EL DERECHO COMO REALIDAD

HUMANA
Con el objetivo de realizar una primera aproximacin a la materia que nos ocupa,
debemos considerar en primera instancia su origen, historia y fines, sin embargo
tales rasgos no resultan ser suficientes si no vamos a la esencia del derecho como
realidad. Si de forma intencionada preguntamos sobre el Derecho a nuestros
compaeros y familiares seguramente lo identificarn de forma negativa con
polica, impuestos, rdenes, castigos, etc., de tal manera que lo jurdico conlleva
siempre desde esta perspectiva como algo hostil, agresivo, restrictivo y en ltima
instancia ser visto como un mal necesario. Por dicha razn
resulta
imprescindible construir una idea adecuada del Derecho radicada en que el mismo
constituye una realidad intrnsecamente humana, ligado de manera tan estrecha
al hombre que podemos afirmar que una gran parte de nuestras actividades estn
literalmente circundadas por el Derecho, cuestiones como el matrimonio, el cursar
la educacin media superior as como comprar y vender son jurdicas, y por tanto
reguladas por el Derecho el cual se constituye en una realidad que condiciona
nuestra vida diaria.
EL MBITO DE LO JURDICO
En el apartado anterior afirmamos que el
Derecho preside y regula una gran parte de
nuestros actos cotidianos. Para determinar
cules son los actos sobre los que aqul se
proyecta deberemos preguntarnos cul es la
funcin que el Derecho realiza. As el
Derecho es aquello que obliga a hacer
ciertas cosas y prohbe otras. No obstante,
hay actos que el hombre realiza y que no se
consideran objeto de la normativa jurdica,
constituyndose entonces el Derecho como
un orden regulador de actos humanos
conscientes, voluntarios y libres, siendo ms
preciso su definicin como un orden
regulador de conductas, entendiendo por conducta el acto que se realiza pudiendo
haber ejecutado otro. Este punto al que se ha llegado delimita bastante bien el
mbito de lo jurdico regular tambin un pensamiento o un deseo determinado?

Estos ejemplos propuestos se refieren a actos que realizamos solos, para la

ejecucin de los cuales no se requiere la intervencin de ninguna otra persona,
mientras que hay otro tipo de actividad que para llevarse a cabo exige
inexcusablemente la presencia de otro, respecto del cual se realice la accin como
en el caso de comprar y/o vender.
Esta distincin es la que divide los
actos en inmanentes y transentes.
Inmanentes son aquellos que
comienzan y terminan en el mismo
sujeto, permaneciendo en l. En
cuanto a los transentes no pueden
ejecutarse sino en el seno de la
convivencia social, puesto que
transita desde el individuo que los
realiza hasta el otro hacia el que va
dirigida. Se denominan actos de
alteridad, puesto que se dirigen a
otro distinto del actor. Se puede entonces afirmar que el Derecho es un acto
regulador de conductas de alteridad.
Si el Derecho regula los actos de alteridad puede en su caso afectar las
relaciones afectivas? Como ejemplo podemos decir que el Derecho se
desentiende de lo que sucede en una relacin amorosa, sin embargo se halla
presente cuando tal relacin se convierte en matrimonio. La explicacin estriba en
que determinados tipos de relaciones son indiferentes al resto de la sociedad, si el
noviazgo se rompe el hecho es intrascendente para el Derecho, si la quiebra se
produce en una relacin matrimonial, el conjunto social si se muestra interesado,
puede haber hijos del matrimonio, deudas contradas, propiedades, etc.
Por lo tanto podemos definir el Derecho como un orden regulador de conductas de
convivencia o alteridad que afecta o interesa al grupo de modo especial.
ALGUNOS RASGOS GENERALES DEL DERECHO
Una vez definido de manera general el concepto del Derecho, revisaremos el
alcance el mismo a partir de tres rasgos caractersticos del mismo:

En primer lugar asumiremos la existencia en el hombre de una intuicin de

lo jurdico. Como ya vimos, para la generalidad de los sujetos el Derecho
est constituido por las normas y preceptos contenidos en las leyes. A este

cuerpo de normas se le denomina Derecho Positivo. Con independencia de

este Derecho Positivo la idea de lo jurdico existe en el espritu humano
desde que nace. Como ejemplo tenemos la firmeza con que un nio
defiende aquello que considera suyo o la irritacin que le produce ser
castigado injustamente.

La consideracin ms elemental del Derecho ve a ste como un orden

normativo, como algo que
manda la realizacin de
determinadas conductas y
prohbe la realizacin de
otras. Sin embargo la
funcin que ha realizado el
Derecho a travs de la
historia se sita por encima
de esta primera visin. Ha
constituido a lo largo del
tiempo un factor civilizador y
cultural de la mxima
importancia ya que este ha
cooperado de modo decisivo
al progreso cultural y al avance del proceso civilizador, siendo uno de los
elementos que han permitido el trnsito de la vida silvestre a la ciudad; de
grupos humanos regidos por la razn de la fuerza, a sociedades presididas
por la fuerza de la razn.
El Derecho posibilita la
autntica vida humana. Si
consideramos que el hombre es
un ser que viene al mundo con
posibilidades
fsicas,
emocionales e intelectuales cuyo
paulatino desarrollo y puesta en
prctica hacen que de forma
gradual construya una existencia
ms autnticamente humana, el
desenvolvimiento de estas posibilidades requiere que el sujeto se encuentre
con un medio social adecuado cuyo sentido de grupo no puede concebirse
sin el Derecho, ya que este determina lo que cada uno puede hacer y lo
que debe tolerar que hagan los dems, estableciendo las reglas que
controlan las relaciones entre los miembros del grupo, el que, en fin ordena

la vida social, donde hay hombre, hay sociedad, donde hay sociedad hay
derecho.
EL DERECHO COMO NECESIDAD HUMANA
La afirmacin del prrafo anterior implica
que el Derecho es una realidad
exclusivamente humana. Aunque est
sujeto a discusin, no existen razones
slidas que avalen el argumento de que lo
jurdico alcanza tambin al mundo animal,
hablndose de una llamada justicia
infrahumana. Hay no obstante casos
histricos de procesos judiciales instruidos
contra animales por causas diversas, cuya
secuencia procesal incluso fue objeto de
tratados jurdicos como el Consilia de
Chassane, sin embargo tal desviacin del
Derecho pertenece ms al anecdotario
que a lo jurdico estrictamente hablando. Sin embargo, es importante atender la
tesis de que los humanos tenemos deberes jurdicos para con los animales, en
algunos pases de legislacin avanzada se han dictado normas mediante las
cuales se prohbe y sancionar el hostigar o torturar a los animales como sucede en
el caso de las corridas de toros. La obligacin ciertamente jurdica que la
prohibicin genera en el hombre que pretende o lleva a cabo dicho acto vincula a
ste con la autoridad que la formul, la cual es quien debe exigir el acatamiento de
la misma, no con los animales. As, el deber jurdico no se tiene con los animales,
sino con ocasin de los animales.
LAS ACEPCIONES DEL TRMINO DERECHO
A pesar de lo anterior, el uso de la
palabra Derecho no implica
siempre el mismo sentido, ya que
se maneja una pluralidad de
acepciones sobre el citado
concepto. Por una parte, se
emplea el trmino para designar la
norma, el mandato, y en tal
sentido hemos utilizado el concepto de Derecho hasta el momento, en este caso
es necesario precisar que hablamos de la acepcin objetiva o Derecho en sentido

objetivo. De otra manera se utiliza la palabra con una significacin radicalmente

distinta de la objetiva, cuando afirmamos que el ciudadano tiene derecho al voto,
es claro que no estamos haciendo alusin a alguna norma, sino a la facultad que
tiene una persona para hacer algo, y nos referimos entonces a la posibilidad de
actuacin que un sujeto ostenta; por tal razn es que se le denomina derecho
subjetivo. No obstante, todo derecho subjetivo est sustentado en el Derecho
objetivo. Concluyendo, el Derecho objetivo nos es otorgado de manera extrnseca,
mientras que el derecho subjetivo es algo que poseemos como algo intrnseco.
RDENES NORMATIVOS DISTINTOS AL DERECHO
Una vez que hemos delimitado el campo de accin del Derecho excluyendo
aquella serie de conductas no jurdicas, debemos precisar que tambin las
mismas se hallan sujetas a normas de otro tipo, lo que implica el hecho de que
sobre la accin humana operan otro tipo de normativas distintas al Derecho. De
forma general, el actuar humano est regido por tres distintas clases de normas, a
saber: jurdicas, morales y de convivencia social.

Normas jurdicas y normas morales.

En ningn caso se cuestiona la existencia

de normas morales, aunque no sea trate
ms que de la tradicin histrica, ya que por
lo general todas las sociedades han
mantenido prescripciones ticas, vinculadas
por lo general al aspecto religioso. Son en
principio Normas morales aquellas que
regulen el actuar humano interior, el cual se
produce en la intimidad del sujeto, como ya
habamos adelantado, nos referimos a los
actos inmanentes, en tanto que la norma
jurdica se ocupa de forma exclusiva de la accin externa.
No obstante, esta distincin general no es suficiente como criterio para delimitar el
alcance de ambos tipos de normas. Esto porque hay acciones externas que estn
regidas por el ordenamiento moral de una poca determinada, pero que carece
de cualquier tipo de regulacin jurdica al no afectar al buen funcionamiento del
orden social. Es importante tomar en consideracin la temporalidad de las normas
morales, puesto que lo que hoy es bien visto en trminos morales, en un futuro
puede considerarse una falta grave al orden moral. El factor social resulta en
extremo relevante dado que en ocasiones un mismo tipo de accin cae dentro del

orden jurdico o dentro del moral, segn el grado de repercusiones que tenga en
el orden social. As, tenemos que la mentira es proscrita por la norma moral, pero
no por las normas jurdicas. Sin embargo y retomando nuestro ejemplo de la
compraventa, si un sujeto miente a otro afirmando vender un objeto o servicio con
determinadas cualidades que dicho objeto o servicio no tiene, el engao recibe
tratamiento jurdico por parte del Derecho Penal que lo califica como estafa.

Normas jurdicas y reglas del trato social.

Denominamos reglas de convivencia
social a determinadas pautas de
conducta que de forma ordinaria regulan
el actuar del individuo en sus relaciones
con los dems integrantes de un grupo
social, entre ellos estn, las reglas que
definen como vestirnos, saludamos,
comemos, etc. Si estos usos fueran el
modo habituales de comportarse, si no
fuesen normas, no sera necesario
diferenciarlas aquellas de tipo jurdico.
Concluimos que son normas porque
generan una obligacin en el sujeto una
obligacin, ya que a pesar de sus deseos
sigue dichas normas porque es

consciente del que deber de hacerlo.

Las normas jurdicas, salvo las de tipo consuetudinario, han sido promulgadas por
legisladores, en tanto que las reglas de convivencia social nacen de un modo
espontaneo y su autora no puedes atribuirse a un sujeto en particular, sino al
grupo donde dichas normas operan de forma general. Las normas jurdicas
siempre sealan una sancin especfica y concreta que recae sobre quien deja de
observarlas. Aunque el incumplimiento de un uso social tambin es objeto de
censura, sta tiene un carcter difuso y no cuantificable, ya que suele consistir en
la descalificacin y rechazo del grupo hacia el infractor, el cual por su carcter,
meramente subjetivo puede ser mayor o menor. Las normas jurdicas aplican
siempre, sin importar el deseo o voluntad del obligado, en tanto que los usos
sociales no conllevan un carcter imperativo, de tal manera que si un sujeto por
las razones que fuera, decide no cumplirlos, no puede ser forzado a comportarse
de acuerdo con un uso social culturalmente determinado.