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Robo y Hurto PDF
Robo y Hurto PDF
Y
HURTO
PRIMERA EDICIN
NOVIEMBRE 2013
4,380 ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822
DIAGRAMACIN DE CARTULA
Martha Hidalgo Rivero
DIAGRAMACIN DE INTERIORES
Rosa Alarcn Romero
AUTORES
JELIO PAREDES INFANZN
CARLOS PINEDO SANDOVAL
EDUARDO OR SOSA
GACETA JURDICA S.A. ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE
ANGAMOS OESTE 526 - MIRAFLORES JOS BALCZAR QUIROZ
LIMA 18 - PER JUAN CARLOS TELLO VILLANUEVA
CENTRAL TELEFNICA: (01)710-8900 CSAR WILLIAM BRAVO LLAQUE
FAX: 241-2323
E-mail: ventas@gacetajuridica.com.pe
DIRECTOR
MANUEL ALBERTO TORRES CARRASCO
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ROBO Y HURTO
Otro de los temas que han generado polmica es el del aparente con-
flicto entre el robo agravado seguido de muerte con el delito de asesi-
nato para facilitar y ocultar otro delito, lo que trae a colacin el Acuerdo
Plenario N 03-2009/CJ-116. En este sentido, es la violencia que se ejerce
en el robo lo que se pone en debate, postulndose si puede equipararse la
violencia que produce la muerte de la vctima como circunstancia facili-
tadora del delito contra el patrimonio.
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PARTE I
ENSAYOS
El bien jurdico protegido
en los delitos contra el patrimonio
I. INTRODUCCIN
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(1) FERNNDEZ, Miguel, citado por PEA CABRERA, Ral. Tratado de Derecho Penal. Parte Especial.
Delitos contra el patrimonio. Tomo II-A, Ediciones Jurdicas, Lima, 1995, pp. 50-51.
(2) GLVEZ VILLEGAS, Toms Aladino y DELGADO TOVAR, Walther Javier. Derecho Penal. Parte Es-
pecial. Tomo II, D Jus Instituto Derecho y Justicia, Jurista Editores, Lima, setiembre de 2011, p. 635.
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(10) SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal. Parte Especial. Idemsa, Lima, setiembre de 2004,
pp. 661-662.
(11) Ibdem, p. 664.
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(12) ROJAS VARGAS, Fidel. Cdigo Penal. Dos dcadas de jurisprudencia. Tomo II, ARA Editores, Lima,
2012, p. 462 y ss.
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Tentativa y consumacin en los
delitos patrimoniales que requieren
sustraccin: hurto, robo y abigeato
Es suciente con la Sentencia Plenaria
N 01-2005/DJ-301-A?
I. INTRODUCCIN
(*) Profesor de Derecho Penal y Teora del Derecho en la Universidad de Piura (Per). Presidente del Insti-
tuto de Ciencias Penales del Norte del Per. Los primeros lineamientos del presente trabajo fueron pu-
blicados inicialmente bajo el ttulo Tentativa y consumacin en los delitos de hurto, robo y abigeato:
Necesidad de una reinterpretacin funcional-normativista. En: Gaceta Penal & Procesal Penal. N 36,
Gaceta Jurdica, Lima, 2012, p. 98 y ss.
(1) Cfr. JAKOBS, en: Indret, p. 5.
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(2) En el caso de los artculos 188 (Robo), 189 (Robo agravado) y 189-C (Robo de ganado), se exige que la
sustraccin vaya acompaada del empleo de violencia o intimidacin sobre la vctima.
(3) Cfr. GARCA CAVERO. Nuevas formas de aparicin de la criminalidad patrimonial, p. 40.
(4) Las consecuencias sistemticas que de nuestro planteamiento se extraen respecto de los artculos 187 y
189-B del Cdigo Penal, sern expuestas Infra. IV.4.
(5) Cfr. WOLF, Erik. Las categoras de la tipicidad, p. 9.
(6) Principalmente, vide JAKOBS, en Indret, p. 5; KINDHUSER, Estudios de Derecho Penal patrimonial,
p. 10 y ss.; PASTOR MUOZ. La determinacin del engao tpico en el delito de estafa, p. 17 y ss. En:
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Una visin naturalista de los elementos tpicos del delito incluira su-
puestos que, desde el fin de proteccin de la norma penal, no deberan
abarcarse, mientras que dejara al margen supuestos equivalentes que,
desde las necesidades sociales de punicin, s deberan ser sancionados(9).
Bajo estas coordenadas, el mtodo del presente trabajo es el funcionalis-
mo jurdico-penal en su expresin jakobsiana, cuyos postulados exigen el
abandono de criterios naturalistas y psicologicistas en favor de un enfo-
que esencialmente normativo de la imputacin. A partir de esta compren-
sin, el Derecho Penal no tiene como misin exclusiva e infructuosa la
proteccin de bienes sino que, si se pretende que el Derecho Penal realice
una prestacin efectiva a la sociedad, su funcin debe consistir en garan-
tizar la identidad normativa de la sociedad a travs de la re-estabilizacin
de las expectativas institucionalizadas que han sido defraudadas. El bien
jurdico, por consiguiente, no nos servir como criterio rector para deli-
mitar entre actos preparatorios, tentativa y consumacin en aquellos deli-
tos patrimoniales que requieren sustraccin. El delito no es la mera lesin
causal o final de bienes jurdicos sino que, propiamente, es una expresin
comunicativa de sentido contraria a la norma.
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(10) En particular sobre esta problemtica, SILVA SNCHEZ. Tiempos de Derecho Penal, p. 157 y ss.
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(12) Vide Sentencia de la Corte Suprema del 16 de junio de 2004, rol N 1611-04, en CARNEVALI, en: Pol-
tica Criminal. N 1, 2006, A 2, p. 13.
(13) As lo entenda un gran sector de la jurisprudencia antes de la publicacin de la Sentencia Plenaria
N 01-2005/DJ-301-A. Por ejemplo, en la Ejecutoria Suprema del 31/08/04, R.N. N 1750-2004-Callao:
Es de precisar que el delito de robo se lleg a consumar, pues aun cuando finalmente se intercept a los
acusados y se recuper el vehculo sustrado, estos tuvieron el auto en su poder por un espacio de tiempo
aun cuando breve que posibilit una relativa o suficiente disponibilidad sobre el mismo; los reos no
fueron sorprendidos in fraganti o in situ, y la persecucin por la propia vctima no se inici sin solucin
de continuidad, sino cuando pudo conseguir ayuda de un colega taxista; por tanto se asume en la lnea
jurisprudencial ya consolidada de este supremo tribunal la postura de la illatio para deslindar la figura
consumada de la tentada, en cuya virtud la lnea delimitadora, se da en la disponibilidad de la cosa sus-
trada por el agente, siquiera sea potencialmente la cual puede ser, como en el caso de autos, de breve
duracin sin que se precise la efectiva disposicin del objeto material. (En: URQUIZO OLAECHEA.
Cdigo Penal. T. I, p. 188).
(14) Cfr. CARNEVALI, en: Poltica Criminal. N 1, 2006, A 2, p. 15.
(15) No vamos a discutir aqu si en lugar de esta teora basada en la perspectiva del autor, se debi partir de
una visin de la problemtica desde la mirada del afectado, al respecto vide, YEZ, en: Poltica Crimi-
nal. N 7 (2009), p. 2 y ss.
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(38) Si, por ejemplo, de los hechos no puede interpretarse inequvocamente que la violencia fsica ejercida
contra la vctima forma parte de un riesgo penalmente prohibido contra el patrimonio.
(39) Por ejemplo, si el agente ha ingresado al inmueble de la vctima rompiendo algn obstculo.
(40) Este delito (artculo 317-A) ha sido recientemente incorporado mediante Ley N 29859, publicada el da
3 de mayo de 2012 en el diario oficial El Peruano.
(41) GARCA CAVERO. Derecho Penal. Parte General, p. 732.
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El artculo 187 del Cdigo Penal, establece que ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de un ao, quien sustrae un bien
mueble ajeno con el fin de hacer uso momentneo y lo devuelve. Por su
parte, y siguiendo el mismo esquema, en el artculo 189-B, se establece
la misma sancin aunque pudiendo optar el juez por imponer la presta-
cin de servicios a la comunidad, para quien, sustrae ganado ajeno, con
el fin de hacer uso momentneo y lo devuelve, directa o indirectamente
en un plazo no superior a setentids horas(47). La doctrina nacional que
se ha ocupado del tema no ha podido explicar convincentemente cules
son las razones suficientes existen? para mantener en el Cdigo Penal
este tipo de figuras ya superadas en otros ordenamientos jurdicos(48). Al
respecto, la doctrina nacional mayoritaria recurre a dos tipos de argumen-
tos: Uno de poltica criminal y otro de carcter dogmtico la faceta sub-
jetiva del ilcito entendida como finalidad de obtener un provecho tem-
poral sobre el bien. As, apelando a razones de poltica criminal, Fidel
Rojas(49) seala que el hurto de uso, conocido tambin como hurto de uso
impropio, ingresa en nuestro Cdigo Penal para racionalizar relativa-
mente la aplicacin del hurto comn a supuestos de hecho de mnima
vehculo de servicio pblico que manejaba el agraviado tratando de sustraerle el dinero producto de su
trabajo; acto ilcito que no lleg a consumarse, debido a la resistencia que puso de manifiesto el agravia-
do, quien, con ayuda de su cobrador y dos personas ms, lograron aprehenderlo y conducir a la depen-
dencia policial juntamente con el arma que portaba (En: URQUIZO OLAECHEA. Cdigo Penal. T. I,
p. 642).
(47) No vamos a ocuparnos aqu de analizar la cuestin de si acaso el ganado no tiene la condicin de bien
mueble con contenido patrimonial.
(48) En el caso chileno, tanto a nivel doctrinario como jurisprudencial, ya no se tienen dudas sobre la impo-
sibilidad de castigar el hurto de uso, al respecto y con amplias referencias, vide OLIVER CALDERN,
en: Revista de Derecho (Valparaso), p. 362 y ss.
(49) ROJAS VARGAS. Delitos contra el patrimonio, v. I, 2000, p. 312.
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(54) De ah que autores como PEA CABRERA FREYRE. Derecho Penal. Parte Especial. T. II, p. 215 y ss,
se vean en la necesidad de sostener que la cuanta del bien tambin deba ser exigible para el artculo 187
del CP.
(55) SALINAS SICCHA. Delitos contra el patrimonio, p. 99.
(56) dem.
(57) La misma lgica utilizada para criticar este artculo resulta plenamente aplicable para el caso del artculo
189-B del Cdigo Penal.
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(60) GLVEZ VILLEGAS/ROJAS LEN. Derecho Penal. Parte Especial. T. II, p. 745.
(61) SALINAS SICCHA. Delitos contra el patrimonio, p. 105.
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(63) En el mismo sentido, CARO JOHN, en: Normativismo e imputacin jurdico-penal, p. 169.
(64) JAKOBS. Derecho Penal. Parte General, p. 374.
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(65) POLAINO NAVARRETE. Instituciones de Derecho Penal, p. 319, quien intenta una Sistematizacin de
los delitos subjetivamente configurados, no logrando, segn nuestro parecer, una delimitacin precisa
debido a la ambigedad de las clasificaciones, cuyos lmites conceptuales se diluyen por imprecisos.
(66) Cfr. CARO JOHN, en: Normativismo e imputacin jurdico-penal, p. 169.
(67) Ibdem, p. 168.
(68) JAKOBS, en: Estudios de Derecho Penal, p. 297.
(69) As, VILLA STEIN, Javier. Derecho Penal. Parte Especial. T. II.A., p. 62; BRAMONT-ARIAS TO-
RRES/GARCA CANTIZANO. Manual de Derecho Penal. Parte Especial, p. 305.
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VI. RESUMEN
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VII. BIBLIOGRAFA
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La relevancia del valor del bien mueble
para la conguracin del hurto agravado
Eduardo Or Sosa(*)
(*) Abogado egresado de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Doctor por la Universidad de Sa-
lamanca, Espaa. Magster en Derecho con mencin en Ciencias Penales en la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos. Profesor de Derecho Penal de la Universidad de Piura. Miembro del Estudio Or
Guardia.
(1) Artculo 185.- El que, para obtener provecho, se apodera ilegtimamente de un bien mueble, total o
parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de tres aos. Se equiparan a bien mueble la energa elctrica, el gas,
el agua y cualquier otra energa o elemento que tenga valor econmico, as como el espectro electromag-
ntico y tambin los recursos pesqueros objeto de un mecanismo de asignacin de Lmites Mximos de
Captura por Embarcacin.
(2) Artculo 444.- Hurto simple y dao.- El que realiza cualquiera de las conductas previstas en los artcu-
los 185 y 205, cuando la accin recae sobre un bien cuyo valor no sobrepase una remuneracin mnima
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vital, ser reprimido con prestacin de servicios comunitarios de cuarenta a ciento veinte jornadas o con
sesenta a ciento ochenta das multa, sin perjuicio de la obligacin de restituir el bien sustrado o daado.
(3) Alguien podra considerar que se debe estar al valor de adquisicin del bien; no obstante, ms all de que
pueden existir bienes en los que esto no resulta aplicable (v. gr. el manuscrito original de una importante
novela; una pintura en poder de su propio autor; bienes recibidos a ttulo gratuito; etc.), consideramos,
con Rojas Vargas, que el valor patrimonial econmico es de naturaleza objetiva y est dado por el valor
de cambio en el mercado de bienes al momento de la sustraccin, vide ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos
contra el patrimonio. Grijley, Lima, 2000, p. 138. En el mismo sentido, GONZLEZ RUS, Juan Jos.
Delitos contra el patrimonio y contra el orden socioeconmico. En: AA.VV. Derecho Penal espaol.
Parte Especial. Cobo del Rosal (coord.), 2 edicion, Dykinson, Madrid, 2005, p. 457, quien seala que la
valoracin de la cosa debe hacerse conforme a los precios de mercado, sin incluir el valor afectivo, que,
de existir, podr ser tomado en cuenta a efectos de responsabilidad civil.
(4) Artculo 186.- Hurto agravado
El agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos si el hurto
es cometido:
1. En casa habitada.
2. Durante la noche.
3. Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculos.
4. Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia particular del
agraviado.
5. Sobre los bienes muebles que forman el equipaje de viajero.
6. Mediante el concurso de dos o ms personas.
La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos si el hurto es cometido:
1. Por un agente que acta en calidad de integrante de una organizacin destinada a perpetrar estos
delitos.
2. Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la Nacin.
3. Mediante la utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de fondos, de la telemtica en general
o la violacin del empleo de claves secretas.
4. Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.
5. Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin o rotura de obstculos.
6. Utilizando el espectro radioelctrico para la transmisin de seales de telecomunicacin ilegales.
7. Sobre bien que constituya nico medio de subsistencia o herramienta de trabajo de la vctima.
8. Sobre vehculo automotor.
9. Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones de transporte de uso pblico, de sus
equipos o elementos de seguridad, o de prestacin de servicios pblicos de saneamiento, electricidad, gas
o telecomunicaciones.
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RELEVANCIA DEL VALOR DEL BIEN MUEBLE PARA LA CONFIGURACIN DEL HURTO
Segn Salinas Siccha, para estar ante la figura delictiva del hurto
agravado, se requiere la presencia de la totalidad de elementos tpicos
del hurto bsico, menos el elemento valor pecuniario indicado expresa-
mente solo para el hurto simple por el artculo 444 del Cdigo Penal. Con
ms detalle, este mismo autor sostiene que, por el principio de legalidad,
no se exige que el valor del bien mueble sustrado deba sobrepasar una
remuneracin mnima vital para que se configure el hurto agravado; pues
la exigencia que se desprende del artculo 444 del Cdigo Penal solo es-
tara prevista para el artculo 185, mas no para el hurto agravado regulado
en el artculo 186 del referido cuerpo de leyes(5).
Segn Rojas Vargas, la figura agravada del hurto depende del tipo
bsico, en tanto requiere de sus componentes tpicos (ajenidad del bien
mueble, sustraccin, apoderamiento, etc.), sin embargo, no existe total
dependencia, al exceptuarse los hurtos agravados del referente pecuniario
que otorga sentido jurdico al hurto bsico, por mencin expresa del ar-
tculo 444 del Cdigo Penal(6).
La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos cuando el agente acta en calidad de jefe, cabe-
cilla o dirigente de una organizacin destinada a perpetrar estos delitos.
(5) SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos contra el patrimonio. 4 edicin, Grijley, Lima, 2010, pp. 65 y 66.
(6) ROJAS VARGAS, Fidel. Ob. cit., p. 170.
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(7) PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral. Delitos contra el patrimonio. Rodhas, Lima, 2009, p. 58.
(8) PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral. La cuanta en el delito de hurto agravado en el Acuerdo Ple-
nario N 4-2011/CJ-116. Su contraste con criterios normativos de interpretacin sistemtica. En: Gaceta
Penal. N 37, 2012, pp. 98-99.
(9) CASTRO TRIGOSO, Hamilton. Las faltas en el ordenamiento penal peruano. Grijley, Lima, 2008, p. 68.
(10) Dejamos a salvo el voto singular podemos adelantar aqu compartido del magistrado Supremo Vctor
Prado Saldarriaga.
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EDUARDO OR SOSA
IV. COMENTARIO
(11) MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal. Parte General. 8 edicin, Barcelona, Reppertor, 2008, p. 608.
(12) MUOZ CONDE, Francisco. Derecho Penal. Parte General. 15 edicin, Tirant lo Blanch, Valencia,
2008, p. 473.
(13) ARIAS EIBE, Manuel Jos. Graduacin del desvalor y reproche en el marco de la estructura esencial
y accidental del delito, pp. 7-8. En: Derecho Penal. Sitio de internet dirigido por el Prof. Jos Hurtado
Pozo, vide <http://perso.unifr.ch/derechopenal/documentos/articulos>.
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RELEVANCIA DEL VALOR DEL BIEN MUEBLE PARA LA CONFIGURACIN DEL HURTO
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proporcionalidad: no aplicar una pena privativa de libertad ante hechos de insignificante desvalor antiju-
rdico (lase, faltas).
(17) Vide PINEDO SANDOVAL, Carlos. Fundamento legal, dogmtico y poltico-criminal para la exigen-
cia de una cuanta del bien en los delitos de hurto y daos. El impasible silencio del Acuerdo Plenario
N 4-2011/CJ-116. En: Gaceta Penal. N 34, 2012, p. 29.
(18) Ibdem, pp. 25-26.
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RELEVANCIA DEL VALOR DEL BIEN MUEBLE PARA LA CONFIGURACIN DEL HURTO
(19) Como seala Dez Ripolls, los conocimientos y opiniones de los expertos (en poltica criminal) se han
desacreditado y ya no son determinantes en la adopcin y contenido de las decisiones legislativas; en
contrapartida, la experiencia cotidiana del pueblo, su percepcin inmediata de la realidad y los conflic-
tos sociales, han pasado a ser un factor de primera importancia a la hora de configurar las leyes penales,
y pugna por serlo tambin en la aplicacin legal. Lo novedoso, sin embargo, no es que tales experiencias
y percepciones condicionen la creacin y aplicacin del Derecho, algo legtimo en toda sociedad demo-
crtica, sino el que demanden ser atendidas sin intermediarios, sin la interposicin de ncleos expertos
de reflexin que valoren las complejas consecuencias que toda decisin penal conlleva. Los potadores
de esos nuevos conocimientos son la opinin pblica creada por los medios populares de comunicacin
social, las vctimas o grupos de vctimas y, en ltimo trmino, el pueblo llano. DEZ RIPOLLS, Jos
Luis. La poltica criminal en la encrucijada. B de F, Buenos Aires, 2007, pp. 79-80.
(20) Segn Garca Pablos de Molina, los rasgos y caractersticas del modelo de intervencin penal de la se-
guridad ciudadana seran los siguientes: a) protagonismo de la delincuencia convencional y correlativo
trato de favor de la criminalidad de los poderosos; b) prevalencia del sentimiento colectivo de insegu-
ridad ciudadana y de miedo al delito; c) exacerbacin y sustantividad de los intereses de las vctimas;
d) populismo y politizacin partidista; e) endurecimiento del rigor penal y revalorizacin del componen-
te aflictivo del castigo; f) confianza sin lmites en los rganos estatales del ius puniendi y despreocupa-
cin por el sistema de garantas que controle este; g) implicacin directa de la sociedad en la lucha con-
tra la delincuencia, v. gr. medidas de autoproteccin (seguridad privada) y colaboracin con la polica;
h) paradigma del control como nuevo enfoque criminolgico del problema delincuencial, esto es, el
crimen ya no obedecera a factores sociales (etiologa del delito), sino a defectos del control social, vide.
GARCA PABLOS DE MOLINA, Antonio. Criminologa. Una introduccin a sus fundamentos tericos.
Iuris Consulti San Marcos, Lima, 2006, pp. 582-587.
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(21) A pesar de que la Constitucin establece que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin,
rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad, los hechos han terminado por demostrar que
estos postulados poco tienen que ver con una realidad lacerante en la que el cumplimiento de estas con-
denas puede tener efectos crimingenos. Con lo cual, una vida sin delito tras el cumplimiento de una
condena, parece convertirse en una vana ilusin, en una quimera, pues no se crean las condiciones para
una adecuada reincorporacin del penado a la sociedad. Y es que la imagen de los centros peniten-
ciarios dista mucho de aquella de hace unos pocos siglos, cuando la prisin fue concebida gracias al
pensamiento ilustrado del siglo XVIII como una alternativa humanitaria a la pena capital, al tormento o
al exilio. Hoy en da, muchas prisiones constituyen un microcosmos en el que imperan la promiscuidad,
el hacinamiento, las reyertas o la corrupcin. Ambientes degradantes en los que difcilmente se puede
aprender a vivir en comunidad. En este contexto, la reserva del fallo condenatorio y la suspensin de la
ejecucin de la pena constituyen medidas que surgen como alternativa a las penas privativas de libertad
de corta duracin. Para mayores referencias, vide OR SOSA, Eduardo. Temas de Derecho Penal. Edito-
rial Reforma, Lima, 2009, p. 215 y ss.
(22) Vide OR GUARDIA, Arsenio. Manual Derecho Procesal Penal. Editorial Reforma, Lima, 2011,
pp. 208 y 392-395, donde se seala que en atencin al principio de economa procesal, se busca la su-
presin de formalismos engorrosos, la simplificacin o reduccin de actos procesales a fin de obtener
una decisin final en el menor tiempo posible, todo esto dentro del marco constitucional establecido
por nuestro ordenamiento constitucional; constituyen as, para este mismo autor, una manifestacin
clara del principio de economa las siguientes instituciones: a) la terminacin anticipada y b) la conclu-
sin anticipada de proceso. El principio de oportunidad tambin constituye un ejemplo claro de que no
todo comportamiento punible importa una condena, pues, en este caso, la abstencin en el ejercicio de
la accin penal trunca la formalizacin de la investigacin preparatoria o la disposicin de un auto de
enjuiciamiento.
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RELEVANCIA DEL VALOR DEL BIEN MUEBLE PARA LA CONFIGURACIN DEL HURTO
(23) Al respecto, ROJAS VARGAS considera que esta agravante, la de colocar a la vctima o su familia en
una grave situacin econmica, tiene como fundamento un criterio de resultado objetivo, entendiendo
que no supone necesariamente un estado de pobreza o indigencia; que ha de apreciarse, ms bien, una
notoria y significativa dificultad para superar las necesidades econmicas inmediatas propias o subvenir
las familiares; ni requiere que la situacin de gravedad sea permanente, vide ROJAS VARGAS, Fidel.
Ob. cit., pp. 289-293.
(24) Segn el artculo 515 del derogado Cdigo Penal espaol (texto refundido de 1973):
Artculo 515. Los reos de hurto sern castigados:
1 Con la pena de presidio mayor si el valor de la cosa hurtada excediere de 100,000 pesetas.
2 Con la pena de presidio menor si el valor de la cosa hurtada excediere de 25,000 pesetas y no pasare
de 100,000 pesetas.
3 Con la pena de arresto mayor si excediere de 2,500 pesetas y no pasare de 25,000 pesetas.
4 Con arresto mayor si no excediere de 2,500 pesetas y el culpable hubiere sido condenado anterior-
mente por delito de robo, hurto, estafa, apropiacin indebida, cheque en descubierto o receptacin, o dos
veces en juicio de faltas por estafa, hurto o apropiacin indebida.
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V. A MANERA DE CONCLUSIN
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RELEVANCIA DEL VALOR DEL BIEN MUEBLE PARA LA CONFIGURACIN DEL HURTO
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La cuanta en el delito de hurto agravado
El Acuerdo Plenario N 4-2011/CJ-116
y los criterios normativos
de interpretacin sistemtica (teora del delito)
I. A MODO DE INTRODUCCIN
(*) Profesor de la Maestra en Ciencias Penales de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
(UNMSM). Docente de la Academia de la Magistratura (AMAG). Fiscal Adjunto Superior adscrito en
la Primera Fiscala Suprema Penal. Magster en Ciencias Penales por la UNMSM. Ttulo en Posgrado en
Derecho Procesal Penal por la Universidad Castilla - La Mancha (Toledo - Espaa). Exasesor del Despa-
cho de la Fiscala de la Nacin.
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ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE
Convenimos, por tanto, que los tipos penales recogen modelos valio-
sos de conducta; si bien se penaliza el acto de matar, de lesionar a al-
guien, de apropiarse de la propiedad ajena, etc., lo que en realidad se
propone con ello, es que las personas adecuen un proceder conductivo
en sociedad, a un respeto irrestricto a los bienes jurdicos ajenos; por
tales motivos, se tiene que la norma jurdico-penal viene a expresar des-
cripciones fcticas, que los individuos no pueden acometer, bajo amena-
za de ser sancionados con una pena. Es as que pone en manifiesto una
funcin protectora e informadora del tipo penal, donde el legislador ha de
dar contenido a la conducta tpica, mediando la utilizacin de una serie
de elementos, en cuanto componentes objetivos y subjetivos, definiendo
el supuesto de hecho que da lugar al juicio de tipicidad penal.
(1) As, Mezger al sostener que los diferentes tipos de la Parte Especial del Cdigo pueden ser referidos a un
nmero de tipos de fundamentales (bsicos), que constituyen, por as decirlo, la espina dorsal del Siste-
ma en la Parte Especial del Cdigo. MEZGER, Edmund. Tratado de Derecho Penal. Editorial bibliogr-
fica Argentina, Buenos Aires, p. 1958.
(2) Cfr. PEA CABRERA FREYRE, A.R. Derecho Penal. Parte General. T. I, Rodhas, Lima, 2004, p. 364.
64
LA CUANTA EN EL DELITO DE HURTO AGRAVADO
(3) BACIGALUPO, E. Derecho Penal. Parte General. Temis, Santa Fe de Bogot, 1996, p. 231.
(4) A decir de Caldern Cerezo y Chocln Montalvo, los nuevos tipos penales as formados pueden de esta
forma expresar una agravacin (tipos cualificados) o una atenuacin (tipos privilegiados) del contenido
del injusto o de la culpabilidad, pero en la relacin entre delito bsico y el tipo cualificado o privilegia-
do hay igualdad de infraccin jurdica, esto es, tienen la misma funcin de proteccin o protegen el
mismo bien jurdico. Derecho Penal. Parte General. 2 edicin, Barcelona, 2001, p. 186.
(5) RODRGUEZ DEVESA, J.M. y SERRANO GMEZ, A. Derecho Penal espaol. Parte General. Di-
ykinson Libros, Madrid, 1995, p. 421; Vide, al respecto, PEA CABRERA, R. Tratado de Derecho
Penal. Estudio Programtico de la Parte General. Grijley, Lima, 1997, p. 286.
65
ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE
tipo bsico; pero jurdicamente surge un delito que posee una relativa
independencia(6).
66
LA CUANTA EN EL DELITO DE HURTO AGRAVADO
(8) As, CANCHO ALARCN, R.E. La cuanta en el delito de hurto agravado: un anlisis crtico del
Acuerdo Plenario N 4-2011/CJ-116. En: Gaceta Penal y Procesal Penal. N 33, Gaceta Jurdica, Lima,
marzo de 2012, p. 32.
67
ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE
artculo 444 del CP; a tal efecto, si el valor del bien no es superior a una
RMV, la conducta es reputada como falta, por lo que la sancin punitiva
es Prestacin de Servicios a la Comunidad y no una pena efectiva de pri-
vacin de libertad, lo que se corresponde plenamente con los principios
de mnima intervencin y de racionalidad, que ha de guiar la interven-
cin del Derecho Penal, en un orden democrtico de derecho. No debe
saturarse la Justicia Penal (ordinaria), con hechos que no cuentan con un
suficiente grado de desvalor del injusto; valoracin que permite dar res-
puestas jurdico-penales diversas, ante conductas en s, de variado con-
tenido material.
68
LA CUANTA EN EL DELITO DE HURTO AGRAVADO
(9) As, Prado Saldarriaga en su voto singular (Fundamento 3), al indicar que ha sido tradicin den el
Derecho Penal nacional el distinguir la naturaleza jurdica de las infracciones penales consistentes en el
apoderamiento de bienes muebles ajenos mediante destreza y sin empleo de violencia sobre las personas,
a partir del valor econmico que aquellos poseen (artculo 386 del Cdigo Penal de 1924). Por tal razn
el artculo 444 del Cdigo Penal vigente, seal expresamente que el hurto falta sera aquel donde el
valor del bien mueble apoderado no fuera superior a una remuneracin mnima vital. Por consiguiente,
se tratara siempre de un hurto delito cuando el valor del objeto de accin de la infraccin cometida fuera
superior a dicho monto. En consecuencia, de modo implcito tal magnitud econmica constituye tambin
un elemento tpico para la configuracin del delito previsto en el artculo 185 aunque en dicha norma la
redaccin empleada no lo exija expresamente (). Cfr. RAMOS TAPIA, M.I. Derecho Penal. Parte
General. VV.AA. Dtco. Zugalda Espinar, Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, p. 408.
(10) As, CANCHO ALARCN, R.E. La cuanta del delito de hurto agravado: un anlisis crtico del Acuer-
do Plenario N 04-2011/CJ-116. En: Gaceta Penal & Procesal Penal. N 33, Gaceta Jurdica, Lima,
marzo de 2012, p. 28.
(11) Ibdem, p. 33.
(12) PINEDO SANDOVAL, C.A. Fundamento legal, dogmtico y poltico-criminal para la exigencia de una
cuanta del bien en los delitos de hurto y daos. En: Gaceta Penal & Procesal Penal. Tomo 34, Gaceta
Jurdica, Lima, abril de 2012, pp. 23-24.
69
ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE
(13) Vide, al respecto, PEA CABRERA FREYRE, A.R. Derecho Penal. Parte General. Ob. cit.,
pp. 1049-1060.
(14) Es sabido, que las denominadas condiciones objetivas de punibilidad, han de estar incluidas en la com-
posicin normativa del tipo legal en cuestin.
(15) RAMOS TAPIA, M. I. Ob. cit., p. 408.
(16) A decir de Moreno Torres Herrera, () afirmar la necesidad de pena supone que previamente se ha
constatado la existencia del merecimiento de pena, lo que depende nica y esencialmente de la concu-
rrencia del desvalor de la accin. MORENO-TORRES HERRERA, M.R. Derecho Penal. Parte general.
VV.AA. Dr. Zugalda Espinar, Tirant lo Blanch, Valencia, 2002, p. 837.
70
LA CUANTA EN EL DELITO DE HURTO AGRAVADO
(17) As, Cancho Alarcn, al sealar que (...) el objeto sobre el que recae materialmente la accin tpica
(bien mueble) es un elemento del tipo que el legislador ha decidido utilizar para la proteccin del inters
jurdico patrimonio, de tal manera que si este posee un valor mayor a una remuneracin mnima vital se
habr afectado dicho bien jurdico con una intensidad tal que el hecho merece ser sancionarse como de-
lito, pero si no sobrepasa dicho monto el hecho constituir una falta contra el patrimonio, siendo este un
parmetro de configuracin del tipo que no puede eludirse de manera alguna. CANCHO ALARCN,
R.E. Ob. cit., p. 31.
(18) Ibdem, p. 30.
71
ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE
Quintero Olivares, escribe que los casos que en un hecho tpico, in-
justo y culpable no se castigan por falta de presupuestos de la punibili-
dad estn legalmente tasados. Fuera de ellos, la posible inconveniencia
de imponer una pena no tendr otra va para resolverse que la del indulto
a travs del procedimiento establecido para su concesin(19).
Puede decirse, que en casos de que el bien sea menor a una RMV,
se advierte una menor dosis de ofensividad, pero no puede postularse en
serio que sea un elemento accidental, que define la punibilidad de la con-
ducta parta evitar la bagatelizacin de la intervencin penal(20); la cuan-
ta no esta incluida en los alcances normativos del artculo 185 del CP,
mas su condicin de elemento normativo, parte de una integracin con
lo dicho en el artculo 444 del CP. Y, el hecho de que la conducta haya de
ser reputada como una falta, no significa que el Derecho Penal no inter-
venga(21), sino que lo haga mediando otras variantes de sanciones puni-
tivas. Mxime, cuando producto de la dacin de la Ley N 29407, tanto
en las faltas contra la persona y contra el patrimonio, son susceptibles de
imponer una pena de privacin de la libertad, en el caso del agente rein-
cidente, lo cual lgicamente estamos en total desacuerdo(22). Por consi-
guiente, temas tan delicados como el que nos ocupa, demanda un an-
lisis riguroso, tanto dogmtico como de poltica criminal.
(19) QUINTERO OLIVARES, G. Manual de Derecho Penal. Parte General. 3 edicin, Aranzadi, Cizur
Menor, 2002, p. 446.
(20) As, PINEDO SANDOVAL, C.A. Ob. cit., p. 29.
(21) Restrictivas de derechos y multa.
(22) Cfr., PEA CABRERA FREYRE, A.R. Derecho Penal. Parte General. T. II, cit., pp. 410-412.
(23) Mezger afirma que el necesario complemento es siempre parte integrante del tipo. Pero el tipo ya
completado cumple exactamente las mismas funciones que en los casos normales, sobre todo en lo que
concierne a su significacin como fundamento de la antijuricidad y como objeto de referencia de la cul-
pabilidad penal. MEZGER, Edmund. Ob. cit., p. 354.
72
LA CUANTA EN EL DELITO DE HURTO AGRAVADO
(24) dem.
(25) A decir, de Prado Saldarriaga en su voto singular (Fundamento 4): () No existe, (), un delito de
hurto agravado sino delito de hurto con agravantes. El delito de hurto con agravantes consistir siempre
en el apoderamiento de un bien mueble ajeno cuyo valor sea superior a una remuneracin mnima vital,
pero tiene que ser cometido con la concurrencia de cualquiera de las circunstancias agravantes especfi-
cas que se detallan en el artculo 186 del CP ().
(26) De opinin contraria, Salinas Siccha, para quien las agravantes del delito de hurto agravado, descritas
en el artculo 186 del CP, requieren la presencia de la totalidad de elementos tpicos del hurto bsico,
a excepcin del elemento valor pecuniario, pues conservan una relacin al tipo penal bsico, un es-
pecfico margen de autonoma operativa. SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal. Parte especial.
73
ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE
2 edicin, Grijley, Lima, 2007, p. 867 (Fundamento 9 del Acuerdo Plenario); propuesta que sigue este
autor de ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra el Patrimonio. Vol. I, Grijley, Lima, 2000, p. 170.
(27) Agrega el Tribunal Supremo (Fundamento 9), que con ello, adems, se pone de maniesto el carcter
residual de la falta de hurto. Por tanto, el hurto agravado no requiere del requisito del quantum
del valor del bien para su conguracin; a nuestro entender, la naturaleza residual de las faltas contra
el patrimonio, ha de afirmarse con respecto a todos las formas emparentadas del hurto, pues carece de
sentido predicar dicho carcter residual, cuando por motivos de orden nocturno, el agente sustrae de su
vctima cinco soles y cuando en el da, este mismo agente arrebata de su vctima, la suma de trescientos
soles; mientras que en el primer caso, se deber activar todo el aparato persecutorio del Estado a pesar
de su insignificancia valorativa, en la otra hiptesis se instar el procedimiento por faltas, donde las
partes confrontadas podrn hacer uso del mecanismo de la transaccin y as dar por concluido el proce-
dimiento. Estamos ante un proceso de reforma procesal penal conforme al modelo acusatorio, donde
debe imperar el empleo de instrumentos de valoracin, de selectividad y de racionalidad de la Justicia
Penal, de reservar el Proceso Penal para aquellas causas que develen hechos en realidad necesitados y
merecedores de pena, por lo que procesar meras bagatelas, importa ir contra la corriente de poltica cri-
minal que inspira la dacin de la novel codificacin procesal.
(28) As, en la doctrina nacional, SALINAS SICCHA, R. Delitos contra el patrimonio. Iustitia, pp. 65-66;
ROJAS VARGAS, F. Delitos contra el patrimonio. Vol. I, Grijley, Lima, 2000, pp. 170-173.
(29) As, Cancho Alarcn, al indicar que no (...) debe confundirse el principio de legalidad con la literalidad
en la interpretacin. CANCHO ALARCN, R.E. Ob. cit., p. 30.
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LA CUANTA EN EL DELITO DE HURTO AGRAVADO
(30) GMEZ TORRES, I. La cuanta en el delito de hurto agravado. En busca de la correlacin de concep-
tos dogmticos de la parte general y de la parte especial del CP. En: Gaceta Penal & Procesal Penal.
Tomo 30, Gaceta Jurdica, Lima, diciembre de 2011, p. 108.
(31) Este mismo autor, siguiendo a Larenz y a otros autores de la literatura espaola, indica que para conside-
rar normas penales incompletas penales debemos acotar que estos fragmentos de normas deben ubicarse
dentro del mismo cuerpo normativo; asimismo, consideramos que su legitimidad se da por razones de
tcnica y economa legislativa. GMEZ TORRES, I. Ob., cit., p. 109.
75
ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE
A decir de Maza Martn, cabe afirmar (), que los supuestos in-
corporados al artculo que en este momento examinamos, han de reunir
todos y cada uno de los elementos del tipo bsico del hurto (), para,
sobre ellos, incrementar la concreta caracterstica que identifica a cada
subtipo agravado(37).
Queda, claro entonces, que para poder afirmar la tipicidad penal del
delito de hurto cualificado (legislacin penal espaola), el primer exa-
men a realizar, es determinar si es que la conducta incriminada cum-
ple a cabalidad con todos los elementos constitutivos del delito de hurto
propio.
(32) GONZLEZ RUS, J.J. Delitos contra el Patrimonio (II). En: Estudios sobre el nuevo Cdigo Penal de
1995. Tirant lo Blanch, Valencia, 1997, p. 581.
(33) Actualmente fijado en 400 euros.
(34) Segn el ordenamiento penal espaol, este es el valor que integra al delito, si es una suma inferior, es
constitutivo de una falta - artculo 623.1.
(35) Vide, al respecto, MESTRE DELGADO, E. Manual de Derecho Penal. Parte Especial, Delitos contra el
patrimonio y el orden socioeconmico, cit., p. 229; ROBLES PLANAS, R. y otros. Lecciones de Dere-
cho Penal. Parte especial, cit., p. 189.
(36) GONZLEZ RUS, J.J. Ob. cit., p. 581.
(37) MAZA MARTN, J.M. et al. Comentarios al Cdigo Penal. Tomo III, Edersa, Madrid, 2000, p. 1767.
(38) Ibdem, p. 1766.
76
LA CUANTA EN EL DELITO DE HURTO AGRAVADO
(39) Fundamento 10 C.
77
ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE
Se necesita, por tanto, que el artculo 444 del CP, haga alusin de
forma expresa al hurto agravado? Consideramos que no, basta para ello,
hacer un esfuerzo intelectivo sostenido sobre criterios de integracin y de
sistematizacin normativa.
(40) As, Bramont-Arias Torres y Garca Cantizano, al sealar que para analizar la tipicidad objetiva del deli-
to de hurto simple, es necesaria la presencia de la cuanta, para distinguirla de la falta. Manual de Dere-
cho Penal. Parte especial. 3 edicin, San Marcos, Lima, 1997, p. 294.
(41) As, Gmez Torres, al sostener que () se obvia la regla de que los tipos agravados, deben analizarse
siempre con relacin a sus tipos bsicos. GMEZ TORRES, I. Ob. cit., p. 111.
78
LA CUANTA EN EL DELITO DE HURTO AGRAVADO
(42) Ello al margen de reconocer que dichas figuras que atentan contra la vida humana, cuentan con cierto
nivel de autonoma normativa y conceptual con respecto al delito de homicidio simple; sin embargo, no
puede postularse a rajatabla su desvinculacin legal e interpretativa.
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ALONSO R. PEA CABRERA FREYRE
(43) As, el artculo 11 del CP, al estipular expresamente, que: Son delitos y faltas las acciones u omisiones
dolosa o culposas penadas por la ley.
(44) Ley que tambin modifica los artculos 55 y 56 del CP.
80
Robo a mano armada
Comentario al numeral 3
del artculo 189 del Cdigo Penal
(*) Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Socio del Estudio Balczar & Balczar
Abogados, Chiclayo.
81
JOS BALCZAR QUIROZ
(1) TOFAHRN, p. 87; BAJO FERNNDEZ, p. 396. Nuestro CP habla expresamente de delitos contra el
patrimonio.
(2) No se refiere el legislador, claro est, a una forma de responsabilidad objetiva, es decir, por el mero re-
sultado, pues ello violara el principio de culpabilidad del artculo 12 del CP.
(3) En cuanto a la portacin del arma, nos remitimos al comentario que se har de la parte pertinente.
(4) El concepto de lesiones graves est tipificado en el artculo 121 del CP. Ningn supuesto de lesiones gra-
ves contenido en el captulo de lesiones prev la cadena perpetua. El legislador tampoco toma posicin
respecto a la supuesta equiparacin entre lesiones dolosas y las culposas que tienen lugar acompaan-
do al robo.
(5) Algunos supuestos, en principio, estaran fuera de este concepto. Pinsese en la actriz que muri de paro
cardaco a causa de que la apuntaron con el arma.
(6) En este punto habra una similitud con el supuesto de asesinato del artculo 108, inciso 2 del CP. No se
establece nada con relacin al robo con homicidio imprudente.
(7) TOFAHRN. Ob. cit., p. 87; una posicin crtica en BACIGALUPO (p. 172) para quien encuentra en ello
una violacin del principio de culpabilidad.
82
ROBO A MANO ARMADA
Lo antes dicho aplica a los casos usuales. Para los casos en que el
arma ni se muestra ni se pone en contacto directo con la vctima, habr
que recurrir a la verdad de la afirmacin profesada por el agente (es decir,
(8) De esta postura es Pea (p. 241) quien vincula el concepto bajo estudio con la aptitud del instrumento
para producir lesiones graves. No considero correcta esta postura porque incluso las lesiones no graves
dan lugar a la agravacin del tipo bsico como lo demuestra el artculo 189, segundo prrafo, primer nu-
meral. Pero al margen de ello, la regulacin de la lesin efectiva es una clara prueba de que el supuesto
a mano armada no requiere, por ejemplo, que la escopeta sea efectivamente disparada.
(9) En un sentido amplio o genrico, se considera arma a todo objeto capaz de producir un dao en el
cuerpo o la salud de una persona, mientras que en un sentido especfico, es todo instrumento destinado a
ofender o a defender. Las armas propias son esos instrumentos que han sido fabricados a propsito para
esa misin, y las armas impropias son los objetos que, habiendo sido fabricados para otro destino, se
emplean ocasionalmente para originar un dao en el cuerpo o en la salud. Voz Robo, en: Enciclopedia
Jurdica Omeba. Tomo XXV, Buenos Aires, 1980, p. 58. Mi postura incluye el uso de armas tomadas en
el lugar del hecho (Serrano/Serrano, p. 390).
(10) Por eso que las manos de un experto boxeador o de un karateka no califican como arma.
83
JOS BALCZAR QUIROZ
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ROBO A MANO ARMADA
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JOS BALCZAR QUIROZ
(18) No piensa as Pea (p. 242) quien exige el uso efectivo del arma para otorgar la agravante, cuestin
que no se puede predicar de una pistola de juguete o de fogueo en tanto no seran aptas para poner en
riesgo la vida o la salud de la vctima.
(19) Donna (p. 160) se encuentra en contra de otorgar la calidad de arma a aquella que est descargada. Su
argumento es que el peligro real debe ser juzgado ex post, con los elementos que se tengan, de un obser-
vador objetivo con los conocimientos reales sobre el arma. Increblemente acepta calificar como arma
una lapicera, utilizada a modo de cortaplumas, amenazando un ojo, lo que apoya nuestra tesis de que el
hecho de que el revlver est descargado no le quita su naturaleza de arma (contundente).
(20) En mi opinin, no se requiere que se pruebe que la sangre est contaminada con el virus de VIH para la
configuracin de la agravante, por cuanto cualquier lquido contenido en la jeringa, sea sangre o no, es
apto para poner en riesgo la integridad fsica de la persona (en contra: Bajo Fernndez, 413). Como bien
se ha dicho, lo decisivo, desde un punto de vista teleolgico, no es la finalidad con la que se construy
el instrumento, sino el peligro que de su uso se deriva, y el aumento del poder coactivo de la accin
(Donna, 162). Para el Tribunal Supremo espaol la jeringuilla infectada de SIDA se concepta como
arma (Muoz, 410). Obviamente la jeringuilla ser considerada arma siempre que lleve incorporada la
aguja (Serrano/Serrano, p. 389).
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ROBO A MANO ARMADA
entraa que el arma est en capacidad de funcionar o que est lista para
disparar. Desde esta ptica no calificarn como armas aquellas defectuo-
sas o descargadas, ni las armas aparentes ni las de juguete o aquellas
que estando cargadas no hayan sido desaseguradas(35). Una pistola descar-
gada no tiene aptitud para poner en peligro ni la vida ni la integridad fsi-
ca de la vctima.
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JOS BALCZAR QUIROZ
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ROBO A MANO ARMADA
argumento de defensa, por ejemplo, que el arma era inofensiva (por ser
de fogueo, por ejemplo), pero este argumento es impertinente pues nadie
se puede defender sobre un presupuesto legal inexistente. Cuando una
persona conduce un vehculo bajo estado de ebriedad comete el delito
respectivo por el solo hecho de conducir en tal condicin. En ese caso, la
produccin de un fin concreto, aunque probable, no interesa. En la agra-
vante bajo estudio sucede lo contrario porque la produccin del fin con-
creto, el despojo de las pertenencias del agraviado, s interesa, as como
el modo en que se produjo, esto es, mediante intimidacin que, guste o
no a los doctrinarios, corresponde valorar desde el punto de vista subje-
tivo, segn un ciudadano promedio visto envuelto en una circunstancia
similar.
91
JOS BALCZAR QUIROZ
92
ROBO A MANO ARMADA
(50) ARROYO DE LAS HERAS y MUOZ CUESTA, citado por DONNA, p. 165.
(51) BRAMONT-ARIAS, p. 312.
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JOS BALCZAR QUIROZ
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ROBO A MANO ARMADA
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JOS BALCZAR QUIROZ
4. En cuanto al concurso
Tambin se ha dicho que si del disparo acaecen lesiones graves,
habra que apreciar un concurso delictivo, apreciacin que no comparto
en vista de que existe un supuesto autnomo que subsume a las lesiones
graves. Me refiero al ltimo prrafo del texto legal bajo comento(57).
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ROBO A MANO ARMADA
III. BIBLIOGRAFA
97
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Robo agravado con arma de fuego
y tenencia ilegal de armas
Resolucin de una aeja problemtica concursal
(*) Docente de Derecho Penal y Procesal Penal en la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
Universidad Nacional de Cajamarca y en la Universidad Privada del Norte. Abogado del rea penal del
Consorcio Jurdico Castillo & Castillo Abogados.
(1) Cdigo Penal
Artculo 189.- La pena ser no menor de doce ni mayor de veinte aos si el robo es cometido: () 3. A
mano armada ().
99
JUAN CARLOS TELLO VILLANUEVA
Por otro lado, la importancia del tema en cuestin, radica en que sus
alcances no solo son tericos sino fundamentalmente prcticos, especial-
mente en el mbito de la determinacin de la pena, la prognosis de esta
como presupuesto de la prisin preventiva; y, sobre todo, porque de por
medio se encuentra el anlisis de la vulneracin o no del principio ne bis
in idem.
(2) Para un anlisis detallado de los criterios doctrinales y jurisprudenciales sobre esta problemtica, vase
tem III.
100
ROBO AGRAVADO CON ARMA DE FUEGO Y TENENCIA ILEGAL DE ARMAS
(3) SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal. Parte especial. 1 reimp., Idemsa, Lima, 2005, p. 723.
(4) Para un anlisis pormenorizado de los elementos del tipo bsico, vase: SALINAS SICCHA, Ramiro.
Ob. cit., p. 723.
(5) VILCAPOMA BUJAICO, Walter. La calicacin del delito de robo agravado. 1 edicin, Grijley, Lima,
2003, p. 63.
(6) Ibdem, p. 64.
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JUAN CARLOS TELLO VILLANUEVA
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ROBO AGRAVADO CON ARMA DE FUEGO Y TENENCIA ILEGAL DE ARMAS
(10) VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Derecho Penal. Parte General. 1 reimp., Grijley, Lima, 2006,
p. 680.
(11) Con amplitud vase: ZAFFARONI, Eugenio Ral. Manual de Derecho Penal. Tomo II, 5 edicin, Edi-
ciones Jurdicas, Lima, 1986, pp. 777-779.
(12) Cfr. VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Ob. cit., pp. 682-683.
103
JUAN CARLOS TELLO VILLANUEVA
(13) Ibdem, p. 696. Sobre el concepto y contenido de este tipo de concurso como del denominado real,
vase: MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal. Parte General. 6 edicin, Reppertor S.L., Barcelona,
2003, pp. 669-673; MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. Derecho Penal. Parte
General. 4 edicin, Tirant lo Blanch, Barcelona, 2000, pp. 532-535; HURTADO POZO, Jos. Dere-
cho Penal. Parte General I. 3 edicin, Grijley, Lima, 2005, pp. 928-934.
(14) VILLAVICENCIO TERREROS, Felipe. Ob. cit., p. 702.
(15) KLUG, Urlich. Sobre el concepto de concurso de leyes. En: Problemas de la Filosofa y de la pragm-
tica del Derecho. Alfa, Mxico, 2002, p. 59 y ss.
104
ROBO AGRAVADO CON ARMA DE FUEGO Y TENENCIA ILEGAL DE ARMAS
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JUAN CARLOS TELLO VILLANUEVA
G.1 ESPECIALIDAD
Subordinacin
(16) Como ya se seal, la consuncin para Klug ser un caso de subsidiariedad tcita.
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ROBO AGRAVADO CON ARMA DE FUEGO Y TENENCIA ILEGAL DE ARMAS
G.2 SUBSIDIARIEDAD
Interferencia
107
JUAN CARLOS TELLO VILLANUEVA
(18) Cfr. CARO CORIA, Dino Carlos. El principio de ne bis in idem en la jurisprudencia del Tribunal Cons-
titucional. [Documento PDF] extrado el 26 de setiembre de 2012, actualizado el 26 de noviembre de
2012. Disponible en: <http://www.ccfirma.com/publicaciones/pdf/caro/El%20principio_de_ne_bis_in_
idem.pdf>.
(19) [Documento PDF] extrado el 26 de setiembre de 2012, actualizado el 26 de noviembre de 2012. Dispo-
nible en: <www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2003/02050-2002-AA.html>.
(20) Adems, en el mismo fundamento, precisa: () el elemento consistente en la igualdad de fundamento
es la clave que define el sentido del principio: no cabe la doble sancin del mismo sujeto por un mismo
hecho cuando la punicin se fundamenta en un mismo contenido injusto, esto es, en la lesin de en un
mismo bien jurdico o un mismo inters protegido.
108
ROBO AGRAVADO CON ARMA DE FUEGO Y TENENCIA ILEGAL DE ARMAS
o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello
se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo, uno
de orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un
nuevo proceso en cada uno de esos rdenes jurdicos (dos procesos admi-
nistrativos con el mismo objeto, por ejemplo).
En relacin con el tema que nos ocupa, si es que llevamos hasta sus
ltimas consecuencias la formulacin de la faceta material de este princi-
pio, podemos decir que, as como est prohibido castigar dos veces por
un mismo hecho, del mismo modo estar prohibido valorar dos veces la
misma infraccin. Siendo ello as, no vemos el inconveniente para sos-
tener que este principio se constituye en el fundamento del concurso de
leyes penales(21).
(21) En el caso del concurso de leyes nos encontramos en esta ltima vertiente, pues el anlisis de la concu-
rrencia de tipos penales involucra, en ltimo trmino y en un mismo proceso, la concurrencia o no de
sanciones y/o infracciones.
(22) AUTO del TC 329/1995 del 11 de diciembre. [Documento PDF] extrado el 23 de septiembre de 2012,
actualizado el 25 de noviembre de 2012. Disponible en: <http://tc.vlex.es/vid/-58121728>.
(23) [Documento PDF] extrado el 23 de setiembre de 2012, actualizado el 25 de noviembre de 2012. Dispo-
nible en: <tc.vlex.es/vid/1-u-25-c-fa-f-3-2-4-5-15354995>.
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JUAN CARLOS TELLO VILLANUEVA
G.3
1. Criterios jurisprudenciales
En el Exp. N 04240-95-LIMA(24) se ha dejado sentado que: Que
teniendo en cuenta las forma y circunstancias en que tuvieron lugar los
hechos denunciados, la tenencia ilegal del arma de fuego en poder del en-
causado, no constituye delito independiente sino una agravante de la ten-
tativa de robo agravado () declararon HABER NULIDAD en la propia
sentencia, en la parte que condena a () por el delito de tenencia ilegal
de armas de fuego () reformndola ABSOLVIERON ().
(24) GMEZ MENDOZA. Jurisprudencia penal. Tomo III, 1 edicin, Idemsa, Lima, 1997, pp. 80-81.
(25) GUA RPIDA DE JURISPRUDENCIA PENAL Y PROCESAL PENAL. Divisin de Estudios Legales
de Gaceta Jurdica. 1 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2001, p. 103. El resaltado es nuestro.
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ROBO AGRAVADO CON ARMA DE FUEGO Y TENENCIA ILEGAL DE ARMAS
(26) ROJAS VARGAS, Fidel. Jurisprudencia penal comentada. 1 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2009,
p. 323.
(27) DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA. Tomo 126, marzo, Lima, 2009, p. 236.
(28) CASTILLO ALVA, Jos Luis (director). Jurisprudencia penal. 1 edicin, Taller de Dogmtica Penal
UNMSM, Jurista Editores, Lima, 2005, pp. 295-296.
111
JUAN CARLOS TELLO VILLANUEVA
(29) VALOS RODRGUEZ, Constante Carlos y ROBLES BRICEO, Mery Elizabeth. Modernas tenden-
cias dogmticas en la jurisprudencia penal de la Corte Suprema. 1 edicin Gaceta Jurdica, Lima, 2005,
pp. 255-256.
(30) DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA. Casustica de jurisprudencia penal. 1 edicin, Gaceta Jur-
dica, Lima, 2010, p. 416. El subrayado es nuestro.
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ROBO AGRAVADO CON ARMA DE FUEGO Y TENENCIA ILEGAL DE ARMAS
nulidad, siendo que este ltimo fenmeno nos impide resear y analizar
sus argumentos; sin embargo, dicha limitacin ser subsanada con la cita
de los fundamentos vertidos por la doctrina, veamos.
2. Criterios doctrinales
A favor de la consideracin de que la relacin concursal es de na-
turaleza real, tenemos a Solano Chambergo(31), quien nos brinda las si-
guientes razones: a) El primer argumento se funda en la naturaleza plu-
riofensiva del delito de robo, seala: () no puede perderse de vista su
naturaleza pluriofensiva de este proceder delictivo (ya que atenta adems
contra la vida, cuerpo y salud, libertad), pero cuando es cometido dicho
delito haciendo uso de arma de fuego, el suscrito no comparte el crite-
rio de subsuncin, ya que en propiedad nos encontramos ante un concur-
so real de delitos, en el robo se protege el bien jurdico antes menciona-
do, pero, en el caso del delito de tenencia ilegal de arma de fuego, el bien
jurdico protegido es la seguridad pblica (); b) El segundo argumen-
to se basa en la naturaleza del arma y en el trato desigual, expresa: ()
el caso concreto del robo agravado, as como puede cometerse haciendo
uso de arma de fuego, puede tambin cometerse usando un palo, un ver-
duguillo una piedra u otra clase de armas, (), entonces, digo el por-
tar un verduguillo, un cuchillo, no es delito, en consecuencia no se me
puede hacer ninguna imputacin penal si solo se me encuentra con al-
guno de esos objetos citados, pero el portar arma de fuego s lo es y se
me puede procesar y llegar a condenar incluso, entonces, como se puede
dar el mismo trato al subsumir la conducta en el robo a mano armada,
cuando una clase de arma el solo poseerla y ser idnea para causar un
dao, la ley la ha tipificado como conducta delictiva, con el hecho de po-
seer otra arma cuya sola posesin no me hace desarrollar un tipo penal,
siendo as las consecuencias tienen que ser diferentes (); c) El tercer
argumento se funda en la precedencia (carcter temporal) del delito de
TIAF respecto al de robo, refiere: () para cometer el delito de robo
con uso de arma de fuego, se ha tenido primero que premunir de dicha
arma de fuego que al estar abastecida ya se incurri en delito, pues ah
estamos ante un delito de peligro abstracto, el solo hecho de portar un
(31) SOLANO CHAMBERGO, Ral H. El delito de robo agravado subsume al delito de TIAF? [Docu-
mento PDF] extrado el 3 de setiembre de 2012, actualizado el 9 de noviembre de 2012. Disponible en:
<www.uss.edu.pe/.../EL_DELITO_DE_ROBO_AGRAVADO_SUBSUME_AL_DELITO_DE_TIAF>.
113
JUAN CARLOS TELLO VILLANUEVA
arma de fuego con idoneidad para causar un perjuicio, sin contar con la
licencia respectiva hace que se desarrolle el tipo penal, por lo que al co-
meter el robo agravado se ha desarrollado otra conducta que est previs-
ta como delito y que amerita tambin una pena, ello es importante, pues
segn el criterio a adoptarse va a incidir en la pena a imponerse conforme
al artculo 50 del Cdigo Penal (); y, d) El cuarto argumento de carc-
ter procesal, seala que: () cabe preguntarse si se procede a investigar
solo el robo agravado porque la tenencia ilegal de arma de fuego se sub-
sume en el primer delito, en caso de no acreditarse responsabilidad penal
en el robo, se tendra que hacer nueva investigacin relacionada a la te-
nencia ilegal del arma de fuego, lo que no ocurrira si la investigacin es
por ambos delitos que de encontrarse responsabilidad en ambos se aplica-
ra las respectivas penas y de solo acreditarse uno de ellos se condena por
el hecho delictivo acreditado.
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ROBO AGRAVADO CON ARMA DE FUEGO Y TENENCIA ILEGAL DE ARMAS
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JUAN CARLOS TELLO VILLANUEVA
(37) Debe precisarse que la tenencia ilegal de armas de fuego, solo es una de las distintas hiptesis normati-
vas que seala el artculo 279 de Cdigo Penal.
(38) Dentro de esta creciente ola de inflacin penal, puede entenderse la incorporacin de los delitos de
reglaje y marcaje. Si bien es verdad, en un Estado social y democrtico de Derecho, la punibilidad de
actos preparatorios resulta de dudosa legitimidad, tambin es verdad que las armas son peligrosas y
uno de los peligros que acarrean es la posibilidad de que se cometa con ellas un delito.
(39) POLAINO-ORTS, Miguel. Delitos de posesin como Derecho Penal del enemigo. En: Dogmtica
Penal entre naturalismo y normativismo. Libro homenaje a Eberhard Struensee. Julio B. Maier/Marcelo
Sancinetti/Wolfgang Schone (directores). 1 edicin, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2011, p. 488.
(40) Sobre los cuestionamientos probatorios, vase: PASTOR, Daniel. Problemas procesales de los delitos de
tenencia. Ob. cit., pp. 443-460.
(41) ROXIN, Claus. Los delitos de tenencia. Ob. cit., p. 524.
116
ROBO AGRAVADO CON ARMA DE FUEGO Y TENENCIA ILEGAL DE ARMAS
difcil, y por ello, cuando esto se logra, se aplica una pena mucho ms
alta(42).
V. CONCLUSIONES
(42) Solo, a manera de ejemplo, aunque esto no sea homogneo en otros delitos, el delito de TIAF tiene como
pena marco entre seis y quince aos de pena privativa de la libertad, en tanto que el robo agravado con
arma de fuego, la pena marco es entre doce y veinte aos.
(43) Se estara condenando al agente por dos delitos cuando en realidad cometi solo uno.
(44) En otros trminos, el marco penal ms grave del robo agravado ya tiene en cuenta la estructura tpica del
delito de TIAF la utilizacin del arma es un componente ontolgico del robo.
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El delito de robo agravado
con muerte subsecuente
Un debate constante en la denicin
de los supuestos del tipo(*)
I. INTRODUCCIN
(*) Con colaboracin en la seleccin de textos de la abogada Roco del Pilar Portilla Guerrero.
(**) Fiscal Adjunto Superior Penal Titular. Profesor de la Universidad de San Martn de Porres - Filial
Lambayeque.
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CSAR WILLIAM BRAVO LLAQUE
1. La conducta tpica
Como ya se indic, el tipo penal que se comenta se encuentra esta-
blecido en el artculo 189 del Cdigo Penal:
124
EL DELITO DE ROBO AGRAVADO CON MUERTE SUBSECUENTE
(1) Al optar por la posicin en que la mayora de muertes producidas como parte de la violencia en el apode-
ramiento del robo agravado, consideramos que dicha decisin es dolosa, querida por el sujeto activo.
(2) La intimidacin al igual que la violencia, ha de ostentar cierta relevancia e ir dirigida a neutralizar y
eliminar la actitud protectora de su patrimonio que hace que la vctima del delito pueda oponerse a la
comisin de este. En este caso, la entidad intimidatoria de la conducta del agente delictivo ha de ser
suficiente para condicionar el comportamiento de la vctima haciendo de ella un sujeto pasivo, incapaz
de defender lo que es suyo. Pero adems, a diferencia de la violencia que ofrece una naturaleza ms
objetiva, la intimidacin, dado su componente psicolgico, ha de tener una virtualidad efectiva, de modo
que el simple temor, no fundado, de la vctima que percibe como amenazante un comportamiento ajeno
que, en realidad ni lo es ni busca esa finalidad, no puede considerarse intimidacin a los efectos de
la calificacin penal de la conducta de sujeto pasivo. En: MAZA MARTN, Jos Manuel. Comentarios
al Cdigo Penal. Tomo 3, Cndido Conde-PumpidoTourn y Jacobo Lpez Barja de Quiroga, Editorial
Bosch, Barcelona, 2007, p. 1802.
(3) ROBLES PLANAS, Ricardo. Lecciones de Derecho Penal. Parte especial. Coordinador Jess Mara
Silva Snchez, Libros Jurdicos Atelier, Barcelona, 2006, p. 203.
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EL DELITO DE ROBO AGRAVADO CON MUERTE SUBSECUENTE
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CSAR WILLIAM BRAVO LLAQUE
es, para preparar, facilitar, etctera), lo que exige una conexin objetiva
y subjetiva entre el homicidio y el robo; en cambio, refirindose al deli-
to de robo con muerte subsecuente, seala que para el sujeto activo, que
tiene el propsito de cometer un robo, la muerte es un resultado previsi-
ble, pero que no ha entrado en los planes del autor el robo, lo que implica
una conexin ocasional entre robo y homicidio(6).
(6) MARN, Jorge L. Derecho Penal. Parte especial. 2 edicin, Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 2008,
p. 408.
(7) Citando a Sebastin Soler, Pea Cabrera seala que la muerte resultante debe estar conectada, como en
los dems delitos preterintencionales, bajo la forma de responsabilidad culposa, porque lo que sea resul-
tado de un puro caso fortuito no es un resultado de la accin desplegada para robar. Cfr. PEA CABRE-
RA FREYRE, Alonso Ral. Ob. cit., p. 255.
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EL DELITO DE ROBO AGRAVADO CON MUERTE SUBSECUENTE
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(8) Corresponde aqu mencionar lo expuesto por el profesor Salinas Siccha quien seala que ya en la prc-
tica judicial si la persona contra quien se hizo uso de la violencia o la amenaza es el propietario del bien
130
EL DELITO DE ROBO AGRAVADO CON MUERTE SUBSECUENTE
As no podr ser sujeto pasivo aquella persona que luego que se pro-
duce el apoderamiento trata de evitar que los delincuentes fuguen del
lugar de los hechos, entonces, encontraremos la concurrencia de dos de-
litos, por un lado el de robo agravado y luego el de homicidio para ocul-
tar un delito. Asimismo, cuando en el plan criminal los delincuentes han
previsto incluso la muerte de alguna persona que trate de impedirles el
acceso al lugar de los hechos, y ello ocurre con un vigilante que ni bien
ve llegar a los delincuentes los repele con el uso de su arma y como res-
puesta es abatido por los asaltantes, en este caso estaremos frente al de-
lito de robo agravado y al de homicidio para facilitar la realizacin de un
delito, y esto en cuanto a que an la violencia o intimidacin para procu-
rar el apoderamiento no ha ocurrido. En estos ejemplos advertimos que
son actos de violencia diferentes, con lo que es posible advertir concur-
so de dos delitos como son el de robo agravado y el del homicidio. Sin
embargo, dicha concurrencia de delitos no podr ser admisible cuando la
violencia va dirigida al mismo sujeto, que ostenta la posesin del delito,
cuando por ejemplo sin que haya resistencia se le dispara para poder ob-
tener el dinero que tiene bajo su dominio, en esto, entonces, existir pri-
mero un homicidio para facilitar un delito (aqu encajara la violencia) y
en segundo lugar se presentara un delito de hurto en la medida en la que
ya sin ninguna oposicin, el delincuente tomara los bienes muebles para
cuyo apoderamiento desarroll previamente su plan criminal(9).
objeto del delito existir una sola vctima y si por el contrario, se verifica que la persona que resisti la
violencia o amenaza del sujeto activo fue un simple poseedor legtimo, estaremos ante dos sujetos pasi-
vos: el propietario y el poseedor. En: SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos contra el patrimonio. Grijley,
Lima, 2010, p. 125.
(9) PEA CABRERA FREYRE, Alonso. Ob. cit., p. 256.
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(10) ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra el Patrimonio. Volumen I, Grijley, Lima, 2000, p. 348.
(11) SALINAS SICCHA, Ramiro. Ob. cit., p. 124.
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EL DELITO DE ROBO AGRAVADO CON MUERTE SUBSECUENTE
5. La tentativa
Al constituir el delito de robo agravado con muerte subsecuente un
ilcito de resultado, concluimos que admite tentativa en las dos formas:
acabada e inacabada. En efecto, coloqumonos frente al caso en el que
se ejecuta un delito de robo agravado y se intensifica la violencia a fin
de procurar el apoderamiento, y como consecuencia de ello se causa la
muerte del sujeto pasivo, y justo antes de realizar la disponibilidad del
bien mueble apoderado, la polica interviene y captura a todos los asal-
tantes. Entonces, podemos afirmar que estamos frente a un caso de ten-
tativa. No debemos dejar de lado que estamos frente a un delito de robo
agravado, y que la consecuencia exige que la muerte resulte en fun-
cin del apoderamiento, entonces si no se produce el desplazamiento de
hecho que el robo agravado queda agravado, e incluso la calificacin que
se considere podra ser robo agravado en grado de tentativa con muerte
subsecuente.
(12) Citando una jurisprudencia espaola, el profesor Ricardo Robles Planas seala que: La STS de 23 de
junio de 2001 (ponente Bacigalupo Zapater) precisa que de acuerdo con el actual artculo 242.2. del CP,
la violencia ejercida para proteger la huida o para impedir la defensa de la propiedad atacada con la
sustraccin, forma parte del tipo del robo. Es cierto que dicha violencia solo es mencionada en el con-
texto de la agravacin correspondiente al uso de armas, pero es evidente que tal agravacin solo puede
operar en el robo precisamente porque el ejercicio de la violencia no solo forma del tipo como medio
para lograr la apropiacin de la cosa, sino tambin para impedir la sustraccin, la defensa inmediata de la
misma o para cubrir la huida del autor. ROBLES PLANAS, Ricardo. Ob. cit., p. 203.
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Esta forma de abordar el tema supone que el actuar del sujeto activo
para acabar con la vida de la vctima ha de ser bajo el concepto de delito
preterintencional. En este se junta al dolo y a la culpa, como forma tpi-
ca de la participacin psicolgica del sujeto en el hecho, la doctrina penal
se ha referido tambin a la preterintencin como una tercera forma que
puede asumir tal participacin psicolgica. La intencin se dirige a un
determinado hecho, pero se realiza uno ms grave que el que ha sido que-
rido por el sujeto. El suceso obtenido excede en sus consecuencias al fin
que se propuso el agente. Para que se configure el delito preterintencional
la accin u omisin voluntaria del sujeto, la intencin dirigida a un deter-
minado hecho daoso, que por tanto es querido, y la realizacin efectiva
de un hecho daoso ms grave que el querido, que excede a la voluntad
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III. CONCLUSIONES
La muerte del sujeto pasivo no forme parte del plan criminal del su-
jeto activo, sino que sea una accin ocasional, circunstancial, esto es que
cegar la vida de la vctima sea una decisin a la que se vea obligado el
agente para poder acceder al apoderamiento del bien mueble.
IV. BIBLIOGRAFA
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140
PARTE II
CASUSTICA
CASUSTICA / HURTO
143
ROBO Y HURTO
1 El artculo 886, inciso 5 del Cdigo Civil, considera como bienes muebles a los ttulos valores de cual-
quier clase o los instrumentos donde conste la adquisicin de crditos o de derechos personales. Estos
ltimos constituyen los certificados de participacin en fondos mutuos y fondos mutuos de inversin en
valores, conforme se prev en el artculo 261, inciso 1, de la Ley de Ttulos Valores (Ley N 27287). Los
primeros son documentos que representan o incorporan derechos patrimoniales, establecidos conforme a
las formalidades exigidas por la ley. Cuando figuran en un documento cartular, se les califica de ttulos
valores materializados. Por el contrario, se les llama desmaterializados si requieren su representacin
y anotacin en cuenta y su registro ante una institucin de compensacin y liquidacin de valores. En
ambos casos los derechos de los titulares se encuentran representados materialmente (en documentos o
en registro). Si puede concebirse sin mayores dificultades que los ttulos valores materializados pueden
ser objeto de un hurto, es debido a que los documentos por ser objetos corporales son aprehensibles y
susceptibles de valor econmico. Por el contrario, resulta problemtico imaginar que los ttulos valores
desmaterializados, reconocibles y comprobables nicamente por la inscripcin legal, sean comprendidos
como objetos del delito de hurto. Vase, HURTADO POZO, Jos. Relaciones entre el Derecho Penal
y el Derecho Civil respecto al delito de hurto en el Cdigo Penal peruano. En: Cuadernos de Derecho
Penal. N 5, Universidad Sergio Arboleda, Bogot, 2011, p. 22.
2 Con la expresin objeto material del delito se hace referencia al sustento en el que se manifiesta el bien
jurdico penalmente protegido, y que constituye el objeto sobre el que recae la conducta delictiva. As, en
el caso del delito de hurto el bien protegido es la propiedad (comprendida en el patrimonio, en su expre-
sin de posesin) y el objeto material es el bien concreto que se sustrae. Vase, HURTADO POZO, Jos.
Relaciones entre el Derecho Penal y el Derecho Civil respecto al delito de hurto en el Cdigo Penal
peruano. Ob. cit., p. 14.
144
CASUSTICA / HURTO
setiembre de 2007, detect que este Siendo as, la respuesta al caso que
vena manipulando su medidor se nos plantea pasa por determinar la
con la nalidad de reducir el re- naturaleza del delito que se le imputa
gistro mensual de su consumo. Por a Adolfo, esto es, del delito de hurto
esta razn, el da 3 de noviembre agravado en la modalidad de apode-
de 2007 se formaliz una denun- ramiento ilegtimo de energa elctri-
cia penal contra Adolfo por el deli- ca realizado con destreza. Para ello,
to de hurto agravado en la modali-
resulta necesario traer a colacin el
dad de apoderamiento ilegtimo de
energa elctrica realizado con des- Acuerdo N 2 del Pleno Jurisdiccio-
treza. Segn los trminos de la de- nal celebrado en Ica el 14 de noviem-
nuncia scal, Adolfo habra estado bre de 1998, en el que se estableci
apoderndose de forma indebida que la diferencia entre los delitos ins-
de energa elctrica desde el 16 de tantneos, continuados y permanentes
mayo de 2003, perjudicando a la depende de la estructura del hecho en
empresa elctrica por un monto de cuestin. Se acord: i) que los hechos
14 000 nuevos soles por concep- consumados en un solo acto deben re-
to de pago no facturado. Adolfo, putarse como delitos instantneos, in-
quien pretende deducir una excep- dependientemente de la permanencia
cin de prescripcin, nos consul- en el tiempo que puedan mostrar sus
ta a partir de qu momento se co- efectos; ii) que son delitos continua-
mienzan a computar los plazos de dos los que consisten en varias infrac-
prescripcin de la accin penal en ciones a la ley que responden a una
este delito.
nica resolucin criminal fraccionada
en su ejecucin; y iii) que son delitos
Respuesta: permanentes si, producida la consu-
macin, esta se mantiene en el tiem-
En nuestro ordenamiento jurdico el po durante un periodo cuya duracin
comienzo del cmputo de los plazos est puesta bajo la esfera de dominio
de prescripcin de la accin penal de- del agente.
pende de la determinacin de la na-
turaleza del delito imputado. As, en Ahora bien, tomando en cuenta lo
el artculo 82 del CP se ha estableci- acordado en el citado pleno, tene-
do que en los delitos instantneos los mos que el hecho delictivo que se le
plazos de prescripcin de la accin imputa a Adolfo (manipulacin peri-
penal comienzan a partir del da en dica e indebida de su medidor de ener-
que se consum; en el delito continua- ga elctrica, realizado con la finalidad
do, desde el da en que termin la ac- de evadir el pago real de su consumo
tividad delictuosa; y en el delito per- mensual de energa) est constituido
manente, a partir del da en que ces por ms de dos acciones, y que si bien
la permanencia. cada una constituye de por s un delito
145
ROBO Y HURTO
consumado (hurto), todas ellas deben ilcita). En tal sentido, dado que el de-
ser valoradas como un solo delito con- lito de hurto agravado tiene previs-
tinuado3 de hurto de energa elctrica. ta una pena privativa de la libertad
de no menor de tres ni mayor de seis
La situacin planteada es muy pare- aos, conforme a los artculos 80 y 83
cida al caso del cajero que durante in ne del CP, se puede afirmar que la
un largo periodo de tiempo se apode- accin penal, a la fecha, subsiste.
ra diariamente de una pequea can-
tidad de dinero; aqu la doctrina y la
jurisprudencia considera, con acier- Conclusin
to, que no se cometen cientos de hur- Si bien la manipulacin peridica e in-
tos (aunque cada acto aislado realiza- debida de un medidor de energa elc-
do por el cajero sea un hurto), sino un trica, realizada con la finalidad de eva-
solo delito continuado de hurto por el dir el pago real del consumo mensual
importe total. La realizacin de ma- de energa, est constituido por ms
nipulaciones peridicas a su medidor, de dos acciones, y cada una constituye
cada una de las cuales consideramos de por s un delito consumado (hurto),
constituye de por s una infraccin, todas ellas deben ser valoradas como
no solo de la ley penal sino tambin un solo delito continuado de hurto, por
de la norma administrativa que regula cuanto obedecen a una misma resolu-
las concesiones elctricas, obedecen a cin criminal: evadir el pago real del
una misma resolucin criminal: evadir consumo mensual de energa elctrica.
el pago real del consumo mensual de Siendo as el comienzo del cmputo
energa elctrica.
de los plazos de prescripcin de la
Por tales consideraciones, creemos accin penal en el delito en cuestin
que el comienzo del cmputo de los debe computarse desde el da en que
plazos de prescripcin de la accin termin la actividad delictuosa. En el
penal en el delito imputado a Adolfo caso en concreto se deber contabili-
debe computarse desde el da en que zar desde el 27 de setiembre de 2007,
termin la actividad delictuosa, esto momento en que se realiz el opera-
es, desde el 27 de setiembre de 2007, tivo y se cort en forma definitiva el
momento en que se realiz el opera- servicio (y no desde el 16 de mayo
tivo y se cort en forma definitiva el de 2003, fecha de la primera conduc-
servicio (y no desde el 16 de mayo de ta ilcita). En tal sentido, dado que el
2003, fecha de la primera conducta delito de hurto agravado tiene prevista
3 El delito continuado es una forma de progresin delictiva en la que cada acto no constituye un injusto
nuevo y distinto, sino una agravacin cuantitativa del injusto de los actos precedentes. Es la realizacin
de acciones similares u homogneas en diversos momentos, pero que trasgreden el mismo o similar tipo
legal y se caracteriza porque cada una de las acciones que lo constituye representa de por s un delito
consumado o intentado, pero todas ellas se valoran juntas como un solo delito. Cfr. PREZ LPEZ,
Jorge. Anlisis del artculo 49 del Cdigo Penal. El delito continuado y el delito masa. En: Gaceta
Penal & Procesal Penal. Tomo 50, Gaceta Jurdica, Lima, agosto de 2013, p. 45 y ss.
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4 SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos contra el patrimonio. 2 edicin, Jurista Editores, Lima, 2006,
p. 91.
5 Cdigo Penal
Artculo 14.- El error sobre un elemento del tipo penal o respecto a una circunstancia que agrave la pena,
si es invencible, excluye la responsabilidad o la agravacin. Si fuere vencible, la infraccin ser castiga-
da como culposa cuando se hallare prevista como tal en la ley.
El error invencible sobre la ilicitud del hecho constitutivo de la infraccin penal, excluye la responsabili-
dad. Si el error fuere vencible se atenuar la pena. (cursivas aadidas)
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6 RETEGUI SNCHEZ, James. Los delitos patrimoniales en el Cdigo Penal. Idemsa, Lima, 2013,
p. 359.
7 Para Bajo Fernndez este fundamento poltico-criminal sera la salvaguarda de la familia o lo que queda
de ella. Bajo Fernndez, Miguel citado por VILLA STEIN, Javier. Derecho Penal. Parte Especial II-A.
Delitos contra el patrimonio. Editorial San Marcos, Lima, 2001, p. 212.
8 Cdigo Penal
Artculo 208.- No son reprimibles, sin perjuicio de la reparacin civil, los hurtos, apropiaciones, defrau-
daciones o daos que se causen:
1. Los cnyuges, concubinos, ascendientes, descendientes y afines en lnea recta.
().
9 Cdigo Civil
Artculo 327.- En el rgimen de separacin de patrimonios, cada cnyuge conserva a plenitud la pro-
piedad, administracin y disposicin de sus bienes presentes y futuros y le corresponden los frutos y
productos de dichos bienes.
150
CASUSTICA / HURTO
Conclusin: Repuesta:
La impunidad del hurto, de acuer- El tipo penal de hurto agravado com-
do al inciso 1 del artculo 208 del CP parte ciertos elementos del tipo penal
acaece en funcin de la simple calidad de hurto bsico. As, se requiere que
personal de los intervinientes del deli- el sujeto activo se apodere ilegtima-
to de hurto en el caso concreto, el es- mente de un bien mueble, es decir, se
poso y la esposa, y no de la naturale- apropia de un bien ajeno o parcialmen-
za del rgimen patrimonial que hayan te ajeno. Para ello requiere retirar de
convenido sociedad de gananciales o la esfera de disponibilidad del sujeto
separacin de bienes. De esta forma, agraviado el bien objeto de la accin y
aun cuando hayan acordado acogerse tener su disponibilidad potencial.
151
ROBO Y HURTO
Como elemento interno este agente vctima; lo mismo ocurre en los otros
debe querer obtener provecho de esta supuestos.
accin ilcita; es decir, debe tener el
nimo de enriquecerse mediante esta En el caso materia de consulta esta-
accin. mos ante la agravante recogida en el
artculo 186.5, es decir, que el deli-
En el delito de hurto bsico, para to se cometa con el concurso de dos
poder penar a la persona que ha de- o ms personas. Esta agravante tiene
sapoderado a otra de un bien se re- una mayor punibilidad debido a que
quiere que este bien sea mayor a una la accin delictiva se realiza habiendo
remuneracin mnima vital, la cual en ms de un sujeto activo, lo que facili-
el momento actual es de S/. 750.00. ta el delito, pues existe una mayor pe-
Para esto se interpreta el artculo 185 ligrosidad por la cantidad de personas
en concordancia con el artculo 444 o, en su caso, una divisin de roles, es
del Cdigo Penal. De este modo, si por ello que esto es el ncleo del in-
sobrepasa la remuneracin mnima justo de este tipo penal. En tal sentido,
vital ser considerado delito y si no
la accin de estos sujetos s configura
pasa este ser considerado falta.
el delito de hurto agravado no impor-
Ahora bien, el delito de hurto agrava- tando la cuanta del bien sustrado.
do no tiene una expresa referencia al
artculo 444 y fundamenta su punibili- Conclusin:
dad en otras consideraciones. La fun-
damentacin del delito de hurto agra- Por exigencia del artculo 444 del C-
vado se encuentra en las modalidades digo Penal para la configuracin del
de accin que son el ncleo del in- delito de hurto en su forma bsica se
justo en cada una de ellas, existiendo requiere que el bien sustrado sobre-
pues un mayor nivel de reproche con- pase el valor de una remuneracin m-
tra aquellas acciones10. nima vital; este requisito no es exi-
gible en el delito de hurto agravado,
Las distintas formas del delito de pues el fundamento del injusto, en
hurto agravado implican un desvalor este caso, est dado por la mayor da-
de accin mayor, as el hurto cometi- osidad de la accin del agente. Por
do en casa habitada implica la mayor lo tanto, en el caso materia de con-
peligrosidad del agente, el hurto co- sulta s se configura el delito de hurto
metido en horas de la noche implica agravado, pues para la configuracin
una mayor vulnerabilidad de la vcti- del tipo penal en alusin no se ne-
ma, el concurso de personas tambin cesita la cuanta como en el delito
implica mayor peligrosidad del agen- de hurto bsico, sino que se pone en
te y la mayor vulnerabilidad de la razn de la modalidad gravosa en que
10 Este es tambin el criterio adoptado en el Acuerdo Plenario N 04-2011/CJ-116, que si bien no constituye
precedente vinculante, lo cierto es que nos permite conocer cmo resolveran los jueces penales de la
Corte Suprema en el supuesto de que algn caso de hechos similares llegara a su sede.
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CASUSTICA / HURTO
11 El trmino accin, empleado en el artculo 49 del CP, no significa que deba tratarse de una sola unidad
de accin, el legislador ha recurrido a este trmino para referirse al marco temporal en que han de tener
lugar las exteriorizaciones de la resolucin criminal. Se comprende mejor en el sentido de actividad, la
misma que es desarrollada en un determinado lapso (en el momento de la accin) o en momentos
diversos. Cfr. HURTADO POZO, Jos. Manual de Derecho Penal. Parte General I. 3 edicin, Grijley,
Lima, 2005, p. 947, numeral 2438.
12 En cambio, en el concurso real de delitos las acciones deben ser de acuerdo al artculo 50 del CP de-
litos independientes, es decir, existe una finalidad propia en cada delito (no se presenta la misma resolu-
cin criminal).
153
ROBO Y HURTO
Para ello, sin embargo, deben verifi- Segn ello, debe verificarse una uni-
carse los referidos requisitos del deli- dad de dolo o dolo unitario (unifor-
to continuado. Del artculo 49 del CP me y unitariamente concebido). Esta
se pueden extraer los siguientes re- unidad subjetiva resulta esencial para
quisitos: i) que el agente cometa va- afirmar la posibilidad del delito conti-
rias violaciones de la misma ley penal nuado de hurto comprensivo de faltas
o una de igual o semejante naturaleza; contra el patrimonio, por sustraccio-
ii) que estas violaciones hayan sido nes de montos inferiores a S/. 750.00.
cometidas en el momento de la accin
o en momentos diversos; y iii) que el Solo as, ante la comisin de dos fal-
agente, al realizar los actos ejecutivos tas de monto inferior a S/. 750.00
de estos delitos, haya tenido la misma cada una, es legtimo sumar las cuan-
resolucin criminal. tas para llegar a una que sustente un
delito de hurto (artculo 185 del CP).
Los dos primeros requisitos parecen Al contrario, entender que solo exis-
estar satisfechos en el presente caso, te delito continuado de hurto cuando
pero no el tercero. El imputado Marco cada una de las acciones constituyan,
Cevallos cometi varias infraccio- por s mismas, un delito supondra
nes al artculo 444 del CP de la misma un trato privilegiado a quienes, guia-
naturaleza (faltas contra el patrimo- dos por un dolo unitario, realicen sus-
nio) y de forma anloga (arrebato de tracciones sistemticas, asegurndose
celular), las cuales realiz durante un que ninguna de ellas excediera de los
corto lapso de tiempo (dos das suce- S/. 750.00.
sivos). Dichas infracciones, adems,
se realizaron en agravio de una plura- Bajo esa perspectiva, en el caso en
lidad de personas (Gabriela Trelles y concreto, la no demostracin del re-
Sara Torres). quisito de dolo unitario en la perpetra-
cin de las dos sustracciones de celu-
Sin embargo, para considerar las dos lares, impide su consideracin como
faltas como un delito es imprescin- un delito continuado de hurto. De los
dible verificar, en el aspecto subje- hechos narrados, no se verifica que
tivo, una misma resolucin criminal el autor haya actuado con dolo unita-
del agente al realizar los actos ejecu- rio de ejecutar un solo delito, no exis-
tivos de las infracciones sucesivas. El te pues una misma resolucin crimi-
legislador peruano ha concebido a las nal, sino que se trata de dos hechos
acciones (actos ejecutivos) como que deben ser considerados indepen-
fases de la realizacin de una misma dientes en todos sus aspectos, pues no
empresa delictiva. Por esto estable- existe la unidad de la misma resolu-
ce que sern considerados [los actos cin criminal.
ejecutivos] como un solo delito conti-
nuado. El agente debe proponerse la
Conclusin:
ejecucin de un delito mediante accio-
nes que al ser realizadas constituyen En virtud del artculo 49 del CP (que
exteriorizacin de la misma determi- es extensible a las faltas) es posi-
nacin inicial. ble considerar dos faltas contra el
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que recae directamente la vis absoluta que entregrsela por temor al dao
del agente. que se le pueda infringir a su hijo. Por
lo tanto, estamos ante un supuesto del
Conforme a lo sealado, se puede in- delito de robo.
ferir que el uso de la violencia debe
estar dirigida a suprimir toda posible
eventual defensa de los bienes del su-
jeto pasivo para as facilitar el apode- Se congura un delito de robo
ramiento por parte del agente. En el si la violencia ejercida sobre
caso materia de consulta, al ejercer el 08 las cosas genera lesiones en la
agente violencia contra el menor hijo persona
de la seora Bardales, la amenaza de
ocasionarle lesiones si es que no le
entrega su cartera anul la posibilidad Consulta:
de que esta pueda defenderse, no que-
En circunstancias en que el seor
dndole otra opcin que entregrsela
Torres detuvo su vehculo en un
por temor al dao que se le pueda in-
semforo, fue interceptado sor-
fringir a su hijo.
presivamente por un sujeto que le
Se debe indicar que la ausencia del arroj una piedra de regular tama-
empleo de un objeto para la materia- o la cual rompi el vidrio de su
lizacin del delito en este supuesto, costado izquierdo (que se esparci
ya sea un arma, un palo, una piedra, en diversos fragmentos) e impac-
etc., hace que la tipificacin del deli- t en su hombro, y le sustrajo el
to quede en una instancia de robo sim- equipo de msica de su automvil.
ple, caso contrario, estaramos hablan- Los cristales rotos cayeron sobre el
do de un delito de robo agravado. rostro, el cuello y el cuerpo de To-
rres, ocasionndole lesiones leves.
Sobre el particular, Torres nos
Conclusin: consulta si la conducta perpetra-
Para la configuracin del delito de da por el atracador constituye un
robo, el uso de la violencia debe estar delito de robo o, en todo caso, un
dirigido a suprimir toda posible even- hurto.
tual defensa de los bienes del suje-
to pasivo para as facilitar el apode-
ramiento por parte del agente. Lo que
Respuesta:
efectivamente se ha presentado en
el caso materia de consulta, pues el Conforme a su definicin legal, el de-
agente al ejercer violencia en contra lito de robo entraa el apoderamien-
del menor hijo de la seora Bardales, to ilegtimo de un bien mueble, que se
la amenaza de ocasionarle la muerte si sustrae del lugar en que se encuentra,
es que no le entrega su cartera anul empleando violencia contra la persona
la posibilidad de que esta pueda de- o amenazndola con un peligro inmi-
fenderse, no quedndole otra opcin nente para su vida o integridad fsica.
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sin que ello implique que uno de ellos fueron identicados y capturados,
se encuentre ajeno o alejado del n- siendo que a Eleazar Rivas se le
cleo del objeto criminal, a travs de ha imputado el delito de robo con
lo cual se exige al coautor responsa- muerte subsecuente. Al respecto,
bilidad por todo el hecho delictivo; de se nos consulta si dicha calica-
forma que las contribuciones de otro cin es correcta o si, por el contra-
pueden serle imputables como si l rio, se trata de un concurso real de
mismo las hubiese realizado, confor- delitos.
me al principio de imputacin recpro-
ca de las distintas aportaciones, por lo
que se trata de una coautora en el de-
Respuesta:
lito de robo con muerte subsecuente.
El artculo 189 in ne del CP prev
una circunstancia agravante de tercer
grado para la figura delictiva del robo.
Disparar y causarle la muer- Esta se configura cuando el agente
te al agraviado que intent como consecuencia de los actos pro-
10 recuperar sus bienes robados
no congura robo con muerte pios del uso de la violencia para faci-
subsecuente litar el apoderamiento o para vencer la
resistencia de quien se opone al apo-
deramiento, le ocasiona o le produ-
Consulta: ce la muerte. Es obvio, en este caso,
que el agente buscaba el desapode-
Csar Panta se diriga a su domi- ramiento patrimonial de la vctima,
cilio a bordo de una motocicle- pero como consecuencia del ejerci-
ta luego de retirar dinero de una cio de violencia contra ella de los
agencia bancaria, cuando de pron- actos propios de violencia o vis in
to fue interceptado por Marco corpore le causa la muerte, resulta-
Cevallos, Henry Prez y Elea- do que no quiso causar dolosamen-
zar Rivas, quienes aprovechan- te pero que pudo prever y evitar. Se
do la superioridad de nmero, as trata, pues, de un tpico supuesto de
como las amenazas con armas de homicidio preterintencional en el
fuego, y, asimismo, haberlo gol- que el resultado solo se le puede atri-
peado a Csar Panta le despoja- buir al agente a ttulo de culpa la
ron del dinero que portaba para responsabilidad objetiva por el sim-
darse a la fuga. Cuando los de- ple resultado es inadmisible, est
lincuentes se daban a la fuga, el prohibida por el artculo VII del T-
agraviado intent seguirlos con tulo Preliminar del Cdigo Penal.
la nalidad de recuperar lo sus- El citado dispositivo regula, enton-
trado, sin embargo fue impactado ces, un caso de tipificacin simult-
por un proyectil de arma de fuego nea, dolosa y culposa, pero de una
disparado por Eleazar Rivas, oca- misma conducta expresamente descri-
sionndole la muerte instant- ta. Como se advierte en la doctrina es-
nea. A los pocos das los asaltantes pecializada, la preterintencin es una
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13 As tambin lo entiende, entre otros: RETEGUI SNCHEZ, James. Ob. cit., p. 134 y ss.
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14 Constitucin Poltica
Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
()
11. La aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de conflicto entre leyes penales.
15 Cdigo Penal
Artculo 6.- La Ley Penal aplicable es la vigente en el momento de la comisin del hecho punible. No
obstante, se aplicar la ms favorable al reo, en caso de conflicto en el tiempo de leyes penales.
Si durante la ejecucin de la sancin se dictare una ley ms favorable al condenado, el juez sustituir la
sancin impuesta por la que corresponda, conforme a la nueva ley.
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16 VILCAPOMA BUJAICO, Walter. Son suficientes la violencia y el concurso de personas para cali-
ficar un hecho como delito de robo agravado? En: Revista Peruana de Doctrina y Jurisprudencia Pena-
les. Lima, 2008, p. 499.
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artculo 189.3 del CP cuando concu- con esa finalidad, siendo as en el caso
rra un arma con las caractersticas materia de consulta estamos ante un
descritas en el literal c sealado en supuesto de robo agravado por utiliza-
el prrafo anterior, debemos afirmar cin de arma, pues el instrumento uti-
lo contrario respecto de aquellas des- lizado por Edson Montoya era idneo
critas en los literales a y b, esto para facilitar la consecucin del resul-
es, aquellos instrumentos elaborados tado tpico.
con la especfica intencin de incre-
mentar el potencial agresor o defen-
sivo del agente o, pese a carecer de Si el arma es inservible pero
ello, de servir a esos fines de modo idnea para generar efecto
circunstancial. 14 intimidatorio en la vctima
neutralizando su defensa se
En ese sentido, ubicados especfica- congura robo agravado
mente en el supuesto de hecho que
motiva la presente consulta, debemos Consulta:
afirmar la concurrencia de la agra-
Jos Huertas, abogado de Maxi-
vante en el comportamiento de Edson
miliano Acosta, nos comenta que
Montoya, considerando que pese a a su patrocinado se le ha impu-
que el instrumento que utiliz no fue tado el delito de robo agravado en
construido, diseado o elaborado con grado de tentativa en contra de
la especfica finalidad de incrementar una agencia bancaria, en el cual
su potencial agresor, resultaba idneo se ha comprobado que el arma que
para ello. utiliz para amedrentar a los tra-
bajadores del recinto se encontra-
En consecuencia, atendiendo a que el ba inoperativa y totalmente inser-
delito de robo agravado por utiliza- vible. Por tales hechos, Huertas
cin de arma se satisface con la ido- nos pregunta si nos encontra-
neidad objetiva del instrumento para mos frente a una tentativa de robo
facilitar la consecucin del resulta- agravado (los agentes fueron cap-
do tpico (el instrumento utilizado por turados antes de salir de la agen-
Edson Montoya lo era) y la conduc- cia del banco), tal como lo sostiene
cin del agente con esa finalidad, de- la acusacin scal o si, por el con-
bemos afirmar su configuracin en el trario, se ha congurado un delito
presente caso. imposible.
Conclusin:
Respuesta:
Se configura el delito de robo agra-
vado por utilizacin de arma cuando No existe consenso respecto a las con-
esta presenta una idoneidad objetiva secuencias que en un caso concre-
para facilitar la consecucin del resul- to genera el uso de las denominadas
tado tpico y la conduccin del agente armas aparentes (instrumentos que
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pese a revestir las caractersticas de bien la voluntad del agente debe ma-
un arma real no resultan idneas para nifestarse mediante actos concretos en
el incremento de la potencia agresi- el mundo exterior, estos no pueden al-
va del agente como, por ejemplo, una canzar su consumacin debido a la ca-
pistola de plstico). Creemos que el rencia objetiva que tienen los medios
uso de un arma aparente podra confi- o los objetos que utiliza para su pro-
gurar una modalidad agravada del de- psito (v. gr. quien introduce agujas
lito de robo (artculo 189 inciso 3 del en la foto de su vctima con la in-
CP) si se tiene en cuenta que en deter- tencin de causarle lesiones). En otras
minados casos ocasiona (v. gr. cuan- palabras, la voluntad de cometer el
do el arma parece real) en la vctima delito se manifiesta a travs de una ac-
un efecto intimidatorio, a tal punto de cin concreta, pero la produccin del
neutralizar la defensa de sus bienes, resultado es imposible.
pues le hace temer por su vida o su in-
tegridad fsica. En palabras de Hurtado Pozo: ()
el artculo 17 prev la impunidad de
Esta posicin deja de lado el aumen- la tentativa cuando es imposible la
to de la potencial agresividad que ge- consumacin del delito. Este caso es
nera el arma en el agente, para tomar denominado delito imposible por la
en cuenta el estado anmico que su doctrina. Al contrario, sera equivoca-
uso genera en la vctima, con lo cual do hablar de tentativa imposible. En
se hace descansar el elemento cualifi- efecto, el agente tiene la voluntad de
cante del tipo delictivo en el efecto in- ejecutar un tipo legal y realiza actos
timidatorio del arma.
encaminados a tal fin, pero la consu-
Ahora bien, en tanto en el caso en macin de la infraccin es imposible
concreto los agentes fueron captura- a causa de la naturaleza de los medios
dos antes de salir de la agencia ban- empleados o del objeto de delito hacia
caria no se ha podido producir la con- el cual dirige su accin. Segn la ter-
sumacin del ilcito penal de robo minologa de la ley: por la ineficacia
agravado, por lo cual lo que se discute absoluta del medio empleado o abso-
es si se trata de una tentativa o si, por luta impropiedad del objeto17.
el contrario, nos encontramos ante un
delito imposible. Sin embargo, en el presente caso, el
resultado tpico (sustraccin violen-
Al respecto, el artculo 17 del CP se- ta o amenazadora del patrimonio) s
ala que la tentativa es impune con re- era posible, pues los agraviados como
ferencia al medio y al objeto, cuando consecuencia del miedo generado por
la consumacin del hecho (que ya se el arma de fuego (inservible, segn
empez a ejecutar) es imposible. Si pudo comprobarse despus) enervaron
17 HURTADO POZO, Jos. Manual de Derecho Penal. Parte general I. 3 edicin, Grijley, Lima, 2005,
p. 833, n.m. 2128.
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18 En este sentido, se ha dicho que: El fundamento de la responsabilidad civil por delito al igual que el
de la responsabilidad por el hecho ilcito civil, es el dao, el dao causado obliga a repararlo, tanto si se
produce a consecuencia de un delito o falta o si deriva de una conducta no delictiva. En ambos casos,
tanto en el de responsabilidad civil por delito como cuando es por acto no delictivo, en esencia nos en-
contramos siempre ante lo mismo: ante responsabilidad puramente civil. (SNCHEZ JORDN, Mara
Elena. Problemas de la llamada responsabilidad civil por delito. En: Revista Jurdica de Navarra.
N 11, Navarra, enero-junio de 1991, p. 162).
19 Por ejemplo, en el caso de una persona que cometa un delito que no ocasione ningn tipo de dao, como
sera el caso del condenado por tenencia ilegal de armas. Se podr considerar que esa persona es res-
ponsable criminalmente del delito, pero, al no haberse causado ningn dao no se podr deliberar por el
tribunal que es responsable civil del mismo. (SNCHEZ JORDN, Mara Elena. Ob. cit., p. 163).
20 GARCA CAVERO, Percy. La naturaleza y alcance de la reparacin civil: a propsito del preceden-
te vinculante establecido en la ejecutoria suprema R.N. N 948-2005-Junn. En: CASTILLO ALVA,
Jos Luis (director). Comentarios a los precedentes vinculantes en materia penal de la Corte Suprema.
Grijley, Lima, 2008, p. 594.
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PARTE III
JURISPRUDENCIAS
JURISPRUDENCIAS
EXPEDIENTE N 448-2007
SENTENCIADA : ROSA NATIVIDAD GARCA GIRN
DELITO : HURTO AGRAVADO
AGRAVIADA : EMPRESA DE TRANSPORTES EL DORADO S.A.C.
RESOLUCIN N VEINTITRS
VISTOS; dado cuenta con los autos para resolver el recurso de apelacin de
folio doscientos cincuenta y uno, interpuesto por la sentenciada ROSA NATIVIDAD
GARCA GIRN contra la sentencia de folio doscientos cuarenta y dos, que la conde-
na como autora y responsable del delito de HURTO AGRAVADO en agravio de la Em-
presa de Transportes El Dorado S.A.C. a TRES AOS DE PENA PRIVATIVA DE LI-
BERTAD suspendida condicionalmente y al pago de la suma de TRES MIL NUEVOS
SOLES por concepto de reparacin civil, habindose llevado a cabo la vista de la causa
segn constancia que antecede; de conformidad con lo opinado por el fiscal superior en
su dictamen de folio doscientos sesenta y uno.
CONSIDERANDOS:
Primero.- El delito de hurto es definido como el apoderamiento intencional e ileg-
timo, sin emplear violencia o amenaza contra la vctima, de un bien mueble ajeno, sus-
trayndolo del lugar en que se encuentra. Est tipificado en el numeral 185 del Cdigo
Penal. Se agrava cuando concurre cualquiera de las circunstancias descritas en el nume-
ral 186 del acotado.
Segundo.- Del examen de los autos se aprecia que el a quo ha valorado el cau-
dal probatorio de manera integral, habindose establecido que el hecho imputado al en-
causado se encuadra en el tipo penal de hurto agravado, consistiendo las circunstancias
agravantes las correspondientes a los incisos 3 y 6 del artculo 186, pues el hecho se ha
producido con destreza en razn que se ha pretendido embaucar a la empresa agraviada
presentando [un tique] que corresponda a otra empresa, y han intervenido ms de dos
personas.
Tercero.- En cuanto a lo expuesto por la apelante en sentido de que los hechos
se encuadraran dentro de la figura de la apropiacin ilcita, este colegiado no compar-
te dicho criterio por cuanto uno de los presupuestos que exige el artculo 190 del C-
digo Penal es que el agente activo debe necesariamente haber recibido en depsito,
comisin, administracin u otro ttulo semejante que produzca obligacin de entregar,
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JURISPRUDENCIAS
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RAZONAMIENTO
3.1. La acreditacin de la responsabilidad penal debe estar basada en la existencia
de elementos probatorios idneos y objetivos que verifiquen tal imputacin in-
criminatoria, del caso en concreto tenemos que las pruebas aportadas por el
titular de la accin penal no resultan ser suficientes para resquebrajar la pre-
suncin de inocencia de los encausados; dado que si bien la agraviada Rosa
Ernestina Alberto Chilca conforme sealara en su manifestacin policial (fo-
lios siete a nueve) y declaracin preventiva (ochenta y cinco a ochenta y seis)
sindicara a la encausada Aliaga Ruiz como la persona que el da primero de
febrero del ao dos mil nueve, haba hurtado de su habitacin artefactos elc-
tricos televisor a colores de 21 y un DVD marca Sony; lo cierto es que
tambin que se aprecia de la transcripcin del OCD N 29 (folios dos) que la
autoridad policial toma conocimiento de los eventos investigados y es a soli-
citud de esta ltima, que el efectivo policial Llaja Rojas se constituye al do-
micilio de la afectada (inquilina), y al dirigirse a su habitacin refiere que le
hace falta los referidos artefactos, por lo que al proceder a la indagacin de los
mismos, pudo entrevistarse con la encausada quien indic que los tena en su
poder, procediendo a la entrega de los mismos, segn se puede observar del
Acta de recepcin (folios quince) y Acta de entrega (folios diecisis).
3.2. Mas es de apreciarse que respecto a la versin que brindara la procesa-
da Sandra Zoraida Aliaga Ruiz, desde el inicio de las investigaciones ma-
nifestacin policial de fojas diez a once y declaracin instructiva de fo-
lios cuarenta y dos a cuarenta y cinco esta ha sido de manera coherente y
uniforme, en el que sostuviera que el origen de los hechos denunciados se
debi a una discusin previa que tuvieron ese mismo da, en el que se agre-
dieron mutuamente, dicindole que se retire ms la afectada sali y dej la
puerta de la habitacin, decidiendo ingresar y sacar sus cosas un televi-
sor y DVD al primer piso ubicndolo en la cochera, esperando que regre-
se y luego se retire; a lo vertido por esta parte procesal aporta el hecho que
la misma afectada, de sus declaraciones no haya desconocido, que efec-
tivamente aconteci una desavenencia previa sustraccin de un celu-
lar con la encausada a los hechos denunciados, que incluso lleg a la agre-
sin mutua fsica como se corrobora con el Certificado Mdico Legal
N 003597-L-D (folios diecisiete) en el que se describe que esta ltima tena
lesiones recientes ocasionadas por agente contundente duro; agregndose tam-
bin el hecho de que al concurrir la autoridad policial a su inmueble, hizo en-
trega inmediata de los bienes de propiedad de la afectada, como es de verse
del acta de recepcin.
3.3. Observndose de esta manera que la conducta desplegada por la sentenciada,
ha sido el de desocupar de su bien inmueble a su inquilina, por el altercado
previo acontecido entre las mismas, mas no la intencin de obtener un prove-
cho producto del apoderamiento de los mismos; no habindose verificado nin-
guna otra conducta donde la procesada haya contravenido lo preceptuado en el
mencionado tipo penal. En cuanto al dinero supuestamente hurtado, se verifica
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JURISPRUDENCIAS
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JURISPRUDENCIAS
D. Caso ocho: La agraviada Juana Isabel Urday Fernndez reconoci los dos televiso-
res que le fueron incautados al encausado Aparicio Caldern y que se encontraban en
la dependencia policial, lo que evidencia que este fue una de las personas que ingres
al domicilio de la citada agraviada y sustrajo diversos bienes. E. Caso setenta y uno: El
efectivo policial Luis Enrique Apaza Huilca en su condicin de agraviado, en forma per-
sistente y uniforme, sindic directamente al encausado Aparicio Caldern como el suje-
to que le sustrajo su arma de reglamento, versin que se corrobora con las manifestacio-
nes de fojas ochenta y dos, ochenta y tres, ochenta y siete, ochenta y nueve y noventa y
uno, as como con la testimonial del efectivo policial Pablo Juan Zapana Budiel de fojas
mil trescientos veintiuno. F. Caso setenta y dos: En el domicilio del encausado Apari-
cio Caldern se encontr un Fotocheck del Banco de la Nacin perteneciente al agra-
viado Manuel Augusto Valladares Zegarra, lo que revela es uno de los sujetos que ingre-
s al domicilio del citado agraviado y sustrajo diversos bienes. G. Caso setenta y tres:
En el domicilio del encausado Aparicio Caldern tambin se hall un porta documentos
que fueron sustrados (entre otros bienes) del interior del domicilio del agraviado Jorge
Jess Garca Basurco, quien en la dependencia policial reconoci entre los bienes recu-
perados un televisor y una cartera de cuero; que, finalmente, expone que en la sentencia
se sostiene como principal fundamento para la absolucin que no se acredit la preexis-
tencia de las cosas materia del delito, sin tenerse en cuenta que los agraviados identifica-
ron los bienes que fueron incautados por la autoridad policial.
Segundo.- Que, segn la acusacin fiscal de fojas dos mil trescientos cuarenta y
ocho en armona con el auto superior de fojas tres mil doscientos setenta y nueve, del
trece de agosto de dos mil ocho, en el que se precis que el mbito de pronunciamiento
se circunscribe a los casos dos, tres, cuatro, ocho, setenta y uno, setenta y dos y seten-
ta y tres, los hechos objeto de incriminacin penalmente relevantes son como siguen:
A. Caso tres: El diecinueve de junio de dos mil cinco, a las trece horas, el encausado
Huincho Aguilar o Avilar Trujillo o Lifonzo Aymituma en compaa de otros dos sujetos
fracturaron las puertas e ingresaron al domicilio del agraviado Machaca Cornejo, ubica-
do en la Calle Mara Nieves y Bustamante nmero mil ciento diez - Arequipa, de donde
sustrajeron diversos bienes, dinero en efectivo, tarjetas bancarias y documentos persona-
les, as como un revlver marca Smith Welson con nmero de serie AVP-cero doscien-
tos diecisis y luego huyeron a bordo del vehculo de placa de rodaje FH-dos mil dieci-
nueve. B. Caso dos: El veintisis de mayo de dos mil cinco, a las dieciocho horas con
cuarenta minutos, cuando el agraviado Marticorena Arias se encontraba en compaa de
su madre, se percat que dos sujetos salan de su domicilio con dos bultos y aborda-
ron un vehculo que estaba estacionado frente a la casa, por lo que se acerc y un sujeto
portando un arma de fuego lo amenaz y luego huyeron; que, sin embargo, el agravia-
do logr reconocer al encausado Aparicio Caldern, conforme consta en el Acta de Re-
conocimiento de fojas cuarenta y cinco. C. Caso cuatro: El veintiocho de julio de dos
mil cinco, a las cinco horas con cuarenta y cinco minutos, cuando la agraviada Delgado
Medina se encontraba en el interior de su vivienda ubicada en la Calle Huacho nme-
ro cuatrocientos cuatro del distrito de San Martn de Socabaya se percat que un sujeto
sala de una de las habitaciones y luego huy en un vehculo Tico de color amarillo que
lo esperaba en la calle, llevndose consigo dos televisores, un telfono inalmbrico y un
VHS; que, luego la agraviada logr reconocer al encausado Aparicio Caldern. D. Caso
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ocho: El cinco de marzo de dos mil cinco, a las diecinueve horas, luego de que la agra-
viada Juana Urday Fernndez denunci que unos sujetos hurtaron sus pertenencias, los
testigos Alejandra Paredes y Daniel Ruiz Monzn observaron un vehculo con lunas po-
larizadas en cuyo interior se encontraba un sujeto con las caractersticas del encausado
Aparicio Caldern en compaa de otros sujetos no identificados, los que habran sus-
trado documentos, joyas, dinero en efectivo y perfumes del interior de la vivienda de la
citada agraviada. E. Caso setenta y tres: El ocho de mayo de dos mil cinco, unos suje-
tos desconocidos aprovechando la ausencia del agraviado Garca Basurco forzaron con
una barreta denominada pata de cabra la puerta de su vivienda ubicada en la Urbani-
zacin Guardia Civil, II etapa del distrito de Paucarpata, de donde sustrajeron un DVD,
una radio porttil, un televisor, dos relojes de diferentes marcas y las sumas de quinien-
tos nuevos soles y seiscientos dlares americanos. F. Caso setenta y uno: El tres de julio
dedos mil cinco, a las quince horas, el encausado Aparicio Caldern rob el arma de
reglamento del Sub Oficial PNP Apaza Huilca cuando se constituy al edificio Sardn
ubicado en la Calle Jerusaln nmero ciento veinticuatro del Cercado de Arequipa por
orden de la central de radio patrulla con la finalidad de entrevistarse con Marco Ojeda
Obando, por haber sido vctima de robo. G. Caso setenta y dos: El ocho de mayo de dos
mil seis, en horas de la tarde, sujetos desconocidos, aprovechando la ausencia del agra-
viado Valladares Zegarra ingresaron a su vivienda ubicada en la Urbanizacin Tahuay-
cani D-tres de donde sustrajeron un televisor, un DVD, dos equipos de sonido, un juego
de espadas samurai, tres relojes y documentos personales un fotocheck del Banco de la
Nacin, entre otros; que el fotocheck fue encontrado en el interior del inmueble del en-
causado Aparicio Caldern.
Tercero.- Que, toda sentencia debe fundarse en una actividad probatoria suficien-
te que permita establecer la verdad objetiva y que a su vez determine fehacientemente la
existencia o no del delito, as como la responsabilidad o no del imputado, en aplicacin
de lo dispuesto en los artculos doscientos ochenta y cuatro y doscientos ochenta y cinco
del Cdigo de Procedimientos Penales.
Cuarto.- Que, en la sentencia recurrida no se analiz en su verdadera dimensin el
Acta de Registro e Incautacin de fojas treinta y siete, que por su propio contenido y sin
necesidad de complementarse con otros medios de prueba o razonamientos explicativos
acredita que en el domicilio del encausado Aparicio Alarcn se hall el fotocheck y por-
tadocumentos de los agraviados Valladares Zegarra y Garca Basurco, respectivamente,
lo cual guarda conexin temporal con el Parte nmero mil veinte de fojas tres, en el que
consta que el veintiocho de julio de dos mil cinco, a las catorce horas fue intervenido el
citado encausado y se efectu el allanamiento de su domicilio ubicado en la calle Payta
nmero doce, San Martn de Socabaya, incautndose los documentos personales antes
aludidos.
Quinto.- Que, de otro lado, el agraviado Marticorena Arias en el acta de reconoci-
miento de persona de fojas cuarenta y cinco realizado con participacin del represen-
tante del Ministerio Pblico y en rueda de personas reconoci sin dubitaciones al en-
causado Aparicio Caldern como el sujeto que se encontraba en el interior del vehculo
de color plomo plata en el que huyeron los otros dos sujetos que salieron del domicilio
de su hermana, y que lo amenaz con un arma de fuego para que no se entrometa; que
el agraviado Apaza Huilca en el acta de reconocimiento en video de fojas ciento ocho
184
JURISPRUDENCIAS
tambin reconoci al citado encausado como el sujeto que, hacindose pasar como vi-
gilante, lo encario con un arma de fuego y le arrebat su arma de reglamento; que la
agraviada Delgado Medina Del Carpio en su manifestacin policial de fojas doscientos
ochenta expres que a troves del muestreo fotogrfico reconoci al encausado Aparicio
Caldern como uno de los sujetos que ingres a su vivienda y sustrajo sus pertenencias,
a la vez que precis que pudo reconocerlo porque se encontraron en el interior de su
casa y se vieron cara a cara.
Sexto.- Que, este acto de investigacin se encuentra indiscutiblemente justificado
como diligencia dirigida a orientar la investigacin e individualizar al presunto autor del
hecho delictivo, pues la percepcin que del agresor haya podido retener en su memoria
la vctima del delito o los testigos presenciales, constituye un valioso elemento para lo-
grar la identificacin del delincuente; que la validez del denominado recorrido o mues-
treo fotogrfico se justifica por la falta de individualizacin previa del sospechoso, em-
pero, aun cuando sea un medio legtimo de investigacin policial, por si solo, carece de
valor probatorio para desvirtuar la presuncin de inocencia, requirindose que sea ratifi-
cado en la instruccin y en sede plenarial, pues no tiene otro significado que el de inicio
de una lnea de investigacin policial en la que la utilizacin de fotografas, como punto
de partida de la investigacin judicial, constituye una tcnica elemental de imprescin-
dible empleo en todos los casos en que se desconoce la identidad del autor del hecho
punible.
Stimo.- Que, en este sentido, es necesario la realizacin de un nuevo juicio oral a
fin de que pueda tomarse una decisin positiva o negativa de ser el caso con arreglo a
lo previsto en los artculos doscientos ochenta y tres, doscientos ochenta y cuatro y dos-
cientos ochenta y cinco del Cdigo de Procedimientos Penales, por lo que debe dispo-
nerse la concurrencia de los agraviados para que se ratifiquen en los reconocimientos
que hayan efectuado en sede preliminar y, si corresponde, se realice la confrontacin
con los encausados Aparicio Caldern y Huincho Aguilar o Avilar Trujillo o Lifonzo
Aymituma; que, asimismo, se debe evaluar el reconocimiento de persona de fojas cin-
cuenta y dos del cuaderno de detencin preliminar efectuada por el testigo Jorge Ar-
mando Quintanilla Quispe, quien reconoci al encausado Huincho Aguilar o Avilar Tru-
jillo o Lifonzo Aymituma como uno de los sujetos que particip en hurto cometido en
perjuicio del agraviado Machaca Cornejo; que tambin debe analizarse el acta de regis-
tro e incautacin de fojas treinta y siete con el objeto de determinarse objetivamente si
alguno de los artefactos hallados en el domicilio del encausado Aparicio Caldern per-
tenecen a los agraviados, pues si bien la prueba de la preexistencia de la cosa materia
del delito es indispensable para la afirmacin del juicio de tipicidad, no existen razones
legales que impidan al Tribunal de instancia admitir a tales fines la propia declaracin
de la vctima, pues el artculo doscientos cuarenta y cinco del Cdigo Procesal Penal
en vigor no impone lmite alguno a las pruebas con las que se puedan acreditar la pose-
sin del bien, sobre todo en los casos de artefactos que no tienen un registro como los
vehculos motorizados; que, de excluirse tal posibilidad, se estableceran exigencias in-
compatibles con su naturaleza jurdica, por lo que es del caso declarar la nulidad de la
sentencia conforme al artculo trescientos uno, parte in ne del Cdigo de Procedimien-
tos Penales.
185
ROBO Y HURTO
Por estos fundamentos: declararon NULA la sentencia de fojas tres mil ochocien-
tos cuarenta y nueve, del treinta y uno de diciembre de dos mil ocho, en el extremo
que absolvi a Mximo Anbal Huincho Aguilar o Pablo Avilar Trujillo o David Lifonzo
Aymituma de la acusacin fiscal formulada en su contra por el delito contra el Patrimo-
nio en la modalidad de hurto agravado en perjuicio de Silvio Vidal Machaca Cornejo, y
absolvi a Jos Aurelio Aparicio Caldern de la acusacin fiscal formulada en su contra
por los delitos contra el Patrimonio en la modalidad de hurto agravado en perjuicio de
Juana Isabel Urday Fernndez, Jacobo Moiss Marticorena Arias, Yassiny Rosella Del-
gado Medina Del Carpio, Manuel Augusto Valladares Zegarra y Jorge Jess Garca Ba-
surco, y contra la Seguridad Pblica en la modalidad de arrebato de arma de uso oficial
en agravio de Luis Enrique Apaza Huillca y el Estado; ORDENARON se realice un
nuevo juicio oral por otro Colegiado teniendo en cuenta lo expuesto en la presente eje-
cutoria; y los devolvieron.
SS. SAN MARTN CASTRO; PRADO SALDARRIAGA; PRNCIPE TRUJILLO; CALDERN CAS-
TILLO; SANTA MARA MORILLO
186
JURISPRUDENCIAS
EXPEDIENTE N 465-2006
APELACIN DE SENTENCIA
PONENTE: Dra. Elizabeth Huaricancha Natividad
Y CONSIDERANDO:
I. ASUNTO
Es materia de apelacin la sentencia de fecha diez de junio del ao dos mil diez,
obrante de folios ciento treinta y dos a ciento treinta y siete, que FALLA: CONDE-
NANDO a Mario Csar Hurtado Ulloa por delito contra el Patrimonio Hurto Agrava-
do en agravio de Manuel Aurelio Mndez Echevarra IMPONINDOSELE CUATRO
AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, cuya ejecucin se suspende condi-
cionalmente por el periodo de prueba de DOS AOS, bajo el cumplimiento de reglas
de conducta y, FIJA la suma de DOS MIL NUEVOS SOLES el monto de la reparacin
civil que deber de abonar el sentenciado a favor del agraviado.
II. ANTECEDENTES
2.1. Que, se imputa a procesado Hurtado Ulloa que el da veintitrs de marzo del
ao dos mil cinco al efectuar una mudanza del inmueble sito en la avenida
El Triunfo Ex Huarangal Manzana R2. Lote 4 Lotizacin Zapallal - Puente
Piedra lugar donde viva con el consentimiento del propietario el denuncian-
te Mndez Echevarra, dejando la llave a la vecina Anglica Contreras Mal-
donado de Terry, verificando despus que el referido inmueble se encontraba
en desorden y destruido internamente, cuyos daos ascienden a 19, 870 nuevo
soles.
187
ROBO Y HURTO
III. RAZONAMIENTO
3.1. La Jurisprudencia Nacional ha sealado en lo concerniente a la responsabi-
lidad penal lo siguiente: para los efectos de imponer una sentencia conde-
natoria, es preciso que el juzgador haya llegado a la certeza de responsabili-
dad penal del encausado, la cual solo puede ser generada por una actuacin
probatoria suficiente que permita generar en l tal conviccin de culpabili-
dad; sin la cual no es posible revertir la inicial condicin de inocente que tiene
todo procesado. De otro lado, el Cdigo Penal tambin ha establecido que
est proscrita toda forma de responsabilidad objetiva (artculo VII del Ttulo
Preliminar).
3.2. El reclamo del apelante debe ser examinado de acuerdo a las pruebas incorpo-
radas durante la investigacin y que han sido valoradas en la del grado.
Es as que si bien el agraviado Manuel Aurelio Mndez Echevarra, en su ma-
nifestacin policial (folios ocho a nueve) imputa al encausado ser la persona a
quien no obstante haberle permitido permanecer en su inmueble, por espacio
de dos meses aproximadamente, sin embargo al retirarse sustrajo de dicha vi-
vienda 14 ventanas de madera, 13 puertas, entre otros enseres, cuyo monto as-
ciende a 19,870 nuevos soles; hecho que tom conocimiento de la persona que
le entregara las llaves Anglica Contreras Maldonado de Terry sin embargo,
dicha atribucin no ha sido ratificado en sede judicial a pesar de haberse no-
tificado para tal fin folios setenta y cinco y del conocimiento del dictamen
acusatorio y disposicin de los autos a las partes, como del auto de prescrip-
cin en el extremo del delito de daos, conforme se aprecia de los cargos de
notificacin de fojas ciento diez y ciento trece respectivamente, demostrando
con dicha inactividad total desinters en la resultas del presente proceso.
3.3. As en dicha lnea, tambin se tienen las declaraciones testimoniales de An-
glica Contreras Maldonado de Terry (fojas doce a trece), Dalivia Medina Vi-
llegas (folios diez a once) y Hildebrando Hidrogo Vsquez (fojas catorce a
quince) quienes sostuvieran con sus respectivas testificales a nivel preliminar,
la incriminacin del encausado, mas resulta que no se ha recepcionado en la
etapa de instruccin, la ratificacin de la mismas.
3.4. Como lgico resultado de su inconcurrencia del agraviado, en la etapa judi-
cial no ha sido posible que dicha parte procesal acredite la preexistencia de los
bienes supuestamente sustrados, exigencia procesal que se estipula para los
delitos contra el Patrimonio y se precisa en el artculo 245 del Cdigo Proce-
sal Penal; no siendo suficiente a consideracin del Colegiado, el hecho de que
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JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
190
JURISPRUDENCIAS
estaremos frente a una falta contra el patrimonio y no un delito vase artculo cuatro-
cientos cuarenta y cuatro del Cdigo Penal.
Cuarto.- Que, dentro de este contexto, se advierte una presunta vulneracin del
principio de legalidad penal, en tanto no se habra tipificado correctamente la conduc-
ta del encausado Javier David Caqui Tapia, afectndose el debido proceso, por lo que es
del caso revisar; que, dicha afectacin se vincula directamente con el inciso tres del ar-
tculo ciento treinta y nueve de la Carta Magna, por tanto, resulta amparable el recurso
de queja interpuesto de conformidad con la parte in ne del inciso dos del artculo dos-
cientos noventa y siete del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por artculo
uno del Decreto Legislativo nmero novecientos cincuenta y nueve.
Por estos fundamentos POR MAYORA: Declararon FUNDADO el recurso de
queja excepcional interpuesto por el sentenciado Javier David Caqui Tapia; en conse-
cuencia, ORDENARON que la Sala Mixta Transitoria de la Corte Superior de Justicia
de Tacna conceda el recurso de nulidad y eleve los actuados a este Supremo Colegiado;
MANDARON se transcriba la presente resolucin al Tribunal de origen para su debido
cumplimiento; en el proceso seguido contra Javier David Caqui Tapia por delito contra
el patrimonio - hurto agravado, en perjuicio de Alfonso Romero Mamani; hgase saber.
191
ROBO Y HURTO
accin realizada por el recurrente fue con el propsito de obtener provecho econmico,
dado a quo el perjudicado le adeudaba la suma de ochenta y dos nuevos soles, y de esa
manera pretendi cobrarle.
Cuarto.- Que, siendo as, no so evidencia infraccin constitucional o legal alguna,
ms an si la resolucin cuestionada se encuentra debidamente motivada.
Por estos fundamentos; NUESTRO VOTO es porque se declare INFUNDADO el
recurso de queja excepcional interpuesto por el encausado Javier David Caqui Tapia,
contra el auto de fojas cincuenta y dos, de fecha veinte de junio de dos mil seis, que de-
clar improcedente el recurso de nulidad que promova; en el proceso seguido en su
contra por delito contra el patrimonio - hurto agravado, en perjuicio de Alfonso Romero
Mamani; MANDARON: se transcriba la presente Ejecutoria a la Sala Superior de ori-
gen; hgase saber y archvese definitivamente lo actuado.
192
JURISPRUDENCIAS
EXPEDIENTE N 807-07
PODER JUDICIAL
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
CUARTA SALA ESPECIALIZADA EN LO PENAL PARA PROCESOS CON
REOS LIBRES
VISTOS: Interviniendo como vocal ponente el seor doctor Flores Vega, con lo
expuesto por el seor fiscal superior en su dictamen a fojas doscientos cuarentisis, inte-
grada a doscientos cuarentiocho; y;
CONSIDERANDO ADEMS:
Primero.- Que, es materia de grado el recurso de apelacin interpuesto por el re-
presentante del Ministerio Pblico y la parte civil, contra la sentencia de fecha veintisie-
te de abril del ao dos mil siete, obrante de fojas doscientos dieciocho a doscientos die-
cinueve, que falla: absolviendo de la acusacin fiscal a Mnica Miriam Carbajal Lurita,
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ROBO Y HURTO
194
JURISPRUDENCIAS
veintisiete de abril del ao dos mil siete, obrante de fojas doscientos dieciocho a dos-
cientos diecinueve, que falla: absolviendo de la acusacin fiscal a Mnica Miriam Car-
bajal Lurita, por el delito contra el patrimonio - hurto agravado, en agravio de la tienda
Metro de la avenida La Marina - San Miguel;
Segundo.- Que, se imputa a la procesada, Mnica Miriam Carbajal Lurita, que,
con fecha veintiocho de setiembre del ao mil novecientos noventinueve en compaa
de otra persona sustrajeron del interior de la tienda Metro de la avenida La Marina, San
Miguel dos pares de zapatillas de nios valorizados en la suma de ciento cuarentiocho
nuevos soles, [las que] fueron intervenidas y al momento de salir de dicho estableci-
miento agraviado;
Tercero.- Que, es de advertirse que la sentencia materia de grado se ha pronuncia-
do en el sentido estricto que para la materializacin del delito de hurto agravado se re-
quiere en primer trmino, que la conducta atribuida al agente o los agentes se encuadre
en el tipo base del delito de hurto simple contenido en el numeral ciento ochenticinco
del Cdigo Penal, que en concordancia con el numeral cuatrocientos cuarenticuatro del
mismo cuerpo legal, exige que se trate del apoderamiento ilegtimo de un bien mueble
total o parcialmente ajeno, cuyo valor sobrepase las cuatro remuneraciones mnimas vi-
tales (cuanta que corresponde al texto del precitado numeral cuatrocientos cuarenticua-
tro del Cdigo Penal, vigente a la fecha de los hechos que se incriminan), fundamen-
to con el cual el a quo al emitir la resolucin materia de alzada absuelve a la encausada
tras considerar que al no haber superado los bienes que pretenda la encausada sustraer
tal suma dineraria, los sucesos habran devenido en una falta contra el patrimonio, por lo
cual es preciso efectuar un anlisis detenido del tipo penal, a fin de determinar adecua-
damente la calificacin jurdica de los hechos incriminados al agente;
Cuarto.- Que, no obstante, el ilcito de hurto agravado tiene como antecedente la
figura de hurto contenido en el numeral ciento ochenticinco del Cdigo Penal, al concu-
rrir una o algunas de las causales de agravacin previstas en el numeral ciento ochenti-
sis del citado cuerpo legal, esta opera como una figura delictiva autnoma con penali-
dad independiente, en donde se evala el proceder del agente o agentes, su peligrosidad,
su nmero, la ocasin y la naturaleza de la vctima, considerndose inclusive la figura
de la organizacin criminal y dentro de ellas, al jefe, al cabecilla o dirigente, actos cri-
minales que atendiendo a su gravedad y peligrosidad no pueden perder su naturaleza de-
lictiva para considerarse como simples faltas contra el patrimonio por el monto de lo
sustrado, ms an si el numeral cuatrocientos cuarenticuatro del Cdigo Penal referente
a faltas contra el patrimonio solo subsume como tales las conductas referidas a hurto y
daos en su modalidad simple cuando estas no sobrepasen el valor in comento, al sea-
lar expresamente como presupuesto para su configuracin: El que realiza cualquiera de
las conductas previstas en los artculos ciento ochenticinco y doscientos cinco, cuando
la accin recae sobre un bien cuyo valor no sobrepase las cuatro remuneraciones mni-
mas vitales (...); advirtindose que el legislador tomando en consideracin la forma y
circunstancias en que esta conducta ilcita se desarrolla, opt por obviar el monto de lo
sustrado ilcitamente para concentrarse exclusivamente en la gravedad de la conducta;
por lo que el monto no resulta ser un elemento objetivo del tipo penal (lo que solo puede
aplicarse al delito de hurto simple):
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ROBO Y HURTO
196
JURISPRUDENCIAS
R.N. N 190-99-LIMA
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ROBO Y HURTO
momento de los hechos estaban en posesin del vehculo, la misma que no se incorpo-
r al patrimonio de los encausados y mucho menos estos asumieron tener la disponibili-
dad de la camioneta supuestamente sustrada, pues, de inmediato se comunicaron con la
propietaria y le comentaron lo ocurrido; asimismo, se descarta en los agentes el nimo
de lucro entendido como la intencin de apropiarse de la cosa, en su beneficio o de ter-
ceros; que, siendo esto as, es del caso absolverlos de la acusacin fiscal, por el delito
antes mencionado, en atencin a la facultad conferida por el artculo doscientos ochen-
ticuatro del Cdigo de Procedimientos Penales: declararon HABER NULIDAD en al
sentencia recurrida (...) que condena a Juan Antonio Rojas Gmez, Tito Teodoro Zi-
ga Lpez y Rogelio Palacios Zapata, por el delito contra el Patrimonio hurto agrava-
do, en agravio de Felcita Bendez Or viuda de Domnguez, Jos Luis Aguilar Aquino
y Alex Moiss Domnguez Bendez, a cuatro aos de pena privativa de la libertad sus-
pendida en su ejecucin por el periodo de prueba de tres aos; con lo dems que contie-
ne; reformndola: ABSOLVIERON a Juan Antonio Rojas Gmez, Tito Teodoro Ziga
Lpez y Rogelio Palacios Zapata, de la acusacin fiscal por el delito contra el Patrimo-
nio hurto agravado, en agravio de Felcita Bendez Or viuda de Domnguez, Jos Luis
Aguilar Aquino y Alex Moiss Domnguez Bendez; (...).
SS. MONTES DE OCA BEGAZO; ALMENARA BRYSON; SIVINA HURTADO; ROMN SANTIS-
TEBAN; VSQUEZ CORTEZ
198
JURISPRUDENCIAS
199
ROBO Y HURTO
cual ocasion que este ltimo, en un acto de venganza, lo comprendiera en los hechos
por entender que lo denunci ante el Comisario.
Cuarto.- Que, de autos se desprenden los siguientes hechos relevantes: (i) el da
dos de octubre de dos mil seis, en horas de la tarde, se produjo un asalto a tres emplea-
dos de la Farmacia Inkafarma que se dirigan a la sucursal del Banco de Crdito en la
ciudad de Cajamarca a fin de depositar la suma de cuarenta y ocho mil setecientos ocho
nuevos soles y veinte dlares americanos que portaban en dos paquetes, (ii) que duran-
te el desarrollo del delito, los empleados se resistieron al asalto ocasionando que parte
del efectivo que portaban cayera al suelo, (iii) el polica Carlos Gerardo Cabrera Aguilar
ya condenado, quien se encontraba prestando servicios en la Caja Municipal de Piura,
cercana al lugar de los hechos, acudi en auxilio de las vctimas y logr capturar a uno
de los asaltantes con el apoyo de Edgar Leonel Quispe Campos y Jos Luis Rojas Ca-
brera, ambos miembros del servicio de serenazgo de la ciudad, no sin antes recoger
parte del dinero robado que qued en el piso durante esos acontecimientos, (iv) pro-
ducida la captura del sospechoso, los protagonistas de la intervencin policial se diri-
gieron a la Comisara del sector en la que se encontraba como Oficial de Permanen-
cia y Jefe de la seccin de Delitos y Faltas, el encausado Tejada Pinto, en su condicin
de Teniente de la Polica Nacional, poniendo a disposicin al intervenido el ya sen-
tenciado como autor del delito de robo agravado, Felipe Fernando Palma Rodrguez,
(v) al mismo tiempo, el procesado Carlos Gerardo Cabrera Aguilar guard en su escri-
torio el dinero recuperado, tal como lo manifestaron los citados miembros del serenazgo
vanse sus declaraciones de fojas veintids a veintisis y novecientos ochenta y cinco,
(vi) el sentenciado Cabrera Aguilar al elaborar el acta de registro correspondiente no
consign el hallazgo del dinero que recogi durante su intervencin, tal como puede ve-
rificarse a fojas sesenta y tres.
Quinto.- Que, en relacin al destino final del dinero recuperado, el sentenciado Ca-
brera Aguilar asever en sede judicial instructiva de fojas ochenta y ocho y declaracin
plenarial de fojas novecientos cuarenta y cinco que en circunstancias que se encontra-
ba tomando los datos del intervenido apareci su jefe inmediato, el encausado Tejada
Pinto, quien le pregunt si alguna persona se haba percatado del dinero recuperado y al
responderle que no, le quit la bolsa y se la llev; que, asimismo, le refiri que le entre-
gara su parte a cambio que no d cuenta de tal hecho.
Sexto.- Que, el encausado Tejada Pinto, frente a dicha sindicacin y a fin de ener-
var su responsabilidad penal, sostuvo: a) que fue l quien puso en conocimiento del Co-
misario, Mayor PNP Danilo Alex Neciosup Colchado, la conducta irregular del senten-
ciado Cabrera Aguilar; b) que al momento que Cabrera Aguilar asever que el dinero
del que se haba apropiado se encontraba en las instalaciones del local que custodiaba,
es decir, la Caja Municipal de Piura, su superior jerrquico le orden que lo acompae a
recuperar el dinero en referencia; c) que debido a su intervencin se supo del dinero del
que se apropi Cabrera Aguilar y este en venganza lo involucra en tal apoderamiento.
Stimo.- Que, el Mayor PNP Danilo Alex Neciosup Colchado, Comisario de la
estacin policial, en su declaracin plenarial fojas mil once expres que el da de
los hechos al retornar a la Comisara en horas de la tarde, se enter por el subalterno
de guardia cuyo nombre no fue precisado que haban personas que se encontraban
200
JURISPRUDENCIAS
reclamando por un dinero recuperado producto de un asalto; que ante tales rumores dis-
puso que trasladen a los miembros del serenazgo que prestaron apoyo en la captura de
uno de los implicados en el robo y, ante su versin, orden al encausado Tejada Pinto
que buscara al sentenciado Cabrera Aguilar en el lugar que se encontraba prestando
servicios para aclarar la situacin.
Octavo.- Que, de lo antes anotado se evidencia que segn la versin del propio Co-
misario de la estacin policial, Mayor PNP Danilo Alex Neciosup Colchado, este cono-
ci del accionar delictuoso de Cabrera Aguilar por referencia de terceras personas y no
por denuncia del acusado Tejada Pinto, lo que desmiente el dicho de este ltimo en el
sentido que fue gracias a su intervencin que los hechos fueron puestos en evidencia al
citado Comisario.
Noveno.- Que, durante el acto oral el Mayor PNP Danilo Alex Neciosup Colcha-
do neg de manera reiterada que el encausado Tejada Pinto le haya informado de la
conducta irregular del efectivo policial Cabrera Aguilar, lo cual origin que se llevar
a cabo una confrontacin entre ambos ver fojas mil sesenta y seis en la que, por lti-
mo, el encausado Tejada Pinto admiti que el testigo Neciosup Colchado ya tena cono-
cimiento de los hechos antes que l le informara sobre los mismos; que de ello se colige
que no fue el encausado Tejada Pinto el primero en informar al testigo Colchado Ne-
ciosup de lo sucedido, entendindose que simplemente corrobor lo que este ya saba,
a pesar de que se encontraba al momento de los hechos como Oficial de Permanencia
es decir como reemplazante del Comisario en su ausencia por ser el oficial de mayor
rango y Jefe de la Seccin de Delitos y Faltas de dicha unidad policial.
Dcimo.- Que, si bien el testigo Neciosup Colchado a nivel sumarial ver fojas
doscientos cuarenta y cuatro refiri que se enter de lo sucedido por intermedio del en-
causado Tejada Pinto, tal versin no reviste mayor fiabilidad, pues, a diferencia de su
anotada declaracin plenarial, no fue realizada con todas las garantas del debate con-
tradictorio y, con ocasin de la diligencia de confrontacin, el propio encausado admiti
que no fue el primero en informar al testigo de la irregularidad del efectivo policial Ca-
brera Aguilar.
Undcimo.- Que, asimismo, est probado que luego que el sentenciado Cabrera
Aguilar admiti que no dio cuenta del dinero recuperado, el Comisario Neciosup Col-
chado orden al encausado Tejada Pinto que lo acompaara con el objeto de recupe-
rar el dinero objeto de sustraccin; que, el encausado Tejada Pinto ha sido reiterativo y
firme en sostener que, junto con el mencionado sentenciado y el efectivo policial Martn
Soriano Torres, se dirigieron en una unidad mvil hasta las instalaciones de la Caja Mu-
nicipal de Piura, donde se supona que el acusado Cabrera Aguilar haba guardado el di-
nero; que al llegar al mencionado lugar el sentenciado Cabrera Aguilar procedi a sacar
una bolsa, cumplido lo cual regresaron a la Comisara en donde se hizo entrega del im-
porte de dos mil nuevos soles, tal como se aprecia del acta de recepcin de dinero de
fojas treinta y nueve.
Duodcimo.- Que, sin embargo, esta versin esta desmentida por el testigo Soriano
Torres, quien afirm que acompa al sentenciado Cabrera Aguilar y al encausado Te-
jada Pinto quien conduca el carro policial a un lugar que no era la Caja Municipal de
Piura sino uno que, por las referencias dadas, coincida con el domicilio del encausado
201
ROBO Y HURTO
Tejada Pinto, sealando este testigo que vio que los citados encausados, luego de bajar
del vehculo donde se transportaron, ingresaron a un inmueble y luego de unos minutos
salieron para dirigirse a la Comisara de retorno; que en el trayecto de regreso el encau-
sado Tejada Pinto le pidi que en caso que el Comisario preguntara a qu lugar se ha-
ban dirigido contestara que fueron a la Caja Municipal; que ello se corrobora con lo de-
clarado por los testigos Danilo Neciosup Colchado y Abilio Armando Franco Ramos
las declaraciones de este ltimo obran a fojas doscientos cincuenta y mil treinta y dos,
quienes mencionan que se enteraron por versin del efectivo policial Soriano Torres que
no se haban dirigido a la Caja Municipal de Piura sino a otro lugar distante; asimis-
mo, se tiene la declaracin del testigo Franklin Lincoln Farro Torres fojas seiscientos
ochenta y mil catorce, el mismo que apunto que prestaba servicio junto al sentenciado
Cabrera Aguilar en la Caja Municipal de Piura y que el da de los hechos, aproximada-
mente a las dos y treinta de la tarde, se percato que su compaero decidi perseguir a un
asaltante y regres casi dos horas despus; que a los cuarenta y cinco minutos de su re-
torno lleg el encausado Tejada Pinto quien, con el permiso de la administradora, se re-
tir en compaa del referido sentenciado y que ya no regresaron ms, versin que man-
tiene en la diligencia de confrontacin fojas mil cuarenta y ocho.
Dcimo tercero.- Que, por otro lado, es de acotar que el acusado Tejada Pinto
como parte de su versin exculpatoria seala que el da de los hechos acudi a las ins-
talaciones de la Caja Municipal de Piura en dos oportunidades durante la tarde, la pri-
mera para llevar al sentenciado Cabrera Aguilar para que declare ante el Comisario y la
segunda cuando lo acompa para que recoja el dinero sustrado; que, empero, tal ver-
sin es igualmente desmentida por el citado testigo Franklin Lincoln Farro Torres quien,
como se tiene dicho, afirm que el acusado en referencia solo se hizo presente en la cita-
da entidad financiera en una oportunidad.
Dcimo cuarto.- Que, si bien el sentenciado Cabrera Aguilar a nivel preliminar
brind una versin diferente de los hechos, en su declaracin instructiva acept que
falt a la verdad porque pretendi ser leal con el Teniente Tejada Pinto, quien le ofre-
ci su ayuda luego que se apoderara del dinero recuperado, por lo que no le qued otra
alternativa que redactar un Parte en trminos generales conforme es de verse de la Ocu-
rrencia de Calle Comn sin nmero de fojas uno, y admiti que el indicado documento
no responda a la realidad y motivo de la intervencin policial.
Dcimo quinto.- Que, en atencin a lo antes expuesto la responsabilidad del acu-
sado Tejada Pinto est acreditada al haberse descartado la supuesta causal de incredibili-
dad subjetiva respecto a lo manifestado por Cabrera Aguilar, pues lo actuado demuestra
que la reaccin del Mayor Comisario Danilo Alex Neciosup Colchado dirigida al escla-
recimiento de los hechos no obedeci a datos o informaciones proporcionadas por este;
que tambin han quedado desmentidas sus dems alegaciones referidas a los aspectos
perifricos relacionados con los hechos, advirtindose en cambio que las testimoniales a
las que ya se ha hecho referencia respaldan el contenido incriminatorio de los dichos del
sentenciado Cabrera Aguilar; que, en este mismo sentido, es de sealar que segn la tes-
timonial de Elita Ayde Siguenza, empleada de la entidad agraviada, al tener conocimien-
to que parte de lo robado fue recuperado, le reclam al encausado Tejada Pinto y al sen-
tenciado Cabrera Aguilar, quienes negaron tal hecho y optaron por decirle que se retire,
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JURISPRUDENCIAS
SS. SAN MARTN CASTRO; PRADO SALDARRIAGA; PRNCIPE TRUJILLO; CALDERN CAS-
TILLO; SANTA MARA MORILLO
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ROBO Y HURTO
EXPEDIENTE N 715-2008
APELACIN DE SENTENCIA
PONENCIA: Dra. Huaricancha Natividad
CONSIDERANDO:
I. ASUNTO
Es materia de apelacin la sentencia de fecha diecisiete de mayo del ao dos mil
diez, que obra de folios ciento setenta y dos a ciento setenta y seis, que FALLA: CON-
DENANDO a Jos Luis Liza Velsquez y Jos Trinidad Velsquez Salazar, por el deli-
to contra el Patrimonio Hurto Agravado en agravio de la Empresa Multimedia S.A.C.
Cable Mgico, a CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, suspen-
dida por el plazo de prueba de UN AO, bajo reglas de conducta, fijando en la suma de
SEISCIENTOS NUEVOS SOLES por concepto de reparacin civil que debern de abo-
nar los sentenciados a favor de la empresa agraviada, a razn de doscientos nuevos soles
por parte de cada uno de los sentenciados a favor de la entidad agraviada.
II. ANTECEDENTES
2.1. Se imputa a los procesados Jos Luis Liza Velsquez y Jos Trinidad Vels-
quez Salazar, haber sustrado sin la debida autorizacin de la empresa agravia-
da la seal de telecomunicacin e instalar va conexin en un aparato receptor
que se encontraba en el interior del inmueble ubicado en la Calle Las Viole-
tas nmero diez veintinueve, distrito de San Martn de Porres, de propiedad de
Norma Gonzles Llontop, para lo cual estaban premunidos de una serie de he-
rramientas o especies como llaves, alicates manipularon el cableado areo que
siendo intervenidos por personal policial de la Comisara de San Martn.
204
JURISPRUDENCIAS
2.2. La defensa de los sentenciados Jos Luis Liza Velsquez y Jos Trinidad Ve-
lsquez Salazar sostienen en su escrito de apelacin (folios ciento ochenta y
seis a ciento noventa y dos) lo siguiente: a) Solicita la nulidad de la sentencia
porque ha faltado actuarse algunas diligencias puntuales como la confronta-
cin, la pericia contable a fin de determinar el perjuicio econmico, por lo que
no se encuentra probado el apoderamiento de algn bien mueble existiendo
solo una sindicacin; b) Que, si se revisa el tipo penal materia de instruccin,
en el supuesto negado que se habra cometido el delito, el tipo penal adecua-
do sera el tipo residual tipificado en el artculo cuatrocientos treinta y ocho
del Cdigo Penal; c) Que, no se ha configurado el delito contra el Patrimonio -
Hurto Base y Agravado, dado que no se ha acreditado el apoderamiento ilegal
de un bien mueble total o parcialmente ajeno, mxime sino existe peritaje de
daos o acreditado con facturas o comprobantes que las herramientas de traba-
jo existentes en el vehculo pertenecen a la parte agraviada.
III. RAZONAMIENTO
3.1. El reclamo de los apelantes debe ser examinado de acuerdo a las pruebas in-
corporadas durante la investigacin y que han sido valoradas en la del grado.
Es as que en primer lugar: Est probado que el da veintitrs de mayo del
ao dos mil ocho, conforme se indica en la denuncia policial OCD nmero
ciento noventa y uno (folios dos a siete) los encausados fueron intervenidos,
por los efectivos policiales, cuando se encontraban realizando instalaciones de
Cable Mgico en un televisor marca Samsung en el frontis del inmueble sito
en la Calle Las Violetas nmero diez veintinueve, distrito de San Martn de
Porres, tal como se verifica del acta de constatacin (folios veinticinco) docu-
mento que fuera suscrito tambin por la propietaria del referido inmueble se-
ora Norma Gonzles Llontop; documento que no ha sido materia de cues-
tionamiento por parte de los sujetos procesales; Segundo.- El encausado Jos
Trinidad Velsquez Salazar, al rendir su manifestacin policial (folios dieci-
sis a dieciocho) y declaracin instructiva (folios cincuenta y cuatro a cin-
cuenta y cinco) reconoci haber participado en compaa de sus coprocesados
en los hechos incriminados, actividad que vena realizando desde hace vein-
te das, especificando que esta corresponda a realizar reparaciones. Asimis-
mo, el encausado Jos Luis Liza Velsquez, al rendir su manifestacin policial
(folios diecinueve a veinte) y declaracin instructiva (fojas cuarenta y ocho a
cincuenta) acept haber sido intervenido conjuntamente con sus coprocesados,
siendo su participacin segn seal: () el de bajar la escalera, poner en el
poste y alcanzar el alicate a mi compaero Jorge Flores quien hace la repara-
cin. Tercero.- Se tiene adems la declaracin testimonial de Miguel ngel
Villena Rivera (folios noventa y cuatro a noventa y cinco) quien sostuviera
que en su calidad de supervisor del rea de atencin de servicios de Cable M-
gico, recibi una llamada donde se le informaba que sujetos desconocidos se
encontraban realizando instalaciones y manipulando la planta externa del refe-
rido servicio por el sector de Palao, donde efectivamente encontr a los encau-
sados con la indumentaria de la empresa Larymattion y la camioneta Station
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JURISPRUDENCIAS
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EXPEDIENTE N 153-98
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JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
VISTOS: En la presente causa, sin informe oral, interviniendo como Juez Superior
Ponente la Doctora Huaricancha Natividad en aplicacin de lo dispuesto por el inciso
segundo del artculo cuarenta y cinco del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del
Poder Judicial; con lo opinado por el seor fiscal superior en su dictamen (folios dos-
cientos setentids a doscientos setenta y cinco); y,
CONSIDERANDO:
I. ASUNTO
Que, es materia de apelacin la sentencia de fecha dos de octubre del ao dos
mil nueve, obrante de folios doscientos cuarenta y seis a doscientos cincuenta y dos,
que falla: ABSOLVIENDO de la acusacin fiscal a Marcos Esteban Ziga Coraqui-
llo y Juvenal Figueroa Tinoco, por la presunta comisin del delito contra el Patrimonio
Hurto Agravado en agravio de Priscila Prieto Loayza.
II. ANTECEDENTES
2.1. Se imputa a los encausados, que con fecha trece de setiembre de dos mil uno,
a las veintin horas la agraviada Priscila Prieto Loayza baj la palanca del
medidor que abastece de energa elctrica a su inmueble, quedando sin flui-
do elctrico y coincidentemente tambin qued en las mismas condiciones
el inmueble que ocupaban los procesados, presumindose que estos seran
los autores del hurto de energa elctrica, por cuanto los recibos de consumo
de electricidad de la agraviada haban subido, al efectuarse una constatacin
210
JURISPRUDENCIAS
III. RAZONAMIENTO
3.1. Para los efectos de imponer una sentencia condenatoria es preciso que el juz-
gador haya llegado a la certeza de la responsabilidad penal del encausado, en
la cual solo puede ser generada por una actuacin probatoria suficiente que
permita genera en l tal conviccin de culpabilidad; sin la cual no es posi-
ble revertir la inicial condicin de inocencia que tiene todo procesado. Es as
que conforme al artculo stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal cons-
tituye un principio general que la pena requiera indefectiblemente de la res-
ponsabilidad penal del auto, quedando proscrita toda forma de responsabilidad
objetiva.
3.2. De la revisin de los autos, si bien se tiene la declaracin preventiva de la
agraviada (fs. 91), quien se ratifica de su manifestacin policial sealando que
ante su sospecha que le estara sustrayendo energa elctrica, decidi el da
trece de setiembre del ao dos mil uno, bajar la palanca general a fin de detec-
tar qu vivienda se quedaba sin energa elctrica, logrando as detectar que el
inmueble signado con el lote seis-c qued a oscuras, lo que inmediatamente
comunic a Edelnor; al da siguiente fue a denunciar a la Comisara del sector
y al realizar la constatacin policial en dicho inmueble se identific a la perso-
na de Jenny Loayza Cervantes manifestando que era guardin del lugar e in-
dicando que la propietaria responda al nombre de Mara Canda; y que ade-
ms ha sufrido perjuicio econmico, conforme es de verse de los recibos de
Edelnor que obran en autos, en la que se aprecia que desde el mes de enero a
julio del ao mil novecientos noventa y nueve (folios diecisis a ciento vein-
tids) el consumo promedio no sobrepasaba los noventa soles; sin embargo
211
ROBO Y HURTO
se aprecia que a partir del mes de agosto del ao mil novecientos noventa y
nueve a octubre del ao dos mil uno (folios veintitrs a cuarentisiete) el monto
se increment considerablemente es as que alcanz monto incluso mayores a
los quinientos nuevos soles.
3.3. De otro lado, la testigo Mara Salom Canda Carpio y propietaria del inmue-
ble sito en la Av. Chacra Cerro Lote C-6 - Comas, seal en su manifestacin
policial (folios ocho) que los encausados Juvenal Figueroa y Marcos Ziga
vivan en su inmueble sin su consentimiento.
3.4. Que, si bien es verdad obra a folios cuarenta y ocho un acta de constatacin,
en la que se constata que de la casa de la agraviada sale dos cables de co-
nexin de color azul hacia la vivienda sito en lote 6-E de propiedad de Mara
Canda (donde habran vivido los encausados) y as tambin a lo informado
mediante un oficio por la empresa Edelnor (folios setentids) en el que indi-
ca que en esta ltima vivienda, se procedi al corte del servicio de suministro
elctrico N 0972299 el da veintinueve de abril del ao mil novecientos no-
venta y nueve, por la no cancelacin oportuna de los recibos de consumo.
3.5. Que, si es verdad estando a las diligencias actuadas y pruebas aportadas por
las partes, se llega a la conviccin que est acreditada la comisin del deli-
to de hurto agravada en agravio de la afectada, sin embargo no lo est la res-
ponsabilidad penal de los procesados por lo siguiente: en primer lugar al mo-
mento de que el hecho investigado es descubierto por la agraviada (trece de
setiembre del ao dos mil uno), los encausados ya no residan en el inmue-
ble, pues como indic la mencionada afectada a nivel preliminar, al detectar el
inmueble del que se le sustraa fluido elctrico, seal que dicha vivienda era
de propiedad de Mara Salom Canda Carpio; en segundo lugar: Es de apre-
ciarse que en dicha vivienda habra funcionado una Empresa DESA cuyos ti-
tulares era la referida testigo y su esposo Efran Delgado Rosas, conforme as
lo han sostenido los encausados a nivel preliminar y el cual es aceptado por
dicha testigo a nivel judicial (folios ochentinueve a noventa) lo que se des-
prende de los certificados que en copias simples que obran a folios doscientos
diecisiete a diecinueve; en tercer lugar: Se tiene la declaracin testimonial de
Mara Salom Canda Carpio (folios ochenta y cuatro a noventa), quien refie-
re que luego del corte de energa elctrica por Edelnor, dado que no se pagaba
por dicho servicio, haban personas que quedaron viviendo en el inmueble al
sostener: como haba personas en el local ellos no colaboraban para pagar,
es ms refiri en dicho acto procesal, que cada vez que iba a su inmueble los
encontraba sin luz, observando que los obreros que vivan en su propiedad se
alumbraban en la noche con bateras; inmueble el cual frecuentaba una a dos
veces al mes, y el que sigue siendo utilizado como almacn de carros y artcu-
los de ferreteras, teniendo como guardiana actual a la hermana de uno de los
encausados Julia Ricardina Ziga Coraquillo habiendo esta ltima soste-
nido que viene viviendo en dicho inmueble desde el veinte de noviembre del
ao dos mil uno y que se alumbra con vela; en cuarto lugar: Si bien el encau-
sado Ziga Coraquillo a nivel policial seal que el inmueble sito en el
212
JURISPRUDENCIAS
lote C-6 hasta el mes de diciembre del ao mil novecientos noventa y nueve,
precisando que en dicho periodo haba un medidor que abasteca de energa
elctrica; y a nivel judicial al rendir su declaracin instructiva (folios ciento
noventa y nueve a doscientos uno) seal ser inocente de los hechos que se
le imputa, precisando que lo estuvo habitando desde el ao dos mil hasta el
mes de agosto del ao dos mil uno; versiones del que si es verdad no se apre-
cia una uniformidad en cuanto al lapso de tiempo en que habra habitado en el
inmueble intervenido, tambin lo es que ello de por s no resulta insuficiente
para resquebrajar la presuncin de inocencia que le asiste.
3.6. Es as, que existiendo solo la imputacin de la agraviada y no otros elementos
probatorios que permita determinar con certeza la responsabilidad de los pro-
cesados, dada que tambin est proscrita la responsabilidad objetiva, confor-
me as lo dispone el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, por
lo que como bien se ha sostenido en la sentencia de grado, ello ha generado
una duda razonable que determina la aplicacin del Principio Universal del in
dubio pro reo determinndose en consecuencia la absolucin de la acusacin
fiscal.
DECISIN FINAL
Por estos fundamentos, CONFIRMARON: La sentencia de fecha dos de octubre
del ao dos mil nueve, obrante de folios doscientos cuarenta y seis a doscientos cin-
cuenta y dos, que falla: ABSOLVIENDO de la acusacin fiscal a Marcos Esteban Zi-
ga Coraquillo y Juvenal Figueroa Tinoco, por la presunta comisin del delito contra el
Patrimonio Hurto Agravado en agravio de Priscila Prieto Loayza; notificndose y los
devolvieron.
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ROBO Y HURTO
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JURISPRUDENCIAS
local donde se realizaba una actividad bailable, fue interceptado por el encausado De La
Cruz Cspedes, quien con un arma blanca le ocasion una herida cortante en el rostro,
desfigurndolo.
Tercero.- Que la prueba de la utilizacin de arma blanca durante la perpetracin
del robo en perjuicio del agraviado Elmer Becerra Jara se sustenta en la declaracin que
este efectu en las diligencias de reconocimiento de fojas cincuenta y tres, cincuenta y
cinco y cincuenta y nueve, en que afirma reiteradamente que durante el asalto del que
fue vctima los encausados emplearon un cuchillo (el que se lo pusieron en la cara) a fin
de sustraerle sus pertenencias.
Cuarto.- Que, en cambio, existe un vaco probatorio con respecto al empleo de
violencia o grave amenaza en la comisin del robo en perjuicio de Diana Cruz Labado;
que, en efecto, de las declaraciones de Jos Camilo Vsquez Vlchez (fojas cuarenta y
uno, cincuenta y siete y ciento cincuenta), as como de scar Cervera Surez (fojas cua-
renta y cuatro), se desprende que este delito se perpetr en la modalidad de arrebato sor-
presivo del bien mueble (cartera), pero sin violencia fsica sobre el cuerpo de la vctima
o amenaza contra ella, lo que implica la configuracin de un delito de hurto agravado y
no de robo agravado; que la acreditacin y subsuncin de la conducta del encausado en
el tipo penal de hurto agravado posibilita a este Supremo Tribunal desvincularse de la
calificacin jurdica que se estableci en la acusacin fiscal; que dicha decisin no vul-
nera el principio acusatorio ni el derecho de defensa en tanto no implica una alteracin
de los hechos imputados (y admitidos por el encausado), sino solo un cambio de califi-
cacin jurdica ms favorable, y adems el delito verificado vulnera similar bien jurdico
al del delito acusado (referido al patrimonio).
Quinto.- Que la prueba de cargo contra el encausado Julio De La Cruz Cspedes
por el delito de lesiones graves en perjuicio de Jos Jacinto Cubas Vargas se sustenta en:
i) el certificado mdico de fojas sesenta y nueve (ratificado a fojas doscientos treinta y
cinco) segn el cual el agraviado presenta una herida cortante desde la regin fronto-
temporal hasta el labio superior que prueba la materialidad del delito (en concordancia
con la instrumental de fojas ciento diecisiete), ii) la declaracin preventiva de Jos Ja-
cinto Cubas Vargas (fojas ciento treinta y tres), quien atribuy a De La Cruz Cspedes
ser quien le infiri un corte en el rostro con una navaja; que dicha incriminacin, inclu-
so, encuentra apoyo probatorio en la declaracin del propio encausado (manifestacin
policial de fojas veintisiete), quien admiti haber golpeado al citado agraviado, ocasio-
nndole un corte en el rostro.
Sexto.- Que, en cuanto a la preexistencia de lo sustrado, en el presente caso, dado
que se trata de sumas de dinero no significativas, se infiere razonablemente de los he-
chos declarados probados as como de la declaracin del agraviado Elmer Becerra Jara.
Stimo.- Que, a nivel de determinacin de la pena, se toma en cuenta: i) que el en-
causado es autor de tres hechos punibles: un delito de robo agravado (que tiene prevista
una pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte aos), un delito de
hurto agravado (que est conminado con pena privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de seis aos) y un delito de lesiones graves (que prev una pena privativa de li-
bertad no menor de tres ni mayor de ocho aos), ii) que el delito de robo objeto de con-
dena comprende la concurrencia de cuatro agravantes especficas (nocturnidad, mano
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ROBO Y HURTO
SS. SIVINA HURTADO; PONCE DE MIER; URBINA GANVINI; PARIONA PASTRANA; ZECE-
NARRO MATEUS
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JURISPRUDENCIAS
CONSIDERANDO:
ASUNTO
Viene en grado de apelacin la sentencia de fecha veintisis de agosto del ao
dos mil diez, que obra de folios trescientos ochenta a trescientos ochenta y cinco, que
FALLA: CONDENANDO a Tania Isabel Tello Pacaya por el delito contra el patri-
monio hurto agravado en agravio de Ral Quintn Daz Peralta, a TRES AOS DE
PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, suspendida por el plazo de prueba de dos aos,
bajo reglas de conducta, fijando en la suma de QUINIENTOS NUEVOS SOLES por
concepto de reparacin civil que deber de abonar la sentenciada a favor de la parte
agraviada, sin perjuicio de devolver al agraviado los bienes sustrados.
ANTECEDENTES
2.1. Se imputa a Tania Isabel Tello Pacaya, que con fecha veinticuatro de junio de
dos mil nueve, ingres con varias personas no identificadas al domicilio del
agraviado, ubicado en la Manzana N, Lote tres, perteneciente a la Asociacin
de Vivienda Miguel Grau, Distrito de San Martn de Porres, aprovechando que
le haban brindado un cuarto para que pueda vivir con su madre, sustrayendo
de ese lugar una refrigeradora marca LG, un equipo de sonido marca LG, un
DVD marca Panasonic, un televisor marca Panasonic, una cocina marca Inre-
sa y otros muebles y enseres valorizados en la suma de siete mil nuevos soles,
hechos presenciados por Mara Teresa Berrocal Saravia.
217
ROBO Y HURTO
RAZONAMIENTO
3.1. El reclamo de los apelantes debe ser examinado de acuerdo a las pruebas in-
corporadas durante la investigacin y que han sido valoradas en la del grado.
Es as que en primer lugar: Est probado que el da veinticuatro de junio de
dos mil nueve, la sentenciada Tania Isabel Tello Pacaya ingres con varias per-
sonas no identificadas al domicilio del agraviado, ubicado en la Manzana N,
Lote tres, Asociacin de Vivienda Miguel Grau, Distrito de San Martn de Po-
rres, aprovechando que le haban brindado un cuarto para que pueda vivir con
su madre, sustrayendo de ese lugar diferentes artefactos, una refrigeradora
marca LG, un equipo de sonido marca LG, un DVD marca Panasonic, un te-
levisor marca Panasonic, una cocina marca Inresa y otros muebles y enseres
valorizados en la suma de siete mil nuevos soles, situacin fctica que fuera
presenciada por la testigo Mara Teresa Berrocal Saravia quien en su manifes-
tacin policial (folios seis a siete) y declaracin testimonial brindada a nivel
judicial (fojas doscientos treinta y dos a doscientos treinta y tres) seal que
el da de los hechos, observ que la encausada dispona de bienes muebles
los cuales con la ayuda de cuatro personas no identificadas, eran trasladadas
y embarcadas en un camin; Segundo.- Cabe aqu precisar, que uno de los
218
JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
3.5. Que, en cuanto al extremo del monto fijado como reparacin civil, debe tener-
se en cuenta que debe ser determinada de acorde a la magnitud del dao y per-
juicio causado a la vctima, cuya extensin a tener en cuenta se encuentra es-
tablecida en los artculos noventa y dos y noventa y tres del Cdigo Penal, y
los pertinentes del Cdigo Civil, tenindose en cuenta que la reparacin civil
tiene pues, una funcin reparadora y resarcitora, por lo que si bien en la im-
pugnada adems de haberse sealado un monto fijo por dicho concepto, sin
perjuicio de devolver al agraviado los bienes sustrados; lo es tambin la suma
fijada no guarda proporcionalidad con la magnitud del dao irrogado ni el
perjuicio ocasionado, por lo que en atencin a ello, corresponde ser elevada
prudencialmente.
DECISIN FINAL
Fundamentos por los que CONFIRMARON: La sentencia de fecha veintisis de
agosto del ao dos mil diez, que obra de folios trescientos ochenta a trescientos ochenta
y cinco, que FALLA: CONDENANDO a Tania Isabel Tello Pacaya, por el delito con-
tra el Patrimonio hurto agravado en agravio de Ral Quintn Daz Peralta, a TRES
AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD, suspendida por el plazo de prue-
ba de dos aos, bajo reglas de conducta; y REVOCARON en el extremo que fija en
la suma de QUINIENTOS NUEVOS SOLES porconcepto de reparacin civil que de-
ber de abonar la sentenciada a favor de la parte agraviada, y REFORMNDOLA:
FIJARON: En la suma de MIL NUEVOS SOLES por concepto de reparacin civil;
sin perjuicio de devolver al agraviado los bienes sustrados. MANDO: Que, consenti-
da o ejecutoriada que sea la presente, inscrbase donde corresponda.- Notifquese y los
devolvieron.
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SENTENCIA
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JURISPRUDENCIAS
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se produjo a cinco cuadras del lugar de los hechos, siendo interceptada en circunstan-
cias que se desplazaba a paso veloz, a consecuencia del disparo efectuado; producin-
dose su intervencin en hora anterior a la consignada en la fundamentacin fctica del
dictamen acusatorio; no existiendo en tal virtud prueba idnea que genere certeza para
condenarla.
Sexto.- Por los hechos as descritos, se abri instruccin y se formul acusacin
contra la acusada por el delito contra el patrimonio Robo Agravado, previsto y sancio-
nado en el artculo ciento ochenta y ocho tipo base del Cdigo Penal con las agravan-
tes contenidas en los incisos dos y cuatro del primer prrafo del artculo ciento ochenta
y nueve del mismo texto sustantivo, el mismo que, tiene como bien jurdico protegido el
patrimonio especficamente la posesin de un bien mueble, pero adems, tambin la
libertad, la vida, la integridad fsica de las personas, hecho que lo configura como un de-
lito compuesto o pluriofensivo; y para los efectos de la tipicidad objetiva, el sujeto acti-
vo puede ser cualquier persona, a excepcin hecha del propietario; sujeto pasivo puede
ser cualquier persona fsica o jurdica que disfrute de la posesin inmediata del bien
mueble, cualquiera que sea el ttulo por el que dispone de dicha facultad. El comporta-
miento consiste en apoderarse ilegtimamente de un bien mueble, total o parcialmente
ajeno para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en que se encuentren, empleando
violencia contra la persona y amenazndola con un peligro inminente para su vida o in-
tegridad fsica; finalmente para los efectos de la tipicidad subjetiva se requiere del dolo.
Stimo.- Es preciso establecer que el objeto de todo proceso penal, es alcanzar la
verdad concreta respecto a los hechos que se ventilan, por lo que la decisin judicial a
que arribe el juzgador, en cada caso, debe estar condicionada al descubrimiento de esta
verdad, sustentada en el mrito de las pruebas y de los indicios contundentes, concu-
rrentes y vinculantes que se hayan recabado en el curso de la instruccin y actuado en el
juicio oral, tanto respecto a la comisin del delito materia de acusacin, como a la res-
ponsabilidad penal de la procesada; pudindose producir en el juzgador una conviccin
y grado de certeza suficientes como para destruir la presuncin de inocencia de que goza
la encausada al inicio de su juzgamiento, para expedir entonces una sentencia condena-
toria que cumpla con los requisitos y exigencias del artculo doscientos ochenta y cinco
del Cdigo Adjetivo.
Octavo.- Que, analizadas y valoradas cada una de las pruebas recogidas durante la
instruccin y debatidas en el acto oral, el Colegiado establece que las versiones efectua-
das por la agraviada Mara Elena Lourdes Serpa, han mantenido coherencia y uniformi-
dad en el decurso de la investigacin; existiendo persistencia en la imputacin, descri-
bindose el accionar desprendido por la acusada, quien fuga en compaa del individuo
que momentos antes haba sustrado la cartera de la agraviada del interior de su ve-
hculo; siendo que, al producirse su oportuna intervencin, requerida que fuere la misma
para efectos de que indique el lugar donde se encontraba el citado bien, lo precis con
exactitud, posibilitando su hallazgo, conforme aparece del acta que corre a fojas veintiu-
no, documento que no ha sido cuestionado.
Noveno.- En los alegatos respectivos, la defensa aduce que la testigo Lorena Mara
Ugarte Serpa, no identifica o describe la participacin de la acusada, lo cual resulta
obvio; puesto que el accionar desprendido por la procesada tuvo un marco distinto en
224
JURISPRUDENCIAS
la ejecucin del latrocinio, no solo en la recepcin de la cartera, que luego arroj al pa-
vimento, sino en haber coadyuvado en la huda del autor directo; imputacin corrobora-
da con lo vertido por la testigo Jenny Ruth Cuttti Medina a nivel de juicio oral, quien en
su condicin de efectivo policial, narr los pormenores derivados de la intervencin de
la acusada, precisando que aquella y un sujeto no identificado corran juntos por las in-
mediaciones de la avenida Toms Marzano, nterin en el que el segundo de los nombra-
dos le alcanza una bolsa, la que con posterioridad se descubri contena la citada carte-
ra; siendo perseguida paralelamente por la agraviada, motivando que su compaero los
exhorte enrgicamente para efectos de que se detuvieran, haciendo caso omiso, situa-
cin que amerit efectuara un disparo al aire, producindose en dichas circunstancias la
intervencin de la acusada. Asimismo, la defensa cuestiona el acta de registro personal
aduciendo que la hora consignada no concuerda con la especificada en la descripcin
fctica efectuada por la seora fiscal superior; apreciando que efectivamente, existe un
contraste derivado de las citadas piezas procesales; no obstante ello, dicha incongruen-
cia se ve convalidada con lo manifestado por la agraviada tanto en su declaracin pre-
liminar como preventiva respectivamente, al precisar que el hecho ilcito perpetrado en
su contra se efectu a las diecinueve horas con treinta aproximadamente. Es de resal-
tar tambin que lo manifestado por la testigo Jenny Ruth Cuttti Medina a nivel de juicio
oral enerva la tesis de la defensa en el extremo que pretende cuestionar el reconocimien-
to efectuado por la agraviada, aduciendo las condiciones del lugar de los hechos; sien-
do que, la misma coincide con esta ltima al describir el accionar de la acusada, quien
vena dndose a la fuga en compaa del individuo que sustrajo la cartera del interior
del vehculo. Por ltimo, conforme es de verse de las declaraciones efectuadas tanto por
la testigo como por la agraviada, las mismas no mantienen vnculo de enemistad o si-
milar con la acusada del cual pudiera haber derivado algn elemento de incredibilidad
subjetiva.
Dcimo.- De lo expuesto se colige, que con las pruebas actuadas en el presente
proceso ha quedado debidamente acreditado tanto el delito como la responsabilidad
penal de la acusada, quien a pesar de haber sostenido su inocencia, la misma ha queda-
do desvirtuada con las declaraciones de la agraviada Mara Elena Serpa Ratti de Ugarte,
testigos Lorena Mara Ugarte Serpa y Jenny Ruth Cutti Medina, declaracin que de con-
formidad con lo establecido en el Acuerdo Plenario nmero dos guin dos mil cinco, no
solo rene los requisitos de verosimilitud, ausencia de incredibilidad subjetiva y persis-
tencia en la incriminacin; sino tambin como ya se ha glosado con la versin del perso-
nal policial a nivel de instruccin, y ratificando su declaracin en juicio oral, que reco-
noce a la acusada como partcipe del hecho criminoso.
Undcimo.- Para los efectos de la graduacin de la pena, se tiene en consideracin
las condiciones personales de la acusada, quien cuenta con antecedentes penales y judi-
ciales, habiendo tenido un ingreso al penal de Chorrillos Comunes el veintitrs de abril
del ao dos mil cinco por el delito contra la salud pblica - Trafico Ilcito de Drogas ha-
biendo salido en libertad de fecha dieciocho de junio del ao dos mil cinco por orden de
la Cuarta Sala Penal de Reos en Crcel, asimismo registra una sentencia por el Delito
de Hurto Agravado ante el Sexto Juzgado Penal de Lima de fecha diecinueve de octu-
bre del ao dos mil nueve en la que le impusieron un ao de pena privativa de la libertad
condicional, conforme es de verse de los antecedentes judiciales de fojas doscientos seis
225
ROBO Y HURTO
y doscientos veintiocho; que, una de las funciones de la pena, adems de ser retributiva
por la infraccin penal cometida, tambin es resocializadora, por el cual, busca que el
agente que cometi un ilcito penal, pueda enmendarse, por lo que la sancin debe gra-
duarse en atencin a los principios de proporcionalidad y razonabilidad, que debe ir en
consonancia con los indicadores y circunstancias que se contraen los artculos cuarenta
y cinco y cuarenta y seis del Cdigo Penal.
Dcimo segundo.- Para fijar la reparacin civil se deber considerar lo estableci-
do en el artculo noventa y tres del Cdigo Penal por el que se establece que la misma
comprende la restitucin del bien o en todo caso, el pago de su valor y la indemnizacin
de los daos y perjuicios sufridos, por lo que el monto se deber fijar de manera pru-
dencial para resarcir el dao sufrido por la parte agraviada; por estas consideraciones,
en aplicacin de los artculos diez, once, doce, veintitrs, veintinueve, cuarenta y cinco,
cuarenta y seis, cincuenta y siete, cincuenta y ocho, cincuenta y nueve, noventa y dos,
noventa y tres, ciento ochenta y ocho como tipo base concordante con las circunstan-
cias agravantes contenidas en los numerales dos y cuatro del primer prrafo del artculo
ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal; y los artculos doscientos ochenta, doscien-
tos ochenta y tres, doscientos ochenta y cinco y doscientos ochenta y seis del Cdigo de
Procedimientos Penales, la PRIMERA SALA PENAL PARA PROCESOS CON REOS
LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA juzgando los hechos y
las pruebas con el criterio de conciencia que la ley autoriza y administrando justicia a
nombre de la Nacin; FALLA: CONDENANDO a Ysabel Clementina Monja Berrocal,
identificada con documento nacional de de identidad nmero diez treinta y cuatro seten-
ta y cinco ochenta y seis, nacida el ocho de octubre de mil novecientos setenta y cinco,
natural de Lima, hija de don Manuel y doa Leonarda, con grado de instruccin secun-
daria completa, de estado civil soltera, con antecedentes penales y judiciales; como au-
tora del delito contra el Patrimonio ROBO AGRAVADO en agravio de Mara Elena
Serpa Ratti de Ugarte; imponindole como tal CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA
DE LIBERTAD, suspendida condicionalmente en su ejecucin por el plazo de TRES
AOS; bajo el cumplimiento de manera personal y obligatoria de las siguientes reglas
de conducta: a) No variar de domicilio sin previo aviso del juez de la causa; b) Concu-
rrir al local del juzgado a firmar cada fin de mes el libro de control respectivo y justi-
ficar sus actividades, c) No cometer nuevo delito doloso; bajo apercibimiento en caso
de incumplimiento de aplicarse lo dispuesto en el artculo cincuenta y nueve del Cdi-
go Penal; FIJARON: en la suma de QUINIENTOS NUEVOS SOLES el monto que
por concepto de reparacin civil deber abonar la sentenciada a favor de la agraviada;
MANDARON: Que, consentida y/o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se expi-
dan los boletines de condena e inscriba donde corresponda; archivndose los autos defi-
nitivamente con conocimiento del juez de la presente causa.
SS. DR. JUAN CARLOS VIDAL MORALES - PRESIDENTE; DRA. LUISA ESTELA NAPA LVANO -
JUEZ SUPERIOR Y D.D.; DR. JORGE OCTAVIO BARRETO HERRERA - JUEZ SUPERIOR
226
JURISPRUDENCIAS
El tipo base del delito de robo tiene como tipicidad objetiva al sujeto
activo que puede ser cualquier persona, a excepcin del propietario;
mientras que el sujeto pasivo puede ser cualquier persona fsica o jur-
dica que disfrute de la posesin inmediata del bien mueble, cualquiera
que sea el ttulo por el que dispone de dicha facultad.
227
ROBO Y HURTO
228
JURISPRUDENCIAS
la tienda a comprar agua mineral, intervalo de tiempo en el que se suscitaron los hechos
materia de juzgamiento; precisando asimismo, que el da en referencia tambin se en-
contraba con sntomas de ebriedad por cuanto haba libado licor con cuatro amigos, en
un aproximado de veinticuatro botellas de cerveza, agregando que se encontraba vestido
con zapatillas blancas, pantaln jim azul, polo blanco y chompa verde.
Cuarto.- A fojas siete obra la manifestacin prestada a nivel policial por el agra-
viado Guillermo Vidaln Quispe, quien de forma exhaustiva, narrando los pormenores
derivados de la accin ejercitada en su perjuicio, precis que el da diecisis de agos-
to de dos mil diez a horas cero con veinte aproximadamente, abord una combi en el
paradero de Las Brisas con la finalidad de dirigirse a la comisara de Vitarte, siendo el
caso, que al pretender descender de dicho vehculo, cinco individuos que se encontra-
ban en su interior, de manera abrupta lo abordan y cogen del cuello, agredindolo con
golpes de puo y puntapis en diferentes partes del cuerpo para seguidamente sustraerle
sus pertenencias consistentes en sus zapatillas, casaca, reloj, polo y cincuenta nuevos
soles; que consumado el hecho, lo bajan violentamente del vehculo, descendiendo uno
de los asaltantes, a quien persigue raudamente, circunstancias en la que hacen su apari-
cin efectivos del orden a bordo de un vehculo oficial, quienes al percatarse del hecho,
intervienen al acusado. Versin que en su conjunto se condice con las afirmaciones que
efectuara a nivel de juicio oral en sesin de fecha siete de diciembre ltimo, donde pre-
cis que le habran roto la cabeza, y que parte de la sangre que fluy se impregn en la
indumentaria del acusado quien portaba una chompa marrn claro de tono oscuro, lo-
grndolo reconocer por dicha particularidad.
Quinto.- Con fecha catorce de diciembre ltimo concurri a juicio oral el testi-
go de parte Milton Amorn Magallanes, el mismo que haciendo una defensa abierta del
acusado, precis que efectivamente, concurri con aquel a la discoteca Holiday, y que
seguidamente se apersonaron al paradero Las Brisas para abordar el vehculo que los
condujera a su domicilio, que en dicho nterin siendo las doce y diez de la madruga-
da aproximadamente lo deja ya que este se encontraba ebrio y se dirige a la tienda ubi-
cada a una cuadra y media con el objetivo de comprar agua mineral, que trascurrido
diez minutos regres y no encontr a su amigo, no habiendo presenciado el robo del
cual fue pasible el agraviado; asimismo, haciendo galarda de un impresionante sentido
memorstico, indic que el acusado se encontraba vestido con una chompa verde, polo
blanco, jim azul y zapatillas blanca; no obstante, al ser preguntado como era la fran-
ja del vehculo que abordaron para trasladarse al paradero de Las Brisas, refiri que no
recordaba.
Sexto.- A fojas cincuenta y uno obra la testimonial brindada a nivel judicial por el
efectivo policial Jess Snchez Villacorta, quien manifest que en circunstancias que se
encontraba patrullando, se percat que el agraviado quien emanaba sangre de la cabe-
za, persegua raudamente al acusado solicitando apoyo y vociferando que aquel lo haba
asaltado en compaa de otros sujetos al interior de una combi; situacin que fue consta-
tada por transentes y vigilantes que se encontraban alrededor.
Stimo.- A fojas trece, corre el certificado mdico legal nmero cero uno siete
cinco uno siete - L, practicado al agraviado con fecha diecisis de agosto de dos mil
diez, que precisa present herida contusa suturada de un centmetro en regin parietal
229
ROBO Y HURTO
230
JURISPRUDENCIAS
por los asaltantes y las lesiones que se le produjeron a consecuencia de ello, dicho que
se encuentra contrastado con lo vertido por el efectivo policial Snchez Villacorta, quien
percatndose de la persecucin ejercida por el agraviado, y lo indicado por transentes
y vigilantes de la zona, intervino al acusado, observando en dicho nterin que emanaba
sangre de la cabeza de la vctima, circunstancia esta ltima que se condice con lo expre-
sado por el agraviado en juicio oral y lo notado en el certificado mdico legal de fojas
trece que describe que dicho sujeto procesal present una herida contusa suturada de un
centmetro en regin parietal derecha; y si bien, en esta misma instrumental se consign
que presentaba aliento alcohlico, no determin el grado de nocividad que permita fijar
con objetividad que dicho individuo no se encontraba en el ejercicio de sus facultades
perceptivas, escenario del cual se deslind ntegramente el agraviado, quien indic que
era consciente de sus actos e intentaba aprehender a uno de los asaltantes, persecucin
que fue presenciada por el efectivo policial Snchez Villacorta y que naturalmente no
es propia o inherente a personas con las caractersticas invocadas por la defensa tcni-
ca; contexto que homologado a lo esgrimido en el certificado mdico legal practicado al
agraviado, permite establecer con suficiencia que el mismo no fue agredido fsicamente
y que no habra libado la cantidad de licor que habra referido, pues dicha acotacin al
igual que en el caso del agraviado, se hubiera consignado en el certificado mdico legal,
enervndose en ese sentido lo alegado tanto por este como por el testigo Amorn Maga-
llanes cuando sostuvieron que se encontraba totalmente ebrio. En consecuencia, al haber
adquirido la imputacin la aptitud probatoria de cargo que exige la doctrina legal des-
crita en el noveno considerando, por ser uniforme, coherente, persistente y corroborada
con elementos perifricos; la presuncin de inocencia que le asiste constitucionalmente
al acusado se ve enervada, fundamento que nos hace concluir en que se encuentra pro-
bada la comisin del delito y la responsabilidad penal del procesado a ttulo de autor.
Undcimo.- La pena debe cumplir un fin eminentemente preventivo dentro de la
sociedad, facilitando la reconciliacin normativa del autor con el orden jurdico, afian-
zando el respeto de las normas por parte de los ciudadanos, es decir que junto a los
fines preventivos y generales positivos, la pena estatal debe buscar un efecto preventivo-
especial positivo con el fin de incidir favorablemente en la personalidad del infractor,
y cuando esto no fuera posible, debe evitar que la pena desocialize o empeore la situa-
cin del culpable. Todo ello supone entender que la pena estatal genera efectos sociales
positivos en la medida que respeta y se mantiene dentro de los lmites del principio de
proporcionalidad; en ese sentido, la misma no puede actuar segn las demandas socia-
les y mediticas de punibilidad, al margen de la gravedad del hecho y la culpabilidad del
autor, pues dentro de un Estado de Derecho la reaccin estatal contra el delito en espe-
cial la determinacin judicial de la pena se funda sobre la base del hecho cometido, sus
circunstancias y la culpabilidad del agente; por lo que, habindose concluido por la res-
ponsabilidad penal del acusado, es menester destacar lo siguiente: a) Que tiene la condi-
cin de agente primario, por no registrar antecedentes penales ni judiciales, conforme se
desprende de los certificados obrante a fojas ciento cincuenta y seis y ciento cincuenta y
siete; b) Las circunstancias que enmarcaron el hecho y la pluralidad de agentes intervi-
nientes; c) Que siendo as, estando a los fines preventivos, protectores y resocializadores
de la pena, la misma debe imponerse en atencin a criterios de proporcionalidad y razo-
nabilidad, que debe ir en consonancia con los indicadores y circunstancias a los que se
231
ROBO Y HURTO
contraen los artculos cuarenta y cinco y cuarenta y seis del Cdigo Penal, as como los
parmetros doctrinarios establecidos en el acuerdo plenario N 5-2008/CJ-116.
Duodcimo.- Para fijar la reparacin civil se deber considerar lo establecido en
el artculo noventa y tres del Cdigo Penal por el que se establece que la misma com-
prende la restitucin del bien o en todo caso, el pago de su valor y la indemnizacin de
los daos y perjuicios sufridos, por lo que el monto se deber fijar de manera prudencial
para resarcir el dao sufrido por la parte agraviada.
Por estas consideraciones, en aplicacin de los artculos veintitrs, veintinueve,
cuarenta y cinco, cuarenta y seis, noventa y dos, noventa y tres, ciento ochenta y ocho
como tipo base con las agravantes contenidas en los incisos dos y cuatro del primer p-
rrafo del artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal; y los artculos doscientos
ochenta, doscientos ochenta y tres y doscientos ochenta y cinco del Cdigo de Proce-
dimientos Penales, la PRIMERA SALA PENAL PARA PROCESOS CON REOS LI-
BRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA juzgando los hechos y
las pruebas con el criterio de conciencia que la ley autoriza y administrando justicia a
nombre de la Nacin; FALLA: CONDENANDO a Rodrigo Simn Aguilar, identifi-
cado con documento nacional de identidad nmero cuatro cinco cero cuatro ocho seis
dos cinco, como autor del delito contra el Patrimonio ROBO AGRAVADO, en agra-
vio de Guillermo Vidaln Quispe; imponindole como tal SEIS AOS DE PENA PRI-
VATIVA DE LIBERTAD que computados a partir de la fecha vencer el siete de enero
del ao dos mil diecinueve, FIJARON: en la suma de seiscientos nuevos soles el monto
que por concepto de reparacin civil deber abonar el sentenciado a favor del agraviado;
ORDENARON: El internamiento del sentenciado en el establecimiento penal que co-
rresponda, oficindose para tal efecto a la autoridad penitenciaria; MANDARON: Que,
consentida y/o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se expidan los boletines de
condena e inscriba donde corresponda; archivndose los autos definitivamente con co-
nocimiento del juez de la presente causa.
SS. DR. JUAN CARLOS VIDAL MORALES - PRESIDENTE; DRA. LUISA ESTELA NAPA LVA-
NO - JUEZ SUPERIOR Y D.D.; DR. CSAR AUGUSTO VSQUEZ ARANA - JUEZ SUPERIOR
232
JURISPRUDENCIAS
233
ROBO Y HURTO
los pasajeros y apoderarse de su dinero, joyas y otras pertenencias de valor; que si bien
es cierto el encausado Collantes Chuquiln ha negado los cargos, estos pierden consis-
tencia ante el uniforme y pormenorizado relato de Melndez Fernndez, quien se rati-
fic de su dicho en la sesin de audiencia de fecha quince de mazo de dos mil cinco,
cuya acta obra de fojas doscientos trece a doscientos dieciocho, y pese a que en la dili-
gencia de confrontacin con Collantes Chuquiln que se realiz en la misma audiencia
fingi un desmayo segn constancia del Colegiado, fojas doscientos diecisis, al ser
confrontado con este ltimo y antes que se desmayara se ratific en que Collantes Chu-
quiln particip en el asalto producido en el kilmetro treinta y dos de la carretera Yu-
rimaguas, lo que acredita de manera fehaciente la culpabilidad del recurrente pues al
encontrarse purgando condena Montenegro Fernndez la sindicacin contra Collantes
Chuquiln en nada lo favorece como dej entrever este ltimo; que la sindicacin es co-
herente y persistente, adems no se advierten motivos de inveracidad subjetiva ni otra
circunstancia que enerve la credibilidad del testimonio incriminador.
Cuarto.- Que la conducta del encausado se subsume en la descripcin tpica del
artculo ciento ochenta y ocho del Cdigo Penal, con las circunstancias agravantes con-
tenidas en los incisos dos, tres y cuatro del artculo ciento ochenta y nueve del mismo
Cuerpo de Leyes, dado que el delito se perpetr durante la noche, a mano armada y con
el concurso de tres personas; que, asimismo, la pena conminada es privativa de liber-
tad no menor de diez ni mayor de veinte aos, por lo que la pena impuesta al impugnan-
te se encuentra dentro de los parmetros punitivos establecidos en la precitada norma
sustantiva.
Quinto.- Que, finalmente, es de sealar que a fojas sesenta y dos del cuaderno
acompaado aparece la partida de nacimiento del recurrente en la que se consigna como
su nombre Jefersson Deyver Collantes Chuquiln, lo que debe ser materia de aclaracin
en la impugnada.
Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recu-
rrida de fojas doscientos veinte, su fecha diecisis de marzo de dos mil cinco, que con-
dena a Jefersson Deyver Collantes Chuquiln y no Jefferson Deyber Collantes Chuqui-
ln como errneamente se ha consignado en la recurrida como autor del delito contra el
patrimonio robo agravado en perjuicio de Hernando Aguilar Guerrero, a quince aos
de pena privativa de libertad, y fija en dos mil nuevos soles el monto que por concep-
to de reparacin civil deber abonar el sentenciado a favor del agraviado; con lo dems
que contiene y es materia de grado; y los devolvieron.
SS. SIVINA HURTADO; SAN MARTN CASTRO; PALACIOS VILLAR; LECAROS CORNEJO;
MOLINA ORDEZ
234
JURISPRUDENCIAS
VISTA; en audiencia pblica la causa penal seguido contra Daniel Canares Castro,
Miguel Fernndez Espinoza y Luis Fernndez Espinoza, cuyas dems generales de ley
obran en autos por el delito contra el Patrimonio - Robo Agravado, en agravio de Wil-
mer Mallma Ramos y Jos Rodrigo Cotos Zavaleta; RESULTA DE AUTOS: Que de
la sentencia de fojas trescientos diecinueve, su fecha veintids de abril del ao dos mil
nueve, se dispuso la reserva del juzgamiento contra los Daniel Canares Castro, Miguel
Fernndez Espinoza y Luis Fernndez Espinoza; y habindose puesto a disposicin de
este rgano Jurisdiccional en calidad de detenido al acusado Daniel Canares Castro, tal
como se desprende de fojas trescientos cincuenta y, por lo que la Sala dispuso sealar
da y hora para la verificacin del acto oral, instalndose la audiencia correspondiente
con los cargos que le formul el seor Representante del Ministerio Pblico, habindose
llevado a cabo el presente juzgamiento conforme a lo establecido en el artculo trescien-
tos veintiuno del Cdigo de Procedimientos Penales, tal como se advierte de las actas
respectivas. Que oda la requisitoria del seor fiscal superior, as como los alegatos de
la defensa y las palabras del acusado, se recibieron las correspondientes conclusiones
escritas, las mismas que obra en pliego por separado y en virtud del artculo doscientos
235
ROBO Y HURTO
ochenta y seis del Cdigo de Procedimientos Penales este Colegiado se abstuvo de votar
las cuestiones de hecho, por lo que ha llegado el estado procesal de dictar sentencia; y
CONSIDERANDO:
Primero.- Que se atribuye a los acusados Daniel Canares Castro, Miguel Fernn-
dez Espinoza y Luis Fernndez Espinoza, la comisin del ilcito perpetrado el da trece
de agosto de dos mil uno, siendo la una y treinta minutos de la madrugada aproximada-
mente, en circunstancias que el agraviado Jos Cotos Zavaleta transitaba a una cuadra
del paradero inicial de la empresa de Transporte Etusa, lnea nmero; cincuenta y dos
en el Asentamiento Humano Huscar del Distrito de San Juan de Lurigancho, cuando
fue interceptado por cinco individuos entre los que se encontraban los acusados, quienes
bajo amenaza y violencia lo redujeron, derribndolo al pavimento y despojndolo de su
billetera, la misma que contena en su interior documentos personales y la suma de dos-
cientos nuevos soles producto de su trabajo como chofer; por lo que al solicitar ayuda
fue auxiliado por el agraviado Wilmer Mallma Ramos, quien al pretender defenderlo fue
tambin agredido por el individuo conocido con el apelativo de Chagui, propinndole
un golpe en la cabeza y en el brazo izquierdo con una piedra, habiendo sido despojado
por dichos individuos de la suma de dos nuevos soles, los mismos que se dieron rpida-
mente a la fuga, retornando a los pocos minutos el acusado Arias Aquino, a fin de devol-
ver los documentos del agraviado Cotos Zavaleta.
Segundo.- Que, frente a los cargos incriminados el acusado presente Daniel Cana-
res Castro, al deponer instructivamente en el presente juzgamiento ha sealado que el
da de los hechos en circunstancias que retornaba a su vivienda en compaa de su her-
mano Elmer Canares Castro, luego de haber estado libando licor con unos amigos, pudo
percatarse que se estaba suscitando una gresca entre los agraviados y los procesados,
pero como estas personas eran problemticas es que decidieron irse a su casa, descono-
ciendo los motivos por los cuales ha sido sindicado por los agraviados como uno de los
autores del ilcito investigado, del cual ha tomado conocimiento al momento que se ha
efectuado su captura.
Tercero.- Por su parte el agraviado Wilmer Mallma Ramos, al rendir su manifes-
tacin policial a fojas cinco, sostiene que el da de los hechos en circunstancias que se
diriga haca su domicilio, fue interceptado por seis personas; entre los que se encontra-
ban los procesados, quienes luego de amenazarlo, lo arrojaron al pavimento, sustrayn-
dole la suma de dos nuevos soles, siendo posteriormente auxiliado por una vecina del
lugar y en circunstancias que se desplazaba haca su domicilio escuch los gritos de au-
xilio del agraviado Cotos Zavaleta, el cual tambin estaba siendo vctima de arte de seis
sujetos, que momentos antes lo haban sorprendido y al defensa result lesionado al im-
pactarle una piedra en la cabeza. En tanto su declaracin preventiva a fojas ciento vein-
titrs, refiere que hechos cuando regresaba de trabajar con su compaero Jos Rodrigo
Costos Zavaleta, este se qued conversando con otra persona, razn por la cual se ade-
lant, avanzando unos cuantos metros, en cuyas las aparecieron cinco o seis sujetos
que los rodearon, empujndolo a un tanque con agua, lastimndose el brazo y la rodi-
lla, razn por la cual pidi ayuda a su vecina de nombre Carla, lo cual hizo que dichos
individuos se alejaron, pudiendo as ingresar a su domicilio, escuchando luego gritos
de auxilio de su amigo Cotos Zavaleta, quien tambin estaba siendo asaltado por estos
236
JURISPRUDENCIAS
(1) SALINAS SICCHA, Ramiro. Derecho Penal - Parte Especial. Ttulo V - Delitos Contra el Patri-
monio - Captulo II Robo. p. 723.
(2) JESCHECK. Tratado de Derecho Penal - Parte General. Ob. cit., p. 239: distingue acuerdo con
el nmero de los bienes jurdicos protegidos en el precepto penal, entre los delitos simples y com-
puestos. Por lo que general los tipos penales solo protegen un bien jurdico; con todo existen pre-
supuestos penales con varios bienes jurdicos protegidos, como es el caso del delito de robo.
237
ROBO Y HURTO
238
JURISPRUDENCIAS
verosimilitud de sus afirmaciones deben concurrir con otros elementos de prueba que la
corroboren en forma amplia, circunstancias que no se verifican en el caso sub examine,
consecuentemente la incriminacin inicial efectuada por las vctimas en este caso no
han generado en el colegiado juzgador la conviccin de culpabilidad respecto al acusa-
do, como para desvirtuar la presuncin de inocencia que le asiste reconocida en el ar-
tculo segundo, inciso veinticuatro, pargrafo e de la Constitucin Poltica del Estado
que en este caso le asiste, la cual exige precisamente una mnima actividad probatoria;
y c) Que aunado a ello se tiene que el acusado se ha mantenido firme en su negativa res-
pecto de los hechos atribuidos, cuya versin no ha sido desautorizada a lo largo del pro-
ceso con elemento de prueba alguno.
Octavo.- Que en tal sentido, se concluye que en autos no se encuentra acreditado
con suficientes elementos de prueba que el acusado Daniel Canares Castro haya despo-
jado a los agraviados de sus pertenencias, pues la imputacin que estos hacen a nivel
preliminar no resulta determinante para el Colegiado Juzgador, a fin de determinar su
responsabilidad penal, al no estar esta rodeada de otros elementos probatorios fehacien-
tes e idneos, que les permita sustentar una sentencia condenatoria, la cual requiere ne-
cesariamente que se acredite de manera clara e indubitable la responsabilidad penal del
acusado; y, si se advierte de los actuados como ocurre en el presente caso que no exis-
ten elementos que resulten ser inobjetables(3) y que refuercen el relato incriminador de
la vctima, conforme a la doctrina dominante y a la reitera jurisprudencia, dicha sindi-
cacin de ninguna forma constituye una mnima actividad probatoria para deducirse la
responsabilidad penal del acusado, as como para desvirtuar el derecho de presuncin
de inocencia(4) que le asiste consecuentemente por insuficiencia de pruebas corresponde
proceder a absolucin respecto de los cargos incriminados;
Noveno.- Que, no habindose hecho presente ante esta Sala Juzgadora los acusa-
dos Miguel Fernndez Espinoza y Luis Fernndez Espinoza, (reos contumaces), para
respectivo juzgamiento, es del caso de reservar el proceso hasta que sea habido, por
estas consideraciones y al amparo de lo establecido en el artculo doscientos ochenta y
cuatro del Cdigo de Procedimientos Penales, analizan los hechos y valorando las prue-
bas con el criterio de conciencia que la ley autoriza e impartiendo justicia a nombre del
(3) La sentencia condenatoria debe fundamentarse en elementos de prueba que acrediten de manera
clara e indubitable le responsabilidad penal del acusado, por lo que ante la falta de tales elemen-
tos procede su absolucin; () que al no existir pruebas suficientes que acrediten responsabilidad
penal de los acusados en la comisin del evento delictivo que se le atribuye es evidente que no se
ha desvirtuado el Principio de Presuncin de Inocencia que les favorece y que exige una mnima
actividad probatoria, por lo que amerita absolverlos de la acusacin fiscal, conforme a lo dispuesto
en el artculo 284 del Cdigo de Procedimientos Penales. R.N. N 5169-Arequipa - ROJAS VAR-
GAS, Fidel. Jurisprudencia Penal y Procesal Penal (1999-2000). Idemsa, 2002, p. 173.
(4) La garanta constitucional de presuncin de inocencia es una presuncin iuris tantum que exige
para ser desvirtuada la existencia de un mnimo de actividad probatoria de cargo conducidas con
las debidas garantas procesales; en tal mrito; la prueba debe servir para probar la existencia del
hecho punible como la participacin en el del acusado (). Exp. N 2006-01182-59-1308-JR-PE
Jurisprudencia de la Corte Superior de Justicia de Lima (2006 a 2008). ltimos precedentes en
material penal, procesal penal y de ejecucin penal. En: Dilogo con la Jurisprudencia. p. 553.
239
ROBO Y HURTO
SS. JULIO ENRIQUE BIAGGI GMEZ - PRESIDENTE; LILIANA DEL CARMEN PLACENCIA
RUBIOS - JUEZ SUPERIOR; RAL EMILIO QUEZADA MUANTE - JUEZ SUPERIOR Y DI-
RECTOR DE DEBATES
240
JURISPRUDENCIAS
241
ROBO Y HURTO
pared, que escuch dos disparos y despus se enter que haban matado a una persona;
que, asimismo, sostiene que particip en otro asalto a un grifo (Servicentro Moliservis)
donde sali herido de bala un guachimn e indic que siempre se reunan en el parque
de Chosica para acordar; aade que en todos los asaltos emplearon armas de fuego; que
en su instructiva y en el juicio oral vase fojas ciento noventa y cinco y trescientos no-
venta y dos ratific su participacin en los hechos delictivos; que el agraviado Nicols
Zsimo Flores Garca sostuvo manifestacin de fojas cuarenta y cuatro que el citado
encausado conocido como Caln le dispar dos proyectiles de arma de fuego uno en el
abdomen y el otro en la pierna cuando se resisti a ser despojado de su mototaxi.
Cuarto.- Que en las circunstancias descritas se advierte la existencia de un acuer-
do de voluntades para la realizacin del robo y la asuncin de sus consecuencias lesi-
vas lesin o muerte de los agraviados en tanto de la declaracin del acusado De La
Cruz Giraldez se colige que planeaban la comisin de los hechos delictivos acuerdo
de voluntades y efectuaban disparos a sus vctimas se infiere cuando estos oponan
resistencia; que, por consiguiente, est probado que el encausado De La Cruz Giral-
dez acord y acept el modo de perpetracin del delito: el uso del arma de fuego para
reducir a los agraviados, despojarlos del dinero y en caso de oponer resistencia les dis-
paraban; que, en tal sentido, el dominio total se concentra en todos los encausados en la
medida que actuaron libremente y sin coaccin, por tanto los resultados que genera sus
acciones delictivas son imputables a todos los partcipes y por ende respondern cada
uno de ellos por la totalidad del hecho en el caso concreto la portacin de armas de
fuego torn al suceso delictivo con contornos riesgosos que cada uno de ellos asumi.
Quinto.- Que, por otro lado, en la sentencia recurrida se consign como nombre
de una de las agraviadas el de Luz Cisneros Hauyanay, sin embargo en su manifestacin
policial se identific como Luz Cisneros Huayanay y en igual sentido se consign en el
auto de apertura de instruccin y acusacin escrita vase fojas ciento cincuenta y tres
y trescientos veintinueve; que, en tal sentido, debe establecerse como nombre correcto
este ltimo.
Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de
fojas cuatrocientos ochenta, de fecha diecinueve de octubre de dos mil cuatro, que con-
dena a Carlos Wilfredo De La Cruz Giraldez por delito contra la vida, el cuerpo y la
salud lesiones graves seguidas de muerte en agravio de Juan Jos Loyola Hilario por
delito contra el patrimonio robo agravado frustrado, y por delito contra la vida, el
cuerpo y la salud lesiones graves en perjuicio de Nicols Zsimo Flores Garca, por
delito contra el patrimonio robo agravado en perjuicio de Servicentro Moliservis,
Agencia Multicentro de Comunicaciones Chosica y Luz Cisneros Huayanay y no
como errneamente se consign en la recurrida a diecisis aos de pena privativa de li-
bertad, fija en diez mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil debe-
r abonar a favor de los herederos forzosos del agraviado Juan Jos Hilario Loyola y en
dos mil nuevos soles que por el mismo concepto deber abonar el sentenciado a favor
de cada uno de los otros agraviados, con lo dems que contiene y es materia del recurso
y los devolvieron.
SS. SIVINA HURTADO; SAN MARTN CASTRO; PALACIOS VILLAR; LECAROS CORNEJO;
MOLINA ORDEZ
242
JURISPRUDENCIAS
EXPEDIENTE N 8868-11
D.D. Meza Walde
VISTA: en Audiencia Pblica el proceso penal seguido contra Jorge Alejandro Ba-
rrios Crdova (reo en crcel), Mario Alberto Bermeo Solrzano (reo en crcel) y Julio
Csar Castro Sotelo (reo contumaz) por delito contra el patrimonio robo agravado en
grado de tentativa, en agravio de Richard Anca Agurto y el Banco de Crdito; APA-
RECE DE LO ACTUADO: Que con motivo de la elaboracin del Atestado N 77-11-
DIRTEPOL-DIVTER-ESTE-1-CZ-DEINPOL de fecha veinte de abril de dos mil once,
el seor fiscal provincial formaliz denuncia penal a fojas noventa y nueve, por cuyo
mrito el juzgado penal emite el auto de apertura de instruccin de fojas ciento diez,
AVOCNDOSE al conocimiento del proceso el Quincuagsimo Primer Juzgado Penal
de Lima, por auto de fojas ciento cuarenta, tramitndose la causa con arreglo al proce-
dimiento penal establecido para este tipo de delitos, y elevada que fue la causa con el
dictamen fiscal provincial de fojas trescientos setenticinco, y el Informe Final del Juez
Penal de fojas trescientos ochenta y seis, el seor fiscal superior formula su acusacin
escrita de fojas cuatrocientos veinticuatro, y emitido el auto superior de enjuiciamiento
de fojas cuatrocientos noventiuno, fue sealado da y hora para la audiencia, llevndose
243
ROBO Y HURTO
a cabo el juicio oral, con las formalidades que la ley procesal exige, conforme aparece
de las actas que preceden, y oda la acusacin oral de la seora fiscal superior, as como
el alegato de la defensa, recibidas sus conclusiones escritas por separado, fueron for-
muladas, discutidas y votadas las cuestiones de hecho, quedando la causa expedita para
sentencia; y
CONSIDERANDO:
Primero.- Que el proceso judicial en tanto debido proceso legal, es el instrumento
necesario para la obtencin de la tutela judicial por parte del rgano jurisdiccional cons-
titucionalmente sealado para dicho efecto, a partir del cumplimiento de sus principales
finalidades y en la oportunidad correspondiente, segn se desprende del artculo ciento
treinta y nueve, inciso tercero de la Constitucin; de ah que la actividad jurisdiccional
requiere, que los destinatarios de la misma tengan el derecho a conocer las razones de
una decisin dentro de un proceso judicial;
Segundo.- En materia penal para la imposicin de una sentencia condenatoria, esta
debe estar sustentada en pruebas suficientes, idneas y difanas que permitan al juzga-
dor poder arribar a la conviccin, sin un pice de duda, respecto a que de lo actuado se
haya acreditado, no solo la comisin del injusto incoado, sino tambin la participacin
de la persona inmersa en el proceso penal, dado que el Derecho Penal tiene como mi-
sin especial la proteccin de aquellos bienes jurdicos vitales imprescindibles para la
convivencia humana en sociedad que son, merecedores de proteccin a travs del poder
coactivo del Estado representado por la pena pblica, bajo el principio de que la ino-
cencia se presume y la culpabilidad se prueba; siendo la prueba capaz de producir un
conocimiento cierto o probable en la conciencia del juez, de modo tal que el juzgador
pueda adquirir certeza de la idoneidad del elemento probatorio, pues este se ajustar a
la verdad de lo ocurrido y no habr sido susceptible de manipulacin, y se verificar la
unidad de la prueba siempre y cuando esta produzca certeza judicial para la resolucin o
aportacin a la resolucin del caso concreto, dada la pertinencia de esta al guardar rela-
cin directa con el presunto hecho delictivo;
Tercero.- El Ministerio Pblico ha formulado acusacin contra los procesados
Jorge Alejandro Barrios Crdova, Mario Alberto Bermeo Solrzano y Julio Csar Cas-
tro Sotelo, imputndoles haber participado del robo del vehculo de placa de rodaje
ROU-099, en circunstancias que con fecha trece de abril de dos mil once, aproxima-
damente a las veintin horas con cincuenta minutos, el agraviado Richard Anca
Agurto se encontraba conduciendo el vehculo de placa de rodaje ROU-099 de propie-
dad del Banco de Crdito por inmediaciones de la Avenida Toms Valle y Avenida Uni-
versitaria, sin embargo, al tener un desperfecto mecnico descendi del vehculo a fin
de verificar las llantas, momento en que es interceptado por una camioneta Nissan Fron-
tier, color azul, de la que bajaron tres sujetos no identificados, premunidos de armas
de fuego, quienes amenazndolo con atentar contra su integridad fsica, lo despojaron
del vehculo que conduca, as como, de su billetera, que contena la suma de quinien-
tos nuevos soles y de dos telfonos celulares, luego de lo cual los sujetos se dieron a la
fuga, seguidamente el agraviado se dirigi a la Comisara de Sol de Oro, a fin de denun-
ciar tales hechos, solicitando adems apoyo policial para ubicar el vehculo robado que
contaba con sistema de satelital, es as que el vehculo logr ser ubicado a la altura de la
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JURISPRUDENCIAS
Avenida Los Hroes del Cenepa y la Avenida Circunvalacin en el distrito de San Juan
de Lurigancho, con tres ocupantes a bordo, los que al notar la presencia policial y de
que eran requeridos emprendieron la fuga en el mismo vehculo, inicindose una perse-
cucin, sin embargo, debido a su alta velocidad, se despist y colision contra la pared
del inmueble ubicado en la Avenida Los Cndores, segunda etapa, Horizonte de Zrate
en el distrito de San Juan de Lurigancho, lo que fue aprovechado por los efectivos poli-
ciales para intervenir, a sus ocupantes, quienes resultaron ser los procesados hallando en
posesin de Jorge Alejandro Barrios Crdova, quien estaba al volante, de un revlver
marca Smith Wesson abastecido con seis cartuchos; asimismo, se encontr al procesa-
do Julio Csar Castro Sotelo un revlver marca Taurus; y el procesado ao Bermeo
Solrzano fue intervenido a inmediaciones del vehculo;
Cuarto.- El vehculo sustrado de placa de rodaje ROU-099 fue recuperado, y as
consta del Acta de Registro Vehicular de fojas sesenta; y del Acta de Entrega de ve-
hculo y de llaves de contacto, y documentos al agraviado Richard Anca Agudo, segn
se aprecia de fojas cuarenta y trs;
Quinto.- Tambin corren en autos el Acta de Registro Personal al procesa-
do Jorge Alejandro Barrios Crdova que corre a fojas cincuenta y ocho consta que se
neg a firmar, constando en el Acta que fue encontrado positivo para arma de fuego a
la altura de la cintura lado derecho, revlver marca Smith Wesson calibre treinta y ocho
can corto con nmero de serie 81795 abastecido con seis cartuchos 38; el Acta de
Registro Personal al procesado Mario Bermeo Solrzano que corre a fojas cincuenta
y nueve consta que se neg a firmar, constando en el Acta positivo para un reloj marca
Philip Persio usado;
Sexto.- El agraviado Richard Arica Agurto declara a nivel policial a fojas diecio-
cho, quien manifest haber sido vctima de asalto con arma de fuego, del vehculo de
placa ROU-099 marca Mitsubishi ao dos mil siete, color negro de propiedad del Banco
de Crdito del Per en circunstancias que se encontraba en la interseccin de las Aveni-
das Toms Valle y Universitaria con el propsito de dirigirse al aeropuerto a recoger a
un gerente del Banco de Crdito, pero estacion para revisar los neumticos y cuando
se dispona a subir al vehculo fue interceptado por una camioneta Nissan Frontier color
azul cuya placa no pudo divisar, quienes se estacionaron frente a su vehculo donde des-
cendieron de dicho auto tres sujetos varones premunidos de arma de fuego mediante el
cual uno de ellos se le acerca apuntndole en todo momento con un arma de fuego en la
cabeza exigindole la llave del carro y su billetera, lo cual entreg conteniendo su bille-
tera quinientos nuevos soles que el banco le haba entregado para los gastos, y en tanto
el otro sujeto le apuntaba con un arma de fuego, y le exiga que se dirija contra la pared
sino lo mataba, luego subieron al vehculo y se dieron a la fuga; que dentro del vehculo
quedaron los documentos, como dos celulares, uno le fue asignado por el banco y el
otro es propio del vehculo; seguidamente se dirigi hacia una bodega cercana donde
haba telfono pblico y solicit a la duea de la bodega le preste un nuevo sol para lla-
mar a su base para comunicar lo ocurrido y que por GPS ubiquen el vehculo, y de ah
fue a la Comisara donde present la denuncia; y los supervisores de Prosegur que lo
apoyaban le comunicaron que haba sido recuperado un vehculo en la zona de San Juan
de Lurigancho motivo por el cual se dirigieron a la Comisara de Zrate; que fueron tres
los sujetos que lo asaltaron y haba otro ms que conduca la camioneta pick up que lo
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ROBO Y HURTO
cerr; que estos sujetos le apuntaron con las armas que cada uno portaba, le quitaron sus
pertenencias y se llevaron el vehculo; y al ver a los procesados afirm que los interve-
nidos tienen un parecido con los que lo asaltaron pero no est seguro de que sean ellos;
al brindar su declaracin preventiva fojas doscientos quince el agraviado reitera que
cuando baj del vehculo que conduca de propiedad del Banco de Crdito, para revisar
los neumticos porque sonaban las ruedas y al concluir de revisar las llantas una camio-
neta cuatro por cuatro de doble cabina de color azul Nissan, bajaron tres sujetos de porte
militar y uno de ellos le amenaz con una pistola en la cabeza a una distancia de tres
metros mientras el otro se acercaba tambin apuntndole en la cabeza, con la otra mano
le rebuscaba por todos lados sustrayndole su billetera que contena quinientos nuevos
soles y su reloj marca Seiko, que no puede precisar las caractersticas fsicas de los suje-
tos que lo asaltaron porque no lleg a verles el rostro, pero que tenan porte militar, que
el monto de lo robado asciende a tres mil nuevos soles; y precisa que luego de ver en los
noticieros televisivos el reportaje sobre el robo del que fue vctima y de que los inter-
venidos no fueron los que le interceptaron y robaron; en juicio oral en sesin de fecha
doce de noviembre de dos mil doce fojas trescientos ochenta y tres el agraviado de-
clar reiterando lo ya expresado en cuanto a las circunstancias de cmo fue vctima del
robo del vehculo de propiedad del Banco de Crdito, que momentos despus fue recu-
perado a la media hora; que no vio la cara de los que le robaron; a los procesados no los
conoce; y al ser preguntado si los procesados fueron quienes le robaron, luego de mirar-
los dijo que no son las personas que le asaltaron el da de los hechos;
Stimo.- Los efectivos policiales que recuperan el vehculo robado e intervienen a
los procesados han declarado a nivel de instruccin, as: a) El testigo, Sub Ocial Bri-
gadier PNP Roberto Chvez Soto, declara ante el juzgado, como se ve a fojas doscien-
tos cincuenta y siete, que el da trece de abril de dos mil once se encontraba de servicio
patrullando con otro efectivo policial, cuando por la central de radio recibieron informa-
cin del robo a un vehculo del Banco de Crdito y de su ubicacin por rastreo satelital,
determinando que por su trayectoria pasaran por la Avenida Santa Rosa, es as que a los
veinte minutos aproximadamente aparece el vehculo negro a gran velocidad y como es-
taban ubicados en el otro carril de la pista se vieron obligados a seguirlos por el lapso
de veinticinco minutos aproximadamente, pidiendo el apoyo de otras unidades para la
captura del vehculo y de sus ocupantes, y a la altura del almacn de la Fbrica Celima
haba un triler que le cerraba el paso, porque atravesaba la calle, esto hizo que los mal-
hechores bajaran la marcha y pudieron capturarlos siendo los primeros en llegar; no es-
tuvo presente el agraviado; que los procesados intentaron huir, opusieron resistencia, y
los procesados Barrios Crdova y Castro Sotelo fueron encontrados an dentro del ve-
hculo, y con apoyo de los dems policas que llegaron en apoyo; y en ese mismo mo-
mento levantaron las actas de registro personal, y se ratifica en el contenido y firma del
Acta de Registro Personal que practic al procesado Julio Castro que corre a fojas cin-
cuenta y siete, porque se ajusta a la verdad; b) El testigo, Sub Ocial Tcnico de Pri-
mera PNP ngel Miguel Or Bendez, al declarar ante el juzgado, como se ve a fojas
doscientos cincuenta y nueve, manifest que su participacin en la intervencin de los
procesados fue de apoyo, ya que al llegar al lugar otra unidad policial haba interveni-
do el vehculo robado al Banco de Crdito, y al registro de estos sujetos les encontra-
ron en posesin de arma de fuego, revlver abastecido con balas, y de inmediato los
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JURISPRUDENCIAS
247
ROBO Y HURTO
conoce solo porque fueron intervenidos juntos por la polica; que a su coprocesado Julio
Csar Castro Sotelo lo traslad como pasajero en un vehculo a inmediaciones del Par-
que Wiracocha en San Juan de Lurigancho, y no le une vnculo alguno; y se encuentra
detenido por haber sido intervenido conduciendo un vehculo que posteriormente se en-
ter era robado; que a las veinte horas aproximadamente cuando transitaba a espaldas
del Metro de San Juan de Lurigancho, advirti que un vehculo camioneta se encontra-
ba estacionado en la va pblica con la ventana abierta y con la llave de contacto pues-
ta, y verific en los alrededores que no haba persona alguna, por lo que en un principio
decidi trasladarlo a la Comisara para lo cual abord el vehculo y empez a condu-
cirlo, en el trayecto una persona levanta la mano como para tomar los servicios de un
taxi, par y se trataba de una persona que al parecer estaba ebrio quien le solicita que le
haga taxi hacia el local de Plaza Vea de Mangomarca, a lo que accedi, cuando transi-
taba por una de las calles cerca de Celima haba un camin que ingresaba a un garaje y
obstrua el trnsito y se detuvo en ese lugar, en ese momento un patrullero se estaciona
a su lado y los policas le dijeron que se detenga apuntndole con su arma y le bajaron
por la fuerza, golpendole as como al pasajero, les enmarrocaron y llegaron ms poli-
cas; que desconoca que el carro fuera robado; en su declaracin instructiva a fojas
ciento quince, continuada a fojas ciento cincuenta y ocho, declara que se considera res-
ponsable de haber manejado un carro que no era suyo, y reitera lo expresado a nivel po-
licial en cuanto a haber manejado un vehculo que encontr y le hizo taxi a un pasaje-
ro; en juicio oral en sesin de audiencia pblica de fecha cinco de octubre de dos mil
doce, declar que desconoce sobre el robo del que fue vctima el agraviado; ni sabe que
el vehculo que le robaron tena rastreo satelital; que aquel da estuvo laborando como
taxista pero como se malogr el carro lo llev al taller; que no conoce a su coprocesa-
do Bermeo Solrzano; que la verdad es que aquel da iba caminando por una avenida en
San Juan de Lurigancho y vio un vehculo estacionado con la luna abajo y con la llave
puesta y subi con la intencin de llevarlo a la Comisara; pero lo intervinieron a dos
cuadras; que ese da transitaba por el lugar con direccin a casa de su amigo Felipe para
que le aconseje;
Dcimo tercero.- El procesado Mario Alberto Bermeo Solrzano declara a nivel
policial en presencia del representante del Ministerio Pblico y de su abogado defen-
sor, como se ve a fojas veinticinco, manifest que se encontraba al interior del vehculo
intervenido de placa ROU-099 pero luego aclara que caminaba por la Avenida, vio que
hubo un accidente de trfico, y a l lo intervienen porque tiene antecedentes, dos senten-
cias que ya cumpli una por delito de homicidio simple y otra por delito de robo agra-
vado; niega haber participado del robo, y que a l no le han encontrado nada; que no uti-
liza armas; que no tiene boletas de pago porque es trabajador independiente instalando
ventana de sistema; en aquel momento se diriga a tomar carro para ir a casa de su ex-
cuada para averiguar por su hijo de quince aos, ya que en las visitas que le hace le da
su dinero para su manutencin; que vena del Callao, y como no conoce bien la zona iba
a tomar otro micro para ir hasta el cerro donde vive su excuada, iba caminando y se
par, y un polica le pidi sus documentos, pidi informacin y lo involucran; en su de-
claracin instructiva a fojas ciento dieciocho continuada a fojas ciento sesentids, de-
clar ser inocente de los cargos imputados en su contra, y se ratifica en lo expresado a
nivel preliminar; refiere que se encontraba por el lugar porque se diriga a la casa de su
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JURISPRUDENCIAS
excuada a averiguar por sus hijos; que se encontraba como a treinta metros de distan-
cia del vehculo robado cuando lo intervinieron; en juicio oral en sesin de audiencia
pblica de fecha veintisiete de setiembre de dos mil doce fojas quinientos cincuenti-
ds, dijo tener antecedentes por haber cumplido dos sentencias condenatorias de pena
privativa de la libertad efectiva, estando en libertad por beneficio penitenciario que le
fue concedido; y no ha participado en el delito instruido; que no sabe manejar armas, no
hizo servicio militar, tiene heridas en el cuerpo todas por proyectil de arma de fuego, y
le han practicado como ocho intervenciones quirrgicas por eso no maneja bien el brazo
derecho, por eso no firm el acta de incautacin y solo puso su huella digital; que a l
no le encontraron en posesin de ningn arma; no hizo servicio militar; que lo que estu-
di en el penal para enfermera tcnica, a cuidar a los ancianos, crianza de caracoles es
obsoleto en la calle y no le da para vivir; que iba a casa de su excuada que vive por el
penal y no hay direcciones; que desconoce sobre la persecucin de un vehculo; que no
fue detenido al interior de un vehculo que a l lo detuvieron en Zrate por una empresa
de maylica cuando estaba caminando; que no conoce a sus coprocesados;
Dcimo cuarto.- La defensa del procesado Barrios Crdova alega que los proce-
sados no han sido reconocidos a lo largo del proceso por el agraviado, quien en su de-
claracin preliminar, ante el juzgado y en juicio oral, en ningn momento los sindica di-
rectamente como partcipes del robo en su agravio, y para condenar a una persona debe
haber grado de certeza y el Ministerio Pblico ha formulado acusacin sin prueba que
la sustente; sin embargo, de la prueba actuada se tiene que el procesado Barrios Crdo-
va acepta haber sido intervenido al interior del vehculo robado que iba conduciendo,
alegando que desconoca del robo, porque dice que al ir caminando por una avenida en
San Juan de Lurigancho encontr dicho vehculo abandonado con la luna abajo y con la
llave de contacto puesta, por lo que decidi llevarlo a la Comisara, y en su declaracin
preliminar afirma que hizo servicio de taxi a un sujeto procesado contumaz Julio Csar
Castro Sotelo y que a las dos cuadras lo detuvieron los policas; siendo de destacar que
en juicio oral agrega que desconoca que el vehculo haba sido robado y que lo condu-
ca en busca de un amigo para que le aconseje, y por tal motivo se diriga a casa de este
amigo, y a las dos cuadras lo detuvieron, y ante este Colegiado en juicio oral omite de-
clarar sobre la presencia del contumaz Julio Csar Castro Sotelo, quien iba al interior
del vehculo robado, y aun cuando Barrios Crdova, alega a nivel preliminar que Castro
Sotelo pareca en estado de ebriedad, es de destacar que el resultado del Dictamen Pe-
ricial de Qumica Forense citado en el considerando dcimo primero determina nega-
tivo para anlisis de drogas y sarro ungueal, y al dosaje etlico estado normal 0.00g/L;
Dcimo quinto.- De todo lo actuado ha quedado acreditado: a) que segn la de-
nuncia del agraviado los hechos se produjeron el trece de abril de dos mil once alrede-
dor de las veintin horas con cincuenta minutos; b) que los procesados Bermeo Solr-
zano, Barrios Crdova y Castro Sotelo fueron intervenidos antes de cumplirse una hora
de producido el robo del vehculo, ya que las actas de registro personal consignan que
fueron redactadas ese da a las veintids horas con cuarenta minutos; c) que los acusa-
dos Barrios Crdova y Castro Sotelo fueron intervenidos al interior del vehculo roba-
do; d) el acusado Barrios Crdova fue encontrado en posesin de arma de fuego, sin
nmero de serie por haber sido erradicado por accin mecnica (limadura profunda);
e) que los efectivos policiales intervinientes afirman que al or por su central de radio la
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ROBO Y HURTO
comunicacin del robo del vehculo y las caractersticas de este, y su ubicacin sateli-
tal, un patrullero lo ubic y le hizo la voz de alto pero logr fugar, siendo ubicado ms
adelante por otra patrulla policial que logr intervenirlos debido a que un camin im-
peda el paso por la avenida, y choc; f) que los efectivos policiales que han declarado
han afirmado que los procesados al momento de ser intervenidos pretendieron darse a la
fuga, y el procesado Mario Alberto Bermeo Solrzano, intervenido cerca de la ubicacin
del vehculo robado, incurre en contradicciones al pretender justificar su presencia en la
cercana del vehculo robado afirmando que iba a casa de su excuada para saber sobre
su hijo de quince aos, luego afirma que iba a ver por sus hijos, y tampoco aparece que
haya justificado actividad laboral que sustente el dinero que dijo entrega a su hijo; que a
estas pruebas directas se suman los indicios concomitantes de mala justificacin y con-
tradictorias que han proporcionado los acusados Barrios Crdova y Bermeo Solrza-
no en sus declaraciones tanto a nivel policial, en el juzgado y en juicio oral al pretender
justificar su presencia en el lugar de su intervencin y en posesin del vehculo robado;
Dcimo sexto.- Todo lo antes expuesto constituye indicios razonables y suficientes
de la comisin por parte de los acusado Barrios Crdova y Bermeo Solrzano del ilci-
to penal instruido, en atencin a lo sealado por el Tribunal Constitucional en el Expe-
diente N 728-2008-PCH/TC: (...) lo mnimo que debe observarse en la sentencia y que
debe estar claramente explicitado o delimitado son los siguientes elementos; el hecho
base o hecho indiciario, que debe, como en el presente caso, estar plenamente proba-
do (indicio); el hecho consecuencia o hecho indiciado, lo que trata de probar (delito) y
entre ellos el enlace o razonamiento deductivo. Este ltimo, en tanto que conexin lgi-
ca entre los primeros debe ser directo y preciso, pero adems debe responder o sujetarse
plenamente a reglas de la lgica a las mximas de la experiencia o a los conocimientos
cientficos. (...). Sobre el particular, la doctrina procesal penal aconseja que debe asegu-
rarse una pluralidad de indicios, pues su variedad permitir controlar en mayor medi-
da la seguridad de la relacin de causalidad entre el hecho desconocido; sin embargo,
tambin se admite que no existe obstculo alguno para que la prueba indiciaria, pueda
formarse sobre la base de un solo indicio pero de singular potencia acreditada. En cual-
quier caso, el indicio debe ser concomitante al hecho que se trata de probar, y cuando
sean varios deben estar interrelacionados, de modo que se refuercen entre s;
Dcimo stimo.- Que en cuanto al procesado Mario Alberto Bermeo Solrzano si
bien no aparece haber sido encontrado en posesin de arma alguna, fue intervenido a
inmediaciones del vehculo robado, y su porte fsico denota porte militar que coincide
con lo sealado por el agraviado, y aunque el agraviado en ningn momento los ha re-
conocido, es de advertir contradicciones respecto de la identificacin de los sujetos que
le robaron, siendo de anotar que a nivel preliminar ante la polica declar que los proce-
sados eran parecidos a los que le robaron el vehculo y sus pertenencias; luego al brin-
dar su declaracin preventiva afirma que no vio el rostro de los sujetos que participaron
en el ilcito, y luego de algunas respuestas al juzgado vara afirmando que no fueron los
procesados, siendo esta ltima versin la que sostiene en juicio oral, advirtiendo que su
declaracin primigenia al inicio de su declaracin preventiva mantiene validez en cuan-
to afirma que no vio el rostro de los procesados y si no los vio no es capaz de identifi-
carlos plenamente, dando as cumplimiento a la exigencia de la Ejecutoria Suprema
R.N. N 3044-2004 de fecha uno de diciembre de dos mil cuatro, la cual establece en
250
JURISPRUDENCIAS
su considerando quinto que cuando se trata de testigos o imputados que han declarado
indistintamente en ambas etapas del proceso penal, en la medida en que la declaracin
prestada en la etapa de instruccin se haya actuado con las garantas legalmente exigi-
bles el juzgador no est obligado a creer aquello que se dijo en el juicio oral, sino que
tiene libertad para conceder mayor o menor fiabilidad a unas u otras de tales declaracio-
nes, pues puede ocurrir por determinadas razones que el Tribunal debe precisar cumpli-
damente por la declaracin que ofrezca mayor credibilidad;
Dcimo octavo.- Que siendo as ha quedado establecido que los hechos incrimina-
dos son constitutivos de delito de robo agravado bajo el cual se ha tipificado el evento
submateria previsto y penado por el artculo ciento ochenta y ocho con las circunstan-
cias agravantes del inciso dos, tres, cuatro y ocho del primer prrafo del artculo cien-
to ochenta y nueve del Cdigo Penal; encontrndose de tal modo acreditada la partici-
pacin penal de los acusados Jorge Alejandro Barrios Crdova y Mario Alberto Bermeo
Solrzano, siendo sujetos de reproche penal, en grado de tentativa, en mrito del Acuer-
do Plenario N 1-2005/DJ-301-A que establece que en los delitos de robo agravado el
momento consumativo requiere la disponibilidad de la cosa sustrada por el agente, ha-
ciendo por ello aplicable al caso el artculo diecisis del Cdigo Penal, dado que el ve-
hculo fue recuperado al ser intervenidos los procesados;
Dcimo noveno.- Que para los efectos de la determinacin de la pena a imponer
es necesario tener en consideracin el principio de proporcionalidad y racionalidad de
la pena que rige nuestro sistema penal, consagrado en el numeral Octavo del Ttulo Pre-
liminar del Cdigo Penal; las circunstancias del evento instruido, las carencias sociales
del acusado Barrios Crdova; que este no registra anotaciones en su boletn de conde-
nas de fojas doscientos cuarenta y cuatro, y su hoja carcelaria de fojas quinientos vein-
tids, teniendo la calidad jurdica de primario; y en cuanto al procesado Bermeo So-
lrzano es de advertir de su hoja carcelaria de fojas quinientos veinte, y de su boletn de
condenas que corre a fojas doscientos cuarenta y cinco, del que se aprecia que ha sido
sentenciado a pena condenatoria en dos ocasiones, siendo la segunda a pena privativa
de la libertad a vencer en el ao dos mil catorce, lo que acredita que a la fecha de los
hechos instruidos se encontraba en libertad por haberle sido concedido beneficio peni-
tenciario; y, asimismo atendiendo a que el iter criminis del ilcito penal instruido es en
grado de tentativa, conforme al artculo diecisis del Cdigo Penal la pena puede ser
disminuida prudencialmente por el juez; as como a los fines de resocializacin de la
pena;
Vigsimo.- Que para los efectos de establecer el quantum de la reparacin civil se
debe tener en consideracin no solo el desmedro patrimonial, y la afectacin psicolgica
ocasionada a la parte agraviada, de modo tal, que el monto de la reparacin civil satisfa-
ga los fines resarcitorios que le son propios conforme lo previsto en el numeral noventi-
ds del Cdigo Penal;
Vigsimo primero.- Que teniendo el procesado Julio Csar Castro Sotelo la cali-
dad jurdica de contumaz es del caso reservar el proceso penal en su contra conforme
al artculo trescientos veintiuno del Cdigo de Procedimientos Penales; POR TALES
FUNDAMENTOS y en aplicacin de los artculos once, doce, diecisis, veintitrs, cua-
renta y cinco, cuarenta y seis, noventa y dos, noventa y tres, ciento ochenta y ocho con
251
ROBO Y HURTO
las circunstancias agravantes del inciso dos, tres, cuatro y ocho del primer prrafo del
artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal, en concordancia con los artculos dos-
cientos ochenta y tres y doscientos ochenta y cinco, trescientos veintiuno del Cdigo
de Procedimientos Penales, la Primera Sala Penal para Procesos con Reos en Cr-
cel de la Corte Superior de Justicia de Lima, administrando justicia a nombre de la
Nacin, FALLA: CONDENANDO a Jorge Alejandro Barrios Crdova y a Mario Al-
berto Bermeo Solrzano por la comisin de delito contra el patrimonio robo agrava-
do en grado de tentativa en agravio de Richard Anca Agurto y el Banco de Crdito; y
le IMPUSIERON al sentenciado Jorge Alejandro Barrios Crdova nueve aos de pena
privativa de la libertad que computada desde el catorce de abril de dos mil once, ven-
cer el trece de abril de dos mil veinte; y al sentenciado Mario Alberto Bermeo Solrza-
no diez aos de pena privativa de la libertad la misma que computada desde el cator-
ce de abril de dos mil once, vencer el trece de abril de dos mil veintiuno; FIJARON:
en la suma de mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil abonarn
los sentenciados y en forma proporcional a cada agraviado; RESERVARON el proceso
contra Julio Csar Castro Sotelo hasta que sea habido y puesto a disposicin de la auto-
ridad jurisdiccional, debiendo ser cursados los oficios respectivos para su inmediata ubi-
cacin y captura a nivel nacional; MANDARON: Que consentida y/o ejecutoriada que
sea la presente, leda en acto pblico, se inscriba en el Registro respectivo, expidindo-
se los boletines y testimonios de condena y archivndose definitivamente los de la mate-
ria, previos los trmites a que se contrae el artculo trescientos treinta y siete del Cdigo
de Procedimientos Penales; esto es el pago de la reparacin civil; con aviso al juez de la
causa.
SS. RAMIRO SALINAS SICCHA - PRESIDENTE; RITA MEZA WALDE - JUEZ SUPERIOR- D.D.;
JOSEFA ZAGA PELLEGRIN - JUEZ SUPERIOR
252
JURISPRUDENCIAS
Si bien el encausado ha negado ser autor del disparo que produjo el de-
ceso del agraviado, sealando incoherentemente que en el forcejeo con
los agraviados el revlver que portaba cay al suelo y en el impacto se
produjo el disparo, dicha versin queda descartada con las conclusiones
del protocolo de autopsia que establece que el fallecimiento obedeci
a hemorragia interna como consecuencia de dos disparos por arma
de fuego de delante hacia atrs y en forma oblicua, es decir, de arriba
hacia abajo, desestimndose de esta manera su tesis exculpatoria.
253
ROBO Y HURTO
SS. SAN MARTN CASTRO; PALACIOS VILLAR; BARRIENTOS PEA; LECAROS CORNEJO;
MOLINA ORDEZ
254
JURISPRUDENCIAS
Aun cuando no estn denidos con exactitud los detalles de los roles
que desplegaron cada uno de los implicados durante el robo, lo real
y tangible es que ambos encausados, ms un tercero, consumaron el
delito, por tanto resulta razonable inferir que la pluralidad de agentes
que intervinieron en el evento delictivo generaron en la vctima un
estado de inseguridad y temor hacia su integridad que necesariamente
venci su voluntad y permiti la disponibilidad de sus pertenencias, de
suerte que era evidente que el agraviado presuma que cualquiera de
los tres presentes en la escena atente contra su integridad, mxime si
dos de ellos lo sujetaron con violencia para permitir el xito del desig-
nio criminal, por tanto aun la sola presencia del encausado Jimnez
Fernndez en la etapa ejecutiva del delito lo hace pasible de sancin,
porque al notar el desarrollo de la actividad delictiva estaba en con-
diciones de tomar otra determinacin y alejarse bajo el entendido,
claro est, que era ajeno a la actividad criminal que desplegaron sus
acompaantes, mas no permanecer en el lugar, generando con su
sola presencia un clima ms favorable para la consumacin del robo.
255
ROBO Y HURTO
Pblico, por lo que carecen de validez y eficacia jurdica, e incluso en las actas incurrie-
ron en infraccin a las normas procesales; que el agraviado no acredit la preexistencia
de ley de lo sustrado; que resulta contrario a toda lgica que el agraviado logr distin-
guir detalles fsicos ms especficos del encausado y no sucediera lo mismo con su color
de piel; que Chumbe Amasifuen se trata de un testigo impropio y como tal sus versio-
nes responden a fines espurios con el afn de exculparse; que careci de defensa tcnica
idnea a lo largo de la etapa preliminar y sumarial pues la asignada se limit a participar
mnimamente; agrega que al haberse acogido a los alcances de la terminacin anticipada
de la instruccin no es bice para demostrar su irresponsabilidad en los hechos juzgados
pues el dictamen del fiscal provincial rechaz tal postulacin en vista a que no se con-
dice con las normas procesales de la materia; y que a nivel plenarial no fueron renova-
das ningunas de las incriminaciones, por lo que no existe prueba de cargo suficiente que
logre desvirtuar la presuncin constitucional de inocencia que le asiste.
Segundo.- Que segn la acusacin fiscal de fojas ciento treinta y uno, los encausa-
dos Jos Fernando Chumbe Amasifuen y Guillermo Jimnez Fernndez, en compaa
de un tercero no identificado, interceptaron, a la altura de la loza deportiva del denomi-
nado Paradero Ocho de Angarrios Ventanilla - Callao, al agraviado Octavio Esteban
Rojas Huamn y le sustrajeron sus pertenencias una gorra y sesenta y cinco nuevos
soles mediante violencia y amenazas; que acaecido el robo solicit apoyo a los miem-
bros del serenazgo local que transitaban por la zona y, a su vez, a un efectivo policial
que resguardaba las inmediaciones, quienes lograron capturar a Chumbe Amasifuen,
luego de que fuera reconocido por la vctima como uno de los autores del robo que su-
fri, delatando este ltimo, en las investigaciones preliminares, a su coencausado Jim-
nez Fernndez como uno de los que particip en el hecho acusado conjuntamente con el
conocido con el apelativo de Terry.
Tercero.- Que la prueba actuada permite aceptar, ms all de toda duda razonable,
la teora del caso planteada por el Ministerio Pblico, pues el propio encausado Jimnez
Fernndez reconoci, a lo largo del proceso, que estuvo presente el da y hora del hecho
delictuoso, por tanto resulta ms creble la hiptesis de la participacin activa del encau-
sado durante el iter criminis; que, en este sentido, si bien el agraviado Rojas Huamn
no renov su testimonio en sede sumarial ni plenarial si lo hizo el sentenciado Chum-
be Amasifuen, siendo aquel quien relat los pormenores del robo que ejecut en contra
del agraviado y aun cuando no estn definidos con exactitud los detalles de los roles que
desplegaron cada uno de los implicados durante el robo, lo real y tangible es que ambos
encausados, ms un tercero, consumaron el delito, por tanto resulta razonable inferir que
la pluralidad de agentes que intervinieron en el evento delictivo generaron en la vctima
un estado de inseguridad y temor hacia su integridad que necesariamente venci su vo-
luntad y permiti la disponibilidad de sus pertenencias, de suerte que era evidente que el
agraviado presuma que cualquiera de los tres presentes en la escena atente contra su in-
tegridad, mxime si dos de ellos lo sujetaron con violencia para permitir el xito del de-
signio criminal, por tanto an la sola presencia del encausado Jimnez Fernndez en la
etapa ejecutiva del delito lo hace pasible de sancin, porque al notar el desarrollo de la
actividad delictiva estaba en condiciones de tomar otra determinacin y alejarse bajo el
entendido, claro est, que era ajeno a la actividad criminal que desplegaron sus acompa-
antes, ms no permanecer en el lugar, generando con su sola presencia un clima ms
256
JURISPRUDENCIAS
favorable para la consumacin del robo; que otro punto que refuerza el factum acusato-
rio se colige de la conducta que el encausado Jimnez Fernndez despleg en la fase de
agotamiento del delito, pues consumado el despojo de los bienes del agraviado no se re-
tir del lugar ni menos mencion que marc distancia con los que aduce que participa-
ron en el robo, sino que permaneci con ellos y se retir del lugar acompandolos.
Cuarto.- Que, de otro lado, la demostracin de la preexistencia de los bienes sus-
trados al agraviado puede ser relevada, en el presente caso, pues en atencin a la acti-
vidad econmica independiente que realizaba el agraviado fotgrafo informal resul-
ta aceptable inferir que portaba tal cantidad de dinero y que no cuente con los recibos o
comprobantes de pago que lo justifiquen, adems el testigo impropio Chumbe Amasi-
fuen indic que lograron sustraer el dinero que portaba el agraviado y aunque puntuali-
z que era un monto inferior a lo denunciado, aquello no desdice, en lo absoluto, la rea-
lidad del evento criminal ni el grado de conviccin de la participacin del encausado en
el mismo; que, igualmente, el agravio referido a su falta de defensa tcnica durante la
etapa preliminar y sumarial no encuentra amparo legal porque se observa que en sede
plenarial su defensa legal despleg un conjunto de actos destinados a ejercitarla mxi-
me si esta etapa es por excelencia la sede en la que, regida por los principios de inme-
diacin, oralidad, contradiccin y publicidad, se cumple acabadamente con los fines de
legitimidad del proceso; que, en este contexto, se advierte que la defensa del encausa-
do particip del debate oral, interrogando, en unos casos, y cuestionando la actividad
probatoria, en otros, de las primeras etapas del proceso, de suerte que la actuacin de su
defensa y los medios de prueba que esta gener y aport al proceso fueron apreciados
y valorados al momento de adoptar la decisin final, por tanto se cumpli con el prin-
cipio constitucional del derecho de defensa consagrado en el inciso catorce del artculo
ciento treinta y nueve de la Constitucin Poltica del Estado; que, finalmente, el cuestio-
namiento tanto a la descripcin que realiz el agraviado cuanto a los fines espurios del
testigo impropio solo inciden en demostrar la presencia o no del encausado en la escena
del crimen, por tanto, como se ha reseado anteladamente, este punto est debidamen-
te motivado de manera razonada y razonable en los fundamentos jurdicos de la presente
ejecutoria.
Quinto.- Que, ahora bien, para la determinacin judicial de la pena debe respetarse
irrestrictamente los principios de prevencin, proteccin y resocializacin, contenidos
en el artculo nueve del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, adems de guardar la debi-
da coherencia con los principios de legalidad, lesividad, culpabilidad y proporcionalidad
fijados en los artculos dos, cuatro, cinco, siete y ocho del Ttulo Preliminar del citado
Cdigo y a los criterios y circunstancias contenidas en el artculo cuarenta y seis y cua-
renta y siete del mismo cuerpo legal; que, en consecuencia, con base en los principios y
criterios glosados adems de la conducta adoptada por el encausado Jimnez Fernndez
en el decurso del proceso, se aprecia la inexistencia de fundamento legal alguno o cau-
sal vlida que sustente la aplicacin de una pena por debajo de los parmetros que fija el
tipo penal materia de juzgamiento, por el contrario se observa que el encausado en men-
cin cuenta con antecedentes penales por hechos semejantes dos condenas por robo
agravado y una por hurto agravado, tal como se aprecia en sus antecedentes penales que
obra a fojas cuarenta y cuatro, ergo cabe aceptar los agravios de la fiscal superior y por
ende elevar la pena a su lmite mnimo en atencin a la actividad desplegada en el robo,
257
ROBO Y HURTO
la lesin al bien jurdico afectado, las consecuencias del delito y a la trascendencia so-
cial del mismo; que, no obstante, y a pesar de no constituir parte del objeto recursal, es
de mrito puntualizar que la dosificacin punitiva en el caso del sentenciado Chumbe
Amasifuen no resulta acorde con los principios y fines antes reseados, empero, como
se ha acotado, este Supremo Tribunal se encuentra impedido de modificarla por haber
adquirido la calidad de cosa juzgada.
Sexto.- Que, por otra parte, debe tenerse presente que en la sentencia anticipada
dictada contra Chumbe Amasifuen se fij en trescientos nuevos soles el monto que por
concepto de reparacin civil se abonar a favor de la vctima, por consiguiente el refe-
rido monto debi ser respetado indefectiblemente al momento de fijarse la misma para
los otros sentenciados por el mismo hecho tal como lo indica la Ejecutoria Suprema
Vinculante nmero 216-2005, del catorce de abril de dos mil cinco, empero el mbito
del objeto recursal del presente proceso no concierne el citado extremo cabe mencio-
nar que la fiscal superior impugn solo el quantum de la pena mientras que el encausado
hizo lo propio contra la condena impuesta, adems la parte civil no opt por impugnar
la sentencia, por tanto una reforma al monto fijado por concepto de reparacin civil co-
lisionara con la interdiccin de la reforma peyorativa, reconocido en el inciso uno del
artculo trescientos del Cdigo de Procedimientos Penales; que en tal sentido, y atentos
al glosado principio, este Supremo Tribunal se encuentra impedido de elevar el monto
establecido por dicho concepto, por lo que debe respetarse el determinado en la senten-
cia de la materia.
Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de
fojas trescientos veintiuno, del quince de diciembre de dos mil ocho, en la parte que
condena a Guillermo Jimnez Fernndez por delito de robo agravado en agravio de Oc-
tavio Esteban Rojas Huamn y fij en ciento cincuenta nuevos soles el monto que por
concepto de reparacin civil deber abonar a favor del agraviado; declararon HABER
NULIDAD en la propia sentencia en la parte que impone a Guillermo Jimnez Fernn-
dez cuatro aos de pena privativa de libertad; y reformndola le impusieron diez aos
de pena privativa de libertad, la misma que computada desde el quince de diciembre
de dos mil ocho, con el descuento de la carcelera sufrida desde el doce de marzo de
dos mil siete segn la papeleta de detencin a fojas cincuenta y siete al once de se-
tiembre de dos mil ocho resolucin superior de fojas ciento cincuenta y dos, del once
de setiembre de dos mil ocho, y no de dos mil siete como errneamente se consign,
vencer el quince de noviembre de dos mil diecisiete; con lo dems que contiene, y los
devolvieron.
258
JURISPRUDENCIAS
VISTOS; interviniendo como ponente el seor Santa Mara Morillo; los recursos
de nulidad interpuestos por el fiscal superior en el extremo de la pena impuesta y los
encausados Silvio Huamn Lpez y Jess Nazareno Lpez Lpez contra la sentencia de
fojas cuatrocientos sesenta y siete, del veintinueve de abril de dos mil nueve, que con-
den a ambos encausados y a Pedro Huamn Acosta como autores del delito contra el
Patrimonio en la modalidad de robo agravado con subsecuente muerte, en perjuicio de
Afila Mercedes Fernndez Portocarrero, a quince aos de pena privativa de libertad para
Huamn Lpez y Huamn Acosta, y veinticinco aos de pena privativa de libertad para
Lpez Lpez; de conformidad en parte con el dictamen del seor fiscal adjunto supremo
en lo penal; y
CONSIDERANDO:
Primero.- a) Que el seor Fiscal Superior en su recurso formalizado de fojas cua-
trocientos noventa y tres, sostiene que en la imposicin de la pena no se tuvo en cuen-
ta el principio de proporcionalidad, pues se encuentra acreditado que los sentenciados
ingresaron al domicilio de la agraviada con la finalidad de sustraerle sus bienes y le die-
ron muerte sin motivo alguno, actuando con frialdad y sin importarles la vida ajena;
b) el encausado Lpez Lpez en su recurso formalizado de fojas cuatrocientos noven-
ta y seis, alega que el hecho de haberse acogido a la conclusin anticipada no implica
que haya aceptado ser autor del delito imputado, adems, se debe tener en cuenta que
su abogado lo indujo a que se autoincrimine; que, en las diligencias de confrontacin
los encausados Huamn Lpez y Huamn Acosta sealaron, de manera clara y contun-
dente que es totalmente inocente y narraron cmo sustrajeron los bienes robados y cmo
259
ROBO Y HURTO
se repartieron el botn; que, Francisco Grandez Lpez ofreci dinero a sus coencausa-
dos para que lo sindiquen como autor intelectual, debido a un odio personal y rencillas
que estn demostradas en autos; c) el encausado Huamn Lpez en su recurso formali-
zado de fojas quinientos siete, alega que si bien admiti que particip en la comisin del
hecho punible conjuntamente con Huamn Acosta y Lpez Lpez, sin embargo, fue este
ltimo quien cogi de los brazos y del cuello a la agraviada Fernndez Portocarrero, la
arroj a la cama y le tap la boca para que no grite; que, tanto l como Huamn Acosta
no encontraron dinero alguno, por ello decidieron ir a la otra casa de la accisa ubicada
cerca del lugar, y al regresar Lpez Lpez les coment que la agraviada haba fallecido;
que, se encuentra establecido que no victim a la agraviada y que su participacin en
este evento criminal es la de cmplice secundario, pues su cooperacin no fue indispen-
sable, por lo que su conducta est dentro de los alcances del segundo prrafo del artculo
veinticinco del Cdigo Penal, lo que no fue tomado en cuenta para graduar la pena.
Segundo.- Que conforme a la acusacin fiscal de fojas cuatrocientos veintisis, el
diecisiete de julio de dos mil tres, en el Anexo de Shallca del distrito de Limabamba -
Amazonas, el encausado Huamn Lpez se reuni en su casa con los encausados Hua-
mn Acosta y Lpez Lpez, donde estuvieron libando licor (aguardiente), circunstancias
en que este ltimo les propuso ir a robar a la casa de la agraviada Fernndez Portocarre-
ro, pues conocan que tena en su poder la suma de diez mil nuevos soles producto de la
venta de ganado vacuno; que, la agraviada al escuchar que las gallinas estaban alboro-
tadas, alumbr con una linterna por la ventana y luego abri la puerta de su dormitorio,
siendo interceptada por el encausado Lpez Lpez, quien la cogi del cuello y la tir a
la cama, en tanto que los encausados Huamn Lpez y Huamn Acosta buscaron el di-
nero en los cajones de la cmoda y otras partes del dormitorio, y al no encontrar nada se
fueron al segundo piso de una casa contigua, permaneciendo en este lugar por espacio
de media hora; que, cuando los encausados Huamn Lpez y Huamn Acosta bajaban
por las escaleras, escucharon decir al encausado Lpez Lpez que la agraviada haba
muerto, por lo que decidieron cubrir el cuerpo de la vctima con un colchn y luego se
dieron a la fuga, llevndose un costal de vveres y una balanza.
Tercero.- Que la sentencia condenatoria de fojas cuatrocientos sesenta y siete se
dict al amparo del artculo cinco de la Ley nmero veintiocho mil ciento veintids, que
regula el instituto de la conclusin anticipada del debate oral, por haber aceptado los en-
causados Lpez Lpez y Huamn Lpez con la anuencia de su defensa tcnica ser au-
tores del delito materia de acusacin fiscal; que, esta aceptacin tiene como efecto pro-
cesal concluir el juicio oral y la expedicin de una sentencia anticipada.
Cuarto.- Que la aceptacin o conformidad del imputado tiene efectos vinculan-
tes para las partes y para el rgano jurisdiccional; esa vinculacin se manifiesta en los
siguientes sentidos: a) vinculacin respecto a los hechos aceptados vinculatio facth
como vinculacin absoluta; b) vinculacin respecto a la responsabilidad penal, tambin
de carcter absoluta salvo que sobre los hechos incriminados no corresponda una sub-
suncin jurdico penal; c) vinculacin relativa respecto al ttulo de imputacin vin-
cuiatio criminis; y, d) vinculacin igualmente relativa respecto a la individualizacin
judicial de la pena y de la reparacin requerida por el fiscal vincuiatio poena.
260
JURISPRUDENCIAS
Quinto.- Que, si bien los encausados Huamn Lpez y Lpez Lpez se acogieron
a la conclusin anticipada del debate oral aunque este ltimo en su recurso alega ino-
cencia y aduce que su abogado lo indujo a que se autoincrimine, pese a que realiz una
aceptacin libre, expresa, inequvoca e indubitable de los cargos que se le imputan; sin
embargo, se debe tener en cuenta que la pena impuesta no guarda relacin de proporcio-
nalidad con el juicio de culpabilidad establecido, pues en la ejecucin del robo se ejer-
ci violencia contra la vctima, conforme aparece del Acta de Necropsia de fojas catorce
del Expediente nmero dos mil cuatro - setenta y ocho, en la que se concluy que la
causa bsica de la muerte es luxofractura de columna cervical, seccin medular cervical
como causa intermedia, y la causa final es paro respiratorio y cardiaco, asimismo, pre-
cis la evidencia de un hematoma a nivel de regin central de hueso frontal, equimosis
en regin temporal derecha e izquierda, y un vaco entre la primera y segunda vrtebra
cervicales (dislocadura cervical); situacin que denota en la conducta del agente un alto
grado de violencia y peligrosidad, a tal punto que, aprovechando el estado de indefen-
sin de la vctima, caus su muerte por las causales antes indicadas; que, siendo as, la
pena impuesta no resulta proporcional con las circunstancias objetivas y subjetivas que
mediaron el hecho punible, sobre todo la peligrosidad evidenciada por el agente en con-
tra de la integridad fsica y la vida de la agraviada Fernndez Portocarrero, quien era
una anciana indefensa de setenta aos de edad, por lo que es del caso modificarla aten-
diendo a la gravedad del hecho y a la personalidad de los agentes que participaron en la
planificacin y ejecucin del robo.
Sexto.- Que, en el caso de estudio, se observa que los agentes planificaron previa-
mente y con detalle la realizacin del robo, distribuyndose entre s funciones especfi-
cas, a efectos de actuar de manera coordinada y eficiente en la consecucin de los fines
propuestos; es decir, cada agente tom parte en la ejecucin del robo y se dividieron ta-
reas, logrndose concretar el tipo penal por la sumatoria de los actos de cada intervi-
niente, con la agravante de haberse producido la muerte de la vctima, de conformidad
con lo previsto en los incisos uno, dos, tres y cuatro del primer prrafo, y ltimo prra-
fo del artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal, modificado por la Ley nme-
ro veintisiete mil cuatrocientos setenta y dos, del cinco de junio de dos mil uno, vigente
al tiempo de la comisin del hecho punible; en consecuencia, se desestima el argumento
del encausado Huamn Lpez de haber actuado a ttulo de cmplice, pues de lo anterior
se evidencia que actuaron como coautores, adems, aquella agravante denota peligrosi-
dad en el logro de la consecucin de su objetivo, que determina la necesidad de una pro-
teccin ms severa y eficaz a travs de la pena; que, el monto de la reparacin civil se
fij en funcin a la magnitud de los daos y perjuicios ocasionados, cumpliendo su fun-
cin reparadora y resarcitoria de acuerdo a lo establecido en el artculo noventa y tres
del Cdigo Penal.
Por estos fundamentos: I. declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de
fojas cuatrocientos sesenta y siete, del veintinueve de abril de dos mil nueve, que conde-
n a Silvio Huamn Lpez y Jess Nazareno Lpez Lpez como autores del delito con-
tra el Patrimonio en la modalidad de robo agravado con subsecuente muerte, en perjui-
cio de Alila Mercedes Fernndez Portocarrero; II. declararon HABER NULIDAD en
la propia sentencia en cuanto impuso a Huamn Lpez y Huamn Acosta quince aos
de pena privativa de libertad, y a Lpez Lpez veinticinco aos de pena privativa de
261
ROBO Y HURTO
libertad; reformndola: impusieron a Jess Nazareno Lpez Lpez treinta aos de pena
privativa de libertad, la misma que con el descuento de la carcelera que viene sufrien-
do desde el dieciocho de setiembre de dos mil siete, vencer el diecisiete de setiembre
de dos mil treinta y siete; y a Silvio Huamn Lpez y Pedro Huamn Acosta veinticin-
co aos de pena privativa de libertad, la que con el descuento de la carcelera que vienen
sufriendo desde el diecisiete de setiembre de dos mil siete, vencer el diecisis de se-
tiembre de dos mil treinta y dos; y los devolvieron.
262
JURISPRUDENCIAS
R. N. N 304-2005-CUSCO
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA PENAL PERMANENTE
263
ROBO Y HURTO
recurso impugnatorio de fojas trescientos cuatro que la reparacin civil fijada no guarda
proporcin con el dao ocasionado.
Segundo.- Que se imputa al procesado Sabino Quispe Huamn que el catorce de
marzo de dos mil tres ingres al domicilio del agraviado Gustavo Escalante Escalante
provisto de un cuchillo con la intencin de sustraer sus bienes y lo atac infirindole he-
ridas mortales; que en su huida intercept a la agraviada Mara Bravo Ortega, le coloc
un cuchillo a la altura del cuello y la despoj de sus prendas de vestir para practicarle el
acto sexual.
Tercero.- Que en autos se tiene las declaraciones testificales de: i) Fernando Flores
Pino de fojas ochenta y ocho, en el sentido de que el agraviado Escalante Escalante le
refiri cuando se encontraba an con vida que haba sido atacado violentamente por un
sujeto de tez morena, alto, quien habra entrado por la ventana al interior de su vivienda
y le introdujo un cuchillo a la altura de la cadera; ii) Nora Luz Tinco Escalante en sede
judicial a fojas doscientos doce expresa que el citado agraviado le refiri que el delin-
cuente haba subido por la ventana de atrs ya que la puerta de ingreso se encontraba
intacta y lo describi como de contextura delgada, un poco crespo y moreno; iii) Rene
Aragn Lpez en su declaracin testifical corriente a fojas doscientos nueve expone que
el agraviado Escalante Escalante le indic que cuando estaba subiendo al segundo piso
de su casa para cambiarse de ropa, en forma imprevista se apareci el inculpado Sabi-
no Quispe Huamn quien lo empez acuchillar; iv) Aniceto Cana Yez en su testifical
de fojas ciento sesenta y cinco seala que estuvo presente cuando el agraviado Escalan-
te Escalante reconoci al citado acusado en el hospital de Quillabamba, al que fue lle-
vado por dos efectivos policiales, versin que se corrobora con el Atestado Policial n-
mero cero cuarenta y cinco guin RPC guin DIV guin POL guin LC guin CQ guin
SID de fojas uno en el que se deja constancia que el encausado fue conducido al hospi-
tal de Quillabamba donde la vctima lo identific plenamente como el autor del hecho
delictivo; que las versiones precedentes se fortalecen con la diligencia de reconstruccin
de hechos e inspeccin ocular de fojas noventa en la que se deja constancia que existen
huellas de sangre por debajo de los tubos del pasamanos de las graderas de acceso al
segundo nivel, en la viga de madera colocada en la parte exterior pegada a la construc-
cin y huellas de raspado en los tubos del pasamano hasta en dos sectores, aspectos o
rastros que sustentaran la versin incriminatoria en el sentido de que el inculpado po-
siblemente haya ingresado a la habitacin del segundo nivel escalando por las vigas sa-
lientes y luego entrado por la ventana; que, siendo as, se enerva la versin del impu-
tado Quispe Huamn de fojas ciento setenta y uno, quien aduce que no subi al segundo
piso del domicilio de la vctima y que el incidente se produjo a seis metros de lugar.
Cuarto.- Que el dolo como elemento subjetivo del injusto intencin de sustraer
los bienes de la vctima solo puede ser objeto de prueba indirecta y a travs de los su-
puestos fcticos, es as, que segn las reglas de la comn experiencia el acto de penetrar
a la vivienda del agraviado Escalante Escalante por la ventana, sin su consentimiento, y
sea en contra de su voluntad, indica primigeniamente su intencin de sustraccin de los
bienes de aquel propsito delictivo, reuniendo con su conducta la antijuricidad y la
culpabilidad del hecho; que, empero, debe estimarse su conducta como tentativa, pues
al ser sorprendido en el interior de la habitacin atac a la vctima causndole lesiones
mortales, quedando claro que del resultado de hechos probados no aparece consumado
264
JURISPRUDENCIAS
el delito imputado por causas ajenas a la voluntad del encausado Quispe Huamn; que,
de otro lado, se colige de su comportamiento que la muerte del agraviado Escalante Es-
calante no se encontraba en el plan de accin del citado acusado, de modo que el dolo
de homicidio es posterior, pues el imputado se propuso la sustraccin de bienes y al
cometerlo se presentaron las circunstancias descritas ajenas al plan delictivo que diera
lugar al homicidio; que, en consecuencia, debe estimarse probada la imputacin en este
extremo.
Quinto.- Que respecto al delito de violacin sexual en agravio de Mara Bravo Or-
tega, se tiene en autos la sindicacin de esta en sede judicial a fojas ciento dieciocho en
la que expone que fue agredida sexualmente por el encausado Sabina Quispe Huamn,
sin embargo en la diligencia de reconstruccin de hechos e inspeccin ocular afirma que
cuando este se quit el pantaln con la finalidad de someterla al acto sexual aparecie-
ron por el lugar dos vecinos quienes lo aprehendieron, por lo que su versin primige-
nia no es persistente; que, de otro lado, el protocolo mdico practicado a la vctima de
fojas diecinueve y ratificado en sede judicial a fojas treinta y seis, concluye que presen-
ta vulvitis aguda que puede corresponder a un trauma reciente, lo que no acredita el acto
sexual, y ms an en dicho documento se seala tambin que presenta equimosis en re-
gin frontal derecha lo que corrobora la declaracin del encausado Quispe Huamn en
sede judicial fojas ciento ocho, quien expuso que en circunstancias que corra por la
carretera se encontr con la agraviada con quien choc cayendo esta al suelo, siendo
capturado a los pocos segundos; que, por consiguiente, no se puede afirmar fehacien-
temente que el encausado haya abusado sexualmente de la referida vctima, pues no se
ha aportado prueba de cargo suficiente para justificar racionalmente la culpabilidad del
acusado, beneficindose con las situaciones excluyentes de certeza, de suerte que ante
esta incertidumbre probatoria es aplicable el principio universal del indubio pro reo.
Sexto.- Que, asimismo, la reparacin civil fijada por la Sala Penal Superior ha sido
impuesta teniendo en cuenta los efectos que el delito ha tenido sobre la vctima, guar-
dando proporcin con la entidad del bien jurdico afectado.
Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de
fojas trescientos treinta y cuatro, su fecha siete de diciembre de dos mil cuatro, que ab-
suelve a Sabino Quispe Huamn de la acusacin fiscal formulada en su contra por deli-
to contra la libertad violacin sexual, en agravio de Mara Bravo Ortega; y lo conde-
na por delito contra el patrimonio robo agravado en grado de tentativa con subsecuente
muerte, en perjuicio de Gustavo Escalante Escalante, a treinta aos de pena privati-
va de libertad y fija en cinco mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacin
civil deber pagar a favor de sus herederos legales; con lo dems que contiene y es ma-
teria del recurso; y los devolvieron.
SS. SIVINA HURTADO; SAN MARTN CASTRO; PALACIOS VILLAR; LECAROS CORNEJO;
MOLINA ORDEZ
265
ROBO Y HURTO
VISTA; en audiencia pblica, la causa seguida contra Gilber Rafael Livia Ramosy
Guillermo Livia Ramos, acusados por el delito contra el Patrimonio Robo Agravado,
en agravio de Arnaldo Abad.
I. RESULTA DE AUTOS
Que a mrito del Atestado Policial, con la formalizacin de la denuncia del fis-
cal provincial, el juzgado penal emiti el correspondiente auto de apertura de instruc-
cin; dictndose en contra de los procesados mandato de comparecencia; que tramita-
da la causa conforme al procedimiento ordinario, con el dictamen del fiscal provincial
e informe final del seor juez penal, fueron elevados los autos en su oportunidad a la
Sala Penal Superior, obrando en autos la acusacin escrita del seor fiscal superior y
el auto superior de enjuiciamiento, sealndose da y hora para la verificacin del acto
oral, que habindosele hecho saber a los acusados Gilber Rafael Livia Ramos y Gui-
llermo Livia Ramos los alcances y bondades de la ley veintiocho mil ciento veintids
conclusin anticipada del juicio oral, estos no se acogieron, por lo que se llev a cabo
los debates orales como se muestra en las actas de su propsito, luego de escuchado
266
JURISPRUDENCIAS
267
ROBO Y HURTO
mareado, es faltoso se pone malcriado, que lo acusa porque en una oportunidad ha teni-
do problemas con el hijo del agraviado, que en esa poca ha formado parte de la pandi-
lla Los Chivis, jugaban pelota.
Tercero.- Que el agraviado Arnaldo Abad Puchoc Cochachi al declarar a fojas diez
en sede preliminar manifiesta que los hermanos Guillermo y Chuleta, pertenecientes a
la pandilla Los Chivis le han roto la cabeza con un ladrillo y le han cortada el rostro
con pico de botella, para luego reducirlo y robarle la suma de dos mil nuevos soles que
llevaba dentro de sus medias como producto de la cobranza que haba realizado, ese da
de los hechos lo acorralaron, le roban tambin su cuaderno de apuntes dejndolo tirado
en el pavimento estuvieron con dos sujetos ms, que puede acreditar que ese da cobr
dinero de sus clientes; en su declaracin preventiva el agraviado seala que el da de
los hechos haba tomado cerca de cuatro a seis cervezas, reconoce a los acusados sien-
do Guillermo quien le tir un ladrillo en la cabeza, y Rafael le cort en el labio superior
con un pico de botella haban otros dos sujetos que los conoce como Mosca Loca y
Churrasqueado, que antes de los hechos no ha tenido problemas con los imputados;
que el da de los hechos los acusados estaban mareados, que tena conocimiento que
Guillermo Livia haba estado preso por robo agravado. En el acto oral el agraviado se
ratifica de sus declaraciones precedentes, que est totalmente seguro que los acusados
participaron, que el da de los hechos por haberle cobrado a sus clientes tena la suma de
mil doscientos soles, que le sustrajeron de la media.
Cuarto.- Que de la revisin de autos aparece el certificado mdico-legal obrante a
fojas veinte practicado a la persona del agraviado Arnaldo Abad Puchoc Cochachi pre-
sentando lesiones leves ocasionado por agente contundente duro.
268
JURISPRUDENCIAS
Siendo el bien jurdico tutelado resulta ser como bien seala la Ejecutoria Supre-
ma del once de noviembre de mil novecientos noventa y nueve: en el delito de robo, se
atacan bienes de tan heterognea naturaleza como la libertad, la integridad fsica, la vida
y el patrimonio, lo hace de l un delito complejo; ello es ms que un conglomerado de
elementos tpicos, en el que sus componentes aparecen tan disolublemente vinculados
entre s, formando un todo homogneo indestructible, cuya separacin parcial dar lugar
a la destruccin del tipo(5).
V. VALORACIN PROBATORIA
Que de la compulsa de las pruebas que se han acopiado durante la etapa de instruc-
cin y lo actuado en el acto oral, se tiene que la tesis de defensa esgrimida por los acu-
sados se fundamenta en que existe enemistad entre su familia y la del agraviado y que
en el da de los hechos el acusado Guillermo Livia Ramos vio pasar al agraviado ensan-
grentado, quien aparentemente ya haba sido asaltado previamente, versin que carece
de sustento fctico, puesto que en audiencia pblica llevada a cabo en fecha diecisis de
noviembre de dos mil once, en la diligencia de confrontacin entre el acusado Guiller-
mo Livia Ramos y al agraviado, este acusado sostuvo que no se acuerda si es que le tir
la piedra y que quizs haya sido su hermano y le pide disculpas, aunado a eso tenemos
la versin uniforme y coherente brindada por el agraviado quien reconoci a los acu-
sados como unas de las personas que estaban en el grupo que lo agredi, narrando con
lujo de detalles la forma y circunstancias en que fue asaltado, golpendolo con un ladri-
llo y pico de botella y apoderndose de la cantidad de dos mil nuevos soles producto de
la cobranza que realiz ese da; adems que el acusado Guillermo Livia Ramos al reali-
zar su defensa material reconoce haber agredido al agraviado, porque hace aos tuvie-
ron una rencilla de ms o menos ocho aos y en esa poca paraba en la calle, versin
que cumple con los requisitos sealados en el acuerdo plenario nmero dos guin dos
mil cinco/CJ, guin ciento diecisis, en su fundamento dcimo: Tratndose de las de-
claraciones de un agraviado, aun cuando sea el nico testigo de los hechos, al no regir
el antiguo principio jurdico testis unus testis nullus, tiene entidad para ser considerada
prueba vlida de cargo, por ende, virtualidad procesal para enervar la presuncin de ino-
cencia del imputado, siempre y cuando no se advierten razones objetivas que invaliden
sus afirmaciones. Las garantas de certeza seran las siguientes:
A) Ausencia de incredibilidad subjetiva. Es decir, que no existen relaciones entre
el agraviado e imputado basadas en el odio, resentimiento, enemistad u otras que pue-
dan incidir en la parcialidad de la deposicin, que por ende le nieguen aptitud para ge-
nerar certeza, que si bien es cierto que el acusado sostiene que existen problemas entre
sus familias, dicha circunstancia al no ser corroborada con otro medio de prueba, resulta
ser alegato de defensa que busca desvirtuar la acusacin realizada por el agraviado y por
ende evadir su responsabilidad penal.
Verosimilitud, que no solo incide en la coherencia y solidez de la propia decla-
racin, sino que debe estar rodeada de ciertas corroboraciones perifricas, de carcter
(5) Expediente N 821-99-La Libertad. En: Revista de Jurisprudencia. Ao II, N 4, 2000, p. 367.
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ROBO Y HURTO
objetivo, que le doten de aptitud probatoria, puesto que no solo se cuenta con la decla-
racin del agraviado, sino con el certificado mdico legal, en el cual se consigna las gra-
ves lesiones que sufri el agraviado a causa del latrocinio llevado a cabo en su perjuicio.
Persistencia en la incriminacin, con las matizaciones que sealan en el literal C)
del prrafo anterior(6), puesto que a lo largo del proceso la sindicacin formulada por
el agraviado ha sido constante al sealar a los acusados como los res del evento delic-
tivo que nos ocupa, sealando la participacin de cada uno de ellos, siendo el acusado
Guillermo Livia Ramos, quien lo golpe con un ladrillo, y a Gilber Rafael Livia Ramos
quien con un pico de botella le golpe el rostro.
(6) Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanentes y Transitoria de la Corte Suprema de Justi-
cia, Acuerdo Plenario N 2-2005/CJ-116.
270
JURISPRUDENCIAS
hechos ilcitos y por ende su peligrosidad a la sociedad a ser una persona reincidente en
la comisin de delitos, circunstancia que cumple con lo estipulado en el Acuerdo Ple-
nario N 1-2008/CJ-116(7), el cual establece en su considerando duodcimo los requi-
sitos para establecer al procesado como reincidente, los siguientes: 1) Haber cumpli-
do en todo o en parte una condena de pena privativa de libertad. No est comprendido
el cumplimiento total o parcial de otra clase de pena. Se trata de una sentencia con-
denatoria ejecutoriada a pena privativa de libertad de carcter efectiva. 2) Los delitos
se excluyen las faltas antecede y posterior han de ser dolosos. El delito posterior
debe de cometerse luego del cumplimiento total o parcial de la pena privativa de liber-
tad. Ello presupone sentencias firmes y con principio de ejecucin efectiva. 3) No hace
falta que el delito posterior est en el mismo Ttulo del Cdigo, o mejor dicho, sea de la
misma naturaleza, es decir, que exista entidad o similitud del tipo o la identidad del bien
jurdico vulnerado; no hay un elemento relacional entre los dos delitos. Se trata, por
consiguiente, de una reincidencia genrica. 4) El lapso de tiempo que debe transcurrir,
luego del cumplimiento total o parcial de la pena privativa de libertad condicin bsi-
ca para calificar de reincidente a un delincuente, es de cinco aos. Para el entendimien-
to de este ltimo requisito se recurre a la regla del artculo 46-C del Cdigo Penal, que
precisa que los hechos punibles se han de perpetrarse (...) en un lapso que no exceda de
cinco aos. 5) Es una circunstancia personal e incomunicable a los coautores o partci-
pes en quienes no concurra.
VIII. RESOLUCIN
En aplicacin a los artculos once, doce, veintitrs, cuarenta y cinco, cuarenta
y seis, noventa y dos, noventa y tres, ciento ochenta y ocho como tipo base, con las
(7) Corte Suprema de Justicia de la Repblica, IV Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanen-
te, Transitorias y Especial, Acuerdo Plenario N 1-2008/CJ-116, del 3 de noviembre de 2008.
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ROBO Y HURTO
agravantes de los incisos dos, tres y cuatro del primer prrafo del artculo ciento ochenta
y nueve del Cdigo Penal vigente, en concordancia con los artculos doscientos ochen-
ta y tres y doscientos ochenta y cinco del Cdigo de Procedimiento Penales, analizan-
do los hechos y las pruebas con el criterio de conciencia que la ley autoriza y admi-
nistrando justicia a nombre de la Nacin, los jueces superiores miembros de la Cuarta
Sala Penal para procesos con reos libres FALLAN: CONDENANDO a Gilber Rafael
Livia Ramos, como autor del delito contra el patrimonio robo agravado en agravio de
Arnaldo Abad Puchoc, a CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, la
misma que se suspende condicionalmente por el periodo de prueba de TRES AOS, su-
peditada al cumplimiento de las siguientes reglas de conducta; a) No variar de domici-
lio ni ausentarse de su residencia, sin previo aviso ni autorizacin escrita del juez de la
causa; b) Abstenerse de relacionarse con personas que viven al margen de la ley, c) No
frecuentar lugares de dudosa reputacin; y d) Concurrir cada treinta das al local del juz-
gado, a fin de informar y justificar sus actividades y a registrar su firma en el cuaderno
respectivo; as como las veces que sea requerido por la autoridad judicial, bajo aperci-
bimiento de aplicarse los correctivos sealados en el artculo cincuenta y nueve del C-
digo Penal, en caso de incumplimiento y Condenando a Guillermo Livia Ramos como
autor del delito contra el Patrimonio Robo Agravado, en agravio de Arnaldo Abad
Puchoc, a CINCO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, la cual computada
desde el once de enero de dos mi doce, vencer el diez de enero de dos mil diecisie-
te; ordenaron su internamiento en crcel pblica, oficindose para tal efecto a la entidad
respectiva en el da; FIJARON: En la suma de DOS MIL NUEVOS SOLES el monto
de la reparacin civil que deber abonar los sentenciados de forma solidaria a favor del
perjudicado; DISPUSIERON que la presente sentencia sea leda en acto pblico, y con-
sentida o ejecutoriada que sea, se inscriba en el Registro Central de Condenas, expidin-
dose los boletines y testimonios respectivos, archivndose definitivamente el proceso,
con aviso al juez de la causa.
SS. DR. CSAR JAVIER VEGA VEGA - PRESIDENTE; DR. CARLOS HERNN FLORES VEGA -
JUEZ SUPERIOR; DRA. NGELA MAGALLI BSCONES GMEZ VELSQUEZ - JUEZ SUPE-
RIOR, DIRECCIN DE DEBATES
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JURISPRUDENCIAS
I. PARTE EXPOSITIVA
1. Se imputa a los acusados Sandro Samir Goicochea Cruces y Vctor Ren
Araujo Oliveros, la comisin del delito contra el Patrimonio Robo Agrava-
do, en agravio de Moiss Concha Miche, esto es que en fecha veintisis de
febrero de dos mil nueve en horas de la maana, en circunstancias en que el
agraviado transitaba por la Avenida Alfredo Mendiola portando un maletn
que contena cinco mil dlares americanos, con el propsito de depositarlos
al Banco Mibanco del distrito de Puente Piedra, es al llegar al paradero Km.
21 de la Panamericana Norte (valo Infantas - Comas) cuando fue sorpresiva-
mente empujado por el procesado Araujo Oliveros, quien logra arrebatarle el
maletn y al tratar de reaccionar, el procesado Goicochea Cruces le apunt con
un arma de fuego y bajo amenaza a su integridad le hizo desistir de su male-
tn, siendo que ante los gritos de auxilio proferidos por el agraviado, peatones
y vecinos acudieron al lugar y agredieron a los procesados.
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JURISPRUDENCIAS
maleta y del dinero que le fuera presuntamente arrebatada al agraviado por parte de los
acusados, dndose por cumplida la obligacin procesal indicada.
Segundo.- Que, la hiptesis incriminatoria del Ministerio Pblico, se sustenta en
el hecho de que el veintisis de febrero del ao dos mil nueve en horas de la maana,
en circunstancias que el agraviado Moiss Concha Miche, transitaba por la Avenida Al-
fredo Mendiola portando un maletn que contena cinco mil dlares americanos, con el
propsito de depositarlos en el Banco Mibanco del distrito de Puente Piedra, es al llegar
al paradero ubicado en el Km. 21 de la Panamericana Norte (valo Infantas - Comas)
cuando sorpresivamente habra sido empujado por el procesado Araujo Oliveros, quien
logra arrebatarle el maletn que portaba y al tratar de reaccionar, el procesado Goico-
chea Cruces le habra apuntado con un arma de fuego y bajo amenaza a su integridad
fsica, le hizo desistir de su intento de reaccin, permitiendo la sustraccin de su male-
tn conteniendo el dinero antes indicado, siendo que ante los gritos de auxilio proferidos
por el agraviado, peatones y vecinos acudieron al lugar y emprendieron la persecucin y
posterior agredieron a los procesados, logrando detenerlos y ponerlos a disposicin de la
autoridad policial.
Tercero.- Sin embargo, durante el desarrollo de la investigacin preliminar, ins-
truccin y sobre todo juicio oral, se ha llegado a determinar lo siguiente:
3.1. El da veintisis de febrero del ao dos mil nueve, en horas de la maana,
el agraviado Moiss Concha Miche conjuntamente con su esposa Luz Mary
Prez Pio, concurrieron al inmueble ubicado en la Avenida Alfredo Mendiola
C-67, del distrito de San Martn de Porres, de propiedad de Ana Ruth Prez
Pio (hermana de la esposa del agraviado Moiss Concha Miche), lugar en el
que, recibieron un maletn conteniendo la suma de cinco mil dlares ameri-
canos, de parte de la persona de Honoria Pio Pomacaja (madre de la espo-
sa del agraviado Moiss Concha Miche), con la finalidad de que lo depositen
en la entidad bancaria Mibanco, sucursal del distrito de Puente Piedra; es as,
que salieron del inmueble antes indicado, con la finalidad de dirigirse al pa-
radero y tomar un vehculo de transporte pblico que los traslade al distrito
antes indicado, es cuando transitaban por inmediaciones de la Avenida Alfredo
Mendiola portando el indicado maletn, y al llegar al paradero ubicado en el
Km. 21 de la Panamericana Norte (valo Infantas - Comas), habran sido in-
terceptados por dos sujetos uno de los cuales, le arrebat el indicado maletn,
y cuando pretendi reaccionar ante dicho despojo, el otro sujeto le amenaz
con un arma de fuego, por lo que procedi a dejar que le sustraigan dicho ma-
letn, emprendiendo sus agresores veloz huida del lugar de los hechos, mien-
tras que el agraviado Moiss Concha Miche, peda auxilio a pobladores de la
zona que en ese momento jugaban un partido de fulbito en una canchita cerca-
na, los cuales emprendieron la persecucin de los ladrones, cuando el ciudada-
no Segundo Eleodoro Gonzales Isuiza, en circunstancias en que se aprestaba
a sujetar a uno de los ladrones, este extrajo un arma y le dispar en el brazo,
ocasionando que este caiga al piso y su agresor se diera a la fuga. Posterior-
mente, pobladores del lugar lograron detener a dos personas, las cuales fueron
sindicadas como partcipes del robo al agraviado, a quienes agredieron fsica-
mente y ante la presencia de la autoridad policial las pusieron a disposicin de
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JURISPRUDENCIAS
DECISIN JUDICIAL
En consecuencia, apreciando y juzgando los hechos y las pruebas con el criterio
de conciencia que la ley faculta; con la facultad conferida por los artculo doscientos
ochenta y tres a doscientos ochenta y cuatro del Cdigo de Procedimientos Penales, y
administrando justicia a nombre de la Nacin, los Seores Jueces Superiores de la Se-
gunda Sala Especializada en lo Penal para procesos con Reos en Crcel de la Corte Su-
perior de Justicia de Lima Norte: FALLAN: ABSOLVIENDO de la acusacin fiscal
por insuficiencia probatoria a los ciudadanos Sandro Samir Goicochea Cruces y Vctor
Ren Araujo Oliveros, en el proceso que se les sigue como autores de la presunta comi-
sin del delito contra el Patrimonio en la modalidad de robo agravado, hechos ocurridos
el veintisis de febrero del ao dos mil nueve, en agravio de Moiss Concha Miche, il-
cito tipificado y sancionado por el artculo 188 del Cdigo Penal en su modalidad agra-
vada prevista y sancionada por los incisos tercero y cuarto del artculo 189 del indicado
cuerpo legal, en consecuencia: DISPUSIERON la inmediata libertad de los sentencia-
dos absueltos Sandro Samir Goicochea Cruces y Vctor Ren Araujo Oliveros, para lo
cual OFCIESE al Instituto Nacional Penitenciario para que proceda a liberar a los indi-
cados ciudadanos, siempre y cuando no exista en su contra mandato de detencin vigen-
te, emitido por autoridad competente; ORDENARON REMITIR fotocopia certificada
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ROBO Y HURTO
de los actuados pertinentes a la Fiscala Provincial Penal de Turno del Distrito Judicial
de Lima Norte, para efectos de que se pronuncie conforme a sus atribuciones, respec-
to a lo sealado en el quinto considerando de la presente; MANDARON que consenti-
da o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se anulen los antecedentes policiales y
judiciales que pudieran haberse generado y fecho, se archive definitivamente los de la
materia.
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JURISPRUDENCIAS
EXPEDIENTE N 3433-2005-LIMA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
SALA PENAL TRANSITORIA
VISTOS; interviniendo como ponente el seor Vocal Supremo Csar Javier Vega
Vega; por sus fundamentos; y
CONSIDERANDO adems:
Primero.- Que se atribuye a los encausados Juan Carlos Lima Ochoa y Gilbert
Vsquez Arrelucea, ser autores de dos eventos delictivos, el primero ocurrido con fecha
veintiocho de junio de dos mil cuatro, siendo aproximadamente las once y veinte de la
noche, en circunstancias en que el agraviado Danny Carrascal Torres, se encontraba la-
borando en la mototaxi de propiedad de la coagraviada Lidia Reyes Torres, un sujeto so-
licit sus servicios a efectos que lo traslade hasta el hospital Mara Auxiliadora, lugar
donde fue interceptado por otro mototaxi, de donde descendieron los procesados, quie-
nes lo amenazaron con arma de fuego, golpendolo, llevndose consigo el referido ve-
hculo menor; y el segundo evento suscitado el doce de julio de dos mil, en horas de
la noche en circunstancias que el agraviado Moiss Alanya Mori, prestaba servicios de
mototaxi, fue abordado por los procesados, siendo sujetado por el encausado Vsquez
Arrelucea, quien lo tom del cuello en tanto que el otro procesado lo golpe en diferen-
tes partes del cuerpo, logrando arrojarlo al suelo y apoderarse del vehculo en el cual
huyeron, siendo socorrido el agraviado por un taxista con quien dieron alcance a los
procesados, los cuales, por una mala maniobra volcaron el vehculo menor, siendo in-
mediatamente capturados;
Segundo.- Que como se desprende de autos, se ha acreditado fehacientemente la
responsabilidad penal de los procesados, quienes solo llegan a reconocer haber partici-
pado en el evento delictivo en agravio de Moiss Edgar Alanya Mori, como se aprecia a
fojas entre otros diecisis, diecisiete, sesenta y dos, sesenta y seis, ciento sesenta y ocho
vuelta y ciento setenta y uno; aunado a ello las actas de reconocimiento de fojas vein-
tiuno y veintids, de los agraviados Alanya Mori y Carrascal Torres, la testimonial de
Clus Galdos Loayza, corriente a fojas noventa y nueve;
Tercero.- Que con respecto al primer hecho ilcito se les acusa a los citados pro-
cesados, por el delito de robo agravado consumado, es decir, los encausados no solo
se apropiaron del bien, sino que tambin tuvieron la posibilidad de disponer de l; que
en tanto, en el segundo hecho denunciado, se colige de los actuados que el agraviado
Alanya Mori, luego de sufrido el robo de su vehculo mototaxi, inmediatamente despus
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sigui a los delincuentes en un taxi, logrando la captura de los encausados, por lo que
al no haber tenido la disponibilidad sobre dicho bien, el acto ilcito no se consum, por
ende se les debe condenar por el delito de robo agravado, en grado de tentativa; ha-
biendo resuelto el Colegiado Superior conforme a ley; en consecuencia: declararon NO
HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas ciento noventa, su fecha once de
agosto de dos mil cinco, que condena a Juan Carlos Lima Ochoa y Gillberto Vsquez
Arrelucea, en calidad de autores, por el delito contra el patrimonio robo agravado en
perjuicio de Danny Carrascal Torres y Lidia Marlene Reyes Torres; y por el delito con-
tra el patrimonio robo agravado en grado de tentativa, en perjuicio de Moiss Edgar
Alanya Mori; e impone a Lima Ochoa, DIEZ AOS de pena privativa de la libertad, la
misma que con descuento de la carcelera que viene sufriendo desde el doce de julio de
dos mil cuatro fojas ocho, vencer el once de julio de dos mil catorce; y para Vsquez
Arrelucea, NUEVE AOS de pena privativa de la libertad, la misma que con descuento
de la carcelera que viene sufriendo igualmente desde el doce de julio de dos mil cuatro
fojas nueve, vencer el once de julio de dos mil trece; fija en tres mil nuevos soles, la
suma que por concepto de reparacin civil debern abonar solidariamente los sentencia-
dos a favor de los agraviados Carrascal Torres y Reyes Torres; y la suma de trescientos
nuevos soles, por el mismo concepto, a favor del graviado Alanya Mori; con lo dems
que contiene; y los devolvieron.
SS. GONZALES CAMPOS R.O.; BALCAZAR ZELADA; BARRIENTOS PEA; VEGA VEGA;
PRNCIPE TRUJILLO
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plenamente a los encausados, ella resulta insuficiente por s sola para establecer la par-
ticipacin de cada uno de ellos, pues no concurri a ratificarse de su sindicacin a nivel
judicial, a pesar de ser requerido para ello, ms an si la agraviada Enrquez Arenas no
cumpli con acreditar la preexistencia de los bienes sustrados, conforme a lo exigido
por el artculo doscientos cuarenta y cinco del Cdigo Procesal Penal cuando de delitos
contra el patrimonio se refiere; que, en consecuencia, lo decidido por la Sala Juzgadora
en este extremo se ajusta a ley.
Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de
fojas setecientos ochenta y seis, del veintitrs de abril de dos mil nueve, que absolvi a
Jos Luis Nina Guevara, Luis Herndin Guillermo Valdivia del Carpio y Roberto Robles
Casas de la acusacin fiscal formulada en su contra por delito contra el Patrimonio -
robo agravado y hurto agravado en perjuicio de Mara Enrquez Arenas y Yashit Yurema
lvarez Arenas; con lo demos que contiene; y los devolvieron.
SS. SAN MARTN CASTRO; PRADO SALDARRIAGA; PRNCIPE TRUJILLO; CALDERN CAS-
TILLO; SANTA MARA MORILLO
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a que se lleve a cabo la diligencia de lanzamiento dispuesto por la autoridad judicial por
la falta de pago de la respectiva merced conductiva.
Tercero.- Que analizados los actuados se advierte que no existen elementos pro-
batorios que demuestren la existencia de los delitos y la responsabilidad penal de los
imputados Cirilo Huillca Bayona y Julia Uapillco Olave, porque para que se materiali-
ce el delito de robo agravado se requiere dentro de sus presupuestos que medie violen-
cia o amenaza contra la vctima de forma tal que el sujeto activo logre doblegar su ca-
pacidad defensiva, exigencia que no se present en autos conforme lo expone el propio
agraviado cuando refiri a travs de su recurso impugnativo que la sustraccin de sus
especies se efectu das antes de llevarse a cabo la diligencia de desalojo dispuesta por
la autoridad judicial.
Cuarto.- Que, por otro lado, con relacin al delito de daos simples se requie-
re para su configuracin que el agente destruya total o parcialmente un bien mueble o
inmueble causando con ello un menoscabo econmico a la vctima, empero, con la fina-
lidad de determinarse si el mismo constituye una falta o un delito, conforme lo estipu-
lan los artculos doscientos cinco y cuatrocientos cuarenta y cuatro del Cdigo Penal, se
requiere necesariamente de una pericia de valorizacin que determine a cuanto ascendi
el dao causado, exigencia que no se llev a cabo conforme se corrobora de lo actuado;
por lo que siendo ello as, la resolucin emitida por el Superior Colegiado se encuentra
arreglada a derecho.
Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en el auto de fojas
ciento ochenta y dos, del trece de enero de dos mil nueve, que declar no haber mrito
para pasar a juicio oral contra Cirilo Huillca Bayona y Julia Uapillco Olave por deli-
to contra el patrimonio - robo agravado y dao simple en agravio del recurrente; con lo
dems que al respecto contiene; y los devolvieron.
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manualidades, no teniendo un ingreso fijo con el que pueda cubrir los gastos mnimos
de su familia, compuesta por su esposa y sus dos menores hijos.
Segundo.- Que la acusacin fiscal de fojas mil ochocientos cincuenta y ocho desa-
rrolla como substrato fctico de la imputacin el hecho de que, siendo las dos horas con
cincuenta y tres minutos aproximadamente del da veintids de marzo de dos mil ocho,
llegaron dos sujetos a la farmacia Inkafarma a bordo de una motocicleta lineal, siendo
el procesado Ricardo Isaac Gmez Falen quien solicita paales, por lo que el agravia-
do Eiber Clavo Guevara empleado de la farmacia se acerca a la rejilla, otorgndole el
imputado la suma de veinte nuevos soles, retirndose este a imprimir la boleta y sacar
sencillo para el vuelto, trasladndose al almacn a sacar el paal, momentos en que es-
cucha sonidos metlicos y forcejeos en la puerta, dirigindose a entregarle el paal, en
medio camino para llegar a la puerta encuentra al encausado acompaado de otro suje-
to, hallndose este provisto de arma de fuego, el cual lo encaona, reduce y lleva hasta
donde estaba la caja fuerte, lugar donde lo ataron de pies y manos, colocndole una
bolsa plstica en la cabeza, procediendo a sacar la caja fuerte, apoderndose de la suma
total de ciento veintinueve mil ochocientos doce nuevos soles con once cntimos, cua-
trocientos veinte dlares americanos y un telfono celular Claro RPC de la empresa Bo-
tica y Perfumera Inkafarma, procediendo a retirarse todos los asaltantes, que seran cua-
tro personas, entre ellas una mujer.
Tercero.- Que, del anlisis de los autos se tiene: Que, al inicio del juicio oral, el
acusado Falen Gmez acept los cargos que se le imputan, sometindose a los alcances
de la conclusin anticipada, regulada en el artculo cinco de la Ley veintiocho mil ciento
veintids, expresando la defensa su conformidad; hecho en virtud del cual el tribunal de
instancia dict la sentencia conformada de fecha diez de marzo de dos mil diez, median-
te la cual conden al acusado Ricardo Isaac Falen Gmez, como autor del delito de robo
agravado en agravio de la empresa Botica y Perfumera Inkafarma, a doce aos de pena
privativa de libertad efectiva y fij en ciento sesenta mil nuevos soles el monto por con-
cepto de reparacin civil que deber abonar el sentenciado a favor de la citada empresa
agraviada.
Cuarto.- Que, los tipos delictivos en orden al carcter fragmentario del Derecho
Penal, constituyen los ataques que impliquen una especial gravedad sobre los bienes ju-
rdicos de mayor entidad, siendo este el fundamento por el cual su persecucin deviene
en pblica, resultando carente de fundamento el hecho de que al afectarse el patrimo-
nio de una persona jurdica particular se prive de la connotacin pblica que todo delito
contiene.
Quinto.- Que, los medios comisivos alternativos del delito de robo no se restringen
al uso de la violencia fsica vis absoluta, sino que tambin acogen a la amenaza vis
compulsiva; en este sentido, la utilizacin del arma como elemento de agravacin es-
pecfica del tipo penal de robo agravado, no requiere que se materialice su empleo a tra-
vs de un acto directamente lesivo sobre la integridad fsica de la vctima violencia f-
sica, sino que tambin acoge la posibilidad de que su empleo se dirija sobre el aspecto
psicolgico de la vctima a travs de la amenaza suficiente para vencer la resistencia
que eventualmente oponga esta ltima; en este sentido, resulta inadecuado que se exija
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SS. DR. JUAN CARLOS VIDAL MORALES - PRESIDENTE; DRA. LUISA ESTELA NAPA LVA-
NO - JUEZ SUPERIOR YD.D.; DR. CSAR AUGUSTO VSQUEZ ARANA - JUEZ SUPERIOR
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por las Rondas Campesinas con la ayuda de efectivos policiales, escondido en una casa
deshabitada, y opuso resistencia frente a su inminente captura, como se describe en el
parte policial de fojas cuatro, corroborado con la declaracin de Juan Muoz Regala-
do de fojas ciento diecinueve, quien adems seal que el acusado horas antes a su cap-
tura se encontraba asustado; que por ltimo la esposa del agraviado, Esperanza Centu-
rin Soto fojas diecisis, setenta y dos sostiene que no les robaron dinero ni especie
alguna.
Quinto.- Que expuestos as los hechos, estos no cumplen con los elementos objeti-
vos y subjetivos del tipo previsto en los incisos uno, dos, tres y cuatro del primer prra-
fo y ltimo prrafo del artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal robo agravado
con subsecuente muerte en grado de tentativa, ilcito por el que ha sido acusado y con-
denado el procesado Gordillo Guevara, pues la intencin no era apropiarse ilcitamen-
te de dinero o especies, sino quitarle la vida al agraviado; que, en tal virtud, la conducta
probada del citado encausado se encuadra en el artculo ciento seis del Cdigo sustan-
tivo; que, por consiguiente, es del caso que este Supremo Tribunal subsuma correcta-
mente la conducta incriminada dentro del tipo penal anotado; que, al versar el objeto de
condena sobre diferente bien jurdico, no se est vulnerando el derecho de defensa del
acusado, ms an que no es una tipificacin sorpresiva, ya que el imputado y su defen-
sa ya lo haban advertido, tan es as, que en el contradictorio, el abogado en sus alegatos
orales acta de audiencia de fojas novecientos cincuenta y nueve seal que los hechos
imputados a su patrocinado se encontraran subsumidos en el tipo penal de homicidio,
tipificacin que la defensa reiter en los agravios del presente recurso de nulidad; por
consiguiente, es del caso que este Supremo Tribunal subsuma correctamente la conducta
incriminada dentro del tipo penal anotado.
Sexto.- Que la sancin debe imponerse conforme a los parmetros del anotado tipo
penal artculo ciento seis del Cdigo Penal, concordante con lo previsto en los artcu-
los cuarenta y cinco y cuarenta y seis del Cdigo acotado, por lo que resulta proceden-
te modificar la pena impuesta, de conformidad a lo previsto en el inciso uno del artculo
trescientos del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por el Decreto Legislati-
vo nmero novecientos cincuenta y nueve.
Stimo.- Que la reparacin civil debe ser fijada en funcin al dao causado, sin que
en la concrecin de su monto deba advertirse las posibilidades econmicas del responsa-
ble o su situacin personal, en tanto que esta se orienta a reparar e indemnizar a los he-
rederos legales de la vctima por el dao generado por la conducta del responsable; que,
en consecuencia, el monto fijado al respecto por la Sala Penal Superior se encuentra de
acuerdo a ley.
Por estos fundamentos: declararon HABER NULIDAD en la sentencia recurri-
da de fojas novecientos sesenta y tres, del veintinueve de enero de dos mil nueve, que
condena a Humberdino Gordillo Guevara por delito contra el patrimonio robo agrava-
do con subsecuente muerte en grado de tentativa en agravio de Segundo Daro Peral-
ta Delgado a treinta aos de pena privativa de libertad; reformndola: lo CONDENA-
RON por delito contra la vida, el cuerpo y la salud homicidio simple en perjuicio del
citado agraviado; y le IMPUSIERON dieciocho aos de pena privativa de libertad, que
con descuento de la carcelera que viene sufriendo desde el veinticuatro de abril de dos
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mil dos papeleta de detencin de fojas quince, vencer el veintitrs de abril de dos
mil veinte; declararon NO HABER NULIDAD en la propia sentencia en el extremo
que fija en veinte mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil debe-
r abonar el condenado a favor de los herederos legales de la vctima; con lo dems que
contiene; y los devolvieron.
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Sexto Juzgado Penal de Lima, como se ve a fojas ciento sesenta y nueve; que tramitada
la causa segn su naturaleza ordinaria, emitidos los informes del seor Fiscal Provincial
de fojas trescientos sesenta y cuatro, y del a quo de fojas trescientos sesenta y siete, fue-
ron llevados los autos a esta superior sala penal, remitindose los mismos a la vista de
la fiscala superior, emite su acusacin escrita de fojas trescientos noventa y cuatro, por
lo que esta superior sala emite el auto superior de enjuiciamiento de fojas cuatrocien-
tos diecisiete, sealando da y hora para llevar adelante la audiencia pblica, la que se
ha llevado conforme a las formalidades que establece el ordenamiento jurdico procesal
penal, y luego de oir la acusacin oral de la seora fiscal superior adjunto, as como los
alegatos de defensa, luego de recibidas sus conclusiones por escrito y por separado, fue-
ron formuladas, discutidas y votadas las cuestiones de hecho, quedando la causa expedi-
ta para dictar sentencia; y
CONSIDERANDO:
Primero.- Que el proceso judicial en tanto debido proceso legal, es el instrumento
necesario para la obtencin de la tutela judicial por parte del rgano jurisdiccional cons-
titucionalmente sealado para dicho efecto, a partir del cumplimiento de sus principales
finalidades y en la oportunidad correspondiente, segn se desprende del artculo ciento
treinta y nueve, inciso tercero de la Constitucin; de ah que la actividad jurisdiccional
requiere, que los destinatarios de la misma tengan el derecho a conocer las razones de
una decisin dentro de un proceso judicial; es as que, el juez debe mostrar sus resolu-
ciones, fundamentarlas en aspectos jurdicos y fcticos, porque el juez est en la obliga-
cin no solo de decidir, sino tambin de justificar las razones legales de su decisin, por
tanto el proceso de argumentacin y sustentacin de su respuesta legal, implica necesa-
riamente un acto comunicativo cristalizado en la sentencia judicial, en aras de la segu-
ridad jurdica, en atencin a que constituye garanta de la administracin de justicia, la
motivacin de las decisiones judiciales, en razn de que los destinatarios (justiciables)
de la misma tienen el derecho a conocer las razones de una decisin dentro de un proce-
so judicial;
Segundo.- Que, en materia penal para la imposicin de una sentencia condenato-
ria, la misma debe estar sustentada en pruebas suficientes, idneas y difanas que per-
mitan al juzgador poder arribar a la conviccin, sin un pice de duda, respecto a que de
lo actuado se haya acreditado, no solo la comisin del injusto incoado, sino tambin la
responsabilidad penal de la persona inmersa en el proceso penal, dado que el Derecho
Penal tiene como misin especial la proteccin de aquellos bienes jurdicos vitales im-
prescindibles para la convivencia humana en sociedad que son, merecedores de protec-
cin a travs del poder coactivo del Estado representado por la pena pblica; de ah que
el derecho los identifica, pondera su importancia y acta sobre ellos, tutelndolos; en
ello consiste el principio de lesividad, y constituyendo el Derecho Penal un medio de
control social que sanciona aquellos comportamientos que lesionan o ponen en peligro
bienes jurdicos tutelados por la ley, como en este caso el honor sexual de una menor
de edad, y en aras de lograr la paz, este propsito se logra a travs de un proceso penal
donde el juzgador determina la aplicacin o no de la sancin correspondiente, bajo el
principio de que la inocencia se presume y la culpabilidad se prueba; por lo que dentro
del marco jurdico de la actividad probatoria y los principios consagrados tanto en nues-
tro Derecho Constitucional y ordenamiento procesal penal, la instruccin est orientada
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ROBO Y HURTO
a incorporar al proceso los medios probatorios idneos y pertinentes para cabal conoci-
miento del thema probandum y poder llegar as a la verdad concreta y en caso de no lo-
grarlo, arribar a la verdad legal respecto a la realizacin o no del hecho que motiv la
apertura de instruccin en virtud al anlisis y razonamiento lgico-jurdico por parte del
juzgador que queda plasmado en la sentencia;
Tercero.- Que la acusacin fiscal contra el procesado radica en imputarle que el da
diez de abril del ao dos mil once, aproximadamente a las diecisis horas con cuaren-
ta minutos, tres sujetos desconocidos provistos de armas de fuego ingresaron a la polle-
ra Las Canastas, ubicada en la avenida La Encalada nmero ochocientos sesenta y tres
y nmero ochocientos setenta y uno, en el distrito de Santiago de Surco, reduciendo,
amordazando y maniatando al personal que se encontraba en dicho local, para seguida-
mente sustraer de la caja registradora la suma de mil nuevos soles, una laptop y un tel-
fono celular, luego de lo cual se dieron a la fuga con direccin desconocida a bordo de
un vehculo automvil color gris oscuro, que aguardaba en el frontis del citado negocio,
siendo que el procesado Fernando Fernndez Urdiales, empleado del mismo, quien fa-
cilit la informacin necesaria relacionada con el restaurante, a efectos de perpetrarse el
latrocinio, tales como puertas de ingreso, ubicaciones de las reas del negocio y perso-
nal trabajador;
Cuarto.- El Gerente General del restaurante Las Terrazas Marco Antonio Guti-
rrez Caldern declara a nivel policial fojas veinte, que se ratifica en su totalidad en la
denuncia por l presentada; que el da de los hechos se encontraba en su oficina ubicada
en el segundo piso, y no estuvo presente al momento en que se produjo el robo, que fue
informado de ello por los empleados y baj a verificar; que el monto de lo sustrado as-
ciende a mil nuevos soles; que estuvieron presentes Oscar De La Cruz que trabaja como
delivery. Carlos Melgar Chvez que trabaja como apoyo en el rea de despacho, Clara
Rivas y Yessenia Guerra que trabajan como cajeras y Willy Campos Vsquez que traba-
ja como almacenero; que el local cuenta con cmaras de video, e hizo entrega a la auto-
ridad policial los videos grabados por las cmaras de seguridad, donde se aprecia como
se desarroll el ilcito; que el acusado Fernndez Urdiales fue asignado ese da al par-
queo de vehculos, labor que realiza en el frontis del establecimiento, brinda su decla-
racin testimonial ante el juzgado fojas doscientos ocho, recalcando que si bien las
funciones del procesado al momento de los hechos era delivery, ese da se dedicaba cien
por ciento al parqueo de vehculos o tambin conocido como valet parking, el cual re-
quera permanecer afuera cuadrando los carros y entregando las llaves a los dueos, y
que los problemas que l dice tener con su persona se debe a las reiteradas llamadas de
atencin que se le haca por sus tardanzas, que observ al procesado en actitudes sospe-
chosas, como preguntando por el cuadre de caja o el horario en que se retiraba el dinero
al cajero o al que estuviera encargado de ello, y que la hora en la que se produjeron los
hechos es la hora en que normalmente se hacen los retiros de caja, o sea a las cuatro de
la tarde, cuando se cierra el delivery, y ese da al momento de los hechos, minutos pre-
vios se hizo el retiro de caja de cinco mil nuevos soles; el robo se ha producido en hora
que por general se hace el retiro de la caja; que personalmente no se advirti de ningu-
na conducta extraa del procesado, pero le comentaron que como en tres oportunidades
estuvo indagando sobre el cuadre de caja o en qu horarios se retiraba el dinero, eso lo
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JURISPRUDENCIAS
haca con la cajera o el encargado de caja; que despus de ver el video con la polica,
estos preguntaron por qu el procesado entraba y sala tanto;
Quinto.- Del Parte N 140-11-DIRINCRI-PNP/DIVINCRUSURCO/DPTO/ROBOS
que corre de fojas noventa y dos a fojas noventa y cuatro, se tiene que de las investi-
gaciones en mrito de la denuncia interpuesta por el representante legal de la empresa
agraviada, Marco Antonio Gutirrez Caldern, denuncia el robo de la pollera agravia-
da, y en atencin a los hechos narrados por este, tal cual lo manifiesta la representan-
te del Ministerio Pblico en su acusacin, da cuenta que los delincuentes dejaron una
bolsa plstica color beige conteniendo una camiseta deportiva color azul, arrojado en la
zona del delivery, asimismo indican que el empleado Willy Campos Vsquez fue lesio-
nado por uno de los delincuentes con la cacha del arma a la altura del pmulo derecho,
al haber puesto resistencia; asimismo que de las investigaciones fluye, que los delin-
cuentes habran entrado por la puerta del servicio, adentrndose por los pasadizos, sien-
do que al estar cerca de las escaleras y ser vistos por uno de los empleados que estaba
en el lugar, redujeron a este empleado, quien en su desesperacin golpe la puerta dos
veces con la finalidad de ser escuchado por el procesado Gustavo Fernando Fernndez
Urdiales, quien se encontraba parado en la puerta principal del ingreso al rea de come-
dor de clientes, el mismo que se percat del hecho pero ignor e ingres al interior de
dicha rea, asimismo en el interior del rea de delivery fueron reducidos Carlos Enrique
Melgar Chvez, Oscar De La Cruz y Willy Lorenzo Campos Vsquez, siendo este lti-
mo atado de pies y manos, as como tapadas las bocas con cintas que los delincuentes
portaban; luego, dos de los delincuentes se dirigen al rea de caja, donde interceptan a
Yessenia Micaela Guerra Manchego, mientras el otro delincuente se queda cuidando a
los empleados antes mencionados en el rea de delivery, de conformidad con sus respec-
tivas manifestaciones. De la declaracin de Clara Rivas, en la cual declara que observ
que el procesado estaba detrs de la ventanilla de caja, mirando cmo los delincuentes
la conducan hacia la salida y la obligaban a sacar dinero del cajero, cosa que obtuvieron
sustrayendo mil nuevos soles, y este mismo no hizo nada aunque dicha empleada le hi-
ciera gestos para que atine a apoyarla;
Sexto.- Del tenor del Parte Policial citado se tiene adems que el personal de la Po-
lica Nacional del Per de la DIVINCRI SURCO se constituy al lugar del hecho ma-
teria de investigacin realizando la inspeccin tcnico-policial, y tomas fotogrficas de
las ubicaciones de las reas de delivery, caja, cocina y otros, verificando la existencia
de una ventanilla de vidrio transparente que divide el rea de caja y saln de clientes,
de igual forma la existencia de tres puertas, la primera portn grande de ingreso al s-
tano, la segunda una puerta pequea de vidrio cuyo acceso es por las escaleras que co-
munica al rea de delivery, caja y cocina y la tercera es la puerta principal de ingreso de
clientes, estas puertas se encuentran divididas aproximadamente a un metro de distan-
cia conforme aparece de las tomas fotogrficas realizadas; las fotografas corren de fojas
ochenta y tres a fojas ochenta y nueve; en la fotografa de folios ochenta y tres se mues-
tra el saln, en la fotografa de folios ochenta y cuatro las escaleras que dan al segun-
do piso; en la fotografa de folios ochenta y cinco la puerta de la cocina; en la fotogra-
fa de folios ochenta y seis el rea de cajas; y en la fotografa de folios ochenta y nueve
una impresin de la parte del video donde se aprecia que el delincuente retira a la cajera
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JURISPRUDENCIAS
las 16:42:29 horas se observa ingresar al interior del rea de caja a un sujeto de contex-
tura gruesa, talla mediana de aproximadamente cuarenta y dos aos de edad, vestido con
una camisa clara y una gorra en la cabeza quien se dirige a la cajera Clara Rivas, asimis-
mo, paralelamente se observa a travs de la ventanilla de vidrio de caja ingresar a las
16:42:33 proveniente de la puerta de ingreso al saln de clientes a la persona de Gusta-
vo Fernndez quien se dirige a la ventanilla de la caja, quedndose parado observando a
ambos lados y al interior del rea de caja, donde la cajera Clara Rivas se encontraba en
compaa del delincuente, tomndola del hombro y procedi a sacarla del interior del
rea de caja, hecho que conforme demuestra el video es observado claramente por Gus-
tavo Fernndez, el mismo que lleva su mano izquierda hacia el primer botn de su cami-
sa, al parecer est utilizando su telfono mediante su handsfree color blanco que lleva
puesto en el odo, se visualiza que observa nuevamente hacia el interior del rea de caja
donde no haba ninguna persona, luego voltea haca el saln camina hacia la cocina
unos pasos y se encuentra con el mozo Roberto Prez ambos conversan por unos segun-
dos cerca de la ventanilla de caja, el mozo de nombre Roberto Prez se acerca a la ven-
tanilla y luego se retira, asimismo, retorna a la ventanilla Gustavo Fernndez quien ob-
serva el interior del rea de caja, luego se acerca a la ventanilla de caja Lalo Dvila y se
acerca el mozo Roberto Prez, luego de unos segundos se retira Roberto Prez y se
queda en la ventanilla de caja Gustavo Fernndez y Lalo Dvila pero se observa que
Gustavo Fernndez observa hacia el interior del rea de caja, asimismo, sus audfonos
estaban cados, luego retorna el mozo Csar Dvila y al parecer le dice a Gustavo Fer-
nndez que salga a la calle, observando que este se dirige hacia la puerta de ingreso de
la pollera, siendo las 16:43:17 horas se observa que la puerta de ingreso al rea de caja
se abre e ingresa la cajera Clara Rivas, quien se dirige hacia el mostrador de caja de
donde saca el portabilletes con dinero de su caja y luego trata de abrir la caja de Yese-
nia, al no poder abrir sale del rea de caja, por el mismo lugar a horas 16:43:30 se obser-
va acercarse a la ventanilla de caja al mozo Roberto Prez instantes que la cajera Clara
Rivas nuevamente ingresa al rea de caja esta se dirige hacia su caja, asimismo, se ob-
serva paralelamente ingresar y dirigirse a la ventanilla de caja a Gustavo Fernndez y
detrs de este al mozo de nombre Csar Dvila de igual forma se observa que la cajera
se queda parada por unos segundos mirando a estas tres personas, trata de hacer algn
gesto, luego voltea haciendo con la mano un ademn y sale del rea de caja quedndose
parados estos tres sujetos, los mismos que la observan, luego de unos segundos se ob-
serva a Gustavo Fernndez salir hacia la puerta de ingreso de la pollera, asimismo, se
observa a otros mozos acercarse a la ventanilla de caja donde estn esperando, luego de
unos segundos nuevamente ingresa la persona de Gustavo Fernndez a las 16:44.23
quien observa hacia el interior del rea de caja por la ventanilla de la caja sale nueva-
mente, luego de unos minutos se observa que varios de los mozos se encuentran parados
en la ventanilla al parecer esperando a las cajeras ya que no se observa persona alguna
dentro del rea de caja, al rato se observa ingresar a la persona de Willy Campos al inte-
rior del rea de caja, pero saltando ya que tena atados sus pies, quien solicitaba auxilio,
luego ingresa la cajera Clara y nuevamente sale, posteriormente se observa a los em-
pleados comunicndose el hecho, concluye el video a las 16:48 (), de este CD cabe
destacar que se ve claramente cmo el ladrn coge del hombro a la cajera Clara Rivas y
la saca del rea de cajas, mientras el procesado observa la escena, y mira aleatoreamente
a dicha rea y la puerta de salida; b) Del Acta de Visualizacin de CD que corre a fojas
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Noveno.- La declaracin de Clara Celia Rivas Acosta con presencia del represen-
tante del Ministerio Pblico a nivel policial como se ve a fojas veintisis, manifiesta que
aquel da se encontraba laborando atendiendo en el rea de caja, en compaa de la otra
cajera Yessenia, quien atenda al pblico, pero Yessenia sali porque le tocaba su hora-
rio de almuerzo, y prosigui trabajando, pero unos minutos despus escuch que la lla-
maban, y le decan ven insistentemente, le indic a esa persona que deba ir por el
otro lado, pero esa persona ingres y se acerc a su lado, mostrndole un arma de fuego
la coge del hombro y la saca del rea de caja al pasadizo donde haba otro sujeto parado
que me pregunt por el dinero y le indic que ya lo haba llevado el dueo, pero le indi-
caron que regrese a la caja y saque el dinero que estaba en la caja, al ir se percat de la
presencia del mozo Roberto Prez y del motociclista Gustavo Fernndez, y Csar Dvi-
la, a quienes les haca gestos, pero los sujetos le exigieron traer el dinero de la otra caja,
fue pero regres hacindoles saber que no poda abrir la otra caja, y la llevaron al rea
de delivery donde observ a sus compaeros Yessenia, Carlos Melgar, Willy Campos
y otros atados de pies y manos, y en el lugar haba otro sujeto cuidndolos, el sujeto la
oblig a tirarse al suelo y le ataron las manos, la pusieron al lado de Willy quien le dijo
que se quede callada, en ese instante sinti y escuch que esos sujetos salan del lugar
hacia la calle, luego Willy pate la puerta y ella pudo pararse rpido; luego Willy logr
desatar sus manos y se fue a pedir auxilio en tanto ella apoy a Yessenia a desatarla;
luego llegaron otros empleados a apoyarles; la testigo afirma que el procesado Gustavo
Fernndez no debi estar en ningn momento en la puerta de la caja, pues esas no eran
sus funciones, este se encargaba del estacionamiento exterior de la pollera, que el pro-
cesado observ mientras era sacada de la caja por este delincuente con arma en mano,
y que trat de pedirle ayuda con un ademn o sea, pero este no hizo nada, a pesar de
tener conocimiento que estaba totalmente prohibido la entrada de extraos a esa rea, y
brinda su declaracin testimonial ante el juzgado a fojas ciento noventa y tres, donde se
ratifica y reitera sobre lo manifestado a nivel policial;
Dcimo.- La declaracin de Yessenia Micaela Guerra Manchego con presencia fis-
cal a nivel policial segn consta a fojas treinta, quien declara que como ya era hora de
su refrigerio sali al rea de cocina, pero olvid unas llaves, regres y sac las llaves,
fue que al salir del rea de caja que observ a dos sujetos que estaban parados, uno de
ellos le dijo que se quede callada y le apunt con un arma, le hizo subir las escaleras con
direccin al rea del delivery y el otro sujeto empez a atarle las piernas y brazos, le pu-
sieron una cinta en la boca, luego observ que en el lugar estaban sus compaeros Willy
Campos, Carlos Melgar y un motorizado nuevo Oscar De La Cruz, quienes tambin es-
taban atados, la obligaron a tirarse al suelo y dos de los delincuentes se fueron hacia la
puerta de la caja, ella escuch que uno de los sujetos deca ya entra y el otro sujeto le
deca que an no porque haba gente para llevar, como no poda mirar, pero escuchaba
que le peda a su compaera que saliera y le entregue la plata, ella le dijo que no tena
tanto dinero porque ya lo haban llevado, y el sujeto le preguntaba quin lo haba lle-
vado; que el procesado Gustvo Fernndez por la funcin que desempea no tena que
acercarse al rea de caja; al brindar su declaracin testimonial ante el juzgado a fojas
ciento ochentisis, se ratifica en lo manifestado a nivel policial, y que el procesado no
tena por qu acercarse ya que ese da se encontraba laborando en el parqueo de carros;
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Dcimo tercero.- El efectivo policial Sub Oficial Brigadier PNP Mario Dante Al-
varado Legua, brinda su declaracin testimonial ante el juzgado a fojas doscientos se-
senta y dos, indicando que el procesado se dej arrestar de forma pacfica;
Dcimo cuarto.- El acusado Gustavo Fernando Fernndez Urdiales declara a nivel
policial a fojas diecinueve, continuada a fojas cuarenta y tres, en la que manifest que
cuando estaba en la vereda escuch los gritos de Carlos Melgar y Willy Campos, y que
anteriormente entr al local para solicitarle las llaves a un cliente, y que en el transcur-
so habl con varios mozos y su compaera de trabajo Yessenia le pidi que le comprara
algo, que en ningn momento le dijo a Willy Campos que pensaba que las personas que
entraron a el rea de caja eran proveedores, adems indica que la cajera Clara Rivas y
Willy Campos no se llevan bien con l, y que con anterioridad lo han dejado mal frente
al administrador, rinde su declaracin instructiva a fojas ciento cincuenta y cinco conti-
nuada a fojas ciento setenta y uno, indicando que no vio nada sospechoso en la actitud
de la cajera cuando se retiraba junto al delincuente, y que de hecho esta se rea, adems
que otros dos mozos estuvieron junto a l observando este hecho; y en juicio oral reitera
su negativa de haber participado en los hechos instruidos negando toda participacin, y
en su descargo alega que desconoca lo que pasaba; que no vio ni oy nada extrao; que
es inocente;
Dcimo quinto.- El Acta de Registro Personal al acusado al momento de su inter-
vencin, corre a fojas cincuenta y uno, se le encuentra en posesin de un celular Nokia
color plateado blanco y negro, tctil Claro, un celular motorola Nextel color negro entre
sus pertenencias; asimismo, fue encontrado entre las pertenencias del procesado un gr-
fico a lapicero, el cual corre a fojas ochenta y uno, denota unas rayas a lapicero, que
muestran garabatos de lo que presumiblemente seran las reas dentro de la pollera, sin
embargo, de todo lo actuado, dicho croquis no brinda mayor informacin que le vincule
con el ilcito instruido, ms an el padre del procesado Fernando Fernndez Cabanillas
acudi a declarar en juicio oral, manifestando que l lo haba elaborado, segn consta de
la sesin de fecha doce de noviembre de dos mil doce;
Dcimo sexto.- Asimismo, corren en autos el Dictamen Pericial Anlisis de Restos
de Disparo RD N 3078/11 que corre a fojas trescientos cincuenta y uno, que concluye
que las muestras tomadas a las manos del acusado arrojan como resultado negativo para
plomo, antimonio y bario; y el Dictamen Pericial de Qumica Forense N 5852/11 que
corre a fojas trescientos cincuenta y dos, concluye que los anlisis arrojan negativo para
drogas, negativo para sarro ungueal, y estado normal al dosaje etlico;
Dcimo stimo.- Del anlisis y valoracin de los actuados antes glosados y en m-
rito del testimonio ya glosado de los empleados de la empresa agraviada, quienes re-
fieren haber visto al procesado Gustavo Fernando Fernndez Urdiales en reas que no
correspondan al mbito de su funcin, que en su calidad de delivery y acomodador de
carros, su lugar estaba en la calle, no al interior del local; y adems de los videos visua-
lizados y consignado lo que se ve en las actas ya glosadas, se aprecia al procesado Gus-
tavo Fernando Fernndez Urdiales mirando al interior del rea de caja estando presente
la cajera Clara Rivera y un sujeto extrao a la pollera agraviada, e incluso se le ve con
los audfonos del celular cados y no en la oreja, por lo que pudo escuchar; asimismo,
los empleados que se encontraban en el rea de delivery y las cajeras han manifestado
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ROBO Y HURTO
que fueron atados de pies y manos y amenazados por tres sujetos con armas de fuego,
incluso el testigo Willy Lorenzo Campos Vsquez dio golpes a la puerta cuando force-
je con los sujetos asaltantes, y afirma categricamente que el procesado Fernndez Ur-
diales que estaba cerca debi or esos golpes y no hizo nada, asimismo el testigo Carlos
Enrique Melgar Chvez ha manifestado que momentos antes de los hechos el procesa-
do Fernndez Urdiales se diriga dentro del local de la pollera a lugares no habituales
y permitidos de su trabajo; igualmente la cajera Clara Celia Rivas Acosta ha manifesta-
do que el procesado Fernndez Urdiales no debi estar en ningn momento en la puer-
ta del rea de caja, pues esas no eran sus funciones, y afirma adems que mientras el su-
jeto asaltante la amenazaba le hizo seas al citado procesado para que le brinde apoyo,
sin embargo, se hizo el desentendido y fue llevada por dichos sujetos al ambiente donde
estaban sus otros compaeros atados, y a ella tambin la ataron y con amenazas para
que no pida auxilio; siendo asimismo de destacar que la hora en que se produjo el il-
cito submateria, era la hora en que cerraban caja y al momento de los hechos, el dine-
ro del da ya haba sido retirado de la caja por el encargado, y por tal motivo los sujetos
solo pudieron llevar mil nuevos soles de la caja; y si bien la defensa del procesado Fer-
nndez Urdiales alega que existen contradicciones en los dichos de los empleados de la
pollera agraviada, que no acreditaran la responsabilidad penal del procesado, cabe des-
tacar que tal afirmacin se desvanece por la coherencia de las afirmaciones de los tes-
tigos quienes han mantenido la persistencia en la incriminacin, y sobre todo lo que se
aprecia en la visualizacin de los videos ya glosados, que denotan que el acusado no fue
ajeno a lo que suceda, e invadi espacios para l no permitidos en razn de la funcin
que desempeaba;
Dcimo octavo.- El Acuerdo Plenario nmero cero dos guin dos mil cinco dia-
gonal CJ guin ciento diecisis, de fecha treinta de setiembre de dos mil cinco, estable-
ce que tratndose de las declaraciones de un agraviado, aun cuando sea el nico testigo
de los hechos, al no regir el antiguo principio jurdico testis unus testis nullus, tiene en-
tidad para ser considerada prueba vlida de cargo y, por ende, virtualidad procesal para
enervar la presuncin de inocencia del imputado, siempre y cuando no se adviertan ra-
zones objetivas que invaliden sus afirmaciones; considera como garantas de certeza au-
sencia de incredibilidad subjetiva, es decir que: a) no existan relaciones entre agraviado
o imputado basadas en el odio, resentimientos, enemistad u otras que puedan incidir en
la parcialidad de la declaracin, que por ende le nieguen aptitud para generar certeza;
b) verosimilitud que no solo incide en la coherencia y solidez de la propia declaracin,
sino que debe estar rodeada de ciertas corroboraciones perifricas, de carcter objetivo
que la doten de aptitud probatoria, y c) persistencia en la incriminacin, debiendo obser-
varse coherencia y solidez del relato y, de ser el caso, aunque sin el carcter de una regla
que no admita matizaciones, la persistencia de las afirmaciones en curso del proceso;
siendo ello as las versiones primigenias y ante el juzgado expresadas por la agraviada
y su seora madre detentan en elemento probatorio suficiente para desvirtuar la presun-
cin de inocencia del procesado, ms an estando a las contradicciones y argumentos de
mala justificacin en que ambas han incurrido en juicio oral enerva suficientemente la
presuncin de inocencia del acusado, resultando por ende su conducta merecedora del
reproche penal correspondiente; que ante la persistencia de la incriminacin, y al darse
en el caso concreto las condiciones de declaracin de certeza, se encuentra debidamente
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JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
SS. RAMIRO SALINAS SICCHA - PRESIDENTE; RITA MEZA WALDE - JUEZ SUPERIOR-D.D.;
JOSEFA ZAGA PELLEGRN
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JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
accesorios fotogrficos, para luego huir con su coencausado Loyola Fernndez, en esos
instantes ingres la duea Rosmari Orozco Rodrguez, quien se percat del robo y vio
correr a los imputados; que el agraviado los sigui y en el trayecto solicit el apoyo de
efectivos policiales con quienes logr intervenir a los delincuentes en circunstancias que
se encontraban abordo de un vehculo combi, incautndose un desarmador al imputado
Julio Oswaldo Carrillo Rodrguez vase acta de incautacin de fojas veintisis.
Tercero.- Que en autos qued debidamente acreditado la comisin del hecho de-
lictuoso materia de investigacin, as como la responsabilidad penal de los encausados,
ilcito penal que se perpetr con pluralidad de agentes, esto es, por los encausados Julio
Oswaldo Carrillo Rodrguez y Manuel Ernesto Loyola Fernndez, quienes emplearon
arma punzo penetrante desarmador; que, los agraviados Miguel ngel Oliva Huyhua
y Rosmari Yolanda Orozco Bermdez, tanto en su manifestacin policial como en su
preventiva, relataron con detalles la forma en que sucedieron los hechos vase fojas ca-
torce y ciento tres, once y ciento uno respectivamente; asimismo los encausados fueron
reconocidos como autores de los hechos, conforme al acta de reconocimiento de fojas
treinta; que los acusados negaron las imputaciones tanto a nivel policial, como al rendir
sus primigenias declaraciones instructivas, para luego al ampliar estas ltimas declara-
ciones, cambiar de versin; que, en efecto el imputado Manuel Ernesto Loyola Fernn-
dez vase fojas ciento veinte, admite haber ingresado al estudio fotogrfico Lenon
y que al percatarse que no haba nadie en el interior estir la mano, manipul un cajn
y lo abri, cogi un fajo de billetes de diez y veinte nuevos soles y sali, mientras que
su coencausado Julio Oswaldo Carrillo Rodrguez permaneci fuera del local viendo
los afiches, versin que guarda coherencia con lo sealado por este ltimo en su decla-
racin instructiva ampliatoria de fojas ciento veinticuatro, donde solicita acogerse a la
confesin sincera y aduce que no tuvo participacin en los hechos y que no saba que su
coencausado Loyola Fernndez iba a cometer tal ilcito; que, estas versiones pretenden
atenuar sus responsabilidades penales y, adems, en el caso del imputado Manuel Lo-
yola excluir de los cargos a su coencausado Julio Carrillo; por lo que, la alegada confe-
sin sincera carece de asidero, pues no rene los requisitos exigidos por ley, si bien uno
de ellos admiti haber participado en el evento delictivo, sin embargo, sus declaraciones
no son homogneas, son contrarias a la versin dada por los agraviados, adems, la con-
fesin sincera debe ser proporcionada en forma espontnea, oportuna, veraz y coheren-
te, y debe contribuir al esclarecimiento de los hechos, situacin que no se ha dado en el
presente caso.
Cuarto.- Que, respecto al tipo penal, este se adecua a la conducta denunciada, se
dan los elementos de tipicidad para el robo agravado, ya que de lo actuado en el proce-
so se observa que los encausados actuaron con premeditacin, se repartieron funciones
y cometieron el delito a mano armada; que para que se configure el delito de robo se re-
quiere que la amenaza o violencia moral o psquica, tenga el propsito de causar un mal
inminente que ponga en peligro la integridad corporal o la salud de una persona, con el
objeto de obligar la entrega inmediata de la cosa mueble materia de sustraccin, anulan-
do o quebrantando la resistencia de la vctima; en consecuencia, esta amenaza con plu-
ralidad de agentes portando arma punzo penetrante gener el quebrantamiento de resis-
tencia antes aludido, por lo que la conducta imputada a los encausados se adecua al tipo
penal de robo agravado.
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JURISPRUDENCIAS
SS. SIVINA HURTADO; PONCE DE MIER; URBINA GANVINI; PARIONA PASTRANA; ZECE-
NARRO MATEUS
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ROBO Y HURTO
La pena debe ser aumentada pero solo hasta el lmite del requerimiento
scal. La naturaleza dispositiva del sistema recursal impide imponer
una pena superior a la pretensin scal y que ha dado lugar a la com-
petencia funcional de este Supremo Tribunal. El scal solicit 20 aos,
por lo que debe jarse ese mximo, aun cuando el encausado merece
una pena mayor el error del Tribunal Superior e, inicialmente, del
Fiscal Superior, ya estabilizado en primera instancia, no puede ser
subsanado en esta instancia.
VISTOS; odo el informe oral; recurso de nulidad interpuesto por los encausados
Silver Mozombite Isminio y Hebert Valois Jara Icho, y por la seora Fiscal Superior de
San Martn contra la sentencia de fojas mil trescientos cinco, del uno de julio de dos mil
nueve, que conden a: Silver Mozombite Isminio como cmplice y Herbert Valois Jara
Icho como autor del delito de robo agravado en agravio de Viajes Arkanita Tours y au-
tores del robo agravado en agravio de Avcola Don Pollo, y al segundo tambin como
autor del delito de robo agravado en agravio de la trabajadora de Agropecuaria San Mar-
tn, y les impuso dieciocho aos de pena privativa de libertad, as como fij en tres mil
nuevos soles el monto de la reparacin civil que abonarn solidariamente, sin perjuicio
de devolver el dinero indebidamente apropiado. Interviene como ponente el seor San
Martn Castro.
CONSIDERANDO
Primero.- Que, el encausado Silver Mozombite Isminio en su recurso formalizado
de fojas mil trescientos cuarenta y uno alega que en el acto oral neg los cargos formu-
lados en su contra y que en la fecha de los robos que se le atribuyen no se encontraba en
Tarapoto. Indica que la nica prueba de cargo en su contra es la incriminacin no uni-
forme de la encausada Mnica Cherly Vsquez Isminio y que no existe sindicacin de
los agraviados ni de los testigos presenciales. Insiste en que Mnica Vsquez Isminio,
Magdalena Ros Prez y Suly Ros Jess no concurrieron al juicio oral.
Segundo.- Que el encausado Hebert Valois Jara Icho en su recurso formalizado
de fojas mil trescientos cuarenta y cinco sostiene que no es autor de los delitos que se
le atribuyen. Resalta que la nica prueba de cargo es la declaracin no uniforme de la
condenada Mnica Cherly Vsquez Isminio. El Tribunal ha tomado en cuenta las ver-
siones no persistentes de Flores Luna, Ros Jess, Ros Prez y Quiones Zegarra; que
320
JURISPRUDENCIAS
la polica adulter las manifestaciones de los testigos, y que fue involucrado por haber
sido inquilino del acusado ausente Carlos Mozombite Isminio. Adems, las testigos M-
nica Vsquez Isminio, Magdalena Ros Prez y Suly Ros Jess no concurrieron al acto
oral.
Tercero.- Que la seora Fiscal Superior en su recurso formalizado de fojas mil
trescientos cincuenta aduce que la pena impuesta no es proporcional a los delitos come-
tidos, por lo que se debe incrementar el quantum de la misma. Se cometi varios delitos
en concurso real, en menos de tres meses, quienes estaban gozando de beneficios peni-
tenciarios, incluso tienen la calidad de reincidentes. Insiste que se les debe imponer la
pena mxima.
Cuarto.- Que, segn la acusacin fiscal de fojas novecientos doce y novecientos
cuarenta y cuatro, se han cometido tres robos agravados. As,
A. El da veintisis de julio de dos mil seis, como a la una y treinta de la ma-
drugada, los encausados Carlos Mozombite Isminio, Hebert Valois Jara Icho
y Silver Mozombite Isminio, conjuntamente con los sentenciados Edil Rolan-
do Flores Luna, Luis Erickson Flores Luna y Mnica Cherly Vsquez Isminio,
premunidos de armas de fuego y con el rostro descubierto, interceptaron a los
trabajadores de la agencia de viajes Arkanita Tours, Ramrez Ropas, Gonzales
Pezo, Espinoza Macedo, Huancaruna Tenorio, Ramrez Rojas, Chujutalli Pezo
y Panduro Pinedo cuando parte de ellos se encontraban en el frontis de la refe-
rida agencia y otros haban ingresado al local, luego de haber cobrado sus ha-
beres del cajero automtico del Banco de la Nacin, y les sustrajeron el dinero
que llevaban en sus carteras.
B. El da diez de octubre de dos mil seis, como a las once de la maana, cuando
Dolly Lisette Quiones Zegarra, empleada de la empresa agropecuaria San
Martn, se encontraba en la Urbanizacin Fonavi de Tarapoto, en el interior
de la camioneta de la empresa que se hallaba sobreparada esperando una ges-
tin que realizaba el chofer Esa Gatica Silva, fue sorprendida por los encau-
sados Carlos Mozombite Isminio y Hebert Valois Jara Icho, quienes le arreba-
taron treinta mil nuevos soles producto del cobro de un cheque, cuatrocientos
cincuenta nuevos soles correspondiente al importe de cien (...) que haba cam-
biado, doscientos cincuenta nuevos soles que haba retirado de su cuenta ban-
caria y treinta y cinco nuevos soles que llevaba en su bolso. Luego del robo
los delincuentes se dieron a la fuga.
C. El da veintiocho de agosto de dos mil seis, como a las dos y cincuenta de la
madrugada, en circunstancias en que la agraviada Suly Ros Jess sala de su
domicilio en una motocicleta lineal fue interceptada por los encausados Car-
los Mozombite Isminio y Silver Mozombite Isminio, quienes tenan el rostro
cubierto y portaban armas de fuego, y le sustrajeron su mochila conteniendo
siete mil nuevos soles producto de las ventas de la empresa en la que trabaja,
Avcola Don Pollo, as como su motocicleta, con la cual se dieron a la fuga.
Quinto.- Que mediante sentencia anticipada de fojas ochocientos cuarenta y cua-
tro, del ocho de junio de dos mil siete, se conden a los encausados Edil Rolando Flores
321
ROBO Y HURTO
Luna, Mnica Cherly Vsquez Isminio y Luis Erickson Flores Luna como cmplices
primario al primero, y secundarios a los dems del delito de robo agravado en agravio
de la Agencia de Viajes Arkanita Tours, y se reserv el proceso contra los acusados Car-
los y Silver Mozombite Isminio y Hebert Valois Jara Icho.
Sexto.- Que, en cuanto al robo agravado en perjuicio de la Agencia de Viajes Arka-
nita Tours, el condenado Flores Luna mencion la intervencin delictiva de los encau-
sados Mozombite Isminio y Jara Icho manifestacin policial de fojas veinticuatro e
instructiva de fojas doscientos ochenta y ocho. En igual sentido se pronunci la con-
denada Vsquez Isminio manifestacin de fojas setenta y nueve, acta de entrevista de
fojas ciento veintisiete, instructiva de fojas doscientos cuarenta y siete y reconocimiento
de fojas cuatrocientos cincuenta y tres. El condenado Flores Luna en sede preliminar a
fojas treinta y tres los involucr, aunque relativiza su participacin en su instructiva de
fojas doscientos ochenta y cuatro, pero los vio portando tres bultos sustrados a esa em-
presa. Los empleados de la agencia de viajes no pueden reconocer a los referidos impu-
tados, y los condenados antes mencionados en sede plenarial se retractan de sus iniciales
incriminaciones fojas mil ciento cincuenta y tres y mil doscientos siete. Es significa-
tiva la declaracin en el acto oral de la encausada Mnica Cherly Vsquez Isminio pues
su exposicin refleja una clara intimidacin para reiterar lo que anot en sede preliminar
y sumarial.
Si se tiene en cuenta las primeras declaraciones de sus coimputados que por su
inmediatez y coherencia expositiva merecen credibilidad en desmedro de sus inex-
plicables retractaciones producidas en el plenario [llama la atencin a este respecto la
conducta de la condenada Vsquez Isminio que reflej el estado de temor en que se en-
contraba para ratificar en el acto oral lo que expres en las fases anteriores del proceso]
y el hecho de que las sindicaciones provienen de fuentes distintas, as como que no exis-
ten motivos para que inicialmente le formulen cargos por motivos gratuitos, es de con-
cluir que existen pruebas suficientes que acreditan que los acusados intervinieron dolo-
samente en la comisin del delito en cuestin.
Es de insistir, conforme a la jurisprudencia constante de este Supremo Tribunal, que
el rgano jurisdiccional puede valorar indistintamente las declaraciones contradictorias
de una persona prestada en sede de instruccin y plenarial, teniendo en cuenta, primero,
las condiciones de validez de la declaracin sumarial legalidad interna e incorporacin
al debate plenarial, y, segundo, los correspondientes criterios de valoracin. En este l-
timo caso se ha de tomar en cuenta las circunstancias de la causa, sin perjuicio de formu-
lar las explicaciones o justificaciones correspondientes de su mayor credibilidad objetiva.
Por otro lado, el artculo doscientos ochenta del Cdigo de Procedimientos Penales auto-
riza al Tribunal sentenciador apreciar y valorar las declaraciones de la instruccin.
Stimo.- Que, respecto del robo agravado en agravio de Agropecuaria San Mar-
tn, este se acredita con las declaraciones uniformes de los empleados Quiones Zegarra
y Gatica Silva Esa, y del representante legal de dicha empresa Marlene Pia Ramrez
de fojas cuatrocientos cincuenta y siete. En cuanto a sus autores, la empleada Quio-
nes Zegarra identific como tal a Hebert Valois Jara Icho acta de reconocimiento de
fojas ciento diecisiete. Tambin reconoce la moto utilizada en el robo, que es de pro-
piedad de Carlos Mozombite Isminio as lo expres su conviviente Ros Prez en su
322
JURISPRUDENCIAS
manifestacin de fojas cuarenta y dos, a quien se le incaut ese vehculo menor (acta de
fojas ciento treinta). El encausado Jara Icho viva en el domicilio de Carlos Mozombite
Isminio, por tanto, es evidente que hizo uso de esa moto para delinquir. Adems, se dio
a la fuga cuando la polica intervino ese inmueble.
Aun cuando la testigo presencial Quiones Zegarra en sede plenarial no puede pre-
cisar quines la asaltaron (fojas mil doscientos cincuenta y uno), su primera y segunda
versin cuya inmediacin y precisin no deja dudas de su credibilidad y el hecho de
la incautacin de la motocicleta utilizada para el robo, que se encontraba precisamente
en la casa habitada por el imputado Jara Icho, constituyen elementos de prueba suficien-
te para concluir que es autor del referido delito.
Octavo.- Que, en lo concerniente al robo agravado en agravio de Avcola Don
Pollo, la testigo presencial quien fue intimidada por los delincuentes, Suly Ros Jess
no puede identificar a los autores porque se encontraban con pasamontaas fojas cua-
renta, noventa y cuatro y quinientos noventa y dos. La sentenciada Vsquez Isminio en
un primer momento seal que los encausados Carlos y Silver Mozombite Isminio, al
igual que Jara Icho y Flores Luna participaron en ese robo manifestacin de fojas se-
tenta y nueve y acta de entrevista de fojas ciento veintisiete, pero luego en sede judi-
cial se retracta instructiva de fojas doscientos cuarenta y seis y declaracin plenarial
de fojas mil doscientos siete. Como esa condenada no ha sido persistente y, en espe-
cial, en sede sumarial no reiter su versin policial distinto de lo analizado en los casos
anteriores, y en vista que la vctima no puede reconocer a los imputados, quienes pro-
testan inocencia, es de concluir que los elementos de prueba de cargo son insuficientes
para estimar que se enerv la presuncin constitucional de inocencia.
Noveno.- Que acreditada la comisin de dos robos, en concurso real respecto del
encausado Jara Icho, es de aplicacin el artculo cincuenta del Cdigo Penal, modifica-
do por la Ley nmero veintiocho mil setecientos treinta. Los robos fueron perpetrados
por una pluralidad de personas y a mano armada (no se dan las circunstancias de casa ha-
bitada y en horas de la noche o en lugar desolado: no se incursion a una vivienda dis-
tinto de un local empresarial ni se aprovech de la nocturnidad, aislamiento o soledad
del lugar para robar no se puede confundir las horas de la noche con una situacin de
oscuridad y, por tanto, de facilitacin de robo y de mayor indefensin de la vctima): ar-
tculo ciento ochenta y nueve, incisos tres y cuatro, del Cdigo Penal. Los autores actua-
ron planificadamente y registran antecedentes penales: Jara Icho es reincidente: artculo
cuarenta y seis-B del Cdigo Penal (vase sentencia condenatoria de fojas mil doscientos
sesenta y siete, referida a un delito de robo agravado cometido el trece de junio de dos mil
por la que se le impuso once aos de pena privativa de libertad), no as Silver Mozombite
Isminio, quien aun cuando fue condenado en dos oportunidades (fojas mil cuarenta y mil
cuarenta y seis), esos dos delitos objeto de sancin se cometieron antes de entrar en vi-
gencia la Ley nmero veintiocho mil setecientos veintisis, del nueve de mayo de dos mil
seis, que instituy la reincidencia en nuestro ordenamiento penal.
En tal virtud, la pena debe ser aumentada pero solo hasta el lmite del requerimien-
to fiscal. La naturaleza dispositiva del sistema recursal impide imponer una pena supe-
rior a la pretensin fiscal ya consolidada y que ha dado lugar a la competencia funcional
de este Supremo Tribunal. El Fiscal solicit veinte aos de pena privativa de libertad,
323
ROBO Y HURTO
por lo que para el encausado Jara Icho debe fijarse como pena total ese mximo, aun
cuando merecera una pena muy superior a la impuesta el error del Tribunal Superior e,
inicialmente, del Fiscal Superior, ya estabilizado en primera instancia, no puede ser sub-
sanado en esta instancia. Para el caso del encausado Silver Mozombite Isminio, como
cometi un delito de robo con las agravantes antes mencionadas, debe configurarse la
pena en atencin a los factores ya enunciados. Rigen los artculos cuarenta y cinco y
cuarenta y seis del Cdigo Penal y, desde una perspectiva global, el artculo VIII del T-
tulo Preliminar del Cdigo Penal.
DECISIN
Por estos fundamentos; de conformidad en parte con el dictamen del seor Fiscal
Supremo en lo Penal:
1. Declararon HABER NULIDAD en la sentencia de fojas mil trescientos cinco,
del uno de julio de dos mil nueve, en cuanto conden a Silver Mozombite Is-
minio y Hebert Valois Jara Icho como autores del delito de robo agravado en
agravio de Avcola Don Pollo; con lo dems que al respecto contiene; refor-
mndola en este extremo: los ABSOLVIERON de la acusacin fiscal for-
mulada en su contra por ese delito y la referida agraviada; MANDARON se
archive el proceso provisionalmente en ese extremo y se ANULEN los ante-
cedentes policiales y judiciales de ambos imputados.
2. Declararon NO HABER NULIDAD en la misma sentencia en la parte que
conden a Hebert Valois. Jara Icho como autor del delito de robo agravado en
agravio de la agencia de viajes Arkanita Tours y la trabajadora de la Agro-
pecuaria San Martn, y a Silver Mozombite Isminio como cmplice del delito
de robo agravado en agravio de Arkanita Tours.
3. Declararon HABER NULIDAD en la propia sentencia en la parte que impuso
a los encausados Hebert Valois Jara Icho y Silver Mozombite Isminio diecio-
cho aos de pena privativa de libertad; reformndola: IMPUSIERON al pri-
mero, Hebert Valois Jara Icho, veinte aos de pena privativa de libertad que
con descuento de la carcelera que viene sufriendo desde el veintiocho de se-
tiembre de dos mil siete y no errneamente desde el trece de junio de dos mil
siete como se consign en la sentencia (ver fojas ochocientos setenta y uno),
vencer el veintisiete de setiembre de dos mil veintisiete; y, al segundo, Sil-
ver Mozombite Isminio, doce aos de pena privativa de libertad, que con des-
cuento de la carcelera que viene sufriendo desde el siete de mayo de dos mil
nueve y no desde el ocho de setiembre de dos mil ocho como errneamente
se consign en la sentencia (ver fojas mil ciento cuarenta y ocho) vencer el
seis de mayo de dos mil veintiuno.
4. Declararon NO HABER NULIDAD en lo dems que contiene y es materia
del recurso. Y los devolvieron.
SS. SAN MARTN CASTRO; LECAROS CORNEJO; PRADO SALDARRIAGA; CALDERN CAS-
TILLO; SANTA MARA MORILLO
324
JURISPRUDENCIAS
Debe tenerse presente que por regla de la experiencia quien roba por
medio del dopaje pepeo, no busca como vctima a sus amistades,
por el contrario, las personas afectadas son ajenas al crculo amical,
a efectos de que no puedan reconocerlos(as), siendo ello otro elemento
que hace dudar al Colegiado sobre lo declarado por el agraviado. Otro
factor a favor de la acusada es lo sealado en el Dictamen Pericial -
Examen Toxicolgico - Dopaje Etlico; y en la que arroja como resul-
tado Positivo Benzodiacepina Negativo, lo cual no queda claro para
el Colegiado, ya que es ambiguo; ms an si la perito se ha raticado
y ha expuesto las razones por las cuales seal lo antes anotado. Por
lo que en aplicacin del principio de presuncin de inocencia corres-
ponde absolver al procesado.
VISTA:
En audiencia pblica el proceso penal seguido contra Gloria Yuriko Balbi Lpez
(rea en crcel) como presunta autora del delito contra el Patrimonio - Robo Agravado
Consumado, en agravio de Andrs Rosalino Villavicencio Martnez.
APARECE DE LO ACTUADO:
Que, en mrito al atestado policial y recaudos que lo acompaan de folios 02 y si-
guientes, el seor Fiscal Provincial formaliza Denuncia Penal de folios 190 a 193, por
cuyo mrito la Seora Juez Penal emite el Auto Apertura de Instruccin, de fecha die-
ciocho de agosto de dos mil nueve, obrante a folios 21 y 22, por el delito de autos en la
va procesal ORDINARIA, habindose llevado la causa conforme a los cauces que a su
naturaleza ordinaria corresponde, es as que, concluida la instruccin se elev los actua-
dos a esta Sala Superior, y habiendo la seora Fiscal Superior emitido su dictamen acu-
satorio de fojas 160 a 168, por lo que la Sala dict el Auto Superior de Enjuiciamiento
a fojas 617 llevado a cabo los debates orales as como la requisitoria oral y los alegatos
de la defensa, cuyas conclusiones obran en pliegos separados que se tienen a la vista, la
causa ha quedado expedita para sentenciar.
325
ROBO Y HURTO
ATENDIENDO:
PARTE EXPOSITIVA
POSICIN DE LA DEFENSA:
2. La acusada Gloria Yuriko Balbi Lpez ha referido que es inocente de los car-
gos imputados en su contra, refiriendo que no tena conocimiento que estaba
con orden de captura. De otro lado, seal que antes de los hechos venda co-
mida en Gamarra, ganando la suma de S/. 50.00 nuevos soles. Asimismo, refi-
ri conocer al agraviado ya que se lo presentaron unas amigas en la calle, que
desconoce que ocurri el da 24 de enero del 2009, ya que das antes se lo en-
contr cerca de la casa de la deponente y salieron como amigos, porque siem-
pre la llamaba, agrega que se le declar, pero ella haba vuelto con el padre
de sus hijos y estaba en estado otra vez y por eso dijo que no poda estar con
l. Asimismo, seala que es mentira la imputacin que le hace el agraviado,
que no sabe el nmero del telfono del agraviado y que si la denunci fue por
venganza.
3. Es de resaltar, que no obstante de haber sido citados en reiteradas oportunida-
des el agraviado Andrs Rosalino Villavicencio Martnez, as como el testigo
Daniel Walter Castromonte, estos no han comparecido al acto oral, por lo que
326
JURISPRUDENCIAS
PARTE CONSIDERATIVA:
5. Que, para determinar la responsabilidad penal de una persona como autor, res-
pecto de un hecho delictivo, debe contarse con prueba idnea suficiente que
genere conviccin de su participacin en los hechos, para ello se requiere
sobre todo que la prueba sea actuada en el juicio oral y no genere duda, en
todo caso, debe vencerse el derecho a la presuncin de inocencia que goza
todo procesado, al amparo de lo reconocido por el literal e) del inciso 24 del
artculo 2 de la Constitucin Poltica, ms an, si la sancin que se persigue es
grave, en todo caso se impone tambin el principio del in dubio pro reo que
reconoce el inciso 11 del artculo 139 de la Constitucin Poltica.
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ROBO Y HURTO
328
JURISPRUDENCIAS
DECISIN:
En ese sentido, el Colegiado concluye que la presuncin de inocencia crea a favor
de los ciudadanos el derecho a ser considerados inocentes mientras no se presente prue-
ba suficiente para destruir dicha presuncin, esta mxima garanta del imputado, pilar
del proceso penal acusatorio, reconocida por el artculo 2, inciso 24, literal e de la
Constitucin Poltica del Estado, demanda la existencia de pruebas suficientes que creen
certeza en el Juzgador, lo cual no sucede en el presente caso, por lo que apreciando los
hechos y valorando las pruebas conforme las reglas de la sana crtica; y en aplicacin
del artculo 284 del Cdigo de Procedimientos Penales; por tales fundamentos, La Pri-
mera Sala Penal para Procesos con Reos en Crcel de la Corte Superior de Justicia de
Lima administrando justicia a nombre del Pueblo, RESUELVE:
1. ABSOLVER: a Gloria Yuriko Balbi Lpez, de la acusacin fiscal por la pre-
sunta comisin del delito contra el Patrimonio - robo agravado en grado con-
sumado, en agravio de Andrs Rosalino Villavicencio Martnez.
2. ORDENARON: la INMEDIATA LIBERTAD de la persona de Gloria Yu-
riko Balbi Lpez, siempre y cuando no exista otro mandato de detencin vi-
gente ordenado por autoridad competente; oficindose para tales efectos.
3. MANDARON: que consentida que sea la presente sentencia, se anulen los
antecedentes penales y judiciales que se hubieran generado en contra del ab-
suelto, debiendo archivarse definitivamente lo actuado, con conocimiento del
Juez de la causa.
SS. FERNANDO PADILLA ROJAS - JUEZ SUPERIOR YPRESIDENTE; SAL PEA FARFN -
JUEZ SUPERIOR YDD; ARTURO ZAPATA CARBAJAL - JUEZ SUPERIOR
329
ROBO Y HURTO
VISTOS: los recursos de nulidad interpuestos por los encausados Carlos Alber-
to Ramos Sandoval, Daro Damin Pedraza Alarcn y Danton Alan Sandoval Rentera
y el Fiscal Superior; de conformidad con el dictamen del seor Fiscal Supremo en lo
Penal; y
CONSIDERANDO
Primero.- Que del recurso de nulidad interpuesto por el representante del Minis-
terio Pblico se advierte que no formula peticin concreta respecto de los encausados
Carlos Alberto Ramos Sandoval, Daro Damin Pedraza Alarcn y Danton Alan Sando-
val Rentera, limitndose a narrar aspectos circunstanciados de los hechos, tales como
que el primero fue quien recibi la informacin del sujeto conocido como Juan sobre
los movimientos bancarios y el desplazamiento del agraviado Carlos Lino Chonln
Vega, que a su vez la trasmiti al segundo, para luego juntos planificar el asalto, contan-
do con la participacin del tercero, quien los condujo en un vehculo menor mototaxi
hasta el lugar del evento.
Segundo.- Que el abogado defensor del acusado Carlos Alberto Ramos Sando-
val, seala que su patrocinado ha intervenido en el asalto motivado por un estado de
330
JURISPRUDENCIAS
necesidad, invocando como fundamento jurdico el artculo veinte inciso cuarto del C-
digo Penal, en todo caso el Superior Colegiado para la imposicin de la pena no ha con-
siderado lo previsto en los artculos cuarenticinco y cuarentisis del acotado cuerpo legal.
Tercero.- Que, el encausado Daro Damin Pedraza Alarcn, al fundamentar su re-
curso de nulidad sostiene que por su sinceridad, arrepentimiento y pedido de clemencia
en el juicio oral, debi imponrsele una pena por debajo del mnimo legal.
Cuarto.- Que el encausado Danton Alan Sandoval Rentera, en su recurso de nuli-
dad arguye que en la presente investigacin judicial no se han glosado pruebas de cargo
que acrediten su responsabilidad penal, toda vez que ha sido comprendido por el solo
hecho de haberse encontrado con su coacusado Carlos Alberto Ramos Sandoval durante
la intervencin policial.
Quinto.- Que para evaluar el caso sub jdice, esta Suprema Sala considera nece-
sario hacer precisiones en relacin a dos circunstancias: a) La determinacin del mo-
mento en que se consuma el delito de robo agravado y b) Violencia ejercida con
posterioridad a la consumacin del mencionado delito. Que respecto de la primera
es de precisar: Que el delito de robo consiste en el apoderamiento de un bien mueble,
con animus lucrandi, es decir el aprovechamiento y sustraccin del lugar donde se en-
cuentre, siendo necesario el empleo de la violencia o amenaza por parte del agente sobre
la vctima (vis absoluta o vis corporalis y vis compulsiva), destinadas a posibilitar la
sustraccin del bien, debiendo ser estas actuales e inminentes en el momento de la con-
sumacin del evento y gravitar en el resultado, consumndose el delito con el apode-
ramiento del objeto mueble aunque sea por breve lapso de tiempo. Que en cuanto a la
segunda cabe sealar: Que cuando la violencia es ejercida con posterioridad a la consu-
macin del hecho punible y se cause la muerte de la vctima, la conducta del agresor ha-
bra quedado circunscrita a un resultado preterintencional o a un delito contra la vida, el
cuerpo y la salud homicidio doloso, producindose aqu un concurso real de delitos,
esto es, la presencia de dos ilcitos calificndolos cada uno de ellos como hechos inde-
pendientes. Que, sin embargo, si la muerte la ocasion el agente para facilitar la consu-
macin del robo o para ocultar su realizacin o impedir su detencin, tal accin homi-
cida constituir delito de asesinato (Ver Jos Hurtado Pozo. Manual de Derecho Penal.
Parte Especial I. Homicidio. Ediciones Juris. Lima mil novecientos noventicinco, pgi-
nas cincuentinueve y sesenta).
Sexto.- Que, en cuanto se refiere a los hechos submateria, de las diligencias y prue-
bas actuadas ha quedado establecido que en horas de la tarde del ocho de junio de dos
mil dos, el agraviado Carlos Lino Chonln Vega fue interceptado por los coacusados
Carlos Alberto Ramos Sandoval, Daro Damin Pedraza Alarcn y Rey David Pedra-
za Campos, en circunstancias que luego de retirar dinero del banco se diriga a bordo de
una motocicleta por la carretera con destino al Centro Poblado Menor Naranjos Alto
en la jurisdiccin del Distrito de Cajaruro, Provincia de Utcubamba, siendo el caso
que Ramos Sandoval conjuntamente con Pedraza Campos, aprovechando la superiori-
dad numrica y empleando violencia le despojaron el dinero que portaba, para darse a
la fuga, a lo que el agraviado en su intento de recuperar lo sustraido es impactado por
un proyectil de arma de fuego disparado por Daro Damin Pedraza Alarcn quien se
encontraba detrs de aquel en actitud de contencin, ocasionando su muerte en forma
331
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JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
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JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
en cuenta que la identificacin se hizo de manera directa, pues seal aqu se encuentra
dicha persona, sealando al encausado Silva Lpez.
Cuarto.- Que estos medios probatorios acreditan que el referido encausado estu-
vo en el lugar de los hechos y, en consecuencia, su participacin en los eventos delicti-
vos; que, por otro lado, se advierte el indicio de mala justificacin del encausado Silva
Lpez, pues para desacreditar la incriminacin realizada por el testigo impropio Ganoza
Murrieta present una denuncia un mes despus de brindada su referencial, es decir, la
declaracin del menor fue prestada el once de diciembre de dos mil ocho y la denuncia
fue interpuesta el trece de enero de dos mil nueve; que estas pruebas directas e indicio
de mala justificacin, acreditan la responsabilidad penal del encausado Silva Lpez en
los hechos sometidos a juzgamiento.
Quinto.- Que en cuanto a la falta de la primigenia declaracin del testigo impro-
pio Ganoza Murrieta, se advierte que en la ampliacin de su referencial se narran los
hechos de manera detallada, por lo que es innecesario contar la primigenia declaracin,
pues dicha declaracin adquiere unidad de sentido por s mima; que, adems, no se le
priv del derecho a contar con una defensa tcnica, sino, por el contrario, se garantiz
dicho derecho asignndole una defensa de oficio, pues si la defensa particular no concu-
rre, ello no debe ser obstculo para proceder con el acto pblico de lectura de sentencia,
como efectivamente ocurri.
Sexto.- Que, de otro lado, el Fiscal Supremo seala que se incurri en nulidad in-
subsanable, pues tanto la acusacin como la condena se sustentan en dos agravantes in-
compatibles: pluralidad de agentes y mediando organizacin criminal, inciso cuatro y
ltimo prrafo, respectivamente, del artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal;
que lleva razn el Fiscal Supremo cuando seala que a una persona no se la puede con-
denar de manera acumulativa por dichas agravantes, pues la pluralidad de agentes es
presupuesto necesario de la organizacin criminal, y si no existe organizacin criminal,
siempre existir la posibilidad de condenar por la agravante de pluralidad de agentes;
siendo as, dicha labor de tipificacin no puede constituir una nulidad insalvable, pues
no se vulner el derecho de defensa, dado que el encausado se defendi en el juicio de
ambas agravantes, por lo que la nulidad de todo el juicio no es la va adecuada; sin em-
bargo, este Supremo Tribunal, ejerciendo sus facultades de correccin, seala que en
autos no se presentan los elementos constitutivos de la agravante de organizacin crimi-
nal, pues no se acredit la vocacin de permanencia del grupo criminal, tanto es as que
la reunin fue nicamente para la comisin de este delito, pues as lo seal el testigo
impropio Ganoza Murrieta, quien fue llamado nicamente para este hecho, configurn-
dose solo la agravante de pluralidad de agentes.
Por estos fundamentos: Declararon NULA la sentencia de fojas novecientos sesen-
ta y ocho, del veinte de abril de dos mil once, en cuanto conden a Roy Silva Lpez por
la comisin del delito de robo agravado (agravante de organizacin delictiva, ltimo p-
rrafo del artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal), y SIN OBJETO de pro-
nunciamiento al respecto por incompatibilidad de agravantes; declararon NO HABER
NULIDAD en la propia sentencia en el extremo que conden a Roy Silva Lpez como
autor del delito de robo agravado (incisos dos, tres, cuatro y cinco del primer prrafo
336
JURISPRUDENCIAS
del artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal) en perjuicio del Manuel Arva-
lo Robalino, Leonardo Inuma Santos, Fulgencio Tarazona Snchez, Lastenia Panduro de
Moncada y Manuel Martn Injanfe Carmona, a quince aos de pena privativa de liber-
tad, y fij en cinco mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil debe-
r abonar a favor de los agraviados; con lo dems que contiene: y los devolvieron. Inter-
viniendo el seor Zecenarro Mateus por licencia de seor Lecaros Cornejo.
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ROBO Y HURTO
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JURISPRUDENCIAS
Tercero.- Que, ahora bien, el aspecto esencial de los cargos, con independencia del
ataque al mototaxi y la agresin al agraviado cuya realidad no ofrece duda alguna a
tenor de los medios de prueba ya citados, consiste en determinar si los imputados me-
diante el ejercicio de violencia efectivamente se apoderaron de la mochila del agravia-
do; que todos los encausados [declaraciones plenariales de fojas trescientos trece, tres-
cientos quince y trescientos cuarenta y seis, trescientos cuarenta y ocho y trescientos
cincuenta y cuatro] han negado esa sustraccin es relevante al respecto los careos rea-
lizados en el plenario que corren a fojas trescientos sesenta y nueve y trescientos seten-
ta llevados a cabo entre el agraviado y los acusados Bazn Arribasplata y Llanos Ocas;
que el agraviado en sede preliminar, sumarial y plenarial fojas diez, ciento cuarenta y
cuatro y trescientos cincuenta y nueve, respectivamente expres que fue atacado por
una turba de veinte personas pero no vio cuando le sustrajeron la mochila; que el testi-
go de cargo Llashag Javier, que acompaaba al agraviado, seal que si bien este ltimo
tena una mochila, no advirti cundo se la robaron, a la vez que mencion que desco-
noca su contenido manifestacin de fojas trece, testifical de fojas ciento setenta y uno
y declaracin plenarial de fojas trescientos sesenta y cinco.
Cuarto.- Que la prueba de cargo no permite establecer con seguridad que los
imputados, alguno o todos ellos, buscaron de propsito no slo agredir al agraviado sino
tambin aprovechar la situacin de violencia que generaron para sustraerle su mochila:
no se sabe siquiera cul de los imputados, si todos o alguno de ellos o, tal vez, un des-
conocido, sustrajo ese bien en el transcurso de la reyerta que se gener, por lo que esa
sustraccin no puede serle atribuida a los acusados a ttulo de robo agravado; que, por
lo dems, no existe prueba razonable de la preexistencia de los bienes que dice el agra-
viado contena su mochila, en especial la suma de quinientos dlares americanos -al res-
pecto, la declaracin de su conviviente Xiomara Juana Rojas Guizado de fojas ciento
trece, que indica que le prest esa cantidad, debe tomarse con la reserva del caso-; que,
por consiguiente, la absolucin por el delito acusado est arreglada a derecho ante la
falta de prueba de cargo suficiente, lo que no permite enervan la presuncin constitu-
cional de inocencia. Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la
sentencia de fojas trescientos ochenta y nueve, del diecinueve de diciembre de dos mil
ocho, que absolvi a Fredy Custodio Armijos Nonajulca, Rosario Llanos Ocas, Germn
Bazn Arribasplata, Elovidis Vargas Llanos, Jhon Edinson Gmez Delgadillo y Carlos
Enrique Salinas Ocaa de la acusacin fiscal formulada en su contra por delito contra
el patrimonio - robo agravado en perjuicio de Walter Loayza Garca; con lo dems que
contiene y es materia del recurso; y los devolvieron. Interviene el seor Santa Mara
Morrillo por vacaciones del seor Prado Saldarriaga.
SS. SAN MARTN CASTRO; LECAROS CORNEJO; PRINCIPE TRUJILLO; CALDERN CASTI-
LLO; SANTA MARA MORILLO
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ROBO Y HURTO
EXPEDIENTE N 393-2010
DD. Dr. Vsquez Arana
Sentencia
340
JURISPRUDENCIAS
cinco Asentamiento Humano Los Cedros distrito de Ventanilla - Callao, por delito con-
tra el Patrimonio - Robo Agravado en agravio de Carlos Navarro Paredes.
RESULTA DE AUTOS: Que, a mrito del Atestado Policial nmero cero trece-
diez-VII-DIRTEPOL-L-DIVTER-CENTRO/CEA-DEINPOL, obrante de fojas dos
a siete, la Fiscal Provincial Representante del Ministerio Pblico formaliz denuncia
penal obrante de fojas cincuenta y tres a cincuenta y cinco, en mrito al cual el seor
Juez Mixto del Mdulo Bsico de Justicia del Agustino dict el correspondiente Auto
Apertorio de Instruccin obrante de fojas cincuenta y seis a cincuenta y siete, llevndose
a cabo la instruccin por los causes que a su naturaleza corresponden y con los respec-
tivos informes finales la causa fue elevada a la Sala Superior remitindose al Despacho
del seor Fiscal Superior quien emiti la respectiva Acusacin Fiscal obrante de fojas
ciento catorce y siguientes, sealndose fecha a efectos de iniciarse el juzgamiento; y
estando a que se ha verificado la audiencia pblica, de la forma y modo que aparecen de
las actas respectivas oda la requisitoria oral de la Representante del Ministerio Pblico
y los alegatos de la defensa cuyas conclusiones obran en pliegos separados, habindose
discutido, votado y aprobado las cuestiones de hecho la causa ha quedado expedita para
pronunciar sentencia.
ANTECEDENTES DE HECHO:
Primero.- Se imputa a los encausados Bernaldo Melgarejo Obregn y Arturo Cr-
denas Munasca que con fecha veinticinco de octubre de dos mil nueve, a las cero cero
horas con diez minutos, cuando se encontraban trabajando como cobrador y chofer res-
pectivamente, en el vehculo de transporte pblico de placa de rodaje RP tres mil qui-
nientos diez, no permitieron que el agraviado Carlos Navarro Paredes bajara en el pa-
radero conocido como Puente Nuevo, siendo este agraviado atacado sorpresivamente
por dos personas quienes amenazndolo con un arma de fuego y sometindolo en el
piso, lo trasladaron a un lugar desolado en contubernio con el conductor, siendo el pro-
cesado Bernaldo Melgarejo Obregn partcipe en el despojo de las pertenencias del
agraviado, adems al momento de dejar abandonado al agraviado, el procesado Melga-
rejo se encarg de tirar tierra en los ojos del agraviado, sin embargo este logr divisar el
numero de placa de rodaje del vehculo.
Segundo.- La Fiscal Superior Penal, al expedir acusacin Penal obrante de fojas
ciento catorce, concluye que el hecho denunciado es constitutivo de delito contra el Pa-
trimonio - Robo agravado, en agravio de Carlos Navarro Paredes; delito tipificado en el
artculo ciento ochenta y ocho, como tipo base, concordante con los incisos dos, cuatro
y cinco del primer prrafo del artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal, solici-
tando as, que se le imponga a Bernaldo Melgarejo Obregn y Arturo Crdenas Munas-
ca diez aos de pena privativa de libertad y se fije en la suma de dos mil nuevos soles,
por concepto de reparacin civil, que debern pagar cada acusado a favor del agraviado.
Tercero.- Recibida la Acusacin Fiscal y de conformidad con el artculo doscientos
veintinueve del Cdigo de Procedimientos Penales, se dio inicio al juzgamiento y estan-
do verificada la audiencia pblica, la causa ha quedado expedita para dictar sentencia.
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ROBO Y HURTO
HECHOS ACREDITADOS
A. Hechos:
1. Que el da de los hechos, el veinticinco de octubre de dos mil nueve, los acu-
sados se encontraban laborando en el vehculo marca Toyota de placa RP tres
mil quinientos diez.
2. Que el acusado Arturo Crdenas Munasca conduca este vehculo mientras
que Bernaldo Melgarejo Obregn se desempeaba como cobrador.
3. Que el da veinticinco de octubre de dos mil nueve el agraviado Carlos Nava-
rro Paredes abord el vehculo que conduca el acusado Crdenas Munasca en
la Panamericana Norte a la altura del paradero conocido como Pilas con direc-
cin a Puente Nuevo.
4. Est acreditado que el agraviado fue asaltado al llegar al paradero de Puen-
te Nuevo, por dos sujetos, uno que se encontraba a su costado que lo apunt
con un revlver, uno que se comunicaba por telfono celular con alguien del
vehculo, donde habran participado tambin Crdenas Munasca como chofer
y Melgarejo Obregn como cobrador.
5. Que Nancy Mercedes Orihuela Rivas propietaria del vehculo donde se produ-
jo el crimen, tena pleno conocimiento de los hechos, y que ha falseado la ver-
dad, cambiando de versiones, obstruyendo a la administracin de justicia.
6. Que los acusados intervinieron en complicidad con otros sujetos, no identifi-
cados.
7. Que los acusados a nivel policial e instruccin han admitido haber conducido
el vehculo en cuestin en la fecha de la comisin criminal.
B. Anlisis de la prueba:
1. De la posicin de los acusados frente a los cargos penales y su versin respec-
to de los hechos:
- El acusado Crdenas Munasca, quien de manera coherente durante la in-
vestigacin preliminar ha declarado que manejaba el vehculo donde se
produjo el asalto de placa RP tres mil quinientos diez, el cual manifies-
ta que pertenece a Nancy Mercedes Orihuela y que lo conduca a la fecha
de los hechos con dos aos de antigedad aproximadamente; que el vein-
ticinco de octubre de dos mil nueve conduca el vehculo teniendo de co-
brador a Melgarejo Obregn, afirmando que son inocentes de los hechos
y que ese da no se produjo ningn robo, declaracin que la ratifica ante
el Juez de la causa en su declaracin instructiva, para luego en el juicio
oral cambiar totalmente su versin sosteniendo que l ha declarado que
el da de los hechos vena conduciendo el vehculo, lo cual no es cierto,
y que minti a pedido de la propietaria Nancy Mercedes Orihuela Rivas,
y que en realidad quien conduca ese vehculo es la persona de Jos Isaac
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JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
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JURISPRUDENCIAS
sosteniendo Orihuela Rivas, que el que conduca el vehculo era Jos Isaac
Silva Castro.
4. Un cambio sustancial de las versiones sostenidas durante estos aos debe me-
recer un anlisis del juzgador; y que en este caso la nueva versin como la an-
terior deben ser sometidas a un test de logicidad, y toda versin expuesta a la
luz del anlisis no solo debe ser verdad, sino debe parecerla y lo ms impor-
tante que se debe sustentar en pruebas y en hechos ciertos y lgicos; y en el
caso que nos ocupa, sera cndido aceptar como verdaderas las nuevas versio-
nes, de los acusados y la testigo Nancy Orihuela Rivas, porque cuesta creer
que dos personas como los acusados en la plenitud de sus facultades mentales
se inculpen de un hecho tan grave; porque no solo ha sido el supuesto de de-
clarar que Crdenas conduca, mientras que Melgarejo cobraba, el veinticin-
co de octubre de dos mil nueve, sino que estos se habran enfrentado con una
mentira ante la maquinaria judicial, esto es a los cuestionamientos que le efec-
ta la Polica Nacional y el Ministerio Pblico en el sentido que el da vein-
ticinco de octubre de dos mil nueve se produjo un asalto en ese vehculo, y a
pesar de eso, estos sujetos insistieron en su versin, pero negando los cargos,
porque si bien es cierto aceptaban haber conducido el vehculo, negaban que
se produjo un asalto.
5. Este Tribunal genera conviccin sobre la responsabilidad de los reos, por los
hechos y las pruebas anotadas en autos, as como todos los indicios, que so-
lidifican la imputacin de la vctima, como son la anotacin de la placa del
vehculo donde se produjo el asalto, la ruta que es la misma que abord el
agraviado, esto es Panamericana Norte hasta Puente Nuevo, el reconocimiento
del vehculo y de los agentes, efectuado por el agraviado en presencia de Re-
presentante del Ministerio Pblico, que vienen a sustentar la versin inculpa-
toria efectuada por el agraviado, la misma que contiene los presupuestos a que
se refiere el acuerdo plenario N 02-2005/CJ-116 debido a que esta declara-
cin del agraviado como nico testigo de los hechos debe ser considerada v-
lida, como prueba de cargo por contar con las garantas de certeza, como son
la ausencia de relaciones entre el agraviado e imputado basadas en odio, re-
sentimiento, etc.; la verosimilitud de la narracin, est basada y corroborada
con los argumentos indiciarios anotados en esta resolucin, y que adems esta
declaracin ha sido persistente durante todo el proceso, e inclusive en el acto
oral.
6. Las nuevas versiones, expuestas evidentemente en coordinacin con la testigo
Nancy Orihuela Rivas son falsas, y por parte de los acusados significa como
sostena el maestro Mixan Mass Flores, oclusin a la justicia, porque no solo
es un argumento de defensa, sino una intencin de confundir a la administra-
cin de justicia, y de parte de Nancy Mercedes Orihuela Rivas, significa fal-
sedad en juicio por lo que debe ser investigada como lo ha solicitado la repre-
sentante del Ministerio Pblico.
7. Los testigos ofrecidos por la defensa de los acusados, no son testigos de ex-
cepcin o presenciales de los hechos, sino son referenciales, de odas y de
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ROBO Y HURTO
FUNDAMENTOS DE DERECHO
A. TIPO PENAL
El delito materia de incriminacin, se encuentra regulado en el artculo ciento
ochenta y ocho como tipo base, con las agravantes previstas en los numerales dos, cua-
tro y cinco del primer prrafo del artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal vi-
gente al momento de la comisin del hecho delictivo, el mismo que se configura con el
apoderamiento por parte del sujeto activo de un bien mueble con animus lucrandi, sien-
do necesario el empleo de la violencia y amenaza por parte del agente sobre la vctima
(vis absoluta, vis corporales y vis compulsiva), destinadas a posibilitar la sustraccin
del bien, debiendo ser estas actuales e inminentes en el momento de la consumacin del
346
JURISPRUDENCIAS
evento y garantizar el resultado. Hecho que se agrava cuando es con el concurso de dos
o ms personas, en lugar desolado y en un medio de transporte.
B. QUANTUM DE LA PENA
Para establecer el quantum de la pena, este Superior Colegiado debe tener en cuen-
ta otros aspectos de tanta o igual importancia a los ya reseados, como son:
a) El delito materia de incriminacin, que se encuentra regulado en el artculo
ciento ochenta y ocho como tipo base con las agravantes previstas en los nu-
merales dos, cuatro y cinco del primer prrafo del artculo ciento ochenta y
nueve del Cdigo Penal vigente al momento de la comisin del hecho delic-
tivo; sancionado con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de
veinte aos.
b) El impacto social del hecho cometido (grado de nocividad social de la con-
ducta incriminada).
c) Las cualidades personales del autor, su grado de instruccin y el entorno so-
cial donde reside.
d) Finalmente, por el principio de proporcionalidad y razonabilidad, la pena no
puede sobrepasar la responsabilidad por el hecho; consagrado en el numeral
octavo del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, teniendo en consideracin las
circunstancias en que se suscitaron los hechos.
e) Resulta indispensable evaluar el comportamiento procesal que han teni-
do los acusados, quienes despus de declarar de manera coherente durante la
etapa policial, y la etapa judicial de instruccin donde se limitaron a no acep-
tar los cargos, pero s aceptaban de que el da veinticinco de octubre de dos
mil nueve en que se produjeron los hechos se encontraban trabajando en el
vehculo RP tres mil quinientos diez negando toda responsabilidad, para en el
juicio oral cambiar ostensiblemente manifestando que todo lo que dijeron fue
mentira, que faltaron a la verdad a pedido de la testigo Nancy Orihuela a fin
de obtener la libertad del vehculo que estaba detenido en la comisara; con-
ducta que resulta oclusiva a la Justicia, que para ello han utilizado a la testigo
Nancy Orihuela y que todo desde el principio ha sido una mentira.
f) Estando al comportamiento mostrado por los agentes penales, este tribunal
tiene que evaluar el mnimo de la pena, a fin de poder imponer una sancin
por debajo de esta, debiendo responder a los criterios de proporcionabilidad y
razonabilidad, graduando la sancin dentro de los lmites de la pena conmina-
da para el delito, que inclusive atendiendo a estos principios podr ser inferior
al mnimo, bajo el argumento criminalstico que penas largas no hacen ms
que estigmatizar al individuo haciendo imposible su resociabilizacin.
g) La nueva versin elaborada por los acusados resulta ser tambin sustentada
por la declaracin de Nancy Mercedes Orihuela Rivas, quien coincidentemen-
te ha cambiado su versin, hecho del que no cabe duda que ha mentido, pre-
tendiendo confundir a la administracin de justicia segn lo solicitado por la
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ROBO Y HURTO
fiscal, debe remitirse copias a la Fiscala de Turno para que sea investigada
por su conducta procesal.
C. REPARACIN CIVIL
La imposicin del monto de la reparacin civil no solo se fijar en relacin y pro-
porcin a la lesin causada sino tambin en consideracin a la capacidad econmica del
imputado; puesto que si bien, la reparacin civil se rige por el principio del dao cau-
sado, cuya unidad penal y civil protege la reparacin y resarcimiento del bien jurdi-
co tutelado, especficamente el de la vctima o agraviado que resulte lesionado; no es
menos cierto que dicha reparacin tambin est condicionada a la capacidad econmi-
ca del sentenciado, lo que significa un establecimiento proporcional a la vulneracin del
bien jurdico y a la capacidad de resarcimiento, por lo que este Colegiado impondr una
reparacin civil equitativa y proporcional.
En consecuencia, en aplicacin de lo dispuesto en el numeral VIII del Ttulo Pre-
liminar del Cdigo Penal, as como los artculos seis, doce, veintitrs, cuarenta y cinco,
cuarenta y seis, noventa y dos, noventa y tres del Cdigo Penal y el inciso dos, cuatro y
cinco del primer prrafo del artculo ciento ochenta y nueve de la acotada norma penal,
en concordancia con los artculos doscientos ochenta, doscientos ochenta y uno, dos-
cientos ochenta y tres y doscientos ochenta y cinco del Cdigo de Procedimientos Pena-
les, apreciando los hechos y valorando las pruebas con criterio de conciencia que la ley
autoriza, y administrando justicia a nombre de la nacin, los seores Jueces Superiores
integrantes de la Primera Sala Penal para Procesos con Reos Libres administrando Justi-
cia a nombre del Pueblo;
FALLA:
CONDENANDO a Bernaldo Melgarejo Obregn y Arturo Crdenas Munas-
ca como autores del delito contra el Patrimonio - Robo Agravado en agravio de Car-
los Navarro Paredes; y como tal se les impone ocho aos de pena privativa de libertad,
la misma que computada desde la fecha vencer el once de junio del ao dos mil vein-
te; FIJARON: En la suma de DOS MIL NUEVOS SOLES el monto que por concep-
to de reparacin civil debern abonar los sentenciados de manera solidaria a favor del
agraviado; ORDENARON: El internamiento de los sentenciados Bernaldo Melgarejo
Obregn y Arturo Crdenas Munasca en una crcel pblica, oficindose en el da para
tal fin al Establecimiento Transitorio de Procesados de Lima - INPE; DISPUSIERON:
Remitir copias certificadas a la Fiscala Penal de Turno tal como lo ha solicitado la Fis-
cala Superior con respecto al comportamiento procesal observado por Nancy Mercedes
Orihuela Rivas, segn lo indicado en esta resolucin MANDARON: Que, consentida
y/o ejecutoriada que sea la presente Sentencia, se inscriba en el Registro respectivo, ex-
pidindose los testimonios y boletines de condena y remitir los autos al Juzgado Penal
de origen para los fines pertinentes archivndose definitivamente los autos con conoci-
miento del juez de origen.
DRA. LUISA ESTELA NAPA LVANO - PRESIDENTE; DRA. DORIS RODRGUEZ ALARCN -
VOCAL; DR. CSAR AUGUSTO VSQUEZ ARANA - VOCAL Y D.D.
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JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
vehculo Tico color amarillo con el casquete con el nombre de Titos, en dicha cir-
cunstancia es que desde la ventana del copiloto uno de los procesados sac medio cuer-
po con el propsito de arrebatarle su cartera de color negro, que contena la suma de
seiscientos nuevos soles, un celular marca Motorola, lentes de medida, un llavero, su
documento Nacional de identidad DNI y otras especies, debido a ello la agraviada cay
al suelo golpendose el brazo izquierdo, dndose a la fuga dicho vehculo; que la agra-
viada Bedregal Neyra ha sindicado a Cucho Soto como el sujeto que le arrebat la car-
tera, describindolo como una persona de veintids aos, aproximadamente, de tez tri-
guea y pelo negro lacio cado hacia los costados, y al imputado Sucari Limachi como
el conductor del vehculo, a quien describi como una persona de treinta y cinco aos,
aproximadamente, de tez morena y pelo negro lacio.
Tercero.- Que, a efectos de emitir una decisin absolutoria el juzgador debe:
i) concluir de manera fehaciente sobre la plena irresponsabilidad penal de la persona a
quien se le imputa la comisin de un delito, arribando a dicha certeza a travs del mate-
rial de prueba de descargo acopiado durante el proceso; ii) cuando de la actividad pro-
batoria surja duda razonable sobre la participacin del procesado, en virtud del principio
del in dubio pro reo, o iii) que dicha actividad probatoria sea insuficiente para entrar a
un anlisis de condena.
Cuarto.- Que, el delito de robo, previsto en el artculo ciento ochenta ocho del C-
digo Penal sanciona a quien se apodera ilegtimamente de un bien mueble, total o par-
cialmente ajeno, para aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en el que se encuen-
tra, mediante el empleo de violencia contra la persona o bajo amenaza de un peligro
inminente para su vida o su integridad fsica; que, asimismo, el artculo ciento ochenta
y nueve del citado cuerpo legal establece las agravantes para el indicado ilcito, las mis-
mas que de acuerdo al dictamen acusatorio, en el presente caso, se encuentran referidas
a que el delito se habra cometido: a) con el concurso de dos o ms personas; y, b) en
cualquier medio de locomocin de transporte pblico o privado.
Quinto.- Que, en tal sentido, se advierte que en el presente caso, el Colegiado Su-
perior ha emitido sentencia absolutoria, pues ha considerado que en autos no existe su-
ficiente material probatorio de cargo que cree certeza en cuanto a la responsabilidad
penal de los encausados Wilder Sabino Cucho Soto y Juan Carlos Sucari Limachi, a
efectos de destruir el principio de presuncin de inocencia que le asiste a toda perso-
na sujeta a una imputacin, en virtud del pargrafo e, inciso veinticuatro, del artculo
dos de la Constitucin Poltica del Estado; asimismo, el delito de asociacin ilcita para
delinquir, previsto en el artculo trescientos diecisiete del citado cuerpo legal sanciona
(...) al que forma parte de una organizacin de dos o ms personas destinada a cometer
delitos (...), debiendo verificarse el cumplimiento de sus notas esenciales, como son:
a) relativa organizacin; b) permanencia o estabilidad; y c) nmero mnimo de personas
sin que sea necesario que se materialice sus planes delictivos.
Sexto.- Que, en efecto, despus de realizar el anlisis respectivo, este Supremo Tri-
bunal llega a determinar que en autos no existe elemento de prueba de cargo que de
manera fehaciente e indubitable acredite la responsabilidad penal de los mencionados
procesados en los hechos materia de imputacin; en tal sentido, se tienen nicamente
las sindicaciones efectuadas, tanto por la presunta agraviada Giuliana Bedregal Neyra
350
JURISPRUDENCIAS
a nivel policial, obrante a fojas siete quien refiere haber reconocido plenamente a los
encausados Cucho Soto y Sucari Limachi al ver el noticiero del da ocho de marzo de
dos mil siete en Panamericana Televisin y al leer el diario El Correo del mismo da, in-
dicando que el primero de los mencionados fue quien sac medio cuerpo por la venta-
na para arrebatarle su cartera y hacerle caer al suelo y el segundo de los nombrados era
el conductor del vehculo, como por el testigo lvaro Andrs Ojeda Sotomayor, quien
declar a nivel policial a fojas nueve sealando que reconoci al encausado Cucho
Soto el da siete de marzo de dos mil siete en el noticiero Veinticuatro Horas Regional
de Panamericana Televisin y al leer el mismo da el diario El Correo, adems, al visua-
lizar las fotos mostradas a nivel policial reconoci a uno de los intervinientes en el arre-
bato de cartera que sufri su enamorada; asimismo, se advierte las actas de reconoci-
miento fotogrfico de fojas once y diecisis en la que la precitada agraviada y el testigo,
respectivamente, mantienen sus sindicaciones.
Stimo.- Que, al respecto debe indicarse que durante el proceso penal, tanto a nivel
de la etapa de instruccin como en el juicio oral, no se han ratificado las imputacio-
nes efectuadas a nivel policial contra los encausados Cucho Soto y Sucari Limache;
en efecto, no obstante que el rgano jurisdiccional cumpli con notificar tanto a Giu-
liana Bedregal Neyra tal como se advierte de los cargos de notificacin de fojas cua-
renta y nueve, setenta y seis, cien, ciento once, ciento veinticinco, ciento treinta y dos,
ciento cuarenta y tres, ciento cuarenta y nueve, ciento sesenta y cuatro, ciento setenta y
cinco, trescientos treinta y ocho, trescientos cincuenta y cuatro, cuatrocientos veinte y
cuatrocientos sesenta y siete como a lvaro Andrs Ojeda Sotomayor como se apre-
cia de fojas cincuenta y uno, noventa y tres, noventa y ocho, ciento trece, ciento veinti-
trs, ciento treinta, ciento cuarenta y uno, ciento cincuenta y uno, ciento sesenta y seis,
trescientos cincuenta y tres, cuatrocientos diecinueve y cuatrocientos sesenta y cinco a
efectos de que se apersonen al juzgado y a la Sala Penal Superior, respectivamente, para
que presten sus declaraciones preventiva y testimonial, sin embargo, ello no ha ocu-
rrido, razn por la cual incluso se les notific mediante edicto, tal como se puede apre-
ciar de fojas cuatrocientos cincuenta y siete y cuatrocientos sesenta y seis, por lo que, al
no apersonarse estos a sede judicial, la representante del Ministerio Pblico en la sesin
de audiencia de fecha dos de abril de dos mil nueve, cuya acta obra a fojas cuatrocientos
sesenta y ocho, decidi prescindir de tales declaraciones, lo que fue aceptado por el Co-
legiado Superior; en tal sentido, no se ha cumplido con la persistencia en la incrimina-
cin, requisito al que hace mencin el Acuerdo Plenario de las Salas Penales Permanen-
te y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, nmero cero dos dos
mil cinco / CJ ciento diecisis, de fecha treinta de setiembre de dos mil cinco.
Octavo.- Que, asimismo, no se ha cumplido con acreditar la preexistencia de los
bienes presuntamente sustrados, toda vez que solo se aprecia en autos una declaracin
jurada presentada por la agraviada Bedregal Neyra, la que obra a fojas veintiuno, docu-
mento con el que esta pretende cumplir con dicho presupuesto, sin embargo, la mencio-
nada declaracin jurada no es un documento vlido a efectos de demostrar tal preexis-
tencia ni la propiedad que sobre los bienes alega, pues no es la forma que exige la ley
procesal para demostrar ello, de tal manera resulta arreglado a Derecho lo resuelto en
este extremo por el Colegiado Superior, en el sentido de no valorar el citado documento.
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Noveno.- Que, adems, se tiene que el reconocimiento realizado tanto por la agra-
viada como por el testigo, se efectuaron recin dos das despus de los hechos denuncia-
dos y como consecuencia de haber reconocido a los delincuentes por medio de un noti-
ciero local, as como por la publicacin de un diario, lo que si bien puede ser cierto, sin
embargo, crea ciertas dudas sobre su idoneidad para servir como sustento de una deci-
sin de condena, ms an si el material probatorio en que se sustenta una decisin judi-
cial debe ser aquel que ha sido ingresado y actuado dentro del proceso penal, especfi-
camente en el acto oral, lo que no se ha presentado en el caso sub examine por razones
atribuibles justamente a la presunta agraviada, pues su inconcurrencia en sede judicial
no ha permitido al rgano jurisdiccional verificar la credibilidad de la imputacin. Dci-
mo: Que, por tales consideraciones, no existe razn suficiente para emitir una decisin
de condena, pues si bien existen fundadas sospechas sobre la participacin de los encau-
sados en los hechos denunciados, sin embargo, la falta de pruebas de cargo que susten-
ta ello, hace imposible que se confirme la tesis del Ministerio Pblico; en tal virtud, el
principio de presuncin de inocencia se encuentra inclume, debiendo mantenerse la ab-
solucin dictada por el Colegiado Superior, la que se hace extensiva a los cargos formu-
lados por el delito de asociacin ilcita para delinquir.
Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de
fojas cuatrocientos noventa y dos, de fecha siete de mayo de dos mil nueve, que absol-
vi a Wilder Sabino Cucho Soto y Juan Carlos Sucari Limachi, de los cargos contenidos
en la acusacin fiscal por delito contra el patrimonio robo agravado, y contra la tranqui-
lidad pblica asociacin ilcita para delinquir, en agravio de Giuliana Bedregal Neyra;
con lo dems que contiene; y, los devolvieron.
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VISTOS: En audiencia pblica seguida contra Paul Jerry Nalvarte Manrique por
delito contra el Patrimonio - Robo Agravado en grado de tentativa en agravio de Braulio
Sotelo Meza; con lo expuesto por el representante del Ministerio Pblico; y
CONSIDERANDO:
Primero.- Se le imputa al acusado Paul Jerry Nalvarte Manrique el hecho de que
con fecha 25 de agosto de 2007, a las dieciocho horas con treinta minutos aproximada-
mente, en circunstancias que el agraviado se desplazaba a pie por el Puente Trompeta
en el distrito de San Martn de Porres, con direccin a su domicilio, hizo su aparicin el
procesado quien premunido de un pedazo de fierro de construccin intercept al agra-
viado, amenazndolo con dicha arma haciendo que se arrodillara, acto seguido le regis-
tr sus pertenencias sustrayendo la suma de veinticuatro nuevos soles para luego retirar-
se del lugar lentamente; siendo que en ese momento hizo su aparicin personal policial
quien alertados por un testigo detuvieron al imputado y al realizarle el registro personal
le encontraron el dinero del agraviado, el mismo que fue devuelto a este; asimismo se
le encontr el arma utilizada y adicionalmente una hoja de cuchillo marca Celica Inox-
Stainless Steli de aproximadamente diez centmetros de largo.
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DECISIN FINAL
Por tales fundamentos, de conformidad con la facultad conferida por los artculos
doce, diecisis, veinticinco, veintiocho, cuarenta y cinco, cuarenta y seis, noventa y dos,
noventa y tres, artculo ciento ochenta y ocho, inciso dos y tres del primer prrafo del
artculo ciento ochenta y nueve del Cdigo Penal, concordante con los artculos dos-
cientos ochenta y tres y doscientos ochenta y cinco del Cdigo de Procedimientos Pe-
nales, la Primera Sala Penal Transitoria de Reos Libres de la Corte Superior de Justicia
de Lima Norte administrando justicia a nombre de la Nacin FALLA: CONDENAN-
DO al ciudadano Paul Jerry Nalvarte Manrique por delito contra el Patrimonio - Robo
Agravado en grado de tentativa en agravio de Braulio Sotelo Meza a CUATRO AOS
DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, suspendida por el periodo de TRES AOS en
cuyo plazo en el que deber cumplir las siguientes reglas de conducta. A) No ausentar-
se de esta ciudad sin autorizacin judicial. B) No cometer nuevo delito doloso. C) Aper-
sonarse a esta Corte al registro de procesados para que suscriba el registro respectivo en
forma mensual. D) Pagar la reparacin civil dentro del plazo de 12 meses. Bajo aperci-
bimiento que en caso de incumplimiento de alguna de ellas se le revoque la condiciona-
lidad de la pena y se convierta en una sancin de carcter efectiva. Por otro lado, FIJA-
RON: por concepto de reparacin civil la suma de QUINIENTOS NUEVOS SOLES
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JURISPRUDENCIAS
que deber abonar el sentenciado a favor de cada agraviado; MANDARON: Que, con-
sentida o ejecutoriada que sea la presente sentencia se inscriban los boletines y testimo-
nios de condena, archivndose donde corresponde con aviso al Juez de la causa.
SS. ESPINOZA ORTIZ - PRESIDENTE; CUEVA SOLS - JUEZ SUPERIOR Y D.D.; PARDO DEL
VALLE - JUEZ SUPERIOR
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JURISPRUDENCIAS
sostiene que no particip en el delito imputado; que su actuacin en ese episodio se li-
mit a ser un cargador de bultos que descargaba de la chalana y los llevaba hasta el ca-
min situado en la orilla de la playa El Dorado; que para ese fin fue contratado por el
encausado Villegas Garca, sin tener conocimiento que esos objetos fueron sustrados de
sus verdaderos dueos.
Segundo.- Que segn la acusacin fiscal de fojas ciento sesenta y siete, aproxima-
damente a las dos horas con treinta minutos del veintids de junio de dos mil cuatro el
encausado Antonio Reyes Tineo conjuntamente con sus coencausados Segundo Alber-
to Villegas Garca condenado, ver sentencia de fojas trescientos once Pal Antonio
Manrique Arteaga condenado, ver sentencia de fojas trescientos ochenta y seis y otros
sujetos no identificados, premunidos de armas de fuego, incursionaron en la Embarca-
cin Pesquera Don Manuel III, que se encontraba en el muelle Gildemeister de la ciudad
de Chimbote - Santa, redujeron a Pedro Danilo Lujn greda, agente de seguridad de
esa nave, a su hijo y a otros tres tripulantes, para luego apoderarse de los diversos apare-
jos navales, tales como: cincuenta brazadas de cabo y quinientos unidades de corcho, las
que luego fueron encontradas en posesin de los procesados al momento de su interven-
cin en la Playa El Dorado de esa ciudad.
Tercero.- Que el hecho materia de acusacin qued probado y determinado como
robo agravado en grado de tentativa en perjuicio de Arturo Humanchumo Zue, repre-
sentante de la Embarcacin Pesquera Don Manuel III, conforme se aprecia de la primi-
genia sentencia que conden a Segundo Alberto Villegas por su responsabilidad penal
en ese evento ver fojas trescientos once; que, en ese sentido, lo que es materia de
cuestionamiento se circunscribir a determinar la situacin jurdica del encausado An-
tonio Reyes Tineo, lo que implica el grado de participacin en ese delito determinado.
Cuarto.- Que as las cosas, no son vlidos los agravios expuestos por los recurren-
tes porque la correccin de la condena de Antonio Reyes Tineo emerge de la suficiencia
probatoria que acredita de manera indubitable y en grado de certeza la responsabilidad
penal que se le atribuye a Reyes Tineo por haber participado en calidad de cmplice se-
cundario en el delito imputado, por lo tanto, vlidamente se revirti la inicial presuncin
de inocencia que le amparaba; que, en este sentido, se tiene en cuenta especialmente la
fiabilidad que otorga el contenido de las declaraciones del coprocesado Segundo Ville-
gas Garca ver manifestacin en sede policial de fojas doce, declaracin instructiva de
rojos sesenta, continuada a fojas ciento cuarenta y cinco, y declaracin plenarial de fojas
doscientos cincuenta y dos de las que se revela que este requiri el apoyo del encau-
sado Reyes Tineo para que lo asista en la etapa final de la ejecucin del delito de robo,
esto es, trasladar los bultos donde se encontraban los aparejos marinos que el prime-
ro encausado Segundo Villegas Garca traslad en la chalana tambin sustrada a su
propietario Julio Ssimo Paredes Enrquez, ver declaracin policial de fojas cuarenta y
cuatro desde la Embarcacin Pesquera Don Manuel III que se encontraba en el muelle
Gildemeister de la ciudad de Chimbote hasta la playa El Dorado; que luego los coloca-
ron en un camin para llevarlos hasta un lugar desconocido pero que por presencia del
personal policial de la Comisara de Buenos Aires de Chimbote, a la altura de la Pampa
el Dorado, no pudieron salir de esa zona litoral, siendo intervenidos en poder de lo il-
citamente sustrado conforme se aprecia del acta de incautacin de fojas veintisiete;
que si bien el encausado Reyes Tineo ver manifestacin policial de fojas diecisiete,
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ROBO Y HURTO
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JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
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JURISPRUDENCIAS
botella y Borja Vega fue quien sustrajo el reloj al agraviado; estos hechos permiten con-
cluir la responsabilidad penal de Borja Vega por los hechos instruidos en el presente
proceso.
Quinto.- Que atendiendo a las finalidades preventivo especial y general de la pena,
se concluye que la impuesta a Borja Vega est acorde a Ley, pues no es del todo cierto
como lo sostiene el Fiscal Superior que el referido encausado haya estado en plena lu-
cidez, si bien la pericia toxicolgica de fojas ciento cuarenta y siete arroja cero punto
cincuenta y cinco gramos por litro de sangre, sin embargo es de tenerse en cuenta que la
muestra para la dicha pericia fue extrada cuatro horas despus de la intervencin a los
encausados [a las tres de la madrugada] y que la misma se practic por muestra de orina
lo cual arroja menos porcentaje que la muestra de sangre, por lo que es de concluirse
que los encausados estaban en estado de ebriedad al momento de cometer el ilcito; que,
la participacin del encausado Borja Vega fue menos peligrosa que la de Boza Durn, y
aunque este ltimo se someti a la conclusin anticipada les corresponde a ambos penas
iguales; que, a la luz del artculo cuarenta y seis del Cdigo Penal, se valora su cali-
dad de agente primario certificado de antecedentes penales de fojas ciento tres, y est
cursando estudios en el instituto Cesca, conforme a la boleta de pago de fojas setenta y
tres; que, finalmente, al momento de los hechos el agente contaba con veintin aos de
edad, es decir, muy cerca de la responsabilidad restringida conforme se corrobora con
la ficha del Reniec de fojas veinticinco.
Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de
fojas trescientos cuarenta y uno, del veintids de diciembre de dos mil ocho, en el extre-
mo que conden a Luis Alberto Borja Vega por delito de robo agravado en perjuicio de
Miguel ngel Mayuri Trillo, a cuatro aos de pena privativa de libertad suspendida en
su ejecucin por el trmino de tres aos; con lo dems que contiene y es materia del re-
curso; y los devolvieron.
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ROBO Y HURTO
R. N. N 1168-2008-LA LIBERTAD
SALA PENAL PERMANENTE
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JURISPRUDENCIAS
la declaracin persistente del agraviado Alejandro Quiliche Cabada tanto en sede poli-
cial como judicial, declaracin incriminatoria que, con relacin al concreto hecho impu-
tado, fue esencialmente uniforme y consistente; que en la diligencia de reconocimien-
to personal (fojas cuarenta y cinco), realizada en presencial del Fiscal Provincial Penal
(como garante de su legalidad), el citado agraviado reconoci categricamente a los en-
causados Juan Carlos Sandoval Snchez y Benjamn Francisco Garca Rodrguez como
los autores del ilcito incriminado; que, en sentido similar, en su declaracin preventiva
(fojas cuatrocientos dieciocho), el agraviado atribuy a los citados encausados ser los
sujetos que le amenazaron con un arma de fuego, y le sustrajeron la suma de tres mil
nuevos soles que haba retirado media hora antes del Banco de Crdito.
Cuarto.- Que, asimismo, a manera de indicadores perifricos, constan los siguien-
tes hechos: i) ambos encausados (Juan Carlos Sandoval Snchez y Benjamn Francisco
Garca Rodrguez) fueron intervenidos a bordo del vehculo taxi de placa de rodaje SD
guin siete mil ochocientos cuarenta y nueve, tras una persecucin policial motivada
por merodear en forma sospechosa cerca de la agencia del Banco de Crdito sito entre
las Avenidas Hsares de Junn y Larco - Trujillo (fojas diecisiete), ii) al momento de su
detencin, al encausado Juan Carlos Sandoval Snchez se le hall en posesin ilegal
no autorizada de un arma de fuego (pistola semiautomtica), calibre siete punto se-
senta y cinco milmetros, marca Mauser, provista de cinco cartuchos, tal como informan
el acta de registro personal (fojas veintinueve) y la pericia balstica (fojas cincuenta y
dos), y iii) el acta de visualizacin de disco compacto (fojas cuarenta y siete), efectuada
en presencia del Fiscal Provincial Penal, informa que los citados encausados se conocen
y frecuentan el mismo lugar.
Quinto.- Que, desde la perspectiva subjetiva, no existe evidencia que entre el agra-
viado y los encausados existan relaciones basadas en odio, resentimiento, enemistad u
otras que pudieran incidir en la parcialidad de la declaracin incriminatoria de aquel.
Sexto.- Que las pruebas de cargo glosadas, valoradas razonadamente, tienen apti-
tud demostrativa para enervar la tesis de defensa de los encausados en el sentido que
no se conocen entre s y que Juan Carlos Sandoval Snchez solo abord como pasajero
el taxi conducido por Benjamn Francisco Garca Rodrguez y sustentar su responsabi-
lidad penal por el delito incriminado; que si bien la testigo de parte Nicida Garca Vels-
quez (fojas cuatrocientos diecisiete) seal que el encausado Benjamn Francisco Garca
Rodrguez estuvo con ella al momento de perpetrado el delito incriminado, consta que
entre dicha testigo y el citado encausado tal como lo reconoce ambos media una es-
trecha relacin parental, circunstancia que, aunada a la prueba de cargo antes reseada,
restan aptitud e imparcialidad al referido testimonio.
Stimo.- Que, respecto al delito de tenencia ilegal de armas imputado a Juan Car-
los Sandoval Snchez, cabe puntualizar que, en el presente caso, el delito de robo agra-
vado por la utilizacin de armas de fuego no subsume su contenido de ilicitud, pues la
posesin ilegtima del arma de fuego se prolong en el tiempo hasta tres das despus
de consumado el citado delito patrimonial, circunstancia que dota de autonoma mate-
rial a ambos delitos; que, asimismo, no es aplicable la atenuante de la confesin since-
ra (artculo ciento treinta y seis del Cdigo de Procedimientos Penales) en este extre-
mo, en razn de la inutilidad de la informacin probatoria que implic la admisin de
367
ROBO Y HURTO
los cargos por parte del encausado Juan Carlos Sandoval Snchez, quien fue intervenido
policialmente (in fraganti) en efectiva tenencia ilegal del arma de fuego incautada (fojas
veintinueve).
Octavo.- Que, por otro lado, se advierte que la fecha de inicio del cmputo de la
pena privativa de libertad impuesta al encausado Juan Carlos Sandoval Snchez es trein-
ta de mayo de dos mil seis tal como indica el instrumental de fojas veintitrs y no
nueve de junio de dos mil seis como errneamente se consign en la sentencia recurri-
da, extremo que es de rigor corregir de conformidad con la facultad prevista en el pe-
nltimo prrafo del artculo doscientos noventa y ocho del Cdigo de Procedimientos
Penales.
Noveno.- Que, finalmente, con respecto a la reparacin civil derivada del delito de
robo agravado, corresponde precisar que esta se abone en forma solidaria, pues se trata
de un proceso en el que existen dos sentenciados por el mismo hecho.
Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de
fojas ochocientos tres, del nueve de enero de dos mil ocho, que condena al encausado
Juan Carlos Sandoval Snchez por los delitos de robo agravado en perjuicio de Alejan-
dro Quiliche Cabada, y tenencia ilegal de arma de fuego en agravio del Estado a quince
aos de pena privativa de libertad, y fija en quinientos nuevos soles el monto por con-
cepto de reparacin civil a favor de los agraviados; PRECISARON que la pena priva-
tiva de libertad, con el descuento de carcelera que viene cumpliendo el encausado Juan
Carlos Sandoval Snchez desde el treinta de mayo de dos mil seis, vencer el veintinue-
ve de mayo de dos mil veintiuno, y no el ocho de junio de dos mil veintiuno, como err-
neamente se consign; PRECISARON que la reparacin civil a favor del agraviado
Alejandro Quiliche Cabada deber ser abonada por el encausado Juan Carlos Sandoval
Snchez en forma solidaria con el sentenciado Benjamn Francisco Garca Rodrguez;
con lo dems que contiene y es materia del recurso; y los devolvieron.
SS. SIVINA HURTADO; PONCE DE MIER; URBINA GANVINI; PARIONA PASTRANA; ZECE-
NARRO MATEUS
368
JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
370
JURISPRUDENCIAS
de fecha diecisis de noviembre del ao dos mil siete; que en el punto octavo consig-
na expresamente (...) Al respecto, se tiene presente, como reconoce la doctrina y la ju-
risprudencia nacional, el principio de proporcionalidad o de prohibicin en exceso, in-
corporado, positivamente en el artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, en
cuya virtud: (...) la pena debe ser adecuada al dao ocasionado por el agente, segn el
grado de culpabilidad y el perjuicio socialmente ocasionado. Por consiguiente, es fun-
cin del rgano jurisdiccional ejercitar y desarrollar con mayor nfasis la proporcionali-
dad concreta de la pena. En consecuencia, desde esta perspectiva, es necesario adecuar
el trmino y la calidad de la pena al dao causado a la vctima, al perjuicio que con el
delito se infringe a la sociedad y al grado de culpabilidad. En tal sentido, y en atencin
a lo expuesto, la Sala evala para estos efectos la forma y circunstancias en que se desa-
rroll el evento delictivo; as como las condiciones personales del acusado; siendo esto
as, se tiene en consideracin: a) Que no obstante desconocer el empleo de violencia f-
sica para la configuracin del evento delictivo, iniciado que fuere el juicio oral, el acu-
sado en forma voluntaria y espontnea reconoci en su integridad los cargos materia de
imputacin - conformidad procesal, mostrando arrepentimiento; b) Que el evento de-
lictivo qued en agrado de tentativa, pues la especie sustrada fue recuperada de inme-
diato, conforme se desprende del acta de entrega obrante a fojas quince; c) Que al mo-
mento de la comisin de los hechos contaba con dieciocho aos de edad, conforme se
desprende de la ficha de identificacin de la Reniec de fojas ciento trece, asistindole
la responsabilidad restringida a la que se contrae el artculo veintids del Cdigo Penal;
d) Que, no registra antecedentes penales ni judiciales, conforme se advierte de los certi-
ficados que aparecen a fojas ciento veinticinco y ciento veintiocho respectivamente, te-
niendo la condicin de agente primario; e) Que, la agraviada no sufri un dao que hu-
biere puesto en peligro inminente su vida y/o integridad fsica; pues si bien refiri que
el procesado le dobl la mueca, no existe en autos certificado mdico legal que as lo
acredite; f) Que no ha hecho del accionar delictivo un medio de vida, conforme se des-
prende de las boletas de remuneraciones ofrecidas por la defensa en el presente acto,
cuyo tenor se tuvo a la vista; g) Que siendo as, estando a los fines preventivos, protec-
tores y resocializadores de la pena, la misma debe imponerse en atencin a criterios de
proporcionalidad y razonabilidad, que debe ir en consonancia con los indicadores y cir-
cunstancias a los que se contraen los artculos cuarenta y cinco y cuarenta y seis del C-
digo Penal, as como los parmetros doctrinarios establecidos en el Acuerdo Plenario
N 5-2008/CJ-116; por lo que, una pena condicional resulta suficiente para sancionar su
accionar delictuoso, permitiendo su resocializacin.
Stimo.- Que, con respecto a la reparacin civil conforme lo prescribe el artculo
noventa y tres del Cdigo Penal, esta tiene como fin la restitucin del bien y en caso de
no ser posible, el pago de su valor, as como la indemnizacin por los daos y perjuicios
ocasionados, la misma que deber fijarse partiendo del principio de auto responsabili-
dad, por el cual se asume que quin causa un dao debe responder por sus actos. En ese
sentido, el monto indemnizatorio debe fijarse prudencialmente.
Por las consideraciones anotadas y estando a lo dispuesto por los artculos dieci-
sis, veintids, veintiocho, cuarenta y seis, cincuenta y siete, cincuenta y ocho, cincuen-
ta y nueve, noventa y dos, noventa y tres, ciento ochenta y ocho como tipo base, con la
agravante descrita en el inciso dos del primer prrafo del artculo ciento ochenta y nueve
371
ROBO Y HURTO
del Cdigo Penal; as como, los artculos doscientos ochenta y tres y doscientos ochen-
ta y cinco del Cdigo de Procedimientos Penales en concordancia con la Ley vein-
tiocho mil ciento veintids; la PRIMERA SALA ESPECIALIZADA EN LO PENAL
PARA PROCESOS CON REOS LIBRES DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
DE LIMA, juzgando los hechos reconocidos por el acusado y administrando Justicia a
nombre de la Nacin, FALLA: CONDENANDO a David Reymundo Lucero Calde-
rn, identificado con Documento Nacional de Identidad nmero cuatro siete ocho nueve
nueve cero cuatro cero, nacido el catorce de junio de mil novecientos noventa y dos, na-
tural de San Juan de Miraflores, hijo de don Juan y doa Luisa, con grado de instruc-
cin secundaria completa, de estado civil soltero, sin antecedentes penales ni judicia-
les; como autor de delito contra el Patrimonio - Robo agravado en grado de tentativa,
en agravio de Sonia Escobar Zapata, y como tal le impusieron TRES AOS DE PENA
PRIVATIVA DE LIBERTAD, suspendida en su ejecucin por el periodo de prueba de
DOS AOS; bajo el cumplimiento de manera personal y obligatoria de las siguien-
tes reglas de conducta: a) No variar de domicilio sin previo aviso del Juez de la causa;
b) Concurrir al local del Juzgado a firmar cada fin de mes el libro de control respectivo
y justificar sus actividades, c) No cometer nuevo delito doloso; bajo apercibimiento en
caso de incumplimiento, aplicarse lo dispuesto en el artculo cincuenta y nueve del C-
digo Penal; FIJARON: en la suma de QUINIENTOS NUEVOS SOLES el monto que
por concepto de reparacin civil deber abonar el sentenciado a favor de la agraviada;
MANDARON: Que, consentida o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se expi-
dan los boletines de condena se inscriba donde corresponda; y se archiven los autos de-
finitivamente con conocimiento del juez de la presente causa.
SS. DR. JUAN CARLOS VIDAL MORALES - PRESIDENTE; DRA. LUISA ESTELA NAPA LVANO -
JUEZ SUPERIOR Y D.D.; DR. CSAR AUGUSTO VSQUEZ ARANA - JUEZ SUPERIOR
372
JURISPRUDENCIAS
ACUERDO PLENARIO
I. ANTECEDENTES
1. Las Salas Permanentes y Transitorias de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, con la autorizacin del Presidente del Poder Judicial, mediante
Resolucin Administrativa nmero 221-2009-P-PJ, del 5 de agosto de 2009,
con el apoyo del Centro de Investigaciones Judiciales, acordaron realizar el
V Pleno Jurisdiccional de los Jueces Supremos de lo Penal, al amparo de lo
373
ROBO Y HURTO
dispuesto en el artculo 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del
Poder Judicial en adelante, LOPJ, y dictar Acuerdos Plenarios para concor-
dar la jurisprudencia penal.
2. Para estos efectos se realizaron varios encuentros previos con los Secretarios,
Relatores y Secretarios de Confianza de las Salas de lo Penal de la Corte Su-
prema de Justicia y tres reuniones preparatorias sucesivas con los seores Jue-
ces Supremos de lo Penal a fin de delimitar el mbito de las materias que de-
ban abordarse, luego de una previa revisin de los asuntos jurisdiccionales
a su cargo y de una atenta valoracin de las preocupaciones de la judicatu-
ra nacional. Con el concurso de la Secretara Tcnica, luego de los debates
correspondientes, se estableci el da de la fecha para la realizacin del V
Pleno Jurisdiccional Penal, aprobado por Resolucin Administrativa nmero
286-2009-P-PJ, del 12 de octubre de 2009, y se definieron los temas, de de-
recho penal y procesal penal, que integraran el objeto de los Acuerdos Plena-
rios. De igual manera se design a los seores Jueces Supremos encargados de
preparar las bases de la discusin de cada punto sometido a deliberacin y de
elaborar el proyecto de decisin. Adems, se estableci que el Juez Supremo
designado sera el ponente del tema respectivo en la sesin plenaria y encarga-
do de redactar el Acuerdo Plenario correspondiente.
3. En el presente caso, el Pleno, de un lado, decidi tomar como referencia las
distintas sentencias de los Tribunales Superiores y Ejecutorias Supremas que
analizan y deciden sobre los alcances del delito de robo agravado por muer-
te subsecuente (artculo 189 in ne del Cdigo Penal) y el delito de asesinato
por conexin con otro delito (artculo 108, inciso, del Cdigo Penal) , a fin de
determinar las diferencias entre ambos supuestos tpicos y en qu casos son de
aplicacin uno u otro. De otro lado, se resolvi tambin sobre la misma base
jurisprudencial, identificar cul es la naturaleza penal de las lesiones causadas
a la vctima y a las que se refiere el inciso 1 de la parte segunda del artculo
189 del Cdigo Penal en adelante, CP, para poder distinguirlas de aquellas
mencionadas en el ltimo prrafo del citado artculo.
4. En cumplimiento de lo debatido y acordado en las reuniones preparatorias se
determin que en la sesin plenaria se procedera conforme a lo dispuesto en
el artculo 116 de la LOPJ, que, en esencia, faculta a las Salas Especializa-
das del Poder Judicial dictar Acuerdos Plenarios con la finalidad de concordar
jurisprudencia de su especialidad. En atencin a la complejidad y singulares
caractersticas del tema abordado, que rebasa los aspectos tratados en las di-
versas Ejecutorias Supremas que se invocaron como base de la discusin, se
decidi redactar el presente Acuerdo Plenario e incorporar con la amplitud ne-
cesaria los fundamentos jurdicos correspondientes para configurar una doctri-
na legal que responda a las preocupaciones anteriormente expuestas. Asimis-
mo, se resolvi decretar su carcter de precedente vinculante, en concordancia
con la funcin de unificacin jurisprudencial que le corresponde a la Corte Su-
prema de Justicia como cabeza y mxima instancia jurisdiccional del Poder
Judicial.
374
JURISPRUDENCIAS
375
ROBO Y HURTO
que el agente hubiere podido prever este resultado (la muerte, en este caso,
no fue fortuita) es una situacin de preterintencionalidad heterognea [FE-
LIPE VILLAVICENCIO TERREROS. Derecho Penal Parte General. Edito-
rial Grijley, Lima, 2006, pginas 409/410]. Como se puede inferir del ejem-
plo planteado, la conducta tpica se articula sobre la base de dos elementos: el
apoderamiento del bien mueble y la utilizacin de violencia en la persona, la
cual en el presente caso produce la muerte de esta ltima.
8. Distinto es el caso del asesinato para facilitar u ocultar otro delito. Aqu el
autor mata con el fin de conseguir un propsito ulterior. En el primer supues-
to para facilitar otro delito, el asesinato implica una relacin de medio-fin,
en que el homicidio es el delito-medio cometido por el agente con el propsi-
to de hacer posible la ejecucin del delito-fin, siempre doloso; situacin muy
frecuente, por lo dems, en los delitos contra el patrimonio. Ahora bien, en
el segundo supuesto para ocultar otro delito, el delito previamente come-
tido o el que est ejecutndose el delito a ocultar puede ser doloso o cul-
poso es la causa del comportamiento homicida del agente. Ello ocurre, por
ejemplo, cuando el agente es sorprendido en el acto del robo y para evitar su
captura, dispara contra su perseguidor o contra quien trata de impedir su fuga,
que conducira al descubrimiento o esclarecimiento de su delito [JOS HUR-
TADO POZO. Manual de Derecho Penal Parte Especial I Homicidio. 2 edi-
cin, Ediciones Juris, Lima, 1995, pginas 59/69]. En ambos supuestos, pues,
el elemento subjetivo del tipo legal es determinante. En tal sentido, la referen-
cia legal al mundo interno del agente, a la finalidad que persigue, es de tal re-
levancia que ser suficiente para la consumacin de la conducta tpica que se
compruebe la presencia de este factor. Por consiguiente, el agente, en la cir-
cunstancia o en el contexto situacional en que interviene ha de valorar la per-
petracin del homicidio como va para garantizar su objetivo ligado siempre a
otro delito [JOS LUIS CASTILLO ALVA. Derecho Penal Parte Especial I.
Editorial Grijley, Lima, 2008, pginas 410/411].
3. Planteamiento del segundo problema
9. El artculo 189, ltimo prrafo, CP establece una circunstancia agravante de
tercer grado: si se producen lesiones graves como consecuencia del robo, la
pena ser de cadena perpetua. La referida norma en el inciso uno de su se-
gunda parte determina que si se comete el robo y se causa lesiones a la inte-
gridad fsica o mental de la vctima la pena ser no menor de veinte ni mayor
de treinta aos. En esa misma lnea, el artculo 188 del CP modificado por
la Ley nmero 27472, del 5 de junio de 2001, que tipifica el delito de robo,
exige para su comisin que el agente emplee violencia contra la persona, en
cuyo caso se sancionar al agente con pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de ocho aos.
En consecuencia, es del caso determinar, desde las caractersticas y entidad de
las lesiones producidas a la vctima, cundo se est ante un delito de robo sim-
ple (artculo 188 del CP), cundo se ha cometido el subtipo agravado del inci-
so uno de la segunda parte del artculo 189 del CP y, finalmente, cundo es del
376
JURISPRUDENCIAS
caso sancionar por el subtipo especialmente agravado del prrafo final del ar-
tculo 189 del CP.
4. Anlisis del segundo caso
10. El delito de robo previsto y sancionado en el artculo 188 del CP tiene como
nota esencial, que lo diferencia del delito de hurto, el empleo por el agente
de violencias o amenazas contra la persona no necesariamente sobre el titu-
lar del bien mueble. La conducta tpica, por tanto, integra el apoderamien-
to de un bien mueble total o parcialmente ajeno con la utilizacin de violen-
cia fsica o intimidacin sobre un tercero. Esto es, la violencia o amenazas
como medio para la realizacin tpica del robo han de estar encaminadas
a facilitar el apoderamiento o a vencer la resistencia de quien se opone al
apoderamiento.
En consecuencia la violencia es causa determinante del desapoderamiento y
est siempre orientada a neutralizar o impedir toda capacidad de actuacin
anterior o de reaccin concomitante de la vctima que pueda obstaculizar la
consumacin del robo. Ahora bien, cualquier gnero e intensidad de violen-
cia fsica vis in corpore energa fsica idnea para vencer la resistencia de
la vctima es penalmente relevante. Adems, ella puede ejercerse antes o en
el desarrollo de la sustraccin del bien mueble, pudindose distinguir entre la
violencia que es utilizada para conseguir la fuga y evitar la detencin que no
modifica la naturaleza del delito de apoderamiento consumado con anteriori-
dad; y la violencia que se emplea para conseguir el apoderamiento y la dis-
ponibilidad, la que convierte tpicamente un aparente delito de hurto en robo.
Cabe precisar que en el primer de los casos mencionados, no hay conexin
instrumental de medio a fin entre la violencia y la sustraccin, pues esta ya se
haba producido. No obstante, el medio violento se aplica antes de que cese la
accin contra el patrimonio y el aseguramiento del bien en la esfera de domi-
nio del agente va el apoderamiento.
11. Es potencial al ejercicio de violencia fsica en la realizacin del robo que el
afectado resulte con lesiones de diversa magnitud. Ahora bien, la produccin
de lesiones determina en nuestra legislacin vigente la configuracin de cir-
cunstancias agravantes especficas y que estn reguladas en el inciso 1) de la
segunda parte del artculo 189 del CP y en el prrafo final del mencionado ar-
tculo. En este ltimo supuesto se menciona, taxativamente, que el agente ha
de causar lesiones graves, mientras que en el primer supuesto solo se indica
que el agente ha de causar lesiones a la integridad fsica o mental de la vcti-
ma. Cabe, por tanto, dilucidar las caractersticas y tipo de lesin que corres-
ponde a cada caso.
Al respecto es de precisar que son lesiones graves las enumeradas en el ar-
tculo 121 del CP. Segn esta norma se califican como tales a las lesiones que
ponen en peligro inminente la vida de la vctima, les mutilan un miem-
bro u rgano principal del cuerpo o lo hacen impropio para su fun-
cin, causan incapacidad para el trabajo, invalidez o anomala psquica
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ROBO Y HURTO
378
JURISPRUDENCIAS
ACORDARON:
15. ESTABLECER como doctrina legal, los criterios expuestos en los fundamen-
tos jurdicos 6 al 13.
16. PRECISAR que los principios jurisprudenciales que contiene la doctrina
legal antes mencionada deben ser invocados por los jueces de todas las instan-
cias judiciales, sin perjuicio de la excepcin que estipula el segundo prrafo
del artculo 22 de la LOPJ, aplicable extensivamente a los Acuerdos Plenarios
dictados al amparo del artculo 116 del estatuto orgnico.
17. PUBLICAR el presente Acuerdo Plenario en el diario oficial El Peruano.
Hgase saber.
SS. GONZALES CAMPOS; SAN MARTN CASTRO; LECAROS CORNEJO; PRADO SALDA-
RRIAGA; RODRGUEZ TINEO; VALDEZ ROCA; BARRIENTOS PEA; BIAGGI GMEZ; MO-
LINA ORDOEZ; BARRIOS ALVARADO; PRNCIPE TRUJILLO; NEYRA FLORES; BARANDIA-
RN DEMPWOLF; CALDERN CASTILLO; ZEVALLOS SOTO
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ROBO Y HURTO
SENTENCIA 1-2005-B
MOMENTO DE LA CONSUMACIN EN EL DELITO DE ROBO
AGRAVADO
SENTENCIA PLENARIA N 1-2005/DJ-301-A
DISCREPANCIA JURISPRUDENCIAL
ARTCULO 301-A CPP
ASUNTO: MOMENTO DE LA CONSUMACIN EN EL DELITO DE
ROBO AGRAVADO
SENTENCIA PLENARIA
I. ANTECEDENTES
1. Los Vocales de lo Penal, integrantes de las Salas Penales Permanente y Transi-
toria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, con la autorizacin del
Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, acordaron realizar un Pleno Jurisdiccio-
nal Penal, a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto por los artculos 301-A del
Cdigo de Procedimientos Penales, introducido por el Decreto Legislativo n-
mero 959, y 22 y 116 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder
Judicial.
2. Corresponde en este caso, luego de las labores preparatorias del equipo de
trabajo designado al efecto, bajo la coordinacin del seor San Martn Cas-
tro, dar cumplimiento a lo dispuesto por el citado artculo 301-A del Cdi-
go de Procedimientos Penales, y dictar una sentencia plenaria respecto a la
380
JURISPRUDENCIAS
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ROBO Y HURTO
382
JURISPRUDENCIAS
intermedio, que podra ser compatible con la teora de la ablatio que importa
sacar la cosa de la esfera de custodia, de la vigilancia o de la actividad del te-
nedor, efectivo dominio sobre la cosa. El desplazamiento de la cosa en el es-
pacio no es el criterio definitorio del hurto, sino el desplazamiento del sujeto
que puede realizar actos de disposicin.
10. Por consiguiente, la consumacin en estos casos viene condicionada por la
disponibilidad de la cosa sustrada de inicio solo ser tentativa cuando no
llega a alcanzarse el apoderamiento de la cosa, realizados desde luego los
actos de ejecucin correspondientes. Disponibilidad que, ms que real y
efectiva que supondra la entrada en la fase de agotamiento del delito debe
ser potencial, esto es, entendida como posibilidad material de disposicin o
realizacin de cualquier acto de dominio de la cosa sustrada. Esta disponibili-
dad potencial, desde luego, puede ser momentnea, fugaz o de breve duracin.
La disponibilidad potencial debe ser sobre la cosa sustrada, por lo que: (a) si
hubo posibilidad de disposicin, y pese a ello se detuvo al autor y recuper en
su integridad el botn, la consumacin ya se produjo; (b) si el agente es sor-
prendido in fraganti o in situ y perseguido inmediatamente y sin interrupcin
es capturado con el ntegro del botn, as como si en el curso de la persecu-
cin abandona el botn y este es recuperado, el delito qued en grado de tenta-
tiva; y, (c) si perseguidos los participantes en el hecho, es detenido uno o ms
de ellos pero otro u otros logran escapar con el producto del robo, el delito se
consum para todos.
III. DECISIN
11. En atencin a lo expuesto, el Pleno Jurisdiccional de los Vocales de lo Penal
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, reunido de conformidad con
el apartado dos del artculo 301-A del Cdigo de Procedimientos Penales, in-
troducido por el Decreto Legislativo nmero 959; por mayora de 9 votos con-
tra uno;
HA RESUELTO
12. ESTABLECER como doctrina legal, respecto a los delitos de robo agravado,
que el momento consumativo requiere la disponibilidad de la cosa sustrada
por el agente. Disponibilidad que, ms que real y efectiva debe ser potencial,
esto es, entendida como posibilidad material de disposicin o realizacin de
cualquier acto de dominio de la cosa sustrada. Los principios jurisprudencia-
les que rigen son los sealados en los prrafos 7 a 10 de la presente Sentencia
Plenaria.
13. PRECISAR que los principios jurisprudenciales antes mencionados constitu-
yen precedente vinculante para los magistrados de todas las instancias judicia-
les, y que, en todo caso, las Ejecutorias Supremas dictadas con anterioridad,
en especial las vinculantes, en cuanto a la doctrina legal que consignaron, que-
dan modificadas conforme a los trminos de la presente Sentencia Plenaria.
383
ROBO Y HURTO
SS. SIVINA HURTADO; GONZLES CAMPOS; SAN MARTN CASTRO; PALACIOS VILLAR;
LECAROS CORNEJO; MOLINA ORDEZ; BARRIENTOS PEA; VEGA VEGA; PRNCIPE
TRUJILLO.
384
NDICE GENERAL
NDICE GENERAL
Presentacin ..................................................................................... 5
PARTE I
ENSAYOS
I. Introduccin................................................................................. 9
387
ROBO Y HURTO
I. Introduccin................................................................................. 19
388
NDICE GENERAL
V. A manera de conclusin.............................................................. 60
389
ROBO Y HURTO
4. En cuanto al concurso........................................................... 96
390
NDICE GENERAL
I. Introduccin................................................................................. 123
391
ROBO Y HURTO
PARTE II
CASUSTICA
392
NDICE GENERAL
PARTE III
JURISPRUDENCIAS
06 Hurto para ser considerado delito debe sobrepasar cuanta mnima ....... 193
393
ROBO Y HURTO
394
NDICE GENERAL
395
ROBO Y HURTO
396