Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
UNIDAD 1
El Derecho se instala en el mundo de la conducta humana, donde los humanos somos seres libres y
sociales.
El Derecho como sinónimo de norma, significa un conjunto de prácticas sociales,
El Derecho comprende las normas, cómo funcionan, qué se hace con ellas y qué razones son las que se
han tenido en cuenta para su dictado.
expresadas en normas que representan un deber ser,
Es decir, todo enunciado destinado directamente a incidir en el comportamiento humano, se refieren a
sujetos dotados de libertad con la posibilidad de conocerlas, interpretarlas y de atacarlas o no.
establecidas para organizar la convivencia,
Las normas jurídicas están establecidas en base a determinados objetivos y valores, es decir, persigue
resultados de las conductas, resultados que sean perceptibles en la vida social. El mejor modo de
organizarla es en base a la democracia y al respeto por los derechos humanos.
con posibilidad de cumplimiento coactivo/coercibo.
Refiere a la posibilidad de que el mandato de la regla jurídica, ante su incumplimiento, pueda ser ejecutado
por la fuerza, aun contra la voluntad del sujeto obligado.
Las normas sociales pueden ser jurídicas, morales, religiosas y de trato social. Siendo las más complejas
de diferenciar las que se plantean entre Derecho y Moral.
Un punto crucial radica en la coercibilidad. Las de Derecho lo son, es decir, que al no realizar una acción
debida, se exigirá, por la fuerza, o alguna otra conducta equivalente a cambio. En cambio las de Moral, si
la norma no es cumplida espontáneamente, se seguirá de ello una sanción interna a la conciencia del
sujeto obligado, pero no se impondrá su ejecución por la fuerza. (Por ej: no se le exigirá a alguien ser buen
amigo).
Otro punto donde se diferencian es el mundo de las sanciones que corresponde aplicar ante las
infracciones de una y otra norma. En las normas morales, las consecuencias consisten en el
remordimiento, en el cargo de la conciencia, o en sensaciones similares pero que no superan la faz interna
del ánimo. En las de Derecho, existen sanciones visibles y externas: la pérdida de la libertad ambulatoria,
la suspensión de la responsabilidad parental, el secuestro de un automotor, étc.
Sin embargo, al ser el Derecho un producto histórico, no puede dejar de tener en cuenta la valoración
social vigente en determinado momento.
Similarmente ocurre también con los convencionalismos sociales/ reglas del trato social/ usos sociales, las
mismas consisten en pautas de trato que tienden a hacer la convivencia más agradable. Ej: buena
educación, cortesía, respeto social. Aquellas son incoercibles, su cumplimiento no puede ser provocado
por la fuerza.
Las normas religiosas también son incoercibles dado que prevalece el acatamiento voluntario y sincero del
dogma, no siendo viable su ejecución forzada.
Todas las normas están comprendidas en un ordenamiento o sistema jurídico, aparece la necesidad de
“organizar” entre sí las diversas normas de conducta, siendo que las normas “que prescriben las
condiciones y los procedimientos mediante los cuales se dictan normas de conducta válidas”, juegan un
papel fundamental. Son aquellas que nos permiten reconocer cómo funciona el ordenamiento, quién es
competente para qué cosa, y cómo se puede modificar ese ordenamiento. Son llamadas normas de
estructura/competencia/de reconocimiento.
También se destacan las normas que establecen la jerarquía de las mismas. Las normas inferiores
dependen de las superiores, es decir que éstas deben estar dictadas con el contenido y procedimientos
indicados en la norma superior. A mayor jerarquía, hay menos normas, pero de contenido más general,
hasta llegar a la que llamamos “suprema” como las constituciones de un Estado. Mientras, las normas
inferiores se caracterizan por ser más numerosas y de contenido más particularizado.
Aquellos tres puntos son independientes entre sí, existen leyes válidas e injustas, inválidas pero eficaces,
válidas e ineficaces.
Pensadores:
Naturalistas/iusnaturalistas/pensadores del Derecho Natural: Una norma sólo es válida si es justa.
Positivismo/iuspositivismo/normativismo: Una norma es justa nada más que porque esta es válida.
Realismo jurídico: Reducen toda la cuestión a la eficacia.
Sujeto de derecho:
Los seres humanos son sujetos de derechos y obligaciones, son “personas humanas”. También se les
atribuye personalidad a otras entidades no humanas (ej: sociedades comerciales, asociaciones civiles),
este tipo de “personas jurídicas/ideales” se forman con 1 (sociedad unipersonal) o más sujetos humanos.
Por otro lado, aquel carácter de persona también se le atribuye a los Estados, considerándolo también
como un sujeto demandable, pudiendo entablarse una acción judicial contra éste, y que el mismo se haga
responsable de ciertos actos.
Las personas ideales precisan, naturalmente, de personas humanas para funcionar, a quienes llamamos
órganos de esos entes (ej: un gerente para una sociedad comercial, una autoridad pública para el Estado).
Una diferenciación observada entre estos dos tipos de personas son los denominados “derechos
humanos”, éstos sólo son predicables de las personas humanas, por otro lado, a los mismos también se
les atribuye la responsabilidad penal (la posibilidad de ser declarado autor de un delito). A las personas
ideales no ambas anteriores.
Derecho subjetivo
Titularidad de una posición activa. Se lo define como expresión de libertad, dentro del margen de libertad
consagrado por las normas del ordenamiento. (ej: tengo derecho a ejercer el comercio).
También se lo puede definir como facultad respecto de otro sujetos determinado, es decir, como poder
exigir a otro el cumplimiento de un deber correlativo concreto, (ej: tengo derecho a cobrar los intereses
pactados en el préstamo).
En ambos supuestos no se utiliza al derecho como en un sentido objetivo (sinónimo de orden jurídico), si
no en un sentido subjetivo.
Deber jurídico
Es la restricción de la libertad exterior de una persona, derivada de la facultad concedida a otra u otras de
exigir a la primera una cierta conducta. Por lo tanto, el titular de un deber jurídico debe soportar o tolerar la
exigencia que proviene del titular del derecho subjetivo correlativo, situado en el otro extremo de la
relación jurídica.
No siempre y en todo lugar pudieron existir los mismos modos de producción jurídica; y en la actualidad, lo
más habitual es que podamos reconocer más de una fuente de producción del derecho.
La costumbre jurídica:
El “productor” o “autor” de Derecho es la comunidad, a través de la repetición más o menos constante de
comportamientos (de relevancia jurídica), con la convicción de su obligatoriedad jurídica.
No es una fuente escrita, sino que se asemeja más a un producto natural, no tiene un autor conocido, y
ciertamente, puede variar mucho tanto en el tiempo como en el espacio.
Cumple un papel importante en el Derecho Comercial.
Y también resulta fundamental como mecanismo determinante de la pérdida de eficacia de ciertas leyes,
ya sea porque la práctica social prescinde de la ley y el grupo o la comunidad actúa como si ésta no
existiera, o porque en los hechos, se impone una conducta contraria a la establecida legalmente.
Se supone por lo tanto, la fuerza de la costumbre como fuente del Derecho.
Asimismo, ramas tales como el Derecho ambiental y el Derecho minero se perfilan como ramas que
exhiben caracteres tanto del área pública como privada.
UNIDAD 2
El Estado
Constituye un modo de organización social estable en el tiempo, que se desarrolla sobre un territorio
determinado, en virtud del cual un grupo relativamente pequeño de integrantes de la comunidad titulariza
el monopolio legítimo de la fuerza; a ello, a cambio de que se garantice a la comunidad la satisfacción de
necesidades colectivas.
Esta organización se autodenomina suprema, en tanto no reconoce poderes superiores que le impartan
órdenes. A este atributo se lo denomina soberanía. Ej: Chile no puede darle órdenes a Argentina.
Todos los individuos que formamos parte de la comunidad (ciudadanos y gobernantes) “somos Estado”.
Los Estados modernos han adoptado la decisión de organizarse a través del dictado de normas jurídicas,
es decir, en base al Derecho. El mismo otorga una buena dosis de previsibilidad y estabilidad al pacto
político entre los individuos
La “constitución” es una norma (o un grupo de normas) que no es (no fácilmente) modificable por quien
gobierna, y contiene las normas básicas de cumplimiento para ciudadanos y para gobernantes.
Por lo tanto, se puede afirmar, que estos Estados modernos son Estados constitucionales. Y este
sometimiento del Estado a las propias normas jurídicas, da lugar a la idea de “Estado de Derecho”
A diferenciación del Estado, existe la “Nación”, la misma se identifica más bien con una comunidad
humana que comparte ciertos rasgos de pertenencia cultural, tales como un idioma, una historia común,
una serie de costumbres, etc. Es un concepto que le es particularmente útil a la sociología, y a diferencia
del Estado, no presenta como rasgo determinante a los componentes que se relacionen con la
organización política o jurídica de esa comunidad. Se puede afirmar, por ejemplo, que en un mismo Estado
pueden coexistir distintas naciones, como Bolivia.
Por otro lado, es habitual que los Estados nacionales se encuentren vinculados entre sí por “pactos
internacionales”. Los mismos establecen la posibilidad de que sus autoridades reciban instrucciones
superiores. A su vez, constituye una especie de delegación o resignación (siempre parcial) de soberanía
estatal. A veces, incluso, se llegan a conformar órganos supranacionales estables, distintos a los Estados
mismos. Ejemplo: la Unión Europea
La “Globalización” también impacta en la soberanía estatal. Por lo tanto, la realidad indica que el ejercicio
del Poder estatal está fuertemente condicionado por decisiones de sujetos o sectores externos que
cuentan con un importante poder económico. La misma situación se podría explicar a través de la
concentración económica, la facilidad para producir e intercambiar información valiosa, la liberación de los
mercados financieros, entre otros.
Nacionales: pueden ser titulares de derechos políticos, por ej, votar. Se los denomina “ciudadanos”
Extranjeros: no son titulares de derechos políticos.
Territorio:
Es el elemento físico del Estado. Se trata de la base geográfica en que se asienta la población, y al mismo
tiempo, el límite espacial del imperium del Estado.
Comprende al suelo, al subsuelo, el espacio aéreo que está sobre aquél, y (si corresponde) una
determinada porción del mar adyacente a la costa marítima. A estas áreas se les suma (no por razones
físicas, si no por una creación del Derecho en un mecanismo de razonamiento llamado “ficción legal”) el
espacio ocupado por delegaciones diplomáticas nacionales en el extranjero, o a los casos de buques o
aeronaves nacionales que están en espacios neutros. Aquí se aplican las leyes nacionales como si
hubiera ocurrido dentro del propio Estado.
Gobierno:
Este elemento es intangible, es decir, formal. Es el conjunto de órganos que ejercen el poder del Estado. A
su vez, el poder puede ser caracterizado como la capacidad o energía para cumplir con un determinado
objetivo.
Quienes llegan al gobierno, lo hacen a través de los mecanismos legales correspondientes. De ser así, se
lo denomina a este gobierno “de jure” (de derecho), el cual está en contraposición a los gobiernos “de
facto” (de hecho), es decir, a aquellos conformados por sujetos que acceden al poder mediante
mecanismos marginales a los establecidos en las leyes respectivas (mayormente, por medios violentos)
Ej: dictadura. Las normas dictadas por los gobiernos de facto siguen rigiendo una vez que dicho régimen
termina y recomienza la vida democrática, en tanto no sean derogadas expresamente.
Forma de Gobierno:
Se conoce cómo se organiza, precisamente, el elemento gobierno-poder.
Nos interesamos en la forma de gobierno adoptada por nuestro país: la forma republicana y
representativa.
-República: rasgos básicos que la caracterizan:
Además de aquellas dos partes estructurales básicas, es también muy habitual que los textos
constitucionales comiencen con una suerte de texto introductorio, denominado “preámbulo”.
Cabe destacar que además, aquellos textos pueden contener “normas transitorias” destinadas a organizar
cómo y cuándo entran a regir normas constitucionales nuevas en relación a un texto anterior.
El Estado argentino.
Se identifica como federal y democrático; con un gobierno republicano, cuyo ejercicio es llevado a cabo
a través la de técnica representativa.
1. Preámbulo: hace una referencia directa a la ideología del texto constitucional. Aquí se suele
encontrar una buena condensación de los valores y propósitos que inspiran al texto.
2. Parte dogmática: abarca desde el artículo 1 hasta el artículo 43. Consta de dos capítulos:
“Declaraciones, derechos y garantías” y “Nuevos derechos y garantías”.
3. Parte orgánica: comienza por dedicarse a las Autoridades de la Nación.
a. Poder legislativo.
i. Defensor del Pueblo.
ii. Auditoría General de la Nación.
b. Poder ejecutivo.
c. Poder judicial.
i. Ministerio Público.
4. Cláusulas transitorias:
a. Simplemente transitorias: están orientadas a organizar la entrada en vigencia de las normas
modificadas respecto de las anteriores. Ej: “el mandato del Presidente de la Nación que
asuma su cargo el 8 de julio de 1995 se extinguirá el 10 de diciembre de 1999”.
b. Revisten el carácter de verdaderas declaraciones. Ej: soberanía por parte de Argentina
sobre las Islas Malvinas, Georgias del Sur y Sandwich del Sur y los espacios marítimos e
insulares correspondientes, por ser parte integrante del territorio nacional.
c. Fijan exigencias que deben ser obedecidas por el legislador en lo sucesivo. Ej: “Las
acciones positivas a que alude el artículo 37 en su último párrado no podrán ser inferiores a
las vigentes al tiempo de sancionarse esta Constitución y durarán lo que la ley determine”.
UNIDAD 3
Poder constituyente: noción, tipos, caracteres
Poder constituyente: órgano que tiene a su cargo la creación originaria de la constitución formal, su
cambio posterior o, incluso, su modificación total.
Desde el punto de vista orgánico, se trata de un legislador muy especial, no suele ser permanente, su
competencia es acotada y muy delicada. Se distingue de los órganos que son creados por la constitución,
los poderes constituidos (incluyendo al Congreso Nacional, los Ministerios del Poder Ejecutivo, entre
otros).
Poder constituyente originario: dicta la primera constitución de un Estado. Tiene una máxima
libertad creadora, porque no está sujeto a exigencias jurídicas previas si no que lo está a los
condicionamientos históricos, políticos y culturales del pueblo que se trate.
Poder constituyente derivado: se reforma o enmienda una constitución existente. Su poder está
acotado a través de límites que provienen del orden normativo vigente.
En 1853 la Constitución fue dictada sin la presencia de la provincia de Bs As ya que había decidido
retirarse durante las deliberaciones por no acordar con las restantes provincias el texto que habría
de sancionarse. La reforma de 1860 tuvo lugar, fundamentalmente, para permitir la incorporación
de Buenos Aires al Estado nacional.
En 1860 el Congreso Nacional solo podía establecer impuestos aduaneros hasta el año 1866, pero
con la reforma de ese año, se suprimió este límite temporal, y los impuestos aduaneros quedaron
como exclusivo ingreso del gobierno nacional.
En el año 1898, se modificaron dos artículos: el que establece la base de población para elegir
disputados, y el que refiere al número de ministros al poder ejecutivo.
En el año 1949, se modifico totalmente el texto de la Constitución, en una moción inspirada en la
necesidad de incorporar derechos sociales y establecer nuevas funciones del Estado. La parte
orgánica no tuvo grandes modificaciones, exceptuando que se permitió la reelección presidencial
o Esta nueva Constitución fue dejada sin efecto por una “Proclama” de 1956, emitida por un
Gobierno militar que tomó el poder en el año 1955, el que restableció la vigencia la de
Constitución anterior. Promovió la reforma de dicho texto, convocando a una Convención
Reformadora que se reunió en el año 1957 y que dispuso incorporar el art. 12 bis al texto
vigente, el mismo establece los Derechos del trabajador de los gremios y de la seguridad
social.
Reforma de 1994 introdujo novedades:
o En la parte dogmática:
Se incorporan 11 tratados internacionales de Derechos Humanos con jerarquía
constitucional, habilitándose la posibilidad de elevar a dicho nivel a otros tratados de
Derechos Humanos.
Se reconocen y se regulan de modo explícito las garantías del amparo, del habeas
corpus y habeas data.
Se establecen “Nuevos derechos”.
Se establece la posibilidad que existan derechos colectivos y derechos individuales
que tengan incidencia colectiva.
o En la parte orgánica:
Poder ejecutivo:
Se establece la reelección presidencial.
Se crea la figura de jefe de gabinete.
Se establece la posibilidad de que el presidente dicte decretos de necesidad
de urgencia, con sus respectivas regulaciones.
Poder legislativo:
Se cambia la composición del senado.
Se establece la posibilidad de la iniciativa popular de leyes.
Se regula las condiciones de la delegación legislativa.
Poder judicial:
Se crea el Consejo de la magistratura, órgano encargado de seleccionar los
candidatos a jueces y órgano de gobierno del poder judicial.
Se crea el tribunal de enjuiciamiento de magistrados, órgano encargado de
analizar la responsabilidad funcional de los magistrados inferiores.
Se establece una edad máxima de estabilidad de los jueces.
o Se crean nuevos órganos de extra poder:
El defensor del pueblo.
El ministerio público.
La auditorio general de la Nación.
o En el plano del federalismo:
Aparece la Cdad. Autónoma de Bs As, como un nuevo y singular sujeto político.
Se establece explícitamente la autonomía municipal como contenido que deben
asegurar las Constituciones Provinciales.
Se establece que las provincias tienen dominio originario de los RRNN existentes en
sus respectivos territorios.
Se constitucionaliza la coparticipación federal de impuestos.
El federalismo argentino
El diseño del federalismo argentino debe hallarse en la Constitución Nacional; y las posibles dudas que
puedan suscitarse en relación al tema deber ser resueltas en base a lo que allí se ha establecido.
El reparto constitucional de competencias se efectúa entre el nivel provincial y el nacional. Aparecen dos
novedades constitucionales: la CABA que se viene a sumar dentro del federalismo nacional como un ente
“sui generis” (de su propia especie), es decir que funciona como una provincia más. Y por otro lado, la
constitucionalización de la autonomía municipal, esta implica la asignación de una mayor relevancia
política a los entes municipales, también constituye una exigencia que está a cargo de las respectivas
constituciones provinciales, por lo tanto se afirma que el plano municipal constituye un nuevo
condicionamiento a los contenidos de las constitucionales provinciales.
Rasgos básicos del sistema federal argentino:
La Constitución Nacional prevé una especie de “suspensión transitoria del régimen federal” a través del
remedio de la intervención federal. El gobierno federal puede intervenir el territorio de las provincias o
de la CABA cuando sea preciso “garantir la forma republicana de gobierno o repeler invasiones
exteriores” o cuando sea preciso sostener o restablecer las autoridades provinciales “si hubiesen sido
depuestas por la sedición, o por invasión de otra provincia.
“Delegados de la Nación por las provincias, por lo tanto, vedados a éstas”: La técnica utilizada por
la Constitución es la de determinar expresamente los poderes que están asignados al Estado
Nacional. Los poderes son definidos y expresos.
Principales materias delegadas al gobierno Nacional:
o Competencias legislativas:
Legislar en materia aduanera y la fijación de los derechos de importación y
exportación, “en todo el territorio de la Nación no habrá más aduanas que las
nacionales, en las cuales regirán las tarifas que sancione el Congreso”
Imponer contribuciones directas.
Dictar los “código civil, comercial, penal, de minería, y de trabajo y seguridad social”.
Dictar leyes sobre ciudadanía, naturalización y bancarrotas.
Establecer y reglamentar un Banco federal con facultad de emitir moneda así como
otros bancos nacionales.
Hacer sellar moneda, fijar su valor y de las extranjeras; y adoptar un sistema
uniforme de pesos y medidas para toda la Nación.
Aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y con la
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede; y tratados de
integración que deleguen competencia y jurisdicción a organizaciones
supraestatales.
o Competencias administrativas y políticas, asignadas al Poder Ejecutivo Nacional:
Conceder jubilaciones, retiros, licencias y pensiones conforme a las leyes de la
Nación.
Nombrar y remover a los embajadores, ministros plenipotenciarios y encargados de
negocios con acuerdo del Senado.
Concluir y firmar tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el
mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las
Naciones Extranjeras.
Comandar y disponer de las fuerzas armadas.
Ejercer la administración general del país.
o En el área judicial, según el art 116 corresponde a los tribunales federales el conocimiento y
decisión de una serie de causas. Las causas que no sean las enumeras corresponderán a
los tribunales provinciales:
Causa que versen sobre puntos regidos por la Constitución, y por las leyes de la
Nación, y por lo Tratados con las Naciones Extranjeras.
Causas que conciernan a embajadores, ministros públicos y cónsules extranjeros.
Causas de almirantazgo y jurisdicción marina.
Causas en las que la Nación sea parte.
Causa que se susciten entre:
Dos o más provincias.
Una provincia y los vecinos de otra.
Los vecinos de diferentes provincias.
Una provincia contra un Estado o ciudadano extranjero.
o “Las provincias no ejercen el poder delegado de la Nación, es decir, el Estado tiene,
además, los poderes implícitos para poder ejercerlas. Dentro de las mismas, debemos
interpretar que están incluidas las potestades administrativas necesarias para obtener tales
fines.
“Conservados por las provincias, y, por lo tanto, que no pueden ser ejercidos por la Nación”: todos
los demás, residualmente, se entiende que pueden ser ejercidos por las provincias. Los poderes
son originarios e indefinidos. Por ejemplo de ellos:
o Dictarse su propia Constitución.
o Darse “sus propias instituciones locales” y regirse por ellas; elegir “sus gobernadores, sus
legisladores y demás funcionarios de provincia, sin intervención del Gobierno federal”.
o Imponer contribuciones directas.
o Dictar códigos procesales.
o Crear regiones para el desarrollo económico y social, y establecer órganos con facultades
para el cumplimiento de sus fines.
o Celebrar convenios internacionales.
o Ser titulares y ejercer el “dominio originario de los recursos naturales existentes en su
territorio”.
o Celebrar tratados parciales.
o Conservar organismos de seguridad social.
“Concurrentes”, esto es, ejecutables tanto por las provincias como por la Nación. Aparecen:
o Legislar en materia de medio ambiente.
o Imponer contribuciones indirectas.
o Promover la industria, la migración, la construcción de ferrocarriles y canales navegables.
Nación Provincias
Impuestos directos Por tiempo determinado. La Constitución no lo aclara; se sobreentiende
una potestad provincial habitual.
Impuestos indirectos Como potestad habitual, Como potestad habitual, concurrente con la
concurrente con las provincias. Nación.
La nación y las provincias han acordado un sistema de coparticipación federal de impuestos, por la cual
la Nación transfiere parte de lo recaudado en concepto de impuestos nacionales a las provincias, a
condición de que éstas no establezcan en sus respectivos ámbitos impuestos similares a los nacionales.
Supremacía constitucional
Jerarquía normativa: Hay normas más importantes que otras, siendo las últimas “inferiores” o
“subordinadas”.
La norma más importante de todas en la Constitución, dándole lugar a la noción de supremacía
constitucional. La misma obliga a que todos los actos jurídicos (públicos y privados) deban ajustarse a lo
que manda la Constitución. “Todo el orden jurídico del Estado debe ser congruente o compatible con la
Constitución formal”
CONSTITUCIONES PROVINCIALES
A medida que se desciende normalmente habrá más cantidad de normas que en el escalón superior.
Las normas deberán estar de acuerdo con la normaPROVINCIALES
LEYES de su nivel superior.
Esta especie de coherencia/correspondencia/respeto es lo que conocemos como constitucionalidad, es
decir que una norma es constitucional cuando verificamos que está de acuerdo con los niveles jerárquicos
superiores. Lo contrario es la inconstitucionalidad.
Cuando hablamos de supremacía constitucional, decimos que el Poder Constituyente “quiere” que el
ordenamiento funcione el modo indicado; en este sentido, la supremacía constituye una especie de “plan
ideal” o un “deber ser”.
Aclaraciones importantes:
En el gráfico anterior no aparecen todos los actos y normas estatales. Es un esquema básico de la
supremacía constitucional, considerando las normas que provienen, básicamente, de los poderes
constituyentes y de los órganos legislativos.
No toda la norma nacional tiene prioridad sobre una provincial, sino sólo aquella ley (o decreto,
resolución, ordenanza, etc.) dictada en consecuencia con la Constitución, es decir, dentro de los
poderes conferidos por ella al Estado federal, expresa o implícitamente. Esto recuerda que el
Estado argentino adopta la forma federal, según la cual hay poderes que pueden ejercer las
provincias (poderes conservados) y no el Estado nacional (y viceversa).
El Congreso puede subir la jerarquía constitucional de los tratados sobre derechos humanos, que
son superiores a las leyes. El Congreso ha “constitucionalizado” tres tratados:
o Convención Interamericana sobre Desaparición Forzada de Personas.
o Convención sobre la Imprescriptibilidad de los Crímenes de Guerra y de los Crímenes de
Lesa Humanidad.
o Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.
La Convención Americana sobre Derechos Humanos crea un Tribunal supranacional: La Corte
Interamericana de Derechos Humanos, que ejerciendo su competencia, puede llegar a invalidar
actos internos de los estados del sistema iberoamericano.
UNIDAD 4
Es una identificación que comprende el primer capítulo de la parte dogmática de la Constitución Nacional,
y también al segundo capítulo llamado “Nuevos derechos y garantías” incorporado en 1994.
Las tres son normas constitucionales, es decir que todas valen como normas.
Normas que contienen declaraciones: se expresan a través de definiciones o afirmaciones solemnes,
“manifestaciones políticas, económicas, sociales, religiosas, culturales”, que perfilan los lineamientos
básicos de la organización estatal. Muchas de ellas proyectan importantes contenidos ideológicos.
Normas que consagran derechos: En ellas, la Constitución reconoce posibilidades de actuar (de obrar,
de hacer, de dar) así como también de no hacer. Titulares de estos derechos pueden ser diversos tipos de
sujetos, como todos los habitantes, sólo los ciudadanos, a ciertas personas jurídicas (ej: sindicatos), a los
pueblos indígenas, etc. Como diferencia, son derechos que se pueden exigir tanto frente al Estado como
frente a otro particular.
Normas que establecen garantías: mecanismos de tutela de esos derechos. Están dados por la
posibilidad que puede tener un sujeto perjudicado ilegalmente en sus derechos de acceder a un proceso
judicial para requerir una solución a dicha situación. Se puede decir también que las garantías
constitucionales son los procesos judiciales específicamente programados para proteger la supremacía de
la Constitución, muchas veces establecidos y regulados en el propio texto constitucional. Se identifican con
tres procesos:
Derechos individuales: son aquellos que se vinculan de manera más directa e inmediata con el
desenvolvimiento del ser humano como individuo. Ej: derecho a trabajar.
Derechos políticos: aquellos que se reconocen a las personas en directa vinculación a la
formación de los órganos del Estado y también a la adopción de ciertas decisiones públicas.
Derechos sociales: son los derechos que re corresponder al ser humano en tanto es parte de
relaciones productivas e integrante de una comunidad económica.
Derechos culturales: son los derechos que se reconocen a partir de la consideración de que una
vida digna requiere, además de los derechos anteriores, la satisfacción de necesidades
inmateriales. Ej: los derechos de las condiciones para trabajar, es decir, jornada laboral de 8 horas
diarias.
De todas maneras, un derecho puede resultar captado por dos categorías diferentes al mismo tiempo. Por
ejemplo, el derecho de reunión, típico derecho individual, puede ser visto también, como el fundamento de
ciertos derechos sociales (por ej, para la formación de sindicatos) o políticos (en el caso de los partidos
políticos).
De primera generación: es hija del individualismo liberal. De allí provienen los derechos que
también se denominan “civiles” y los derechos políticos más básicos (a elegir autoridades y a ser
elegido). Suelen ser derechos que se esgrimen frente al Estado, y su formulación es consecuencia
de la superación del absolutismo político.
De segunda generación: provienen de las ideas del Estado Social de Derecho, de fisonomía
intervencionista y progresista. Están fuertemente inspirados en los principios de la solidaridad y de
a igualdad real. Allí aparecen los derechos laborales, sindicales, y de la seguridad social. Pueden
ser ejercidos contra el Estado y contra sujetos particulares.
De tercera generación: se caracterizan por un contenido que tiene como objeto de protección del
medio ambiente, de la vida cultural, el acceso a la información pública, entre otros.
La reforma de 1994 trajo la posibilidad de que haya derechos que tengan “incidencia colectiva”. Por
ejemplo el derecho a no ser discriminado, los derechos que protegen el ambiente, a la competencia, y al
usuario y al consumidor, entre otros.
“Adquieren dimensión colectiva los derechos individuales divisibles cuando son afectados en gran escala
por un mismo hecho”
Limitaciones de la normalidad a los derechos constitucionales.
Todos los derechos constitucionales son “relativos”, en el sentido de que pueden ejercerse dentro de
ciertos límites, modalidades, condiciones, que están establecidos en leyes. “Ningún derecho reconocido
por la Constitución reviste el carácter de absoluto. Un derecho ilimitado sería una concepción antisocial”.
Aquella tarea de limitar/reglamentar un derecho se denomina “poder de policía”.
La reglamentación de derechos puede suscitar ciertos riesgos (ej: que las autoridades emitan normas que
terminen por provocar la anulación o supresión del derecho consagrado en el texto constitucional). Para
prevenir estos riesgos, la Constitución fija dos condiciones: “El principio de legalidad y el principio de
razonabilidad”. Por otro lado también debe prestarse atención a quién es competente para regular tal o
cual derecho: si la Nación, las provincias (o CABA), o los municipios.
Según el principio de legalidad: la limitación debe provenir de una ley, o en todo caso, de un reglamento
emitido por el Poder Ejecutivo que se base en una ley. Aquellos derechos se ejercen conforme las leyes
que reglamentan su ejercicio. Normas que lo refuerza:
Normativo: las normas reglamentarias deben guardar coherencia con las normas constitucionales.
Técnico: las leyes deben prever medios adecuados y lógicos respecto de la finalidad perseguida
por el legislador.
Axiológico: las reglamentaciones no deben conducir a resultados injustos, absurdos o irrealizables.
*Mientras que la legalidad se refiere al instrumento en base al cual se ejerce el poder de policía, la
razonabilidad atiende al contenido del mismo, a la intensidad con que el mismo es llevado a cabo.
Responde a la pregunta de hasta qué punto, o con qué fundamentos puede limitarse un determinado
derecho*
En la Argentina, el control de la legalidad y de la razonabilidad de las reglamentaciones es llevado a cabo
por el Poder Judicial. Por lo tanto, existe un caso judicial, en el que un sujeto perjudicado efectúe un
planteo en este sentido.
Un poder de policía nacional: Se establece que debe legislar el Congreso Nacional, por ej, los
denominados “códigos de fondo” (civil, comercial, etc.), la ciudadanía, las quiebras, entro otros.
Un poder de policía provincial: reglamenta los derechos que extraen de las materias que se
entienden conservadas por ellas, tales como las referidas a sus respectivas potestades impositivas,
administrativas en general, y a los procedimientos judiciales.
Un poder de policía municipal: área vinculada a los derechos que pueden limitar las ciudades en
ejercicio de las potestades que son propias de cada ámbito (tránsito, edificación, entre otros).
En el caso de la conmoción interior: el estado de sitio debe ser declarado por el Congreso.
En el caso de ataque exterior: es una potestad que le corresponde al Presidente de Acuerdo del
Senado.
El estado de sitio puede abarcar todo el territorio del país o una parte del mismo.
En cuanto a sus efectos, se le habilita al Presidente a arrestar personas y a trasladarlas de un punto a
otro punto del país, a menos que ellas prefieran salir del país. Aquel arresto supone una medida
preventiva, y no una condena. Y por otro lado, se provoca la suspensión de las “garantías
constitucionales”, quiere decir que habilita a restringir más fuertemente aquellos derechos que tengan
directa relación con los motivos que generaron el estado de sitio, y ello puede ser dispuesto por el
Poder Ejecutivo.
UNIDAD 5
Derechos civiles
Son los que se vinculan de manera más directa e inmediata con el reconocimiento y el desarrollo del
individuo como tal. Nacieron como una defensa frente a los posibles avances del Estado. No interfieren en
el ejercicio de la libertad, aunque muchas veces exige un “hacer” o un “dar”.
Su alcance subjetivo corresponde a todos los habitantes (también extranjeros).
Derecho a la vida
Este derecho no es absoluto. En relación a ello, se plantea la viabilidad constitucional del aborto, de la
pena de muerte y de la eutanasia (aún prohibidas).
La jurisprudencia ha entendido que de este derecho se derivan los derechos a la salud y a la integridad
física y psíquica de las personas, e incluso el derecho al honor.
Derecho a la libertad
Se debe asegurar los beneficios de la libertad humana. Esta noción se despliega en muchos sentidos:
Libertad de locomoción: Art 14: Todos los habitantes pueden entrar, permanecer, transitar y salir
del territorio argentino. Art 18: nadie puede ser arrestado sino en virtud de orden escrita de
autoridad competente.
Libertad de expresión: Art 14: derecho de publicar las ideas sin censura previa. Art 32: El Congreso
federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta.
Abarca cualquier medio de comunicación, y comprende todo tipo de expresión: artística, política,
científica, entre otras.
Derecho a la intimidad
Art 19: Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan la orden y a la moral pública,
ni perjudiquen a un tercero, están solo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados.
Art 18: Establece que el domicilio, la correspondencia y los papeles privados son inviolables (aunque se
podrá proceder a allanamientos en casos donde la ley lo prevea)
Derecho a la propiedad privada
Art 14: derecho de todos los habitantes de usar y disponer de su propiedad.
Art 17: la declara como “inviolable”, y hace varias otras precisiones importantes.
Art 20: Los extranjeros gozan en el territorio de la Nación de todos los derechos civiles del ciudadano.
Pueden poseer bienes raíces, comprarlos y enajenarlos.
El derecho de propiedad, hoy, se encuentra matizado de conformidad a la función social que éste está
llamado a cumplir. Siendo así, es un derecho que tolera limitaciones con base en intereses generales,
siempre y cuando sean razonables.
Este derecho comprende todos los intereses apreciables que un hombre pueda poseer, fuera de sí mismo,
de su vida, de su libertad, quedando cubiertos:
Aparecen los tributos (o impuestos) como una especie de reglamentación del derecho de propiedad. Los
mismos deben tener un límite cuantitativo máximo. Cuando ese límite se excede, se dice que se viola el
derecho de propiedad. A esos impuestos excesivos de los denomina “confiscatorios”.
Derecho a la iniciativa económica
Art 14: consagra el derecho a ejercer toda industria lícita, a comerciar y a navegar. El art 20 incluye
también a los extranjeros.
Art 42: se alude concretamente a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los
mercados y al control de los monopolios naturales y legales.
Derecho a la igualdad
Ofrece en la Constitución una doble faz ideológica:
Derechos políticos
Resulta indispensable que los habitantes cuenten con la posibilidad cierta de participar en la conformación
de los órganos públicos y de adoptar ciertas decisiones públicas.
Los derechos políticos también son relativos, por ello admiten reglamentación, como por ejemplo, la
basada en la nacionalidad.
Derecho a elegir
El modo de expresión de la voluntad política de los ciudadanos se denomina “sufragio”. Es el mecanismo
para elegir a los legisladores nacionales (diputados y senadores) y al presidente y vicepresidente.
El voto también sirve como medio de expresión de la ciudadanía en la aprobación popular de leyes y en
las consultas populares. Características del sufragio:
Universal: votan todos los habitantes. Es lo contrario a “calificado”: Existen limitaciones legales
como la edad, nacionalidad, incapacidad mental, condena penal, entra otras.
Igual: todos los votos valen lo mismo: un ciudadano, un voto.
Secreto: se trata de asegurar la máxima libertad posible en el momento de practicar la elección.
Obligatorio: el sufragio queda configurado como un derecho-deber, a excepción por las consultas
populares. La obligatoriedad es reglamentable, por ej, por razones de edad o de proximidad al
lugar de votación, entre otras.
Derechos sociales
Consideran valores tales como la solidaridad y la dignidad humana. Por lo que el constitucionalismo social
supuso una “toma de partido” política y jurídica a favor de los sectores sociales que en determinado
momento histórico se encontraban en situación de desprotección o desventaja respecto de otros. Funcionó
como una suerte de correctivo o de actualización de los derechos de factura clásica, es especial, del
derecho de propiedad y de la libertad de contratación. Así los derechos de la “primera generación”
aparecieron matizados en virtud de consagración de nuevas valoraciones que pasan a contar con
cotización constitucional.
El constitucionalismo social supone la definición de nuevos objetivos públicos, provocando que el Estado
necesariamente pase a ensancharse y a hacerse más complejo, a los fines de atender los nuevos
cometidos que se propone, quedando definido el “Estado de bienestar”. Opuesto a los esquemas clásicos
anteriores denominados “Estado gendarme/policía/mínimo”
La satisfacción de estos derechos depende de la adecuada disponibilidad, de parte del Estado, de
recursos materiales, humanos y de gestión, como también de una razonable continuidad institucional.
Derechos del trabajador
Art 14: lo halla consagrado en tanto como libertad.
Art 14 bis: agrega serie de garantías que sirven de protección a la parte obrera de la relación laboral.
Funciona como una reglamentación constitucional al derecho de contratar, y en cierto modo, al derecho de
propiedad de la patronal. Aquellas pautas comprendes tanto al empleo privado como público, y conforman
un “piso” irrenunciable para las partes, establecido a favor del trabajador. Según las normas, las leyes
deben garantizar al trabajador:
Concertar convenios colectivos de trabajo: se trata de acuerdos que los gremios celebran con las
partes patronales, o con las entidades que nuclean a éstas. Rigen respecto de todos los sujetos
comprendidos en una determinada actividad laboral, aún respecto de aquellos que no participaron
en su elaboración.
Utilizar vías de conciliación y arbitraje como modos de solucionar conflictos.
Huelga: se trata de un derecho colectivo, que puede ser ejercido por grupos de trabajadores. Sólo
supone la suspensión unilateral del contrato laboral, y de ningún modo otorga cobertura a
conductas violentas u obstructivas de los procesos productivos. Según la jurisprudencia, no da
derecho a percibir haberes durante su desarrollo, y es un derecho que admite reglamentación más
estricta en el caso de actividades que son calificadas como servicios públicos o servicios
esenciales.
Art 14 bis: otorga a los representantes gremiales las garantías necesarias para el cumplimiento de su
gestión judicial y las relacionadas con la estabilidad de su empleo.
Derechos de la seguridad social
Es la protección que una sociedad proporciona a los individuos y los hogares para asegurar el acceso a la
asistencia médica y garantizar la seguridad del ingreso ante diversas contingencias propias de la vida
humana: vejez, desempleo, enfermedad, invalidez, accidentes del trabajo, maternidad o pérdida del sostén
de familia.
Art 14 bis: establece que el Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá el carácter
integral e irrenunciable. Esta norma no implica que la cobertura de todas las contingencias deba estar a
cargo del Estado, sino que establece objetivos que puede el legislador organizar de diversos modos.
La seguridad social de la norma se desarrolla en tres vertientes principales:
Seguro social: la Constitución exige que sea obligatorio, y puede estar a cargo tanto de entidades
nacionales como provinciales.
Las jubilaciones y pensiones: en relación a los haberes previsionales, determina el derecho a la
“movilidad” de las jubilaciones y pensiones. Por lo tanto esos haberes deben experimentar ajustes
periódicos, de modo tal de que guarden una necesaria proporcionalidad con el salario que la
persona habría percibido en la actividad respectiva.
Protección a la familia: la Constitución le asigna “protección integral”. Se mencionan:
o La defensa del bien de familia: implica la protección patrimonial de los inmuebles habitados
por un grupo familiar respecto de las pretensiones de eventuales acreedores.
o La compensación económica familiar: refieren a las asignaciones familiares, de razonable
cumplimiento en el marco de las relaciones de empleo formales.
o El acceso a una vivienda digna: no supone la habilitación directa para que cualquier
ciudadano requiera del Estado la provisión una vivienda, aunque se trata de un derecho que
se torna plegablemente exigible ante la amenaza cierta y grave para la existencia de las
personas (en especial, cuando se encuentran vulnerados valores que tienen que ver con la
niñez, la discapacidad y la ancianidad). Por otro lado, algunos autores entienden que este
derecho conlleva a que el Estado provea ciertos servicios públicos básicos y lleve a cabo
razonables planes de urbanización.
Derechos culturales
Su formulación muchas veces depende de una labor jurisprudencial verdaderamente creadora.
Derecho al ambiente
Art 41: los habitantes tenemos derecho a gozar de un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo
humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las
de las generaciones futuras. Incluye a los recursos naturales, al patrimonio natural y cultural, y a la
diversidad biológica.
El derecho al medio ambiente es uno de los típicos derechos de incidencia colectiva.
Como contrapartida, el artículo establece el deber de preservar a dicho ambiente, y el deber prioritario de
recomponer el daño ambiental producido. Contiene además un prohibición, la referida al ingreso al
territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos.
Derecho a la diversidad étnica
Art 75 inc. 17: reconoce la preexistencia étnica y cultural de los pueblos indígenas argentinos, y adigna
una serie de derechos específicos como:
Legislar: supone dictar leyes, esto es, dictar normas que tienen la particularidad de ser coercibles
(por ser jurídicas) y, analizando su contenido, generales y abstractas. Esta función estaría a cargo
del Poder legislativo.
Juzgar: implica básicamente resolver conflictos jurídicos de manera:
o Por parte de un sujeto diferente a quienes están en conflicto.
o A través de la aplicación del Derecho.
o Con la pretensión de que la solución a que se llegue de ese modo sea definitiva.
Esta función es asignada al Poder Judicial. Su modo de expresión formal es la sentencia (o fallo
judicial).
Ejecutar: es sinónimo de aplicar leyes, sin embargo, esta afirmación es probablemente un tanto
vaga y restrictiva. Vaga porque los tribunales, al juzgar, también hacen un acto de aplicación de
normas al caso concreto, y restrictiva porque las oficinas que no son ni legislativas ni judiciales, en
verdad, desarrollan un sinnúmero de tareas que sólo de modo mediato suponen la aplicación de
normas; más bien tienen como objetivo la atención directa e inmediata de necesidades públicas.
Actualmente se utiliza la frase “función administrativa” por entenderla más abarcativa de “función
ejecutiva”. Esta función es la compleja y diversa actividad por la que el Estado satisface, de modo
directo e inmediato, necesidades públicas. La misma es asignada al Poder Ejecutivo (complejo de
entes y órganos ejecutivos llamados “administración pública”.
Esta función presenta una particularidad importante en la cual en ciertas condiciones, su ejercicio
(no su titularidad) puede ser delegado a particulares. Ej: la concesión de los servicios públicos.
La función administrativa se manifiesta fundamentalmente a través de actividades y acciones
diversas, y encuentra su expresión formal típica en el acto administrativo.
Algunas precisiones
La división de poderes da muchas reflexiones importantes. Tres temas especiales son:
Cámara de Diputados: hay una representación proporcional a la población. La ley 22.847 establece
la relación de un diputado cada 161.000 habitantes (o fracción no mejor a 80.500) más 3 diputados
adicionales por cada distrito, haciendo que en la actualidad la Cámara cuente con 257 bancas.
Cámara de Senadores: están representados de manera igualitaria todas las provincias y la CABA.
Está compuesto por 3 senadores por cada provincia y 3 por la CABA, correspondiendo dos bancas
al partido político que obtenga el mayor número de votos, y la restante al partido político que le siga
en número de votos.
Diputado: Para ser elegido, la Constitución exige tener 25 años, 4 años de ejercicio de ciudadanía,
y ser natural de la provincia que lo elija (o haber residido 2 años en ella). Duran 4 años en sus
cargos y son reelegibles indefinidamente. La cámara de renueva por mitades, cada 2 años.
Senador: Para ser elegido, se requiere tener 30 años, 6 años de ejercicio de ciudadanía, ser
natural de la provincia que lo elija (o haber residido 2 años en ella), y gozar de una renta anual de
2000 pesos fuertes o de una entrada equivalente. Duran 6 años en sus cargos y son reelegibles. El
Senado se renueva por tercios, cada 2 años.
Garantías de funcionamiento
A los fines de permitir y proteger al máximo la labor del Congreso, la Constitución le asigna a los
legisladores (diputados y senadores) una serie de garantías, orientadas a la tutela de la función que están
llamados a cumplir. Son dos:
La inmunidad de opinión: tiende a asignarle al legislador una máxima libertad en sus expresiones
públicas, de modo tal de despejar los temores que puedan seguirse de los posibles daños a
terceros que pueden derivarse de sus dichos. Tampoco será posible promover una denuncia de
calumnias una vez que el legislador ha culminado el mandato legislativo.
La inmunidad de arresto: ningún legislador, desde el día de su elección hasta el de su cese, puede
ser arrestado; excepto el caso de ser sorprendido “in fraganti” en la ejecución de algún crimen que
merezca pena de muerte, infamante, u otra aflictiva; de lo que se dará cuenta a la Cámara
respectiva con la información sumaria del hecho.
La garantía apunta a permitir al máximo “la reunión” de los cuerpos legislativos, evitando que los otros
poderes (PE y PJ) entorpezcan la libertad ambulatoria de los legisladores.
Aunque no se puede arrestar a un legislador, se le puede radicar una denuncia de este tipo contra él, ella
puede comenzar a tramitarse judicialmente, aunque el juez de la causa deberá detener esa tramitación en
el punto en que sea necesario proceder a la detención del legislador en cuestión. Una orden judicial puede
ser emitida durante el mandato y mantenerse en suspenso, para ejecutarse materialmente cuando aquél
culmine.
Destitución
Los legisladores pueden ser removidos por decisión de cada cámara, adoptada por dos tercios de los
votos, antes casos de “inhabilidad física o moral sobreviniente a su incorporación. Según la jurisprudencia,
la causal de remoción constituye una cuestión jurídica no justiciable; aunque si serían justiciables los
aspectos que tienen que ver con el debido a que tiene derecho el legislador.
1. La iniciativa: es la propuesta inicial de un proyecto de ley. El art 77 establece que las leyes pueden
tener principio en cualquiera de las Cámaras del Congreso, por proyectos presentados por sus
miembros o por el PE, salvo las excepciones que establece esta Constitución. Además también
existe el mecanismo de la iniciativa popular de leyes. Excepciones al art 77 son los casos de
proyectos de ley sobre contribuciones y reclutamiento de tropas (deben iniciarse en la Cámara de
Diputados) y la ley sobre coparticipación federal de impuestos (en el Senado).
2. La sanción: es la decisión afirmativa del Congreso propiamente dicha, que requiere de la
aceptación de las dos cámaras.
3. La promulgación/veto: acto a cargo del Presidente, que puede ser expresa o tácita. La expresa
consiste en el dictado de un acto formal (decreto), y la tácita se configura con el transcurso de diez
días hábiles contados desde la recepción del proyecto de ley sin que hubiera pronunciamiento
alguno de parte del PE. Luego autentica el texto proveniente del Congreso, comprueba el trámite
impreso, lo aprueba y le otorga validez de ley.
Por otro lado, puede utilizar la herramienta la herramienta política del veto, lo que supone la
emisión de un acto por el cual se expresa una observación negativa respecto del contenido del
proyecto. El único caso al que no se lo puede utilizar en cuando el Congreso decide someter a
consulta popular un proyecto de ley.
El veto puede ser total o parcial, y elementales exigencias republicanas indican que debe estar
motivado.
4. La publicación: consiste en la inclusión del texto sancionado y promulgado en un medio de
comunicación pública, a los fines de satisfacer su divulgación. Se materializa en el Boletín Oficial
5. La entrada en vigencia: se trata de la fecha en la que la ley comenzará a ser obligatoria. Las leyes
rigen después del octavo día de su publicación oficial, o desde el día que ellas determinen.
UNIDAD 7