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Control gubernamental
Resumen Ejecutivo
I.
Concepto de Responsabilidad Administrativa.
III. Planteando una Clasificacin de la Responsabilidad Administrativa en el mbito pblico a partir de la realidad jurdica peruana.
IV. Estudio comparativo entre la Responsabilidad Administrativa Funcional y la Responsabilidad Administrativa Disciplinaria del
Funcionario o Servidor Pblico.
Durante muchos aos, un gran sector de la poblacin ha cuestionado la labor de la Contralora General de la Repblica. Si bien este Organismo Constitucionalmente Autnomo detect
numerosos casos de corrupcin al interior de varias entidades del sector pblico, la percepcin de la ciudadana era que el infractor quedaba impune y si en el mejor de los casos obtena alguna sancin era bastante benigna.
De este modo, la Contralora General de la Repblica, como ente rector del Sistema Nacional de Control, fue percibida como una entidad poco eficaz para combatir el flagelo de la
corrupcin en el Estado. Sin embargo, esta poca eficacia se sustentaba en que no tena facultades sancionadoras, por lo cual, su labor estuvo limitada exclusivamente a la deteccin
de los casos de corrupcin.
Ante esta situacin, a fines del ao pasado se aprob la Ley N 29622, Ley que otorga a la Contralora General la potestad para determinar la Responsabilidad Administrativa Funcional del
Funcionario o Servidor Pblico, e imponerle la respectiva sancin. Si bien esta medida supone
un avance en lo que a lucha contra la corrupcin se refiere, la misma contiene una serie de
puntos poco claros e imprecisos, los cuales deben ser mejor desarrollados.
En el presente artculo, el autor analiza a detalle la mencionada Ley, a fin de esclarecer aquellos conceptos poco claros contenidos en la misma. Asimismo, plantea una clasificacin de la
responsabilidad administrativa en el mbito pblico a partir de la realidad jurdica peruana y
hace un estudio comparativo entre la Responsabilidad Administrativa Funcional y la Responsabilidad Administrativa Disciplinaria del funcionario o servidor pblico.
(*) Abogado, especialista en Derecho Civil y Administrativo. Universidad Nacional Federico Villarreal. Estudios de Especializacin en Control y Evaluacin de
la Accin Administrativa, Instituto Internacional de
Administracin Pblica (Pars Francia). Egresado
de la Maestra en Derecho Civil de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Egresado del Programa
de Gerencia en la Administracin Pblica de ESAN.
rbitro del Colegio de Abogados de Lima.
(**) El presente trabajo est dedicado al Dr. Miguel
Flores Flores quien siempre constituy para m
un ejemplo de que es posible alcanzar el xito si se
tiene la voluntad y el tesn necesarios.
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la naturaleza de la Responsabilidad Administrativa Funcional, que tratamiento le corresponde, si son lo mismo la responsabilidad
administrativa funcional y la responsabilidad
administrativa disciplinaria, si bajo el marco
legal anterior a la Ley N 29622 la Contralora
General determina la responsabilidad administrativa funcional o solo la identifica, si es
posible sancionar por responsabilidad administrativa disciplinaria y por responsabilidad
administrativa funcional por los mismos hechos a las mismas personas, si la Ley N 29622
afecta o no las atribuciones del Tribunal del
Servicio Civil, hasta si resulta razonable asignar estas atribuciones a la Contralora General
de la Repblica.
En el presente artculo pretendemos, a partir del anlisis fundamentalmente de la organizacin y funcionamiento del ordenamiento
jurdico administrativo peruano actual, contribuir con el esclarecimiento de algunos de estos
tpicos materia de controversia.
I. CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA
La Responsabilidad Administrativa podemos definirla como aquel reproche que efecta
el sistema jurdico al sujeto de derecho (puede
ser una persona natural o jurdica) que a travs
de una conducta activa u omisiva transgrede el
ordenamiento jurdico administrativo que le es
obligatorio cumplir, debiendo para su imputacin existir previamente la obligacin exigible,
y para la sancin un debido proceso que permita el deslinde de las responsabilidades, en el
cual se evaluar
Si existi o no la falta y de existir si le es imputable o no al presunto infractor (para lo
cual se tendr en cuenta los eximentes de
responsabilidad),
La naturaleza de las funciones desempeadas as como el cargo y jerarqua del
infractor,
La reincidencia o reiterancia en la comisin
de las infracciones,
Las circunstancias en la que fue cometida la
infraccin,
Grado de participacin en el hecho imputado,
La concurrencia de diversas infracciones,
Los efectos que produce la infraccin,
El beneficio obtenido por el infractor,
La gravedad de la infraccin incurrida, y
Si la infraccin fue culposa o dolosa.
Por tanto, la responsabilidad administrativa puede surgir tanto en la esfera pblica como en la privada. En el caso del mbito
pblico el presunto infractor puede ser un
administrado en general o un funcionario o
servidor pblico.
En la actualidad todo sistema poltico
jurdico democrtico garantiza al sujeto de
derecho un debido proceso antes de la aplicacin de una sancin de cualquier naturaleza (penal o administrativa), ello ha sido reconocido reiteradamente por jurisprudencia
judicial nacional y de nuestro Tribunal Constitucional.
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trativa del funcionario o servidor pblico
es muchsimo ms rica.
b) La Ley N 27815 Ley del Cdigo de tica
de la Funcin Pblica, promulgada el 12 de
Agosto del 2002, que establece Principios,
Deberes y Prohibiciones ticos exigibles
jurdicamente para todos los servidores
de la Administracin Pblica, entendiendo
segn su artculo cuarto como empleado
pblico a todo funcionario o servidor de
las entidades de la Administracin Pblica
en cualquiera de los niveles jerrquicos sea
ste nombrado, contratado, designado, de
confianza o electo que desempee actividades o funciones en nombre del servicio
del Estado. Para tal efecto, no importa el
rgimen jurdico de la entidad en la que
se preste servicios ni el rgimen laboral
o de contratacin al que este sujeto. Asimismo, en su numeral 10.3 seala que Las
sanciones aplicables por la transgresin
del presente Cdigo no exime de las responsabilidades administrativas, civiles y
penales establecidas en la normatividad.,
no considerando estas infracciones como
de orden administrativo, como en efecto
lo son, adems de no advertirse de la posibilidad de incumplir el principio del Non
Bis In dem. Adems en su articulo 12 dispone que: Las entidades pblicas aplicaran, contando con opinin jurdica previa,
la correspondiente sancin de acuerdo al
reglamento de la presente Ley, el Decreto
Legislativo N 276 y su Reglamento, cuando corresponda, y a sus normas internas.,
sin tener en cuenta los dems regmenes
con lo que la confusin se agrava.
La situacin catica antes descrita viene
permitiendo que:
Los Titulares de las Entidades cuenten
con una amplsima facultad discrecional
para determinar la existencia o no de la
responsabilidad administrativa, as como
la graduacin de la sancin correspondiente.
Situaciones idnticas (igualdad de conducta y rango del funcionario) sean tratadas de
manera desigual, segn el rgimen que se
trate, y aun dentro del mismo rgimen dependiendo de la voluntad del Titular de la
Entidad.
Se afecten principios jurdicos fundamentales como los de Razonabilidad, Proporcionalidad, Equidad, etc.
Algunos Funcionarios y/o Servidores Pblicos que incurren en responsabilidades
administrativas significativas queden impunes por vacos en el sistema jurdico administrativo.
Exista una gran confusin entre :
La Responsabilidad Administrativa Disciplinaria (propia del Estado cuando
acta como empleador),
La Responsabilidad Administrativa
del administrado (propia del Estado
cuando acta como Administrador y
en algunos casos aplicable tambin al
Funcionario o Servidor Pblico), y
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bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 276 o proceso investigatorio
bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 728) se realice nicamente
para graduar el nivel de responsabilidad administrativa funcional, sino
que tiene como finalidad deslindar
si existe o no la responsabilidad administrativa funcional. Entonces este
tipo de responsabilidad administrativa es identificada exclusivamente por
los rganos del Sistema Nacional de
Control, como resultado del ejercicio
del control gubernamental posterior,
efectuado mediante una accin de
control que culmina con la emisin de
un Informe de Control.
Es pertinente tambin aclarar que la
Responsabilidad Administrativa Funcional no es una responsabilidad de orden contable, porque no se deriva de
una revisin de cuentas exclusivamente, sino que se deriva de la revisin de
cualquier actuacin administrativa del
personal de la entidad pblica, pudiendo comprender dicha revisin el universo de la gestin financiera y la gestin
gerencial; y como consecuencia de esta
respondabilidad(3) puede eventualmente aparecer la responsabilidad.
La Responsabilidad Administrativa
Especfica del Funcionario o Servidor
Pblico Pblico: Que surge cuando el
funcionario o servidor pblico, incumpliendo sus obligaciones funcionales
transgrede normas marco del ordenamiento jurdico administrativo que establecen obligaciones de carcter general
exigibles a todos los funcionarios o servidores pblicos sin excepcin (tengan
o no vnculo laboral con la entidad pblica). Ejemplos son las responsabilidades, infracciones y procedimientos sancionadores que se encuentran previstos
en la Ley N 27815 - Cdigo de tica de
la Funcin Pblica y la Ley N 27444
Ley del Procedimiento Administrativo
General en lo que se refiere a la responsabilidad de las autoridades y personal
al servicio de la administracin pblica.
Complementa a la responsabilidad administrativa disciplinaria, por cuanto
alcanza a todos los funcionarios o servidores pblicos, independientemente
del rgimen al que se encuentre sujeto.
En la actualidad, la Responsabilidad Administrativa Disciplinaria es la de mayor utilizacin, seguida de la Responsabilidad Administrativa Funcional, y un tanto rezagada por las
limitaciones que presenta y que se han comentado anteriormente aparece la Responsabilidad Administrativa Especifica.
Para la configuracin de todas estas Responsabilidades Administrativas Exclusivas del
Funcionario o Servidor Pblico debe existir o
dolo o culpa (condiciones subjetivas).
Debe resaltarse adems que siendo todas las anteriores formas de responsabilidad
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