionales. El trmite de autorizacin del empleador
respecto de la renuncia que no cumpla con el plazo previo de aviso de
30 das para proceder a su ratificacin es un requisito que las
disposiciones legales no exigen, razn por la cual no es procedente que
el inspector del trabajo la requiera al momento de cumplir con la
ratificacin. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 98, marzo 1997,
pg. 85).
452
la fuerza a que se refiere la norma legal citada, es la fuerza moral,
deber el trabajador probar que lo firm bajo amenaza y, adems, que
esta amenaza fue de la gravedad relativa que seala la ley. Analizada la
prueba rendida por el demandante en relacin con la existencia y
entidad de la fuerza alegada, no aparecen elementos de conviccin
directos ni presunciones que permitan tener por acreditado que se
hubiese ejercido fuerza sobre el trabajador para instarlo a presentar su
renuncia. (La Semana Jurdica N 44, 10 al 16 de septiembre de 2001,
pg. 11)
453
MUERTE DEL TRABAJADOR
De acuerdo con el N 4 del Art. 159 del Cdigo, cumplido el plazo del
contrato de trabajo, ste se entiende terminado de pleno derecho.
Desde la fecha estipulada en el contrato para ponerle trmino las partes
slo pueden exigir los derechos que hayan pactado en el mismo contrato
y que no se hubieren cumplido durante su vigencia o los que hubieren
454
quedado pendientes al momento de la llegada del plazo convenido. En el
caso que se hubiera pactado una indemnizacin especial por trmino
anticipado del contrato y el trabajador considere que la terminacin del
contrato ha sido indebida o injustificada, tiene derecho a recurrir al
respectivo juzgado dentro del plazo de 60 das hbiles, de acuerdo con
lo establecido en el inciso 1 del Art. 168 del Cdigo, plazo que puede
extenderse hasta 90 das si el trabajador hubiere interpuesto un reclamo
ante la Inspeccin del Trabajo respectiva, segn lo dispuesto por el
inciso final del mismo Art. 168.
455
De acuerdo con la jurisprudencia para que el empleador pueda dar
trmino al contrato de trabajo invocando la causal de conclusin del
trabajo o servicios que originaron el contrato, la clusula destinada a
determinar la naturaleza de los servicios, debe estipular claramente
todas o cualquiera de las situaciones que sean pertinentes de las que se
indican a continuacin:1. El tipo de trabajo, labor o cargo que cesan
conforme a su naturaleza y para el cual se contrata al trabajador.
Ejemplos: Instalacin de ventanas y puertas en la construccin de una
determinada casa o edificio; recoleccin de frutas de un determinado
predio; elaboracin de un programa computacional diseado
especialmente para el sistema de la empresa; digitacin de una
determinada cantidad de informacin, etc., 2. El tiempo aproximado
durante el cual se desarrollar el trabajo especfico o el servicio
determinado para el cual se contrat al trabajador. Ejemplo: Ejecutar
las faenas de carga y descarga durante la temporada de exportacin de
frutas. 3. Desempeo del trabajador en forma ininterrumpida en la
misma faena u obra referida en el contrato firmado entre la entidad que
presta el servicio (empleador) y la que lo solicita (empresa que requiere
el servicio y que no interviene directamente en el contrato de trabajo), y
4. La decisin de poner trmino a los servicios no debe depender de la
voluntad unilateral de la entidad que solicita el servicio o de la entidad
que lo presta, sin que intervenga la voluntad del trabajador.
CONTRATOS DE REEMPLAZO
JURISPRUDENCIA
456
entregarse o enviarse, dentro de los tres das hbiles siguientes al de la
separacin del trabajador. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 181, febrero 2004, pg. 100).
457
naturalmente cuando se produce la conclusin de las mismas, sin que
sea necesario la iniciativa del empleador o la manifestacin de voluntad
de los contratantes en tal sentido, no obstante haberlas desempeado
por espacio de varios aos y que la causal aplicada por el empleador es
la prevista en el Art. 159 N 5 del Cdigo del Trabajo. Sin embargo, la
actividad propia de la empresa analizada es prestar servicios de
digitacin y digitalizacin a otras empresas que as lo requieran, en
donde la primera se obliga a proporcionar a las otras el personal
necesario para la realizacin de dichos servicios. Esto permite sostener
que dicha actividad empresarial implica la realizacin de labores
permanentes, lo que no se aviene con la temporalidad y naturaleza
finable que caracterizan el contrato por obra o faena. En consecuencia,
los contratos individuales de trabajo entre la empresa y el personal que
desarrolla labores de digitacin y digitalizacin no revisten el carcter de
contratos por obra o faena determinada. (Boletn Oficial de la Direccin
del Trabajo, agosto 2004, pg. 73).
458
como hechos los siguientes: a) No se controvirti la relacin laboral
existente entre los trabajadores y la demandada; b) sta puso trmino a
los contratos de trabajo de los demandantes fundado en la causal del
Art. 159, N 5, del Cdigo del Trabajo, esto es, la conclusin del servicio
o de la obra o faena que dio origen al contrato; y c) En los contratos de
trabajo se estipul una causal de trmino objetiva como es la del Art.
159, N 5, del citado Cdigo y tambin otra que estableca una duracin
indefinida. Analizados los antecedentes allegados al proceso de
conformidad con las reglas de la sana crtica los sentenciadores del
grado establecieron que la causal invocada por el demandado para el
trmino de la relacin laboral, era injustificada toda vez que los
contratos de trabajo vinculante entre las partes tenan el carcter de
indefinido. Por lo anterior, decidieron acoger la demanda y con ello el
pago de las prestaciones reclamadas, basndose en lo sealado por la
Corte Suprema, rol 1.256-02, de 18.07.02, respecto de la causal del Art.
159, N 5, que supone, implcitamente una temporalidad en la
prestacin de los servicios y considerando el principio de la estabilidad
relativa en el empleo que recoge nuestra legislacin, la citada causal
supone una ausencia de continuidad en la labor que desarrolla el
trabajador. A su vez, el Cdigo del Trabajo en relacin con los contratos
por obra o servicio determinados, no contempla como en los a plazo,
normas que regulen su transformacin en contratos de duracin
indefinida, pero ello no obsta a que el intrprete pueda sealar los
racionales lmites temporales de los contratos por obra o servicio
determinado o, eventualmente su transformacin en contrato indefinido.
(Gaceta Jurdica N 311, mayo 2006, pg. 254)
459
y las complicaciones que revisten su almacenaje y comercializacin. En
consecuencia, el despido del demandante fue justificado porque la
produccin frutcola de la planta de la empresa en la que l se
desempeaba baj considerablemente. (Revista Laboral Seguridad
Social N 7, febrero marzo 1992, pg. 19).
460
contrato. En este caso, corresponde al empleador demostrar
fehacientemente que se ha visto forzado a adoptar tal decisin, en razn
de un hecho que no le es imputable. De los antecedentes del proceso y
de lo dicho por la propia demandada consta que los actores han
prestado servicios a la empleadora, desde fechas anteriores a aquellas
de los contratos a los cuales se les ha puesto trmino, invocando la
causal contenida en el N 5 del Art. 1 de la Ley N 19.010, (Actual Art.
159 del Cdigo del Trabajo) en diversas faenas u obras bajo contratos
sucesivos, de tal forma que la relacin laboral ha sido indefinida, motivo
por el cual, la demanda no ha podido invocar la terminacin de la ltima
faena u obra para hacer expirar los contratos, ya que, la relacin laboral
no ha tenido su origen en esta ltima obra o faena. (Revista Laboral-
Seguridad Social N 38, noviembre 1994, pg. 65).
461
servicios convenidos en alguno de los lugares que era factible se hiciese.
(Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 105, octubre 1997, pg. 44).
462
DESPIDO INJUSTIFICADO DE TRABAJADORES POR NO HABERSE ACREDITADO LA
CONCLUSIN DE LA OBRA O FAENA
463
El Dictamen 5.036, de la Direccin del Trabajo, de 30.11.04, expresa
que el Art. 305, N 1, del Cdigo del Trabajo, permite visualizar que los
contratos por obra o faena constituyen contratos a plazo,
diferencindose de los de plazo fijo. La caracterstica esencial del
contrato por obra o faena es la naturaleza finable del trabajo o servicio
que le da origen y su trmino acaece cuando se produce la conclusin
de la obra o faena, sin que sea necesario la iniciativa del empleador o la
manifestacin de voluntad de los contratantes. Los trabajadores que
consultan registran contratos de trabajo con una empresa constructora
para desempearse como choferes y peonetas en la recoleccin de
residuos slidos, servicios que, a su vez, dicha empresa presta a
Municipalidades de la Regin Metropolitana, a travs de contratos
adjudicados por propuestas pblicas. A los trabajadores se les contrata
por obra, lo que determina la imposibilidad legal de percibir
indemnizacin por aos de servicios al trmino del contrato, no obstante
haberlas desempeado por espacio de varios aos, atendido a que la
causal aplicada por el empleador es la prevista en el Art. 159, N 5, del
Cdigo del Trabajo. Aun cuando las labores ejecutadas por los
trabajadores derivan de contratos celebrados entre la empleadora y las
Municipalidades, dichos acuerdos tienen una vigencia precisa y limitada
en el tiempo, pero ello no implica que el trmino de dicha vigencia
determine naturalmente la conclusin de los servicios prestados por los
respectivos trabajadores, toda vez que en tal caso no se est en
presencia de una obra o trabajo finable. (Boletn Oficial de la Direccin
del Trabajo N 192, enero 2005, pg. 83).
464
tribunales competentes en dicha materia, esto es, de los juzgados del
trabajo. En efecto, de conformidad con lo dispuesto en el Art. 420 del
Cdigo antes mencionado, corresponde a stos conocer de las
cuestiones o controversias suscitadas entre empleadores y trabajadores.
En consecuencia, aparece de manifiesto que la recurrida incurri en una
actuacin ilegal que perturba la garanta constitucional contemplada en
el Art. 19 N 3, inciso 4, de la Constitucin Poltica de la Repblica, ya
que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que seale la ley y que se halle establecido con anterioridad por
sta, lo que no ha sido el caso, en que la Inspeccin recurrida asumi,
en la prctica, la funcin que corresponde a los tribunales, al decidir
como lo hizo, en orden a acoger la objecin de legalidad presentada por
la Comisin Negociadora en cuanto a que los trabajadores involucrados
en la misma se encuentran habilitados para negociar colectivamente,
dando por establecido que estos trabajadores tenan contratos
indefinidos. (Gaceta Jurdica N 318, diciembre 2006, pg. 326)
465
COMENTARIOS (N 6 DEL ART. 159)
JURISPRUDENCIA
466
despidos de los trabajadores que indica. (Gaceta Jurdica
N 221, noviembre de 1998, pg. 204)
467
Cdigo del Trabajo, consisti en un incendio que destruy en parte
importante la industria y que no permiti la continuacin del proceso
productivo. Dicho incendio result ser un hecho inimputable, esto es,
totalmente ajeno a la voluntad de la demandada, adems, imprevisible,
pues no se pudo prever, e irresistible, porque no se pudo evitar. En
contrario, la parte que deba probar que fue un hecho imputable,
previsible y no irresistible, no lo hizo. (Fallos del Mes N 481, diciembre
1998, pg. 2842)
468
el 07.01.05, y que fue despedido a partir del 01.01.05, invocndose la
causal del Art. 159 N 6 del Cdigo del Trabajo, esto es, caso fortuito o
fuerza mayor; b) Se basa dicha causal en la expropiacin del lote de
terreno 12-5 de su propiedad, ordenada por decreto M.O.P.
N 126, publicado en el Diario Oficial el 15.04.04 y el 07.01.05 se
concede fuerza pblica para llevar a cabo la toma de posesin del
inmueble, la que se verifica ese mismo da; c) No se estableci que las
obligaciones del empleador emanadas del contrato de trabajo hubieran
resultado imposibles de cumplir como consecuencia del acto
expropiatorio, ya que el demandante poda ser trasladado a otro lugar,
dentro de la ciudad de Santiago, y d) Todo acto expropiatorio lleva
aparejada una indemnizacin al propietario del inmueble, lo que permite
concluir que la situacin de esta ndole que afect al empleador, si bien
puede hacer ms oneroso el cumplimiento de sus obligaciones, no lo
torn imposible. En consecuencia, resulta evidente que lo que el
recurrente impugna es la ponderacin de las probanzas allegadas al
pro ceso que hicieron los Jueces del fondo y los presupuestos fcticos
asentados por los mismos, sin denunciar la contravencin de normas
sobre valoracin de la prueba e insta as, por su alteracin, al pretender
que la causal invocada para poner trmino a los servicios del actor
result acreditada, modificacin que, en general, no puede ser intentada
por esta va. (Gaceta Jurdica N 315, septiembre 2006, pg. 267 )
469
sustentada en un hecho que concierne a la persona del trabajador, que
como tal, slo ha podido dejar a esa parte en la imposibilidad de
ejecutar la prestacin de servicios contratada. Se confirma la sentencia
apelada de diez de enero de dos mil siete, con declaracin que la
cantidad determinada por concepto de indemnizacin por aos de
servicio, deber incrementarse en un 50%. (Gaceta Jurdica N 330,
diciembre de 2007, Pg. 346)
DICTMENES
470
ARTCULO 160.- El contrato de trabajo termina sin derecho a
indemnizacin alguna cuando el empleador le ponga trmino invocando
una o ms de las siguientes causales:
4.- Abandono del trabajo por parte del trabajador, entendindose por
tal:
COMENTARIOS
FALTA DE PROBIDAD
472
conductas indebidas o faltas graves del trabajador en el desempeo de
las funciones o labores asignadas en el contrato de trabajo, para que
puedan dar lugar a la terminacin inmediata del contrato de trabajo.
El inciso 2 del Art. 2 del Cdigo define el acoso sexual como aquella
accin contraria a la dignidad, mediante la cual "una persona realice en
forma indebida, por cualquier medio, requerimientos de carcter sexual,
no consentidos por quien los recibe y que amenacen o perjudiquen su
situacin laboral o sus oportunidades en el empleo". Al ubicar el
concepto de acoso sexual en el citado Art. 2, el legislador ha
establecido que las relaciones laborales deben fundarse siempre en un
trato compatible con la dignidad de las personas y agrega que es
contrario a esa dignidad, entre otras conductas, el acoso sexual.
DESPIDO INDIRECTO
473
simultneamente con el ejercicio de la citada accin, las otras
indemnizaciones a que tenga derecho.
VAS DE HECHO
JURISPRUDENCIA
474
letra a) del Cdigo del Trabajo. (La Semana Jurdica N 88, Semana del
15 al 21 de julio de 2002, pg. 11)
475
procedimiento penal no significa que no hubo falta de probidad en la
relacin laboral, pues una persona puede ser culpable de "falta de
probidad" en sus relaciones contractuales y, sin embargo, no tener
responsabilidad penal. (La Semana Jurdica N 118, Semana 10 al 16
febrero 2003, pg. 11)
476
que faltaban tres depsitos de $ 600.000, lo que daba un total de $
1.800.000 y que haban sido retirados por el demandante de las cajas.
Dilucidar la controversia pasa por calificar jurdicamente los hechos
asentados en el fallo impugnado, esto es, si ellos configuran o no la
causal de caducidad del contrato de trabajo contemplada en el Art. 160
N 1, letra a), del Cdigo del Trabajo, es decir, falta de probidad del
trabajador en el desempeo de sus funciones, conducta indebida y de
carcter grave, debidamente comprobada. El legislador exige la
gravedad y la debida comprobacin de la conducta desplegada por el
trabajador y, en la medida que se trata de un supervisor que resguarda,
entre otros bienes, los dineros del empleador y que para ello ha sido
contratado, no es aceptable que su actuar u omisin en la debida
custodia no haya generado un quiebre en las relaciones laborales de la
entidad suficiente como para conducir al empleador a adoptar la
decisin unilateral de poner trmino a la vinculacin que los una,
considerando, adems, que de los antecedentes reunidos no surge un
posible destino diferente de los dineros o la participacin de una tercera
persona. (Gaceta Jurdica N 292, octubre 2004, pg. 227).
477
de los mismos. (Semana Jurdica
N 75, 15 al 21 de abril de 2002, pg. 13)
478
efecto, las testigos han relatado hechos que observaron debido a su
vinculacin laboral, sin emitir calificativos, salvo en favor de la
demandante. El hecho sentado configura una causal justificada de
despido, habida consideracin que un hecho de esa clase, altera
gravemente la disciplina laboral, como tambin la actividad comercial de
la empleadora. En efecto, la venta de ropa de seora, requiere
necesariamente de un ambiente normal y de trato deferente entre todos
los participantes de la actividad, esto es, dependientes y clientela, de lo
contrario esta ltima mermar en favor de otro establecimiento. Por
ende, la conducta de la demandante configura la causal de caducidad
inmediata de la relacin laboral, esto es, incumplimiento grave de las
obligaciones que le impone el contrato de trabajo, prevista en el N 7
del Art. 160 del Cdigo del Trabajo. (Gaceta Jurdica N 301, de junio
2005, pg. 226)
479
DESPIDO JUSTIFICADO POR VAS DE HECHO DE LA TRABAJADORA DIRIGENTE
SINDICAL QUE AGREDE A UNA COMPAERA EN EL DESARROLLO DE SUS LABORES.
DESAFUERO LABORAL
480
asentada la conducta que motiv la exoneracin, esto es, que el actor
fue sorprendido por su empleador portando materiales de la empresa al
momento de retirarse despus de su jornada de trabajo, la que sin duda
importa una ausencia en el comportamiento laboral de aqul de la
honradez e integridad exigible entre las partes en virtud del contenido
tico del vnculo que las rige, los jueces de la instancia debieron
entender concurrente la causal legal invocada. (Gaceta Jurdica N 360,
junio 2010, pg. 196)
481
tener presente que no es la convencin entre las partes de dicho
contrato la que define o puede definir la gravedad de la conducta de
cualquiera de ella, sino la naturaleza del contrato, las obligaciones que
de l emanan, y, adems, la situacin de hecho y sus circunstancias, las
que conforme con lo que previene la ley deben ser calificadas por el
tribunal que conoce de la causa; motivo, ste, por el que no se acogern
dichos argumentos. Por estas consideraciones y adems conforme con lo
dispuesto en los Arts. 1, 7, 8 y siguientes; 63, 67 y siguientes; 160,
162, 163, 168, 172, 173, 177, 463, 465, 568, y dems pertinentes del
Cdigo del Trabajo, se revoca la sentencia apelada, y se acoge la
demanda. (Gaceta Jurdica N 307, enero 2006, pg. 304)
482
INJURIAS COMO CAUSAL DE TERMINACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
483
Se considerar a favor del trabajador circunstancias que atenen las
injurias proferidas por ste, como justos reclamos que no han sido
atendidos por el empleador, en cuyo caso no proceder la terminacin
del contrato de trabajo.
484
de la carta entregada al trabajador en la cual conste la recepcin o toma
de conocimiento del trabajador, si no es posible, tener la constancia de
recepcin o de toma de conocimiento del trabajador, se adjunta copia
simple del acta de comunicacin ante los testigos que concurrieron, o
bien fotocopia del comprobante del envo de carta certificada.
JURISPRUDENCIA
485
delitos, que enumer y detall, los cuales habran sido cometidos bajo
su administracin, conductas que lo aproximaban a una suerte de
complicidad o encubrimiento de tales ilcitos, afectando la honra de este
ltimo, de manera tal que las expresiones vertidas sobrepasaban los
lmites de una falta de respeto, comprometiendo gravemente el vnculo
de subordinacin que debe existir entre un trabajador y su empleador,
aadiendo el fallo que el animus injuriandi qued evidenciado con el
envo o que hizo el trabajador de una copia de la carta de que se trata,
al gerente regional de la VIII Regin, as como a la gerente de finanzas
y, finalmente, al gerente comercial de la empresa. (Gaceta Jurdica
N 291, septiembre 2004, pg. 202).
486
DESPIDO JUSTIFICADO DE UN JUGADOR DE FTBOL POR PROFERIR GROSERAS
QUE CONSTITUYEN INJURIAS GRAVES
CONDUCTA INMORAL
487
Constituye causal de trmino de contrato por hechos atribuibles al
trabajador la conducta inmoral del trabajador que afecte a la empresa
donde se desempea.
488
comunicacin o no quisiera dejar constancia, es conveniente levantar
acta de dicha situacin ante los testigos.
489
No slo se encuentran limitadas a acercamientos o contactos fsicos,
sino que incluye cualquier accin del acosador sobre la vctima que
pueda representar un requerimiento de carcter sexual indebido,
incluyendo en ese sentido, propuestas verbales, correos electrnicos,
cartas o misivas personales, que amenacen o perjudiquen su situacin
laboral o sus oportunidades en el empleo.
490
En el caso de un empleador que no tiene obligacin de tener
Reglamento Interno de Orden, Higiene y Seguridad y reciba una
denuncia de acoso sexual, deber inmediatamente remitirla a la
Inspeccin del Trabajo respectiva, para que esta autoridad
administrativa d curso al procedimiento de investigacin respectiva.
492
copia de ella el hecho de haber sido recibido el original de la
comunicacin por el trabajador, o bien se puede remitir la comunicacin
por carta certificada al domicilio del trabajador sealado en el contrato.
Se sugiere entregar la comunicacin en forma personal y ante testigos,
en lo posible un director sindical o delegado del personal, y exigirle al
trabajador afectado como ya fue sealado, que en una copia de la
comunicacin firme, al margen, indicando que recibi el original,
mencionando lugar, fecha y hora. En el caso que el trabajador se negare
a recibir la comunicacin o no quisiera dejar constancia, es conveniente
levantar acta de dicha situacin ante los testigos.
493
contrato por el empleador, son las que integran la segunda causal de
caducidad del contrato de trabajo.
JURISPRUDENCIA
494
las que genera la violacin del impedimento consignado en el contrato
de trabajo. Por una parte, su mbito de aplicacin se reducir al perodo
en que el trabajador permanezca en el recinto de la empresa, sin
alcanzar a las actividades que realice fuera de l, toda vez que el
reglamento interno, segn lo dispone expresamente eI Art. 149 del
Cdigo del Trabajo, (Actual Art. 153 del Cdigo del Trabajo) slo tiene
por objeto regular "Las obligaciones y prohibiciones a que deben
sujetarse los trabajadores, en relacin con sus labores, permanencia y
vida en las dependencias de la respectiva empresa o establecimiento".
Por otra parte, la transgresin de la prohibicin establecida en el
reglamento interno slo traer consigo para el trabajador la aplicacin
de las sanciones propias del reglamento interno previstas en el N 10
del Art. 150 del citado Cdigo (Actual Art. 154 del Cdigo del Trabajo)
esto es, "amonestacin verbal o escrita y multa de hasta el 25% de la
remuneracin diaria", pero de ninguna manera provocar la terminacin
de la relacin laboral, a menos que la prohibicin se encuentre tambin
expresamente establecida en el respectivo contrato .
495
El Dictamen 5.620, de la Direccin del Trabajo, de 22.09.97, expresa
que de la clusula del contrato de trabajo por cuya legalidad se
consulta, se infiere que el trabajador durante la vigencia de su contrato
se obliga a no desarrollar actividades relacionadas con su trabajo como
subgerente comercial y a no desempear labor alguna para la
competencia que pusiere en peligro la exclusividad de la informacin
que reciba en el ejercicio de su prestacin de servicios en dicha
empresa, obligndose, adems, a no desempear para la competencia
labores similares a las que le encomienda el contrato de trabajo en
anlisis, durante los tres aos siguientes al trmino de la relacin
laboral. El Art. 19, N 16 de la Constitucin Poltica, consagra el derecho
de toda persona a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo y
el trabajador puede decidir libremente la actividad por l a desarrollar.
Asimismo, ninguna labor o servicio puede ser prohibida, a menos que
sea contraria a la moral, a la seguridad o a la salubridad pblicas, o que
lo exija el inters nacional y una ley lo declare as. Por otra parte, de
acuerdo con el Art. 160 N 2 del Cdigo del Trabajo, al empleador slo
le est permitido prohibir a sus dependientes, mientras se mantenga
vigente la relacin laboral, el ejercicio de labores que estn dentro del
giro del negocio y siempre que dicha prohibicin conste por escrito en el
contrato de trabajo respectivo.. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 105, octubre 1997, pg. 108).
496
REQUISITOS PARA QUE EL TRABAJADOR SEA DESPEDIDO POR REALIZAR
NEGOCIACIONES DENTRO DEL GIRO DEL NEGOCIO DEL EMPLEADOR
497
semejantes negociaciones en el momento del cese. (Gaceta Jurdica
N 292, octubre 2004, pg. 263).
498
trabajadores que acostumbraban extender sus festividades de fin de
semana hasta el da lunes. En este caso se trata de la inasistencia de 2
lunes en el mes calendario, sean o no semanas seguidas.
499
El primer caso es aplicable, por ejemplo, para aquellos trabajadores
que ocupan cargos de capataz, jefe de obra, jefe de bveda de un banco
o financiera, controladores de radio o de aeropuerto, etc. El segundo
caso puede aplicarse para los trabajadores que tienen a su cargo una
mquina nica o fundamental para la marcha de la empresa o que son
choferes de vehculos tambin nicos o especiales para una determinada
actividad primordial de la empresa o industria.
JURISPRUDENCIA
500
pago de pensiones alimenticias. El recurrente impugna los presupuestos
fcticos establecidos en el fallo atacado, desde que alega que el despido
del demandante fue justificado, reproche que no se basa en infraccin
alguna a las normas reguladoras de la prueba, de manera que y por
tratarse de hechos y de determinar si ellos constituyen o no la causal de
caducidad del contrato de trabajo, no admiten la revisin, en general,
por la va de la casacin o anulacin del fallo. (Fallos de Mes N 485,
abril 1999, pg. 549)
501
DESPIDO INJUSTIFICADO POR LAS CAUSALES DE AUSENCIA E INCUMPLIMIENTO
GRAVE DEL TRABAJADOR QUE NO FUERON ACREDITADAS Y EXISTIENDO
LICENCIA MDICA. PAGO DE INDEMNIZACIONES
502
caducidad del contrato de trabajo. La voz "consecutivo" significa lo que
se sigue uno a otro, sin interrupcin, e igual aceptacin puede darse al
vocablo "seguido". (Gaceta Jurdica N 276, junio 2003, pg. 206).
503
cuanto, la sancin que dichas omisiones pueden acarrear al actor
pueden ser otras de carcter administrativas, tales como la falta de
pago de la licencia mdica por incumplimiento de los requisitos
formales, pero en ningn caso pueden llevar a concluir que el trabajador
no justific su inasistencia, de manera que existan o no los errores
pretendidos por el recurrente, los mismos carecen de influencia en lo
dispositivo del fallo. (Gaceta Jurdica N 292, octubre 2004, pg. 254).
504
La Sentencia de la Corte de Apelaciones de Copiap, de 15.12.97,
confirmada por la Sentencia de la Corte Suprema, de 15.04.99, rol 149-
98, expresa que el trabajador fue despedido el 12 de febrero de 1997,
invocndose la causal N 3 del Art. 160 del Cdigo del Trabajo, esto es,
la no concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada,
durante dos das seguidos. El demandante efectivamente falt a sus
labores dos das seguidos en el mes de febrero de 1997, ya que se
ausent de su trabajo del da viernes 7, en la tarde, y regres slo el da
mircoles 12, tambin en la tarde. No acredit haber presentado licencia
mdica al empleador ni utiliz ninguno de los medios que le otorga la ley
para instar por su recibo y correspondiente tramitacin, y en
consecuencia, la ausencia del trabajador fue injustificada y el despido
procedente. (Gaceta Jurdica N 226, abril 1999, pg. 152)
505
La Sentencia de la Corte Suprema, de 14.03.07, rol 4.522-05, expresa
que los hechos establecidos en la causa, son los siguientes: a) La
trabajadora ingres a prestar servicios para la demandada y sta puso
trmino a la relacin laboral, mediante carta por la causal del Art. 160
N 3 del Cdigo del Trabajo, al haberse ausentado 4 das del mes, y b)
A la fecha del despido, la demandada haba enterado la totalidad de las
cotizaciones previsionales de la trabajadora y mantena pendiente el
otorgamiento o compensacin de feriado. Respecto de la sancin
prevista en el inciso 7 del Art. 162 del citado Cdigo, resulta
procedente dejar asentado que el sentido del mencionado precepto ha
sido el incentivar el pago de las cotizaciones por parte del empleador,
estableciendo una severa sancin para el caso de la contravencin. Aun
cuando el empleador no haya comunicado oportunamente al trabajador
la fecha en que procedi al ntegro de las cotizaciones respectivas,
circunstancia que no obsta a la convalidacin de la terminacin de la
relacin laboral. Acreditado que la carga de que se trata haba sido
enterada por el empleador, al menos, antes de la presentacin de la
demanda y que, por lo tanto, sta careca de un presupuesto esencial
para su interposicin, ella debi ser rechazada. Visto lo dispuesto en los
Arts. 463 de dicho Cdigo y 76 4, 767 y 783 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se acoge, sin costas, el recurso de casacin en el
fondo deducido por la demandada. Se niega lugar a la demanda en
cuanto a la nulidad del despido y cobro de cotizaciones previsionales,
confirmndose en lo dems el citado fallo. (Gaceta Jurdica N 321,
marzo 2007, pg. 315)
506
cuando el empleador ha despedido al trabajador sin encontrarse al da
en el cumplimiento de las obligaciones previsionales. Esta accin es
independiente de aquella contenida en el Art. 168 de ese Cdigo, que se
refiere a la calificacin del despido como injustificado, indebido o
improcedente. Habindose pedido en la demanda el pago de las
remuneraciones por el hecho de que producido el despido, el empleador
se ha encontrado en mora en el pago de las cotizaciones previsionales,
es que corresponde as declararlo por no haberse acreditado stos,
condenndosele a la demandada al pago de seis meses de
remuneraciones a este ttulo conforme se ha establecido
jurisprudencialmente. (Gaceta Jurdica N 321, marzo 2007, pg. 326)
507
hecho de no contarse con los servicios de la persona exonerada, sin
autorizacin ni justificacin, haya impedido el funcionamiento o progreso
de las faenas, precisamente porque para ello resultaba indispensable la
actividad, funcin o desempeo de quien por eso es juzgado
responsable. No cuentan estos jueces con un contrato de trabajo escrito
que les permita definir, con la precisin que exige el Art. 10 N 3 del
Cdigo del Trabajo, cules eran las tareas y responsabilidades del
trabajador y que al individualizarse en la demanda se dice "peoneta",
aserto que ninguna pieza del expediente ha desvirtuado y que asevera
la demandada subsidiaria cuando al contestar la demanda sostiene que
tiene contratada a la demandada principal para que le efecte labores
de transporte, no se necesita mayor suspicacia para concluir que,
atendida la naturaleza de las funciones de peoneta, no se presenta
como de dificultosa su sustitucin o reemplazo. En consecuencia, no
reviste de legitimidad la unilateral decisin de la empleadora en orden a
poner trmino al contrato del peoneta a base de una causal tan exigente
como la esgrimida. (Gaceta Jurdica
N 327, septiembre 2007, pg. 362)
Para que la salida del trabajador del sitio donde se efecta la faena
configure la causal de trmino del contrato de trabajo, el N 4 del Art.
160 del Cdigo exige varios requisitos copulativos: a) Que la salida sea
intempestiva, es decir, fuera de tiempo y ocasin; b) Que la salida sea
injustificada, o sea, que el trabajador no haya tenido motivo o razn
plausible para hacerlo; c) Que la salida sea durante las horas de trabajo
508
de la jornada ordinaria o de la extraordinaria obligatoria referida en el
inciso 1 del Art. 29 del Cdigo, y d) Que la salida sea sin permiso del
empleador o de quien lo represente.
JURISPRUDENCIA
509
de caducidad del contrato, lo que ocurre solamente cuando ella es
"intempestiva e injustificada", circunstancia que debe probar el
empleador; que el demandante acredit su versin, en orden a que el
da 30 de julio de 1990 debi abandonar su trabajo al sentirse enfermo,
con una licencia mdica no objetada, no alterando lo que se expone el
hecho de que la licencia se le haya otorgado el 1 de agosto, por 5 das,
a partir del 30 ya referido; que si bien la consulta en el Hospital se hizo
el mencionado 1 de agosto, diagnosticndosele "gastroenteritis aguda",
no es menos cierto que se dej anotado en la ficha clnica que
presentaba vmitos y diarrea desde haca tres das, por lo que se
decidi otorgarle la licencia "hacia atrs"; en consecuencia, habiendo
carecido de causa justificada el despido, el empleador debe pagar las
indemnizaciones por desahucio y aos de servicio. (Gaceta Jurdica
N 134, agosto de 1991, pg. 144).
510
extinguieron por decisin del empleador al conceder un beneficio
absolutamente incompatible con la facultad de invocar causal de
terminacin de contratos de trabajo, teniendo, adems, presente que
todo ello se produjo dentro de un ambiente y clima laboral de
caractersticas especiales derivado de la reiterada intervencin de la
autoridad policial a iniciativa de la empresa. (Revista Laboral -
Seguridad Social N 17, enero 1993, pg. 23).
511
DESPIDO INJUSTIFICADO DEL TRABAJADOR POR NEGATIVA A TRABAJAR HORAS
EXTRAORDINARIAS DETERMINADAS UNILATERALMENTE POR EL EMPLEADOR
512
La Sentencia de la Corte Suprema, de 30.01.2001, rol 4.724-00,
expresa que el trabajador se desempe para la demandada como "jefe
de obras" y fue despedido por las causales contempladas en los Ns. 4 y
7 del Art. 160 del Cdigo del Trabajo, por abandono del trabajo,
entendindose por tal, la salida intempestiva e injustificada del sitio de
la faena, durante las horas de trabajo, sin permiso de su empleador o de
quien hiciera sus veces. Sin embargo, se acredit que el demandante
tuvo durante la jornada laboral un problema de trabajo, comunicndose
telefnicamente con el representante de la demandada, concertando
una entrevista con l y el retiro del trabajador desde sus faenas no fue
intempestivo e injustificado. Se rechaza el recurso de casacin en el
fondo deducido por la demandada, segn se ha resuelto reiteradamente,
porque se corresponde con atribuciones privativas de los sentenciadores
de la instancia, y no se admite control por esta va, pues en tal actividad
ejercida conforme a las reglas de la sana crtica, dichos jueces son
soberanos, a meno s que en la determinacin de tales hechos hayan
desatendido las razones simplemente lgicas, cientficas, tcnicas o de
experiencia, en cuya virtud ha correspondido asignar valor o desestimar
la eficacia de tales probanzas, cuestin que no ha ocurrido en la especie.
(Gaceta Jurdica N 247, enero 2001, pg. 201).
513
aumentaron, en el mismo porcentaje, tambin la indemnizacin, por
falta de aviso previo, apartndose de los trminos de la litis, vulnerando
con ello el inciso 4 del Art. 162 y letra c) del Art. 168 del Cdigo del
Trabajo. La sentencia atacada adolece del vicio que le atribuye el
recurrente, esto es, la causal de nulidad del mencionado N 4 Art. 768.
Por estas consideraciones y visto, adems, lo que disponen los Arts.
764, 765, 766, 768, 783, y 786 del Cdigo de Procedimiento Civil, se
acoge, sin costas, el recurso de casacin en la forma. (Gaceta Jurdica
N 326, de agosto 2007, pg. 300).
REQUISITOS DE LA CAUSAL
514
establecimiento, la seguridad o la actividad de los trabajadores, o la
salud de los trabajadores.
JURISPRUDENCIA
515
160), o si el empleador le pusiere trmino por aplicacin de una o ms
de las causales sealadas en dicha disposicin legal, deber comunicarlo
por escrito al trabajador, personalmente o por carta certificada, enviada
al domicilio sealado en el contrato de trabajo expresando la o las
causales invocadas, los hechos en que se funda y el estado en que
encuentran las imposiciones. La carta enviada al trabajador no contiene
los requisitos que categrica e imperativamente precepta dicho
mandato legal. En efecto, en ella no se indica los hechos y slo se
especifica el derecho aplicado. En consecuencia, el trabajador ha
permanecido en absoluta indefensin, puesto que al desconocer por qu
hechos se le despide, mal puede refutar o impugnarlos. (Fallos del Mes
N 412, marzo 1993, pg. 71).
516
invocndoseles la causal prevista en el
N 5 del Art. 160 del Cdigo del Trabajo, y ese precepto alude a una
imprudencia temeraria, esto es, grave y debe tratarse de actos
intencionales o dolosos cuyo objetivo sea afectar la seguridad del
establecimiento, de los trabajadores o a la salud de stos, todo lo cual
no se ha podido configurar en razn de los hechos que motivaron el
despido. (Gaceta Jurdica N 214, abril 1998, pg. 188)
517
REQUISITO DE ACCIN U OMISIN DOLOSA EN LA CONDUCTA TEMERARIA DEL
TRABAJADOR Y DESPIDO JUSTIFICADO POR INCUMPLIMIENTO GRAVE
518
ha cometido infraccin al citado Art. 160 N 5 la que influy
sustancialmente en lo dispositivo del fallo y condujo a condenar a la
demandada al pago de la indemnizacin. (Gaceta Jurdica 271, enero
2003, pg. 163)
519
restantes dependientes de la empresa de manera, adems, negligente.
La experiencia adquirida debi conducirle a prever la envergadura de
sus actuaciones y a tomar las medidas pertinentes, para evitar la
ocurrencia de un accidente que involucrara su propia vida y la de sus
compaeros de trabajo. Al no hacerlo, no obstante las especficas
instrucciones del empleador, actu de manera extremadamente
imprudente, pues se trataba de prever que la electricidad poda causar
heridos y muertes respecto de los cuales, indudablemente, resultara
responsable el demandado, aun cuando en fin no se hayan producido los
daos que debieron preverse por el trabajador. (Gaceta Jurdica N 298,
abril 2005, pg. 245).
REQUISITOS DE LA CAUSAL
JURISPRUDENCIA
520
que el trabajador carg el camin a su cargo usando un cargador
frontal, el que, al poco rato, emiti una fuerte seal de alarma debido a
un recalentamiento del motor y, no obstante ello, sigui trabajando por
ms de tres minutos hasta que lleg el jefe de turno que le prohibi
seguir ocupndolo y le advirti del dao que podra causar y que, a
pesar de esta prohibicin, orden a otro trabajador que siguiera usando
el cargador para cargar el camin y, por tal motivo, la mquina no pudo
ser usada en el resto del da, debi cambirsele la bomba de agua y se
produjo un atraso en la entrega de material. Lo anterior, si bien podra
tratarse de un acto imprudente, no por ello puede llegarse a la
conclusin indubitada de que se trata de una situacin que es producto
de una imprudencia temeraria y menos an que hubiere provocado uno
de los resultados exigidos por la ley para que opere como causal de
caducidad del contrato de trabajo, toda vez que sobre el particular
preciso es sealar que a la legislacin laboral debe drsele en esta
materia, especialmente, un alcance y aplicacin restringida. Con mayor
razn, tampoco puede llegarse al convencimiento de que el trabajador
caus intencionalmente el desperfecto en el cargador de propiedad de la
empresa dado que esta causal requiere que exista una accin dolosa o
mal intencionada que, en realidad, pueda asimilarse a un acto de
sabotaje o, en otras palabras, que est dirigida a perjudicar al
empleador maliciosamente impidiendo, entorpeciendo o alterando su
actividad al causar un deterioro en la maquinaria, habida consideracin,
por otra parte, a que el dolo no se presume. (Revista Laboral-Seguridad
Social N 33, junio 1994, pg. 53).
521
demandante omitiera la simple y elemental labor de cuidar la mquina
de bolo, mediante su lavado, al final del turno, constituye un caso de
culpa grave, puesto que el operario despedido no manej el instrumento
a su cargo con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de
poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Agrega los
presupuestos y consideraciones que de las pruebas allegadas al proceso
hicieran los Jueces del fondo, pretendiendo su modificacin. Pero, tal
planteamiento no considera que tal actividad, segn lo ha resuelto
reiteradamente la Corte Suprema, corresponde a atribuciones privativas
de los sentenciadores de la instancia, y no admite control por esta va,
al haber sido ejercida conforme a las normas legales. De lo razonado
resulta suficiente para concluir que el recurso en anlisis adolece de
manifiesta falta de fundamento, lo que conduce a su rechazo. (Gaceta
Jurdica N 316, octubre 2006, pg. 297)
522
sealarse el monto, la forma y perodo de pago de la remuneracin
acordada y el pago de las remuneraciones por dichos servicios;
obligaciones esenciales del empleador.
GENERALIDAD DE LA CAUSAL
JURISPRUDENCIA
523
Jurdica
N 256, octubre 2001, pg. 216).
524
interpretacin del sentenciador, utilizando las normas de la sana crtica
en el examen de las probanzas rendidas en el proceso. (Gaceta Jurdica
N 302, de agosto 2005, pg. 279).
525
terminacin de su contrato de trabajo. (Gaceta Jurdica N 264, junio
2002, pg. 19 7)
526
LOS ATRASOS SUCESIVOS CONSTITUYEN INCUMPLIMIENTO GRAVE DE
OBLIGACIONES DEL CONTRATO. VOTO DISIDENTE
527
La Sentencia de la Corte Suprema, de 08.06.06, rol 6.392-05, que
confirma las Sentencias del Tercer Juzgado del Trabajo de Santiago, de
31.01.05, rol 3.174-03, y de la Corte de Apelaciones de Santiago, de
17.10.05, rol 1.308-05, expresa que el trabajador demandante prest
servicios para el demandado en calidad de supervisor de prevencin de
riesgos y que el contrato termin por despido hecho por el empleador,
quien invoc la causal contemplada en el Art. 160 N 7 del Cdigo del
Trabajo, esto es, incumplimiento grave de las obligaciones del
trabajador, por haber sido amonestado en 7 oportunidades en los
ltimos 3 meses por llegar atrasado a su trabajo y por prestar servicios
para otras empresas o clientes. Sobre la base de los hechos reseados y
examinando la totalidad de los antecedentes, en conformidad a las
reglas de la sana crtica y de acuerdo con los Arts. 160 N 7 del
mencionado Cdigo y 1545 del Cdigo Civil, los sentenciadores del
grado concluyeron que la clusula de exclusividad no afecta al
trabajador, ya que su funcin no representa competencia, pero que s
constituye incumplimiento grave de las obligaciones la circunstancia de
utilizar parte de la jornada pactada con la demandada en beneficio de
otros empleadores o clientes del trabajador, ya que afecta al empleador
al disminuir en su perjuicio la jornada pactada y la calidad de la funcin
que deba desempear el trabajador, sin que resulte ni acreditado ni
verosmil que el trabajador +-gozara de permiso para distraer parte de
su jornada a favor de otras labores remuneradas por terceros. (Gaceta
Jurdica N 312, junio 2006, pg. 246).
528
mensual devengada. Regir tambin esta norma tratndose de cargos o
empleos de la exclusiva confianza del empleador, cuyo carcter de tales
emane de la naturaleza de los mismos.
COMENTARIOS
529
El empleador debe cumplir con las formalidades para desahuciar el
contrato de los referidos trabajadores, relativas al desahucio por escrito
dado con 30 das de anticipacin, con copia a la Inspeccin del Trabajo y
no se requerir la mencionada anticipacin cuando se pague una
indemnizacin equivalente a la ltima remuneracin devengada.
El inciso 3 del Art. 161 del Cdigo establece que las causales de
terminacin del contrato de los incisos 1 y 2 no podrn ser invocadas,
respecto de trabajadores que gocen de licencia por enfermedad comn,
accidente del trabajo o enfermedad profesional otorgada en conformidad
a la ley. Como consecuencia de lo prescrito en el citado inciso 3, la
prohibicin de desahuciar el contrato de trabajo de los trabajadores con
licencia slo es aplicable respecto del trmino del contrato de los
siguientes trabajadores: a) La generalidad de los que deben ser
separados por necesidades de la empresa; b) Los apoderados y los
trabajadores de exclusiva confianza del empleador, o c) Los de casa
particular. Cabe sealar que los trabajadores identificados en las dos
ltimas letras, como lo indica el inciso 2 del Art. 161, su respectivo
contrato de trabajo, "podr, adems terminar por desahucio escrito del
empleador."
COMUNICACIN AL TRABAJADOR
530
Cuando el empleador invoque la causal de necesidades de la empresa
deber comunicarla por escrito al trabajador y, en conformidad al inciso
4 del Art. 162 del Cdigo, el aviso deber darse al trabajador, con
copia a la Inspeccin del Trabajo respectiva, a lo menos con 30 das de
anticipacin. Sin embargo, no se requerir esta anticipacin cuando el
empleador pagare al trabajador una indemnizacin en dinero efectivo,
sustitutiva del aviso previo, equivalente a la ltima remuneracin
mensual devengada. La comunicacin al trabajador debe indicar,
adems, el monto total a pagar por concepto de indemnizacin legal o
convencional.
JURISPRUDENCIA
531
LA CAUSAL DE "NECESIDADES DE FUNCIONAMIENTO DE LA EMPRESA" SE APLICA
A LA TERMINACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO, "INDEFINIDO", "A PLAZO" O
"POR OBRA O SERVICIO"
532
justificacin de un despido cuando ste es vlido. (Gaceta Jurdica
N 355, enero 2010, pg. 267)
533
tratarse de una trabajadora que adquiri la proteccin que brinda el
fuero sindical l en una eleccin determinada, gestada y realizada con
posterioridad a aquel despido vlido, en circunstancias que el referido
aviso de trmino de la relacin laboral, se puso en conocimiento de la
demandante cuando ningn fuero haba podido adquirir de manera que
la nulidad sancionadora de los actos prohibidos por la ley no pudo
invalidar en forma retroactiva aquel acto jurdico que naci conforme la
legislacin pertinente. An ms la trabajadora nunca pudo ser elegida
como dirigente sindical desde que la relacin laboral ya no exista.
(Gaceta Jurdica a N 234, diciembre 1999, pg. 185)
534
improcedente, o sin causal, sino porque el legislador as lo orden
cuando se dan los presupuestos para entender que existe de parte del
empleador una oferta irrevocable de pagar las indemnizaciones por
trmino de la relacin laboral. (La Semana Jurdica
N 129, Semana 28 de abril al 4 de mayo 2003, pg.13)
535
del contrato de trabajo por la voluntad unilateral del empleador, lo que
equivale a un despido injustificado fundado en los Arts. 1, 7, 10 y 161
del Cdigo del Trabajo. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 162,
julio 2002, pg. 73)
536
adecuacin que requera desvincular de sus funciones a 1.600
trabajadores, el empleador es libre para definir los parmetros para
hacer operativo dicho plan, cumpliendo con el pago de las
indemnizaciones correspondientes. No es determinante para evaluar la
improcedencia de la causal invocada, el que el puesto de trabajo de la
demandante pueda eventualmente haber sido ocupado por otra
persona. La oferta irrevocable formulada por la empresa al momento de
terminarse el contrato de la trabajadora incluy tambin una
indemnizacin voluntaria, la que se rige por los Arts. 162, 163 y 169 del
Cdigo del Trabajo, de los cuales no se infiere, categricamente, que
esa oferta est restringida, en forma exclusiva, a las indemnizaciones
legales, las que, por lo dems, son mnimas. (Gaceta Jurdica
N 303, septiembre 2005, pg. 239).
537
LOS TRABAJADORES TIENEN DERECHO A IMPETRAR LA INDEMNIZACIN
SUSTITUTIVA DEL AVISO PREVIO SI FUERON SEPARADOS ANTES DEL
VENCIMIENTO DEL PLAZO DE 30 DAS DE PREAVISO
538
entre ambas partes, derivadas de la indemnizacin por aos de servicio,
tanto convencional como legal.
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
539
1980, dispone que las Comisiones Mdicas para calificar el estado de
invalidez, deben emitir un primer dictamen, que dar o no derecho a
pensin total o parcial de invalidez, y transcurridos los 3 aos deben
emitir un segundo dictamen, que ratifique, modifique o deje sin efecto el
primero. El trabajador que jubila, aun cuando se trate del segundo
dictamen de invalidez, mantiene su contrato de trabajo y para que el
empleador proceda a su despido se debe configurar e invocar alguna o
algunas de las causales legales que contempla el Cdigo del Trabajo en
sus Art. 159, 160 161, sin perjuicio del derecho del trabajador a
reclamar judicialmente, persiguiendo el pago de las indemnizaciones
convencionales o legales correspondientes con el recargo legal del caso,
si su aplicacin ha sido injustificada, indebida o improcedente. (Boletn
Oficial de la Direccin del Trabajo N 179, diciembre 2003, pg. 60).
540
esgrimida por el demandado, por cuanto durante el tiempo en que el
trabajador se encuentre en calidad de enfermo, le asiste el derecho y el
empleador tiene la obligacin de mantenerle su empleo. Por otra parte,
se ha incorporado al Cdigo el Art. 161 bis, el que establece que la
invalidez no es justa causa de trmino del contrato de trabajo.
Conforme a la historia de la ley, tal reforma obedeci, precisamente, a
la suspensin de la falta de adecuacin laboral del trabajador como
causal de caducidad del contrato. En consecuencia, procede acoger la
demanda disponiendo el pago de indemnizacin sustitutiva del aviso
previo y por aos de servicios, esta ltima incrementada en un 20%
conforme lo prev el Art. 168 del Cdigo del Trabajo. (Gaceta Jurdica
N 269, noviembre 2002, pg. 160).
541
cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes
anterior al del despido, adjuntando los comprobantes que lo justifiquen.
Si el empleador no hubiere efectuado el integro de dichas cotizaciones
previsionales al momento del despido, ste no producir el efecto de
poner trmino al contrato de trabajo.
COMENTARIOS
542
escrito al trabajador personalmente o por carta certificada enviada al
domicilio sealado en el contrato, expresando la causal invocada, los
hechos en que se funda, y el estado de pago en que se encuentran sus
imposiciones previsionales, adjuntando los comprobantes que lo
justifiquen. Si el empleador no hubiere efectuado dicho pago al
momento del despido, ste no produce el efecto de poner trmino al
contrato, de acuerdo con lo establecido en el inciso 5 del Art. 162 del
Cdigo. La comunicacin se entregar o deber enviarse, dentro de los
tres das hbiles siguientes al de la separacin del trabajador. Adems,
debe enviarse copia del aviso a la respectiva Inspeccin del Trabajo
dentro del mismo plazo. La falta o falsedad de esta informacin no
afectar la validez de la terminacin del contrato, sin perjuicio de la
aplicacin de una multa de 1 a 20 unidades tributarias mensuales, con
los incrementos que correspondan si el empleador tuviere contratados
50 o ms trabajadores o ms de 199, en conformidad a lo establecido
en el Art. 506 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
543
contrato de trabajo, ni contravenir las disposiciones legales que regulan
esa terminacin y sin que pueda presumirse la existencia de la
desvinculacin y, adems, que ella sea injustificada. Ante tales
alegaciones, corresponda al demandante probar la existencia del
despido, lo que no hizo, pues no rindi prueba alguna al efecto y debe
desestimarse la accin que pretende la declaracin de injustificado del
mismo, con las subsecuentes prestaciones que se reclaman. (Gaceta
Jurdica N 308, febrero 2006, pg. 158)
SANCIN DEL ART. 162 DEL CDIGO DEL TRABAJO SLO SE APLICA PARA EL
CASO DE NO PAGO DE IMPOSICIONES PREVISIONALES MAS NO RESPECTO DE LAS
OTRAS COTIZACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL
544
refiere exclusivamente a las "cotizaciones previsionales". (Gaceta
Jurdica N 357, marzo 2010, pg. 239)
COMENTARIOS
545
El empleador que en conformidad al Art. 161 de dicha ley pusiere
trmino al contrato de trabajo que hubiere estado vigente un ao o
ms, deber pagar al trabajador una indemnizacin equivalente a 30
das de la ltima remuneracin mensual devengada por cada ao de
servicios y fraccin superior a 6 meses prestados continuamente al
mismo empleador. Esta indemnizacin tendr un lmite mximo de 330
das de remuneracin. Para que el trabajador tenga derecho al pago de
la indemnizacin de 30 das por cada ao de servicios y fraccin superior
a 6 meses, es necesario que se renan los siguientes elementos: a) Que
exista terminacin de contrato por necesidades de la empresa o
desahucio del contrato de trabajo por parte del empleador, segn
corresponda, dado con o sin aviso anticipado de 30 das; b) Que el
contrato hubiere estado vigente por un ao o ms, y c) Que las partes
no hubieran pactado individual o colectivamente una indemnizacin por
aos de servicios, o que de haberlo hecho ella fuere inferior a 30 das de
la ltima remuneracin devengada por cada ao de servicio y fraccin
superior a 6 meses. Si concurren estos 3 requisitos el trabajador tiene
derecho a percibir 30 das de indemnizacin por cada ao de servicios y
30 das por la fraccin de ao superior a 6 meses. Por ejemplo, si el
dependiente tena 3 aos, 6 meses y un da de servicios al momento de
ponerse trmino a su contrato de trabajo por desahucio o por
terminacin del contrato debido a necesidades de la empresa dados por
el empleador, tiene derecho a una indemnizacin equivalente a 120 das
de remuneracin. Por el contrario, si tena 3 aos y 6 meses, slo tiene
derecho a una indemnizacin de 90 das. En el caso de un trabajador
con 15 aos de servicios al ponrsele trmino a su contrato de trabajo
tendra derecho a 30 das de indemnizacin por cada ao trabajado, lo
que le dara derecho a 450 das de indemnizacin, pero se le rebaja a
330 das porque es el tope establecido en el citado Art. 163.
546
de la indemnizacin convenida individual o colectivamente sea superior
a la indemnizacin legal establecida en el inciso 2 del Art. 163, es
decir, ms de 30 das por cada ao de servicios y fraccin superior a 6
meses y/o sin lmite alguno de remuneracin, o con lmite superior a
330 das de remuneracin.
547
herencia; y 11. La tasa se aplica sobre las remuneraciones mensuales
de naturaleza imponible, con un lmite mximo de stas de 90 Unidades
de Fomento. En el caso de los trabajadores de casa particular, la tasa se
aplica sobre la remuneracin imponible, con lmite mximo de 60
Unidades de Fomento en conformidad a lo dispuesto por la Circ. 672, de
17.01.91, de la Superintendencia de A.F.P.
CLASES DE INDEMNIZACIN
INDEMNIZACIN VOLUNTARIA
548
INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS
JURISPRUDENCIA
549
referido tope de 330 das de remuneracin para los efectos del pago de
la indemnizacin por aos de servicios, se ha incurrido en error de
derecho al interpretar equivocadamente el Art. 8 transitorio del Cdigo
del Trabajo y al no dar aplicacin a su Art. 7 transitorio, en relacin con
el Art. 163 del mismo cuerpo legal. El anotado yerro sustantivo alcanza
lo dispositivo del fallo atacado, ya que condujo a condenar a la
empleadora a pagar una indemnizacin por aos de servicios superior a
la establecida legalmente, de manera que dicha decisin debe ser
invalidada para corregir el analizado error. (Gaceta Jurdica N 278, de
agosto 2003, pg. 265).
550
imputable e incompatible con cualquier otra. Este beneficio tendr un
tope de dos renuncias voluntarias por cada ao calendario, debiendo
tener el trabajador 5 aos continuos al momento de otorgarse el
beneficio y el Sindicato de Trabajadores ser el nico que determinar
quin tendr derecho al beneficio. En consecuencia, de acuerdo a las
normas legales y convencionales citadas, la organizacin sindical y la
empresa debern observar en sus procedimientos y decisiones los
principios de igualdad y no discriminacin, estableciendo y dando a
conocer a sus afiliados las reglas objetivas e imparciales conforme a las
cuales se asignar este beneficio. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo N 106, noviembre 1997, pg. 64).
551
mes de remuneraciones por cada ao de trabajo en la empresa y
fraccin superior a seis meses prestados ininterrumpidamente. Entre
otras causales, el trabajador recibir la indemnizacin cuando se
pensione, ya sea, por vejez, antigedad o invalidez decretada por el
Instituto Previsional respectivo. La Superintendencia de Administradoras
de Fondos de Pensiones, mediante Ordinario 8.532, de 23.06.2000,
manifiesta que el legislador previ la posibilidad de que un trabajador
que ha cumplido con su esfuerzo de ahorro individual pueda reunir los
requisitos sealados en el Art. 68 del D.L. 3.500, de 1980, que en
definitiva le asegura la obtencin de un ingreso estable que guarde
relacin prxima con aqul percibido durante su vida activa, se le
permitiese anticipar la obtencin de una pensin de vejez. En
consecuencia, atendido que las partes convinieron una indemnizacin en
el evento que el contrato de trabajo termine por jubilacin del
trabajador, ya sea por vejez, antigedad o invalidez decretada por el
Instituto Previsional respectivo, debe entenderse tambin incorporada la
figura de la "pensin de vejez anticipada". (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo
N 140, septiembre 2000, pg. 47)
552
imponible, por todos los meses en que prest servicios ms la
rentabilidad que haya obtenido por ellos. (Boletn Estadstico de la
Superintendencia de A.F.P., N 145, junio 1998, pg. 16)
553
que cabe agregar que si bien ha quedado establecido que el proceder de
la demandada ha ocasionado perjuicio al trabajador, no se ha litigado
sobre su especie y monto, en la medida que este aspecto ni siquiera fue
recibido a prueba. Por estas consideraciones, se revoca la sentencia
apelada en cuanto condena a la demandada a pagar la suma de $
10.000.000 por dao emergente y moral, declarndose en su reemplazo
que se reserva a la parte demandante el derecho a litigar sobre la
naturaleza y monto de los perjuicios referidos, en otro juicio diverso, o
incidentalmente e n el cumplimiento de la sentencia. (Gaceta Jurdica
N 199, enero 1997, pg. 176)
554
proceso y la fecha en que se dict la resolucin de liquidacin
correspondiente. El liquidador deber realizar esta comunicacin dentro
de un plazo no superior a seis das hbiles contado desde la fecha de
notificacin de la resolucin de liquidacin por el tribunal que conoce el
procedimiento concursal de liquidacin. El error u omisin en que se
incurra con ocasin de esta comunicacin no invalidar el trmino de la
relacin laboral en virtud de la causal sealada en este artculo.
555
por alguna de las causales sealadas en el artculo 161. El monto de
esta indemnizacin se determinar de conformidad a lo establecido en
los incisos primero y segundo del artculo 163. Esta indemnizacin ser
compatible con la establecida en el nmero 2 anterior.
556
b) Si el trabajador hiciere reserva de acciones al suscribir el finiquito,
la verificacin o pago administrativo estar limitada a las cantidades
aceptadas por el trabajador, y
COMENTARIOS
557
tiene derecho a la indemnizacin por los 6 primeros aos y s, respecto
de los aos sptimo y siguientes de acuerdo a lo pactado.
La parte final del mismo inciso 2 del Art. 164 agrega que el aporte
pactado 4.11% mnimo a 8.33 mximo para efectos tributarios debe
aplicarse hasta una remuneracin mxima de 90 U.F. Esta disposicin,
en concordancia con el inciso final del Art. 172 que establece que no
debe considerarse una remuneracin superior a 90 U.F. del ltimo
da del mes anterior al pago constituye una excepcin a la norma
general del Art. 16 del D.L. 3.500, de 13.11.80, que en su inciso 1 se
refiere al tope imponible de 60 U.F. y, precisamente, para precaver una
eventual contradiccin entre ambas disposiciones legales, en la Cmara
de Diputados se acogi la indicacin del seor Ministro del Trabajo y
Previsin Social destinada a reemplazar la expresin "remuneracin
mensual imponible" por "remuneracin mensual de naturaleza
imponible" que se seala en el referido inciso 2 del artculo 164 y que
es aplicable al pacto de indemnizacin sustitutiva a todo evento .
JURISPRUDENCIA
558
PROCEDENCIA DE LA INDEMNIZACIN LEGAL POR LOS PRIMEROS 6 AOS DE
SERVICIOS CUANDO EL TRABAJADOR HA PACTADO LA INDEMNIZACIN
SUSTITUTIVA
a) Los fondos de la cuenta especial slo podrn ser girados una vez
que el trabajador acredite que ha dejado de prestar servicios en la
empresa de que se trate, cualquiera que sea la causa de tal terminacin
y slo sern embargables en los casos previstos en el inciso segundo del
artculo 57 del Cdigo del Trabajo, una vez terminado el contrato.
559
b) En caso de muerte del trabajador, los fondos de la cuenta especial
se pagarn a las personas y en la forma indicada en los incisos segundo
y tercero del artculo 60. El saldo, si lo hubiere, incrementar la masa de
bienes de la herencia.
JURISPRUDENCIA
560
domingo o festivo. En caso que no se enteren dentro de dicho plazo,
quedarn sujetos a reajustabilidades e inters penal conforme a los
incisos 8 al 11 del Art. 19 del mencionado D.S. 3.500, respecto de cada
perodo y desde que la obligacin se hizo exigible. En consecuencia, los
fondos provisionados por una empresa por aportes por indemnizacin
sustitutiva a todo evento, correspondera que se enteraran por el
empleador en las A.F.P. en que se encuentren afiliados los trabajadores,
quedando afectos a reajustabilidad e inters penal determinado respecto
de cada perodo. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo
N 202, noviembre 2005, pg.134).
COMENTARIOS
561
perodo que media entre el sptimo y el undcimo ao de la relacin
laboral y si, por ejemplo, el pacto se suscribe precisamente durante el
undcimo ao, las partes pueden acordar sustituir la indemnizacin legal
correspondiente a los aos sptimo al dcimoprimero por la
convencional sustitutiva.
562
inciso cuarto del artculo 162 y la de los incisos primero o segundo del
artculo 163, segn correspondiere, aumentada esta ltima de acuerdo a
las siguientes reglas:
COMENTARIOS
563
INVOCACIN SIN MOTIVO PLAUSIBLE DE DETERMINADAS CAUSALES
564
instalaciones; 5.- Cualquiera de las cifras anteriores que corresponda, si
el juez determina que la aplicacin de una o ms de las causales de
terminacin establecidas en los Arts. 159 y 160 no ha sido acreditada en
el juicio. En este caso se entiende que el trmino del contrato se ha
producido por alguna de las causales sealadas en el Art. 161, en la
fecha en que se invoc la causal, es decir, necesidades de la empresa o
desahucio dado por el empleador a ejecutivos o a trabajadores de casa
particular; y 6.- 150% como incremento hasta este porcentaje, si las
indemnizaciones, en conformidad a lo establecido en el inciso final de la
letra a) del Art. 169 del Cdigo, corresponden a la oferta irrevocable de
pago de las indemnizaciones por aos de servicios y de la sustitutiva del
aviso previo, si procede, cuando el trabajador haya recurrido al juzgado
competente dentro del plazo de 60 das contados desde la terminacin
de los servicios .
El mismo inciso 1 del citado Art. 168 establece que el plazo fatal de
60 das hbiles para entablar la demanda por despido referido
precedentemente, se cuenta desde la separacin del trabajador. Este
plazo de 60 das hbiles se suspende segn lo dispuesto por el inciso 4
del mismo artculo 168, cuando el trabajador haya interpuesto un
reclamo ante la Inspeccin del Trabajo respectiva. Dicho plazo debe
seguir corriendo una vez concluido el trmite del reclamo, pero en
ningn caso podr recurrirse al tribunal transcurridos 90 das hbiles
contados desde la separacin del trabajador.
565
habido acuerdo entre las partes y el trabajador, si persiste en el
reconocimiento de sus derechos debe demandar judicialmente al
empleador y para eso le quedan slo 19 das hbiles para completar los
90 das contados desde la fecha de su despido. Debe tenerse presente
que estas cifras pueden sufrir variaciones segn el ao y los domingos y
festivos que existan en cada uno de los meses en que se produzca el
despido del trabajador.
TRIBUNAL COMPETENTE
El Citado inciso 1 del Art. 168 del Cdigo establece que la demanda
debe presentarse en el juzgado competente. Con relacin a esta materia
debe considerarse el inciso 1 del Art. 423 del Cdigo que establece que
el demandante puede optar por presentar su demanda en uno de estos
tribunales: a) En el juzgado de letras del trabajo correspondiente al
domicilio del demandado, o b) En el juzgado de letras del trabajo
correspondiente al lugar donde el trabajador preste o haya prestado sus
servicios al demandado. En el primer caso, debe entenderse que se trata
del domicilio nico que tiene el demandado o su empresa y, en el
segundo, cuando la empresa tiene ms de un lugar de faenas para que
sus trabajadores presten sus servicios. La frase final de dicho inciso 1
expresa que, "sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales".
566
de la Repblica. Dicha Orden de Servicio 4 tambin puede consultarse
en el Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo, N 163, agosto 2002,
pg. 104.
JURISPRUDENCIA
567
aquellos das que no son feriados, entendindose por tales los domingos
y todos aquellos que, por expresa disposicin del legislador, tienen el
carcter de feriado legal. En consecuencia, para los efectos sealados en
el inciso 1 del Art. 10 de la Ley 19.010, de 29.11.90 (actual Art. 168
del Cdigo del Trabajo), el da sbado debe considerarse como da hbil.
568
la demanda a la parte demandada con su respectivo provedo, a fin de
producir el emplazamiento y traba de la litis, en relacin a lo
preceptuado en el Art. 2518, inciso 3 del Cdigo Civil. La demandada
fue interpuesta cuando ya haba transcurrido el referido plazo mximo
de 90 das de modo que no es pertinente recurrir a la norma del
mencionado Art. 480 a fin de resolver que por haberse interrumpido el
plazo de prescripcin all contemplado merced al reclamo
administrativo, procede desestimar la excepcin de caducidad opuesta
por la parte demandada. (Gaceta Jurdica N 237, marzo 2000, pg.
169).
569
expresin "separacin" utilizada por el Art. 168 del Cdigo del Trabajo.
En tal disposicin, el legislador ha establecido inequvocamente, que el
plazo pertinente se computa desde la separacin del trabajador,
expresin que no aparece definida por la ley, pero que, necesariamente,
ha de entenderse como una separacin jurdica o legal y que se
concreta, materialmente, desde que cesa la prestacin de servicios por
parte del trabajador. Dicho de otro modo, desde que las partes se
desvinculan por decisin adoptada por una u otra de ellas. En toda
vinculacin jurdica ha de existir certeza en cuanto a la poca de
nacimiento y extincin de los derechos y obligaciones recprocas y tal
certidumbre, evidentemente, desaparece ante la presencia de
circunstancias biolgicas como es una enfermedad. (Gaceta Jurdica
N 250, abril 2001, pg. 183).
570
resulta aplicable tanto en el caso en que la indemnizacin de que se
trata, tiene su fuente en la convencin o en la ley, ya que al utilizar la
expresin "esta ltima", slo ha querido marcar una diferencia con la
indemnizacin sustitutiva del aviso previo para la que no se contempla
dicho aumento. (Gaceta Jurdica N 267, septiembre 2002, pg. 185).
COMENTARIOS
571
OFERTA IRREVOCABLE DE PAGO DE LAS INDEMNIZACIONES
El inciso 4 de la letra a) del Art. 169 del Cdigo dispone que si las
indemnizaciones por aos de servicio y la sustitutiva de aviso previo no
se pagan al trabajador, ste puede recurrir al respectivo juzgado para
que se ordene al empleador que cumpla dicho pago, pudiendo el juez
incrementar las indemnizaciones hasta en un 150%. El plazo para
concurrir es de 60 das hbiles y de acuerdo con lo sealado en la parte
final del Art. 170, dicho plazo se suspende segn lo dispuesto por el
inciso final del Art. 168, cuando el trabajador haya interpuesto un
reclamo ante la Inspeccin del Trabajo respectiva. Dicho plazo debe
seguir corriendo una vez concluido el trmite del reclamo, pero en
ningn caso podr recurrirse al tribunal transcurrido 90 das hbiles
contado desde la separacin del trabajador.
572
que ha sido injustificada, indebida o improcedente, deber entenderse
que el trmino del contrato se ha producido por alguna de las causales
sealadas en el Art. 161 del Cdigo y habr derecho a los incrementos
dispuestos en los incisos 1 y 4 del citado Art. 168. Esto significara
que en todos los casos en que el empleador judicialmente no puede
acreditar que la causal ha sido justificada, debida o procedente, debera
entenderse que el contrato de trabajo termin por decisin unilateral del
empleador y tanto la indemnizacin sustitutiva del aviso previo como la
indemnizacin por aos de servicios que proceda deberan
incrementarse en un 30, 50, 80, 100%, segn los casos.
El inciso 3 de la letra a) del Art. 169 del Cdigo establece que las
partes pueden acordar el fraccionamiento del pago de las
indemnizaciones; en este caso, las cuotas debern consignar los
intereses y reajustes del perodo. Dicho pacto deber ser ratificado ante
la Inspeccin del Trabajo. El simple incumplimiento del pacto har
inmediatamente exigible el total de la deuda y ser sancionado con
multa administrativa.
JURISPRUDENCIA
573
de los vicios del consentimiento establecidos por la ley, pero para que se
estime concurrente alguno de esos vicios, con la consiguiente sancin de
nulidad del acto, es necesario que el empleador deduzca las acciones
pertinentes que tiendan a obtener esa declaracin previa.
Posteriormente podr fundar su decisin en hechos distintos, respecto a
los cuales deber rendir la prueba atinente a fin de que ellos sean
subsumidos en una causal diferente, debiendo rechazarse el recurso de
casacin en el fondo. (Gaceta Jurdica N 273, de marzo 2003, pg.
201).
574
contados desde la fecha de la separacin, en el caso de que no se les
hubiere efectuado dicho pago en la forma indicada en el prrafo
segundo de la letra a) del artculo anterior. A dicho plazo le ser
aplicable lo dispuesto en el inciso final del artculo 168 .
COMENTARIOS
575
El trabajador deber dar los avisos a que se refiere el artculo 162 en
la forma y oportunidad all sealados.
COMENTARIOS
DESPIDO INDIRECTO
577
La accin para solicitar la terminacin del contrato por
incumplimientos del empleador no puede deducirse cuando el contrato
ya ha terminado por decisin del empleador, porque en ese caso lo que
cabe es reclamar del despido si se le considera injustificado.
El inciso 2 del citado Art. 171 establece que el trabajador deber dar
los avisos referidos en el Art. 162 del Cdigo, en la forma y
oportunidades all sealados. En consecuencia, el trabajador debe
efectuar lo siguiente: a) Entregar, personalmente o por carta certificada,
una comunicacin escrita al empleador expresndole la causal
involucrada y los hechos en que se funda, dentro del plazo de 3 das
hbiles desde el trmino de la relacin laboral; b) Remitir copia del aviso
escrito enviado o entregado al empleador, a la Inspeccin del Trabajo
dentro del tercer da hbil de terminado del contrato, y c) Recurrir al
juzgado del trabajo que corresponda o al juzgado civil respectivo cuando
en la comuna no existiere juzgado laboral, dentro del plazo de 60 das
hbiles contados desde la fecha del despido.
JURISPRUDENCIA
Entre las partes existi relacin laboral y que termin con fecha 29 de
marzo de 2000 por decisin de los trabajadores de conformidad al
artculo 160 N7 del Cdigo del Trabajo, esto es, por haber incurrido el
empleador en incumplimiento grave de las obligaciones, esto es, que el
empleador no pag las remuneraciones y cotizaciones previsionales que
seala la demanda, el empleador no justific el incumplimiento ni la
efectividad de un acuerdo a su respecto entre las partes. Sobre la base
de los hechos reseados anteriormente y, tomando en consideracin el
resto de las probanzas agregadas a los autos, los sentenciadores
concluyeron que el empleador incurri en incumplimiento grave de las
obligaciones y se le conden al pago de las prestaciones reclamadas.
Corte Suprema Rol 996-2005
579
la empresa demandada, Fucoa, la comunicacin de despido indirecto
realizada a quien ante sus ojos era el representante de su empleador,
Director del Indap, quien ejerca habitualmente funciones de direccin o
administracin por cuenta o en representacin de su empleador y
considerando que la representacin es una ficcin legal en que se
presume que una persona tiene el lugar y las prerrogativas y
obligaciones que tendra aquella, en cuyo nombre acta. Aparece en
autos, que el Director de Indap, intervino ante el reclamo de acoso
sexual denunciado por sta ante l y, sin desconocer atribuciones para
ello, actu como empleador prometiendo investigar el conflicto. Por
ende, la misiva que le fue dirigida, en calidad de representante del
empleador es vlida y eficaz para el fin de proceder al despido indirecto,
para los efectos del artculo 171 del Cdigo del Trabajo. Corte Suprema
Rol 2709-2002
580
COMISIN DE FALTAS O HECHOS ATRIBUIDOS AL EMPLEADOR
581
cesanta por todo el perodo en que figuran impagas. (Reporte Jurdico
marzo, N ID 47737)
582
La Sentencia de la Corte Suprema, de 12.12.2002, rol 3232-02, que
confirma la Sentencia, de 25.05.2001, del 7 Juzgado del Trabajo de
Santiago, expresa que los jueces para determinar la causal de caducidad
invocada por el trabajador, se apartaron del mrito de la prueba
rendida, pues si bien sentaron como un hecho de la causa que las partes
convinieron un cambio de funciones para el trabajador con posterioridad
al contrato escrito, no analizaron la totalidad de los elementos de
conviccin allegados a fin de establecer los trminos de la modificacin
contractual que reconocen. Analizada la totalidad de la prueba rendida,
conforme a las reglas de la lgica y a las mximas de la experiencia, no
puede concluirse que las partes modificaron nicamente la funcin del
dependiente y se establece que tambin estipularon una nueva
remuneracin de conformidad a la naturaleza de los servicios. Es decir,
el cambio de funciones tuvo como beneficio para el trabajador una
mayor retribucin econmica de lo que es posible deducir y que las
partes acordaron una nueva comisin, hecho que importa la existencia
de una clusula tcita que los contratantes consintieron y, por ende,
incorporaron al contrato de trabajo que los una. (Gaceta Jurdica
N 270, diciembre 2002, pg. 169).
583
el empleador en las conductas previstas en los Ns. 1 y 7 del Art. 160
del Cdigo del Trabajo, por no haberse proporcionado trabajo como es
debido conforme al contrato y por la deuda de las cotizaciones
previsionales desde el mes de abril de 2000 en adelante. Al apreciar de
acuerdo a las reglas de la sana crtica las probanzas no es posible
concluir que haya existido incumplimiento grave de la empleadora a las
obligaciones que le impona el contrato. Respecto de la falta de probidad
en que habra incurrido la demandada, cabe indicar que las
declaraciones de cotizaciones previsionales y de salud fueron efectuadas
en tiempo y forma, habindose pagado ntegramente con anterioridad
de dos meses a la notificacin de la demanda de autos. Tales
antecedentes permiten descartar la causal esgrimida si se toma en
cuenta que el mecanismo de declaracin sin pago de las cotizaciones, se
encuentra autorizado por la normativa vigente, probablemente diseado
para permitir a un empleador superar dentro de un determinado perodo
una crisis econmica. La declaracin de las imposiciones significa un
reconocimiento de la deuda que puede ser cobrada compulsivamente e,
incluso, a travs de la persecucin criminal a la luz de lo dispuesto en la
Ley 17.322. (Gaceta Jurdica N 293, noviembre 2004, pg. 257).
584
IMPROCEDENCIA DE INDEMNIZACIN POR FALTA DE AVISO PREVIO EN EL CASO
DE DESPIDO INDIRECTO Y ULTRA PETITA RESPECTO DEL INCREMENTO DE LA
INDEMNIZACIN. VOTO DISIDENTE
585
los sentenciadores de la instancia y no admite control por la presente
va. (Gaceta Jurdica N 313, julio 2006, pg. 305)
586
cuando se est en presencia de un "autodespido" o "despido indirecto",
es menester considerar la hiptesis de que actuara la voluntad unilateral
de cualquiera de los contratantes en orden a poner fin al contrato. El
Art. 171 del citado Cdigo apunta al trabajador que se ve compelido a
poner trmino al contrato porque quien incurre en las causales del Art.
160 que menciona, es el empleador. Si los citados incisos 5 a 7 del
Art. 162 someten a la parte patronal a la exigencia de acreditar
encontrarse al da el ntegro de las obligaciones inherentes a la
seguridad social, so pena de mantenerse vinculada por mientras as no
acte, esa carga no puede expirar por la sola circunstancia de que sea el
trabajador el que se ve compelido a poner fin al contrato, mxime si ello
se origina, precisamente, en el hecho de que no se le cumple, entre
otras cosas, con el deber de cotizarle. En ese contexto, parece
pertinente acudir al sentido final del aludido Art. 162 y siendo ste el de
propiciar el debido entero de las cotizacionesdevengadas, se debe
concluir que la voz "despido" no puede estar referida slo a los casos de
decisin puramente unilateral del empleador, de provocar la
exoneracin, sino que ha de entenderse inclusiva de las hiptesis de
autodespido o de despido indirecto. (Gaceta Jurdica N 326, de agosto
2007, pg. 335)
COMENTARIOS
587
REMUNERACIONES, ASIGNACIONES O BENEFICIOS QUE DEBEN EXCLUIRSE PARA
EL PAGO DE LAS INDEMNIZACIONES POR AOS DE SERVICIOS
Adems de los ejemplos que seala el inciso 1 del Art. 172 del
Cdigo como integrantes del concepto de remuneracin mensual que
estuviere percibiendo el trabajador al momento de terminar el contrato,
procede incluir los siguientes: 1.- Sueldo base mensual; 2.- Regalas o
especies, tales como casa habitacin, combustibles, luz, alimentos u
otras prestaciones que concede el empleador por los servicios del
trabajador que estuvieren estipuladas y avaluadas en dinero en el
contrato; 3.- Asignaciones especiales imponibles pagadas mensualmente
y convenidas con el trabajador en razn de sus aptitudes intelectuales o
profesionales o del lugar en que debe efectuarse el trabajo, tales como,
asignacin de ttulo, asignacin de responsabilidad, asignacin de zona,
asignacin de fiscalizacin, asignacin docente, etc.; 4.- Comisiones por
las ventas del empleador efectuadas con la colaboracin del trabajador.
Cabe tener presente que tratndose de remuneraciones variables, el
clculo debe efectuarse sobre la base del promedio mensual percibido
por el trabajador en los ltimos 3 meses, en conformidad a lo dispuesto
en el inciso 2 del Art. 172 del Cdigo, 5.- Cotizaciones previsionales de
cargo del trabajador; 6.- Asignaciones no imponibles de movilizacin y
colacin pagadas mensualmente por el empleador al trabajador y 7.-
Gratificacin legal.
588
La forma de calcular tanto la indemnizacin sustitutiva del aviso
previo como las indemnizaciones legales o convencionales por aos de
servicios, se determina tomando de base la equivalencia a 30 das de la
ltima remuneracin mensual devengada por cada ao de servicios y
por fraccin superior a 6 meses, prestados continuamente al empleador.
El inciso final del Art. 172 del Cdigo dispone que para los efectos de
las indemnizaciones legales y convencionales establecidas en los Arts.
168, 169, 170 y 171, es decir, la sustitutiva del aviso previo y la
correspondiente a aos de servicio, la base de clculo deber limitarse a
90 U.F. de remuneracin mensual. Este tope es aplicable tambin a las
indemnizaciones que corresponden a los trabajadores contratados antes
del 14.08.81, pues el Art. 7 transitorio del Cdigo slo las excepta del
lmite de 330 das establecido en el Art. 163.
JURISPRUDENCIA
589
sus labores que realizan durante cada tipo de turno, en forma continua.
Dicho bono rene los requisitos necesarios para incluirlo en el concepto
de ltima remuneracin mensual a que alude al Art. 14 de la Ley 19.010
(Actual Art. 172 del Cdigo), toda vez que constituye una remuneracin
cuya periodicidad de pago es mensual y guarda relacin directa con la
prestacin de los servicios del dependiente. Finalmente, dicho bono no
reviste el carcter de beneficio espordico por cuanto se encuentra
convenido en trminos tales que existe la posibilidad cierta de percibirlo
mensualmente y, adems, porque su monto y forma de pago se
encuentra preestablecido.
590
El Dictamen 4.466, de la Direccin del Trabajo, de 21.09.98, expresa
que en conformidad al Art. 172 del Cdigo del Trabajo, para el efecto del
pago de las indemnizaciones que establecen los Arts. 168, 169, 170 y
171 del mismo Cdigo, la ltima remuneracin mensual comprender
toda cantidad que estuviere percibiendo el trabajador por la prestacin
de sus servicios al momento de poner trmino a su contrato de trabajo,
incluidas las imposiciones y cotizaciones de previsin y seguridad social
de cargo del trabajador y las regalas o especies avaluadas en dinero,
con exclusin de la asignacin familiar legal, pagos por horas
extraordinarias y beneficios y asignaciones que se otorguen en forma
espordica o por una sola vez al ao, tales como gratificaciones y
aguinaldos de navidad. Por lo tanto, no cabe sino concluir que la base de
clculo de la indemnizacin legal por aos de servicios y la sustitutiva
del aviso previo deber comprender toda cantidad cuya periodicidad del
pago sea mensual y que no se encuentre expresamente excluida por el
legislador segn lo sealado en el Art. 172 del mencionado Cdigo. En
consecuencia, para los efectos del clculo de las citadas indemnizaciones
procede incluir las asignaciones de movilizacin y colacin percibidas en
forma peridica. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 118,
noviembre 1998, pg. 63).
591
servicio y la sustitutiva del aviso previo de los trabajadores a que se
refiere el informe, procede considerar, tanto el aporte de cargo de la
empresa del 50% del costo del servicio de casino, como los beneficios
de colacin sin cargo para determinados dependientes y el bono
compensatorio de colacin, pactados en el contrato de trabajo suscrito
por la empresa y sus trabajadores. (Boletn Oficial Direccin del Trabajo
N 131, diciembre 1999, pg. 53).
592
EXCLUSIN DE LAS GRATIFICACIONES ESPORDICAS PARA EL CLCULO DE LAS
INDEMNIZACIONES
593
CONSTITUYEN INDEMNIZACIN VOLUNTARIA LOS EXCESOS DE LAS
INDEMNIZACIONES QUE SE PAGUEN POR SOBRE EL LMITE DE LAS 90 UNIDADES
DE FOMENTO
594
El Dictamen 3.747, de la Direccin del Trabajo, de 16.08.04, expresa
que se ha solicitado un pronunciamiento acerca de procedencia de
aplicar el tope de las 90 U.F. al clculo de la indemnizacin por aos de
servicio, respecto de contrato de trabajo celebrado en el mes de enero
de 1977, concluido por la causal necesidades de la empresa en abril de
2003, con suscripcin de finiquito celebrado con las formalidades legales
del Art. 177 del Cdigo del Trabajo. La doctrina vigente sobre aplicacin
del tope de las 90 U.F. a la indemnizacin legal por aos de servicio es
acorde al Art. 172, inciso 3, del mencionado Cdigo, que dispone: "Con
todo, para los efectos de las indemnizaciones establecidas en este ttulo,
no se considerar una remuneracin mensual superior a 90 Unidades de
Fomento del ltimo da del mes anterior al pago, limitndose a dicho
monto la base de clculo" por ser una disposicin legal ubicada en el
articulado permanente del Cdigo, se aplicara como tal a todos los
trabajadores, cualquiera sea la fecha de su contratacin, antes del 14 de
agosto de 1981, o con posterioridad, fecha de vigencia de la Ley 18.018.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo, septiembre 2004, pg. 80).
595
LA TOTALIDAD DE LA INDEMNIZACIN POR AOS DE SERVICIOS EST AFECTA AL
TOPE DE 90 U.F. DE LA BASE DEL CLCULO
596
regla no es aplicable respecto de indemnizaciones convencionales, cuya
exigibilidad proceda por causales distintas a las antes mencionadas, las
cuales deben ser determinadas conforme a la base de clculo que las
partes contratantes hayan convenido. (Boletn Oficial Direccin del
Trabajo N 137, junio 200 0, pg. 122).
597
fijeza y permanencia en su otorgamiento y percepcin que exige la ley y
la jurisprudencia. En consecuencia, las regalas de agua potable, uso de
telfono celular y estacionamiento exclusivo para ejecutivos, son
beneficios que deben incluirse en el concepto "ltima remuneracin
mensual". (Boletn Oficial Direccin del Trabajo N 140, septiembre
2000, pg. 51).
COMENTARIOS
598
contrato. Si as sucediere, la ley dispone que se aplica la variacin del
I.P.C. entre el mes anterior al que se puso trmino al contrato y el que
antecede a aquel en que se efecte el pago. Por ejemplo, si la
terminacin del contrato se produjo el 30 de abril y la indemnizacin se
paga el 30 de junio, el reajuste aplicable al monto de la indemnizacin
ser igual a la variacin del I.P.C. entre el 31 de marzo y el 31 de mayo.
JURISPRUDENCIA
599
constituye promedio est equivocado y lo est igualmente la resolucin
que lo aprueba. (Fallos del Mes N 368, julio 1989, pg. 408).
600
COMENTARIOS
FUERO LABORAL
PETICIN DE DESAFUERO
601
tanto, debe recurrirse al procedimiento judicial regulado en los Arts. 446
y siguientes del Cdigo.
El inciso 2 del Art. 174 del Cdigo establece que, como medida
prejudicial y en cualquier estado del juicio, puede decretarse la
separacin provisional del trabajador con fuero laboral. Esta separacin
puede autorizarse con o sin derecho a remuneracin.
602
TRABAJADORES QUE GOZAN DE FUERO LABORAL
603
indica es contratado por plazo fijo o por obra o servicio determinado, el
fuero lo ampara slo durante la vigencia del respectivo contrato, sin que
se requiera solicitar su desafuero al trmino de cada uno de ellos.; 7.-
Trabajadores involucrados en una negociacin colectiva o en una huelga
legal. Gozan de fuero desde los 10 das anteriores a la presentacin del
proyecto hasta 30 das despus de la suscripcin del contrato colectivo o
hasta la fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral segn el caso.
Sin embargo, para los trabajadores sujetos a contrato de plazo fijo no se
requerir solicitar el desafuero laboral cuando dicho plazo expira dentro
del referido perodo despus del da en que vence dicho contrato.
Tratndose de los integrantes de la comisin negociadora no acogidos a
fuero sindical, el fuero laboral se extiende por otros 30 das adicionales
contados desde la terminacin del procedimiento de negociacin, Arts.
309 y 310 del Cdigo; 8.- Cabe tener presente que si las partes
acuerdan no perseverar en la negociacin colectiva habra que concluir
que no existe fuero laboral por haber terminado el perodo de
negociacin colectiva; 9.- Uno de los representantes titulares de los
trabajadores ante el Comit Paritario de Higiene y Seguridad. Goza de
fuero hasta el trmino de su mandato y slo puede ser reemplazado por
otro de los representantes titulares y, en subsidio de stos, por un
suplente, por el resto del mandato, si por cualquiera causa cesase en el
cargo. Si en la empresa existe ms de un Comit goza de fuero un
representante titular en el Comit Paritario Permanente de toda la
empresa, si estuviese constituido; y en caso contrario, un representante
titular del primer Comit que se hubiese constituido. Tambin goza de
fuero un representante titular de los trabajadores en los Comits
constituidos en faenas, sucursales o agencias en que trabajen ms de
250 personas: Art. 243, Incs. 4 y sgtes. del Cdigo; 10.- Trabajadores
acogidos a licencia mdica por enfermedad comn, accidente del trabajo
o enfermedad profesional que no pueden ser despedidos invocando
algunas de las causales del Art. 161 (Art. 161, inciso final, del Cdigo);
11- Cabe sealar que lo indicado precedentemente no constituye fuero
pero s existe una prohibicin de poner trmino al contrato de
trabajadores en general, de apoderados y de trabajadores de exclusiva
confianza y los de casa particular, cuando estn acogidos a alguna de
las mencionadas licencias y el empleador quisiere invocar las causales
de los incisos 1 y 2 del citado Art. 161 del Cdigo; y 12.- Candidatos
al directorio sindical desde los 15 das anteriores a la eleccin hasta la
fecha en que deba realizarse y limitado a 2 veces durante cada ao
calendario para los mismos trabajadores. (Art. 238)
JURISPRUDENCIA
604
LOS DIRIGENTES DE UN SINDICATO DE TRABAJADORES INDEPENDIENTES NO
GOZAN DE FUERO LABORAL
605
en los Arts. 159 y 160 del Cdigo del Trabajo, sin necesidad de requerir
autorizacin previa. Se puso trmino al contrato por incumplimiento
grave de las obligaciones que impone el contrato, esto es la causal
prevista en el numeral 7 del Art. 160 del Cdigo del Trabajo, por haber
la Superintendencia de A.F.P. dejado sin efecto la inscripcin del
demandante en el Registro de Promotores y Agentes de Ventas, por
falsificacin de la firma de un afiliado siendo dicha inscripcin requisito
esencial de su contrato de trabajo, no puede el actor ejercer su cargo, lo
que constituye incumplimiento grave de sus obligaciones. (Gaceta
Jurdica N 207, septiembre 1997, pg. 184).
606
conclusin del respectivo proceso de negociacin colectiva, si se
considera que la misma tiene, precisamente, por finalidad, continuar las
negociaciones tendientes a obtener un acuerdo entre las partes. En
consecuencia, los socios del Sindicato de Trabajadores N 1 de la
Empresa involucrados en el proceso de negociacin colectiva iniciado el
19.02.98, gozan de fuero laboral durante todo el perodo en que se
prorroga la vigencia del contrato colectivo anterior. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo
N 116, septiembre 1998, pg. 136).
COMENTARIOS
INCOMPATIBILIDAD DE INDEMNIZACIONES
607
convencional superior a la legal que se hubiere pactado entre las partes
en negociaciones individuales o colectivas, con financiamiento total o
parcial del empleador. No existe incompatibilidad, en cambio, entre las
indemnizaciones referidas en el prrafo anterior.
JURISPRUDENCIA
608
servicios. El trabajador puede ejercer su derecho de opcin eligiendo la
indemnizacin legal al momento de producirse la terminacin de los
servicios, por constituir aqul un derecho irrenunciable. (Gaceta Jurdica
N 112, octubre 1989, pg. 97).
609
En el despido de un trabajador por alguna de las causales a que se
refiere el inciso quinto del artculo 162, los ministros de fe, previo a la
ratificacin del finiquito por parte del trabajador, debern requerir al
empleador que les acredite, mediante certificados de los organismos
competentes o con las copias de las respectivas planillas de pago, que
se ha dado cumplimiento ntegro al pago de todas las cotizaciones para
fondos de pensiones, de salud y de seguro de desempleo si
correspondiera, hasta el ltimo da del mes anterior al del despido. Con
todo, debern dejar constancia de que el finiquito no producir el efecto
de poner trmino al contrato de trabajo si el empleador no hubiera
efectuado el integro de dichas cotizaciones previsionales.
610
como sus copias autorizadas, tendr mrito ejecutivo respecto de las
obligaciones pendientes que se hubieren consignado en l.
COMENTARIOS
FINIQUITOS
CONCEPTO DE FINIQUITO
611
obligaciones laborales y previsionales que puedan emanar de las
relaciones de trabajo.
RESERVA DE DERECHOS
Los Arts 9, inciso final, 63 bis y 177 del Cdigo, se refieren a las
diversas formalidades que se aplican a los finiquitos. Conforme a la
primera disposicin, el empleador debe mantener "en su caso", es decir,
despus de terminada la relacin laboral, un ejemplar del finiquito y,
respecto del citado Art. 63 bis, ste dispone que el empleador est
obligado a pagar todas las remuneraciones en un solo acto al momento
de extender el finiquito. Por su parte, el citado Art. 177 establece que
debe constar por escrito, salvo que de acuerdo con lo dispuesto en su
612
inciso 7, se trate de contratos iguales o inferiores a 30 das. Si dicho
contrato de hasta 30 das se prorroga, o el trabajador contina sus
servicios con conocimiento del empleador, el respectivo finiquito debe
constar por escrito.
613
del mes anterior al del despido. Con todo, debern dejar constancia de
que el finiquito no producir efecto de poner trmino al contrato de
trabajo si el empleador no hubiera efectuado el integro de dichas
cotizaciones previsionales s.
614
obligaciones que no sean remuneraciones e indemnizaciones. Se
fundamenta legalmente este pacto en los Arts. 5 y 177 del Cdigo. En
efecto, el inciso 2 del citado Art. 5 establece que los derechos
laborales son irrenunciables mientras subsista el contrato de trabajo.
Por ejemplo, una vez terminado el contrato, el trabajador podra aceptar
que lo adeudado por remuneraciones y otros beneficios que no
corresponden a indemnizacin, sean pagados a plazo o en las cuotas
que convengan las partes. Asimismo, el referido inciso final del Art. 177
establece que el finiquito "tendr mrito ejecutivo respecto de las
obligaciones pendientes que se hubieren consignado en l".
El inciso 3 de la letra a) del Art. 169 del Cdigo establece que las
partes pueden acordar el fraccionamiento del pago de las
indemnizaciones por aos de servicios y sustitutiva del aviso previo
cuando el contrato termine por la causal de necesidades de la empresa
del Art. 161 del Cdigo; en este caso, las cuotas debern consignar los
intereses y reajustes del perodo de pago de las remuneraciones y dicho
acuerdo o pacto deber ser ratificado ante la Inspeccin del Trabajo. El
simple incumplimiento del pacto har inmediatamente exigible el total
de la deuda y ser sancionado con multa administrativa. Cabe hacer
615
notar que la referida ratificacin ser vlida slo si se firma ante la
Inspeccin del Trabajo, entendindose que para estos efectos no rige lo
dispuesto en el inciso 2 del Art. 177 del Cdigo que permite que el
finiquito tambin puede ser ratificado ante un notario pblico o el oficial
del Registro Civil o el secretario municipal que corresponda. Aplicando el
principio del sentido contrario de una norma legal, debe entenderse, por
ejemplo, que si un contrato de trabajo termina por las causales de
mutuo acuerdo de las partes o por renuncia del trabajador establecidas
en los Ns. 1 y 2 del Art. 159 del Cdigo, el finiquito en que conste dicha
terminacin y el pago fraccionado de la indemnizacin voluntaria
pactada por las partes, puede ser firmado ante un notario, el presidente
del sindicato, el oficial del Registro Civil o el secretario municipal que
corresponda.
616
de trabajo para acreditar que el empleador extendi el documento y que
el trabajador no estuvo de acuerdo en su redaccin o no quiso firmarlo.
JURISPRUDENCIA
617
circunstancias anexas al mismo, como la continuidad del servicio o la
primaca de la realidad. (Reporte Jurdico octubre, N ID 42745)
618
territoriales, tales como localidad o comuna, contenidas en el citado Art.
177, dice relacin ya no con la validez de los respectivos actos de
terminacin del contrato, como la renuncia o de un acto convencional,
como el finiquito, sino cosa distinta, con el establecimiento de una
obligacin para el empleador de que, en caso de no existir voluntad del
trabajador en sentido contrario, la ratificacin de los correspondientes
actos ante el ministro de fe que corresponda debe realizarse en las
zonas o secciones territoriales indicadas, en relacin al lugar donde se
prestaban los servicios laborales de que se trata. (Boletn Oficial de la
Direccin del Trabajo
N 194, marzo 2005, pg. 116).
619
produce. En esta ltima situacin, la disposicin prev la participacin
de ciertos ministros de fe: el inspector del trabajo, un notario pblico,
un oficial del registro civil y el secretario municipal. Corresponde a los
ministros de fe mencionados, la funcin de atestiguar la ratificacin que
el trabajador hace de su manifestacin de voluntad en orden a poner
trmino a su relacin laboral. En el evento en que acten o participen
los referidos ministros de fe en la renuncia de un trabajador, no basta
con que ellos se limiten a autorizar la firma de aqul sino que es
imperativo que recepcionen y den fe de la confirmacin que el
trabajador presta a la renuncia que manifiesta por escrito. (Gaceta
Jurdica N 233, noviembre 1999, pg. 141). (Fallos del Mes N 492,
noviembre 1999, pg. 2657).
620
EL EX EMPLEADOR DE UN TRABAJADOR FALLECIDO NO PUEDE EXIGIR LA
SUSCRIPCIN DE UN FINIQUITO A LA O LAS PERSONAS QUE DEBAN PERCIBIR EL
PAGO DE LAS REMUNERACIONES U OTRAS PRESTACIONES
621
LA RESERVA DE DERECHOS EN UN FINIQUITO CON EL OBJETO DE QUE SE
DETERMINE EL MONTO DE LA INDEMNIZACIN SUSTITUTIVA Y POR AOS Y
SERVICIOS ES VLIDA Y OBLIGATORIA PARA LA EMPRESA
622
Considerando que empleador y trabajador han podido hacer, de comn
acuerdo, reserva de derechos respecto de beneficios derivados de la
relacin laboral que los uni, la doctrina contenida en el punto N 2 del
citado Dictamen 4.761, se entiende complementada en cuanto los
Inspectores del Trabajo tienen competencia para conocer y resolver
reclamos de trabajadores relacionados con derechos reservados en un
finiquito, en todos aquellos casos en que no exista controversia entre las
partes, referente a la existencia misma del derecho. (Boletn Oficial
Direccin del Trabajo N 171, abril 2003, pg. 116)
623
Trabajo. Un dirigente sindical presente en la firma del instrumento
insert por parte del trabajador, una reserva de derechos sobre la base
de clculo de las indemnizaciones de preaviso y por aos de servicios
del monto que corresponda por las asignaciones de colacin y
movilizacin percibidas mensualmente de parte de la empresa. Se
encontraba presente en la circunstancia aludida el encargado de
remuneraciones de la filial zonal de la demandada, el que al amparo del
Principio de la Realidad, debe estimarse que representaba al empleador
en este acto, lo que lleva implcita una aceptacin de la reserva
efectuada, ya que, en caso contrario, habra manifestado su oposicin
de entrega del documento de pago. En consecuencia, la reserva de
derechos efectuada es plenamente vlida y no obsta a dicha conclusin
la circunstancia de que la insercin de la clusula respectiva haya sido
manuscrita por un dirigente sindical y no por el trabajador interesado,
ya que la exigencia del legislador hace relacin con la comparecencia del
trabajador y su aceptacin del contenido del finiquito, lo que se
materializa por su firma y ratificacin ante el ministro de fe respectivo, y
no por la circunstancia de haber o no manuscrito alguna clusula del
citado instrumento. (Gaceta Jurdica N 305, noviembre 2005, pg.
311).
624
Jurdica
N 314, agosto 2006, pg. 274).
625
FINIQUITO LEGALMENTE CELEBRADO CONSTITUYE SENTENCIA EJECUTORIADA.
RESERVA DE DERECHOS SIN VALIDEZ RECLAMO COMPLEMENTO DE
INDEMNIZACIN. RECURSO DE CASACIN
626
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, cuando por
terminacin de funciones o de contrato de trabajo, se pagaren adems
otras indemnizaciones a las precitadas, debern sumarse stas a
aqullas con el nico objeto de aplicarles lo dispuesto en el N 13 del
artculo 17 de la ley sobre Impuesto a la Renta a las indemnizaciones
que no estn mencionadas en el inciso primero de este artculo.
COMENTARIOS
EXENCIN DE IMPUESTOS
627
reajustando previamente cada remuneracin de acuerdo a la variacin
que haya experimentado el ndice de Precios al Consumidor entre el
ltimo da del mes anterior al del devengamiento de la remuneracin y
el ltimo da del mes anterior al del trmino del contrato".
JURISPRUDENCIA
628
legal. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 173, junio 2003,
pg. 116).
629
cuando en la celebracin del respectivo convenio hayan participado
trabajadores que no hubieren sido parte de la negociacin anterior. Para
los efectos de la exencin tributaria contemplada en el inciso 1 del Art.
20 de la Ley 19.010 (actualmente inciso 1 del Art. 178 del Cdigo del
Trabajo), debe existir continuidad pero no necesariamente identidad de
trabajadores entre el convenio colectivo que otorga la indemnizacin por
trmino de contrato y el instrumento colectivo que le antecedente. En
consecuencia, si en el convenio colectivo celebrado entre las partes, se
dieran las condiciones ya sealadas, las indemnizaciones por trmino de
funciones o de contratos de trabajo pagadas a los trabajadores en virtud
del citado convenio colectivo, se benefician con la calidad de ingreso no
constitutivo de renta para los efectos tributarios a que se refiere el
citado inciso 1 del Art. 178. (Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo,
septiembre 2004, pg. 157).
630
En igual sentido se expresa el Dictamen 610, del Servicio de
Impuestos Internos, de 04.03.05. (Boletn Oficial de la Direccin del
Trabajo N 196, mayo 2005, pg. 166).
631
ah que la citada norma legal ordena reajustar dichas remuneraciones
en la forma que indica. En consecuencia, para el clculo de dicho lmite
no deben considerarse aquellos meses en que existiendo una relacin
laboral, el trabajador no gan o no percibi por parte de la empresa una
remuneracin y respecto al procedimiento aplicable para solicitar la
devolucin del Impuesto nico retenido que resulte en forma indebida,
dicha peticin queda sometida a la modalidad administrativa establecida
en el Art. 126 del Cdigo Tributario, debiendo ser tramitada ante la
Direccin Regional del Servicio de Impuestos Internos. (Boletn Oficial
de la Direccin del Trabajo N 202, noviembre 2005, pg.154).
TTULO VI
DE LA CAPACITACIN OCUPACIONAL
COMENTARIOS
632
economa, sin perjuicio de las acciones que en conformidad a la ley
competen al Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo y a los servicios
e instituciones del sector pblico.
Responsabilidad de la empresa.
COMENTARIOS
633
capacitando, se le est liberando, a la vez de la obligacin de prestar
servicios, tal como lo obliga su contrato individual; pero, respecto del
empleador ste sigue obligado al pago normal de la remuneracin
pactada .
JURISPRUDENCIA
634
para dichos efectos, entregada por la propia empresa, se dificulta la
participacin personal y directa del trabajador y no se reuniran en el
caso los requisitos que el reglamento exige para practicar formalmente
la votacin en estudio. La Ley 19.518 actual Estatuto de Capacitacin
y Empleo y su reglamento y el DS 98, de 1997, del mismo Ministerio,
no aluden a requisito alguno para la realizacin de la votacin de los
representantes de los trabajadores al Comit Bipartito de Capacitacin
como s lo hace el mencionado DS 54. En consecuencia, no sera
conforme a derecho que la votacin de los representantes de los
trabajadores al Comit Paritario de Higiene y Seguridad de la C.C.A.F.
Los Hroes se efecte a travs de un sistema computacional como el
propuesto, si la reglamentacin vigente exige requisitos especiales.
(Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo N 226, noviembre 2007,
pg. 53).
635
ARTCULO 182.- Prohbese a los empleadores adoptar medidas que
limiten, entraben o perturben el derecho de los trabajadores
seleccionados para seguir los cursos de capacitacin ocupacional que
cumplan con los requisitos sealados en el Estatuto de Capacitacin y
Empleo. La infraccin a esta prohibicin se sancionar en conformidad a
este ltimo cuerpo legal.
COMENTARIOS
COMENTARIOS
FINANCIAMIENTO Y COMPENSACIN
En conformidad al Art. 183 del Cdigo, los gastos que demanden las
actividades de capacitacin de los trabajadores son de cargo de las
respectivas empresas. Estas pueden compensar tales desembolsos, as
como los aportes que efectan a los organismos tcnicos intermedios,
con las obligaciones tributarias que las afectan, en la forma y
condiciones que se expresan en el citado Estatuto de Capacitacin y
Empleo.
636
determinar el nmero de das de indemnizacin que se imputan, el costo
de la capacitacin proporcionada, la que entregar al trabajador para su
conocimiento. La omisin de esta obligacin en la oportunidad indicada,
har inimputable dicho costo a la indemnizacin que eventualmente le
corresponda al trabajador.
COMENTARIOS
El inciso 1 del Art. 183 bis establece que en los casos en que el
empleador proporcione capacitacin al trabajador menor de 24 aos de
edad podr, con el consentimiento del trabajador, imputar el costo
directo de ella a las indemnizaciones por trmino de contrato que
pudieren corresponderle, con un lmite de 30 das de indemnizacin.
LIQUIDACIN DE LA INDEMNIZACIN
El inciso 2 del Art. 183 bis, dispone que cumplida la anualidad del
respectivo contrato, y dentro de los siguientes 60 das, el empleador
deber liquidar, a efectos de determinar el nmero de das de
indemnizacin que se imputan, el costo de la capacitacin
proporcionada, la que debe entregar al trabajador para su conocimiento.
La omisin de esta obligacin en la oportunidad indicada, impedir que
el empleador pueda hacer imputable dicho costo a la indemnizacin que
eventualmente pueda corresponder al trabajador.
637
TTULO VII
Prrafo 1
COMENTARIOS
El Cdigo del Trabajo define una figura comercial muy constante: las
labores de las personas que trabajan para un empleador directo, pero
que indirectamente benefician con sus labores a un tercero que ha
convenido con su empleador la prestacin de servicios.
638
efecto, para una empresa principal, empresa que no asume ni debe
tener ninguna supervigilancia directa en el trabajo de los dependientes
de la contratista. El inciso 2 de la norma que se comenta establece que
en caso de determinarse que el trabajador que presta servicios se
comporta bajo el alero directo y efectivo de la empresa principal,
incurrir en la configuracin de una conducta ilegal de simulacin,
descrita en el artculo 507 del Cdigo.
JURISPRUDENCIA
639
La empresa principal no se encuentra legalmente facultada para
ejercer respecto de los trabajadores del contratista atribucin alguna en
materia de instrucciones, direccin supervigilancia y control que se
derivan de todo vnculo de subordinacin o dependencia, toda vez que
stas corresponden en forma exclusiva al contratista, en su calidad de
empleador del mencionado personal.
640
obligaciones especficas en materia de higiene y seguridad, las que se
encuentran reglamentadas en el decreto supremo N76, las cuales no
resultan exigibles si las obras o servicios subcontratados se refieren a
actividades accesorias o complementarias. (Dictamen N 2.468/53, de
09.07.07, Direccin del Trabajo).
641
las eventuales indemnizaciones legales que correspondan por trmino
de la relacin laboral. Tal responsabilidad estar limitada al tiempo o
perodo durante el cual el o los trabajadores prestaron servicios en
rgimen de subcontratacin para la empresa principal.
COMENTARIOS
642
con el todo de la deuda, no pudiendo la empresa principal excusarse de
su cumplimiento si el trabajador no ha reclamado antes a su empleadora
(la contratista). El comentado Art. 183-B del Cdigo establece que la
responsabilidad incluir a las eventuales indemnizaciones legales por
trmino de contrato, dejando sin efecto la interpretacin de la Corte
Suprema que exclua del concepto obligaciones legales a las
indemnizaciones y para su computo slo deber tomarse el tiempo que
el trabajador contratista haya prestado servicios a la empresa
contratante o principal.
643
La Direccin del Trabajo deber poner en conocimiento de la empresa
principal, las infracciones a la legislacin laboral y previsional que se
constaten en las fiscalizaciones que se practiquen a sus contratistas o
subcontratistas. Igual obligacin tendr para con los contratistas,
respecto de sus subcontratistas.
COMENTARIOS
644
fiscalizaciones que se practiquen a sus contratistas o subcontratistas, la
empresa principal o contratista, segn corresponda, hiciere efectivo el
derecho de retencin a que se refiere el inciso tercero del artculo
precedente.
COMENTARIOS
COMENTARIOS
645
La empresa principal tendr en lo relativo a las obligaciones de higiene
y seguridad, un deber tutelar y de cuidado general no slo obligatorio
con sus propios trabajadores, sino que con el total de trabajadores que
se desempeen en ella, cualquiera sea la dependencia contractual de
ellos. Por esa razn, el Art. 186-E del Cdigo hace referencia al Art. 66
bis de la Ley 16.744, norma que indica como deber de la empresa
principal que subcontrate labores propias de su giro, siempre que ocupe
en total en la faena a ms de 50 trabajadores, a implementar un
sistema de gestin global de prevencin y coordinacin de las
actividades entre trabajadores, contratistas y empresa principal.
Prrafo 2
COMENTARIOS
646
Empresa de Servicios Transitorios (EST), nico oferente del servicio de
suministro de trabajadores, de objeto social exclusivo y excluyente
relativo a actividades afines al mbito de recursos humanos, como lo es
la puesta a disposicin transitoria de trabajadores, la cual debe ser
necesariamente una persona jurdica, inscrita en un servicio que al
efecto llevar la Direccin del Trabajo; 2.- La Usuaria, quien es el sujeto
que requiere a una Empresa de Servicios Transitorios el envo de
trabajadores para tareas esencialmente transitorias; y 3.- El trabajador
de Servicios Transitorios, quien si bien tiene un contrato de trabajo
firmado con una Empresa de Servicios Transitorios, prestar servicios
cotidianamente bajo el alero de las instrucciones concretas que al efecto
la usuaria le imponga.
JURISPRUDENCIA
647
resulta aplicable a contar de dicha fecha a las empresas a que se refiere
el artculo primero transitorio en anlisis.
COMENTARIOS
COMENTARIOS
648
La norma que se comenta otorga a los tribunales de letras del trabajo,
competencia expresa para conocer de los conflictos entre trabajadores y
los empleadores (la EST), repitiendo la norma general de competencia
para el juzgamiento de conflictos laborales, expresada por el artculo
420 letra a) del Cdigo. La novedad es que otorga adems competencia
para que estos tribunales, conocedores de materia especfica, conozcan
los conflictos entre el trabajador y la entidad Usuaria, donde no existe
propiamente tal una relacin de trabajo, puesto que la Usuaria del
trabajador transitorio no es empleador de ella, sino que un tercero
distinto a su empleador.
COMENTARIOS
649
trabajador que se le haya intermediado, la opcin de reclamar de dicha
sancin ante la Corte de Apelaciones respetiva.
DICTMENES
650
El monto de la garanta se ajustar cada doce meses, considerando el
nmero de trabajadores transitorios que se encuentren contratados en
dicho momento.
COMENTARIOS
651
garanta deber tener una vigencia no inferior a 120 das, y ser
devuelta dentro de los 10 das siguientes a la presentacin de la nueva
boleta. El monto de la garanta deber ser ajustado en atencin del
nmero de trabajadores transitorios que estn contratados y se ajustar
cada doce meses, considerando el nmero de trabajadores transitorios
que se encuentren contratados.
Cuando la EST termine sus funciones, el Director del Trabajo, una vez
certificado por si mismo el cumplimiento de las obligaciones laborales y
previsionales de los trabajadores, incluidas las eventuales multas,
deber proceder a la devolucin de la garanta dentro del plazo de 6
meses. Este se explica porque el plazo mximo de prescripcin de la
legislacin laboral, indicado en el artculo 510 del Cdigo tambin es 6
meses.
JURISPRUDENCIA
652
ARTCULO 183-K.- Las empresas de servicios transitorios debern
inscribirse en un registro especial y pblico que al efecto llevar la
Direccin del Trabajo. Al solicitar su inscripcin en tal registro, la
empresa respectiva deber acompaar los antecedentes que acrediten
su personalidad jurdica, su objeto social y la individualizacin de sus
representantes legales. Su nombre o razn social deber incluir la
expresin "Empresa de Servicios Transitorios" o la sigla "EST".
COMENTARIOS
653
aprobado ntegramente la solicitud para con la entidad solicitante. Si la
autoridad fiscalizadora hiciere observaciones, la EST goza, de acuerdo a
la ley, "de igual plazo" para corregir dichas observaciones. La duda que
surge es si el concepto igual plazo que ocupa la ley, por un total de 60
das, se debe computar desde el momento en que la EST es emplazada
a corregir una deficiencia, o si es computado desde el momento inicial
en que la EST presenta su solicitud inicial de inscripcin a la Direccin.
COMENTARIOS
654
b) por tener la empresa de servicios transitorios la calidad de deudora
en un procedimiento concursal de liquidacin, salvo que se decrete la
continuidad de sus actividades econmicas.
COMENTARIOS
655
tambin las normas sobre proteccin a la maternidad (fuero, prohibicin
de trabajos pesados, permisos para alimentar a los hijos, licencias
mdicas especiales).
COMENTARIOS
656
una EST, pudiendo as aqulla beneficiarse de la prestacin de servicios
personales bajo subordinacin y dependencia de un trabajador, pero sin
la necesidad de suscribirle un contrato de trabajo ni cumplir con las
obligaciones legales que la calidad de empleador le impone en Chile
(entero de cotizaciones, decisin de despido, recepcin de licencias
mdicas, constitucin de sindicatos, fuero de trabajadores, etc).Es un
contrato sumamente formal, puesto que: a) debe necesariamente
constar por escrito; b) especificar detalladamente las partes
celebrantes; y c) Hacer alusin a alguna causal legal de procedencia del
Art. 183- del Cdigo.
COMENTARIOS
657
Recurdese que la mencin de la causal invocada para celebrar este
contrato es una mencin obligatoria del mismo, de acuerdo a lo previsto
por el artculo 183-N inciso primero.
COMENTARIOS
658
trabajos urgentes, precisos e impostergables que requieran una
ejecucin inmediata, tales como reparaciones en las instalaciones y
servicios de la usuaria (artculo 183-, letra f)). El otro criterio limita la
duracin de este contrato por un plazo preciso de duracin, de 90 das
para la causal b) y e) del artculo 183-, o de 180 das para las cuales
seala en las letras c) y d) del mismo artculo.
COMENTARIOS
La ley precisa las causales nicas que se pueden invocar para celebrar
el contrato de puesta a disposicin, y tambin seala las causales que
son absolutamente ilegales para la celebracin de este evento.
Siguiendo el mismo razonamiento del Art. 183- del Cdigo, las
prohibiciones no se refieren a alguna actividad genrica del pas, ni
659
tampoco tienen que ver con lo que constituya el giro de la empresa, sino
que slo con impedimentos de sustitucin de ciertos y catalogados
trabajadores dentro de la empresa (caso de la letra a)), o ante el
acontecimiento de ciertos supuestos de hecho en la empresa usuaria
(caso de la letra b)). La ltima causal de prohibicin del artculo que se
comenta atiende a que no es posible que una EST revista la calidad de
usuaria. Eso quiere decir que los trabajadores que una EST colocar en
otra deben ser necesariamente empleados de ella, impidiendo que ella
se suministre de trabajadores a travs de otra EST. En caso que una
empresa usuaria no respete las causales de procedencia y las causales
prohibidas para el contrato de puesta a disposicin, se establece la
sancin tipo del sistema de trabajo a travs de suministro de
trabajadores, cual es que la empresa usuaria ser entendible como el
empleador del trabajador transitorio, debiendo por tanto ser responsable
a favor de ste de todas las obligaciones que la ley impone a la figura
del empleador. Adems, la usuaria ser deudora de una multa a
beneficio fiscal de 10 UTM por cada trabajador que suministrado sin
causa legal, o suministrado por intermedio de una causal prohibida.
COMENTARIOS
660
especficas para una usuaria de dicha empresa, y sta a pagar la
remuneracin determinada por el tiempo servido.
COMENTARIOS
JURISPRUDENCIA
661
La determinacin de qu tipo de jornada de trabajo y la respectiva
distribucin de la misma queda entregada a las partes del contrato de
trabajo transitorio, esto es, a la empresa de servicios transitorios y al
trabajador respectivo. Dentro de las menciones obligatorias
contempladas en el artculo 10, nmero 5 del Cdigo de Trabajo se
encuentra, precisamente, la "duracin y distribucin de la jornada de
trabajo". La prestacin de servicios o labores a las que se obliga el
trabajador se realizarn en la empresa usuaria, debiendo ser, en
consecuencia, la jornada pactada por las partes la que trabajador va a
realizar en dicha empresa. Sin perjuicio de lo anterior, cabe precisar que
el trabajador transitorio deber prestar sus servicios efectivamente en la
empresa usuaria, quien tiene la responsabilidad legal por el
cumplimiento de la jornada de trabajo pactada en el respectivo contrato
de trabajo transitorio, de modo tal, que corresponde a un ilcito de la
empresa usuaria que el trabajador cedido preste servicios fuera o en
exceso de la jornada de trabajo pactada por las partes del contrato de
trabajo transitorio. (Dictamen N 2.249/48, de 19.06.07, Direccin del
Trabajo).
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efectos legales, desde la fecha del inicio de la prestacin de servicios a
la usuaria.
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La primera parte del Art. 183-U del Cdigo est redactada de manera
absolutamente incorrecta, puesto que hace ver como si las causales de
procedencia de celebracin sealadas en el artculo 183- son aplicables
al contrato de trabajo de servicios transitorios, cuando en rigor esas
causales son una exigencia para el contrato de puesta a disposicin.
Durante la tramitacin del proyecto de ley de subcontratacin, las
causales descritas en el artculo 183- eran las situaciones permitidas
para la celebracin del contrato de trabajo transitorio entre trabajador y
EST, para el vnculo laboral propiamente tal, el cual se pens con un
carcter estrictamente provisorio. Sin embargo, en su redaccin
definitiva se dispuso que las causales sealadas por el artculo 183-
como un requisito para la celebracin de la relacin civil entre EST y
usuaria, relacin s provisoria, dejando no sujeta a ninguna
temporalidad especfica a la relacin laboral propiamente tal. Esto
permite que la relacin laboral pueda ser de carcter permanente. Otra
situacin distinta es que la EST no puede prestarse para provisionar
trabajadores de manera permanente a una usuaria, dando lugar a un
fraude a la ley, como lo sera por ejemplo la contratacin sucesiva a
travs de diversos contratos de puesta a disposicin de un mismo
trabajador transitorio. Para tal evento, la ley indica la sancin genrica
propia del suministro de trabajadores, cual es radicar el vnculo laboral
con la usuaria, sin perjuicio de las dems sanciones pecuniarias
aplicables tanto a esta ltima como a la EST.
Por cada nuevo perodo de doce meses contado desde que se deveng
la ltima compensacin del feriado, el trabajador de servicios
transitorios tendr derecho a sta.
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FERIADO PROPORCIONAL
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ARTCULO 183-X.- La usuaria tendr la facultad de organizar y
dirigir el trabajo, dentro del mbito de las funciones para las cuales el
trabajador fue puesto a su disposicin por la empresa de servicios
transitorios. Adems, el trabajador de servicios transitorios quedar
sujeto al reglamento de orden, seguridad e higiene de la usuaria, el que
deber ser puesto en su conocimiento mediante la entrega de un
ejemplar impreso, en conformidad a lo dispuesto en el inciso segundo
del artculo156 de este Cdigo.
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La ley tolera por tanto que, aun cuando exista una especie de
subordinacin y dependencia ejercida por la usuaria por sobre un sujeto,
ello no da lugar a una relacin de trabajo, haciendo una considerable
excepcin a lo establecido por el Art. 8 del Cdigo.
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disposicin especificare en torno al mbito de funciones para las cuales
empresa usuaria requiri al trabajador transitorio.
JURISPRUDENCIA
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anteriores de dicho precepto, en orden a la oportunidad en que deben
concederse los descansos compensatorios por los das domingo y
festivos laborados por los respectivos dependientes. Dicha autorizacin
rige para el personal que se desempee o se desempear en la obra o
faena ya que de lo contrario, significara que cada vez que se produzca
una alteracin de la dotacin primitiva debera requerirse una nueva
autorizacin, l o que resultara jurdicamente improcedente e
innecesario. El trabajador transitorio que celebra el contrato de trabajo
transitorio con una EST, va a prestar servicios efectivos en la empresa
usuaria, debiendo, someterse al rgimen de trabajo de la misma. De
ah, que el trabajador quede afecto al poder de mando de la empresa
usuaria y le sean aplicables las normas del reglamento de higiene y
seguridad de la empresa usuaria, y que esta empresa sea la encargada
de controlar el registro de asistencia. De este modo, y en concordancia
con lo recin sealado, si la empresa usuaria ha obtenido un sistema
excepcional de jornada de trabajo y de descanso, conforme al artculo
38 del Cdigo del Trabajo, corresponde aplicar el mismo directamente al
trabajador transitorio cedido por una empresa de servicios transitorios,
toda vez que este trabajador se va a desempear efectivamente al
interior del proceso productivo de la empresa usuaria, quedando afecto,
precisamente, al rgi men legal de jornada de los trabajadores de esta
empresa. Lo anterior, sin perjuicio, de que deben dejar constancia en el
contrato de trabajo transitorio respectivo del hecho de que la empresa
usuaria se encuentra en un sistema excepcional de jornada de trabajo y
descansos. (Dictamen N 2.249/48, de 19.06.07, Direccin del Trabajo).
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tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes, de acuerdo al Art. 5 de la misma constitucin, especialmente
en lo referido a la intimidad y privacidad del trabajador. La obligacin de
reserva de la informacin del trabajador a que el empleador tenga
acceso por la relacin laboral, debe ser manejada obligatoriamente con
cautela, en conformidad a la norma ya existente en el Art. 154 bis del
Cdigo y en la Ley 19.628, de 28.08.99.
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respecto de dicho trabajador, excluida de la aplicacin de las normas del
presente Prrafo 2. En consecuencia, el trabajador se considerar como
dependiente de la usuaria, vnculo que se regir por las normas de la
legislacin laboral comn.
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Sern tambin de responsabilidad de la usuaria, las indemnizaciones a
que se refiere el artculo 69 de la ley N 16.744. Sin perjuicio de lo
anterior, la empresa de servicios transitorios deber constatar que el
estado de salud del trabajador sea compatible con la actividad especfica
que desempear.
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Normas Generales
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La norma que se comenta establece una discriminacin positiva a
favor de los trabajadores con discapacidad, al disponer el plazo
renovable de 6 meses diferente a los sealados en el Art. 183-O del
Cdigo. El Art. 3 de la Ley 19.284 de 14.01.94, "considera persona con
discapacidad a toda aqulla que, como consecuencia de una o ms
deficiencias fsicas, squicas o sensoriales, congnitas o adquiridas,
previsiblemente de carcter permanente y con independencia de la
causa que las hubiera originado, vea obstaculizada, en a lo menos un
tercio, su capacidad educativa, laboral o de integracin social". Lo
favorable est en que para este tipo de trabajadores, cabr la opcin de
renovar el contrato de puesta a disposicin cuando el trabajador
suministrado sea un trabajador con discapacidad.
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hay inconveniente en que ella pueda optar por la franquicia tributaria
SENCE, en conformidad al Art. 31 de la citada Ley 19.518.
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transitorio en calidad de empleador regular, siendo necesario para
desaforarla solicitar la autorizacin judicial general de desafuero.
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