Santiago, doce de junio de dos mil catorce.

Vistos:
Se reproduce la sentencia apelada, con excepcin de su motivo quinto,
que se elimina.
Y se tiene en su lugar y adems presente:
1.- Que del mrito de los antecedentes agregados a los autos consta
que ciudadano tunecino Soufien Laouel el 1! de mar"o del a#o en curso
solicit ante el $onsulado de $ile en %a&at visa de residencia permanente
para ingresar al pa's, siendo sta denegada el (1 de mar"o siguiente por el
)inisterio de %elaciones *xteriores, a travs de un correo electrnico.
(.- Que el recurso de amparo esta&lecido en el art'culo (1 de la
$onstitucin +ol'tica de la %epu&lica, protege la li&ertad personal , la
seguridad individual consagradas en el art'culo 1- . ! de la misma carta, cu,a
letra a/ asegura a toda persona, entre otros, el dereco a entrar , salir del
territorio de la %ep0&lica, 1a condicin de que se guarden las normas
esta&lecidas en la le, , salvo siempre el perjuicio de terceros1.
2.- Que la expresin 1toda persona1 contenida en la letra a/ del numeral
! del art'culo 1-, , en el enca&e"ado mismo de este art'culo de la $onstitucin
+ol'tica de la %ep0&lica, de&e entenderse referida tanto a los nacionales como
a los extranjeros, toda ve" que el texto constitucional no ace distincin alguna,
refor"ando esta do&le mencin, por el contrario, la intencin de no reali"ar
ninguna distincin3 circunstancia que, como se a se#alado, importa una
consecuencia jur'dica que no de&e desatenderse4 1a partir del artculo 19 N 7,
letra a), todo extranjero tiene el derecho de entrar libremente a nuestro pas,
sin que nuestra Constitucin, en virtud del artculo 19 N , aporte un punto de
apo!o normativo para una distincin que prive "! no meramente re#ule) a los
extranjeros de este derecho "como derecho, ! no como mera posibilidad de
in#reso re#ulada por el ordenamiento jurdico)$, 56ldunate Li"ana, *duardo. 7La
titularidad de los derecos fundamentales8, %studios Constitucionales, 6#o 1,
. 1, $entro de *studios $onstitucionales, pp. 1-( 9 1-2/.
:.- Que, por su parte, por disposicin del art'culo ; del <ecreto Le, .
1=-:, de 1-!>, el art'culo 12? del <ecreto . >-!, del )inisterio del @nterior, de
1-?:, que contiene el %eglamento de *xtranjer'a, esta&lece que las solicitudes
de visas pueden reca"arse por 1ra"ones de conveniencia o utilidad nacional1.
Que, del mismo modo, el cap'tulo AAB@ del %eglamento $onsular de $ile,
contenido en el <ecreto . 1!( del )inisterio de %elaciones *xteriores, de
1-!!, se#ala que el otorgamiento de visaciones a los extranjeros que se
encuentren fuera del pa's es un atri&ucin de este )inisterio que 1serC ejercida
en forma discrecional, atenindose en especial a la conveniencia o utilidad que
reporte al pa's la concesin de la visacin de residente de que se trate1.
>.- Que la potestad discrecional es una erramienta de la autoridad
administrativa que se caracteri"a por otorgar un margen de li&ertad para decidir
de una manera u otra, sin que su actuar se encuentre determinado
previamente por una regla contenido en una norma jur'dica.
.o o&stante ello, la discrecionalidad jamCs puede invocarse para
encu&rir una ar&itrariedad que prive, pertur&e o amenace los derecos
fundamentales de alguna persona. +ues, por aplicacin del art'culo ; de la
$onstitucin +ol'tica de la %ep0&lica, la autoridad -a0n en el ejercicio de su
competencia- estC o&ligada a respetar todas las normas del texto
constitucional, entre las que evidentemente se inclu,e el dereco a la li&ertad
personal , la seguridad individual del art'culo 1- . !. 6s' tam&in lo an
se#alado autores nacionales , extranjeros 5vase Darc'a de *nterr'a, *duardo.
La luca contra las inmunidades del +oder. *ditorial $ivitas. )adrid. 1-?-, pp.
:( , ss.3 Silva $imma, *nrique. <ereco 6dministrativo $ileno , $omparado.
+rincipios Eundamentales del <ereco +0&lico , *stado Solidario. *ditorial
Fur'dica de $ile, Santiago. 1--;, pp. (; a (-3 $aldera, Gugo. L'mites
constitucionales a la discrecionalidad administrativa, en %evista $ilena de
<ereco, 1-?-, Bol. 1;, . (, pp. :(2-:(?3 %e,es %iveros, Forge. @nvalidacin ,
.ulidad de los 6ctos 6dministrativos , otros *studios. *ditorial Lexis .exis.
(==;, pp. 223 entre mucos otros/.
*fectivamente, la propia $onstitucin +ol'tica, en su art'culo 1- . (;,
dispone que slo una a&ilitacin expresa de la le, puede autori"ar una
afectacin en el ejercicio de sus derecos fundamentales. H en tal caso, los
ecos , fundamentos de dereco del acto de la autoridad administrativa que
los limite, restrinja, prive, pertur&e o amenace 1de&erCn siempre expresarse1,
de acuerdo al inciso segundo del art'culo 11 de la Le, . 1-.??=, que esta&lece
las &ases de los procedimientos administrativos, del a#o (==2.
<el mismo modo, el <ereco @nternacional Gumanitario a fijado ciertos
parCmetros so&re los cuales los *stados parte de&en ejercer la potestad de
denegar el ingreso al pa's de un extranjero. 6s', aunque en principio el +acto
@nternacional de <erecos $iviles , +ol'ticos no reconoce a los extranjeros el
dereco a entrar en el territorio de un *stado +arte ni de residir en l,
correspondiendo a cada *stado +arte decidir a quin a de admitir en su
territorio, la I&servacin Deneral . (! so&re la situacin de los extranjeros
con arreglo al +acto @nternacional de <erecos $iviles , +ol'ticos, apro&ada en
el ;! per'odo de sesiones del $omit de <erecos Gumanos de las .aciones
Jnidas en 1---, indica en sus pCrrafos 12 , 1: que las reglas que limitan el
dereco de ingreso de un extranjero a un pa's &no debe"n) comprometer la
esencia del derecho "') no se debe invertir la relacin entre derecho !
restriccin, entre norma ! excepcin( "') )ue las restricciones se utilicen para
conse#uir *ines permisibles+ deben ser necesarias tambi,n para prote#erlos(
-as medidas restrictivas deben ajustarse al principio de proporcionalidad+
deben ser adecuadas para desempe.ar su *uncin protectora+ debe ser el
instrumento menos perturbador de los que permitan conse#uir el resultado
deseado, ! deben #uardar proporcin con el inter,s que debe prote#erse$.
;.- Que as', de las normas que regulan las solicitudes , otorgamiento
de visas para que un extranjero ingrese al pa's se colige que la autoridad
posee una potestad discrecional para concederlas o denegarlas, pero en este
0ltimo caso la decisin de&erC respetar el principio de juridicidad, comen"ando
por los derecos fundamentales protegidos por la carta fundamental, ser
ademCs proporcional , siempre de&erC expresar los ecos , fundamentos de
dereco, es decir, los motivos para tal decisin, entre los que tendrC especial
atencin la conveniencia o utilidad que reporte al pa's la concesin de la
visacin de residente de que se trate, , el perjuicio de terceros.
!.- Que a0n los motivos de 1conveniencia1 o 1utilidad1, por s' mismos,
de&en apreciarse con especial cuidado por estos sentenciadores, toda ve" que
el Kri&unal $onstitucional, conociendo un requerimiento acogido de
inaplica&ilidad por inconstitucionalidad del inciso primero del art'culo 12 del
<ecreto Le, . 1.=-:, que esta&lece idntica atri&ucin, en los mismos
trminos, al )inisterio del @nterior, respecto de las solicitudes de otorgamiento
de visa de turistas para extranjeros, a se#alado que4 1Que la LutilidadM , la
LconvenienciaM estatal en la disposicin de visados sean los factores
determinantes para decidir otorgar o reca"ar un visado o una residencia,
constitu,e un punto de partida cuestiona&le. 6 lo menos a, que plantearse si
la aludida conveniencia o utilidad es del *stado, de la sociedad o del extranjero
solicitante del visado. *n primer lugar, la tesis que manifiesta una utilidad
puramente estatal de&e sortear una dificultad normativa dispuesta en la propia
$onstitucin. *l propio art'culo 1, inciso cuarto, de la $onstitucin, cuando
dispone que &el %stado est/ al servicio de la persona humana ! su *inalidad es
promover el bien com0n$, nos indica que la ecuacin de la 7conveniencia8 , la
7utilidad8 que a, que tomar en cuenta es la del individuo , que las finalidades
del *stado se enmarcan en el desarrollo de la persona umana. +or tanto,
salvo en el caso de la reciprocidad en donde se manifiestan fuertes
correlaciones interestatales, en los demCs el *stado ejerce estas facultades de
manera vicaria como un modo de cumplimiento de los derecos
fundamentales, tanto de la sociedad a la que sirve como de los individuos que
la integran1 5%ol . ((!2-(=1(, caratulado 16lerce <aniel con )inisterio de
@nterior , Seguridad +0&lica1/.
*stos ra"onamientos, sumado a que la normativa en materia de
extranjer'a fue expedida con anterioridad a la $onstitucin +ol'tica de la
%ep0&lica , a la vigencia , ratificacin por $ile del +acto @nternacional de
<erecos $iviles , +ol'ticos , de otros Kratados @nternacionales en materia de
<erecos Gumanos, llevan al Kri&unal $onstitucional a sostener una alteracin
en el entendimiento que a existido acerca de la potestad discrecional de la
autoridad administrativa para otorgar , reca"ar visados a extranjeros.
*n efecto, sostiene que el ejercicio de estas potestades, a la lu" del
actual marco normativo nacional e internacional, tiene un nuevo estCndar. La
autoridad administrativa, 1*n esa virtud, no podrC discriminar entre extranjeros
5art'culo ( del +acto @nternacional de <erecos $iviles , +ol'ticos, en relacin
con los art'culos (> , 12 de dico +acto, respectivamente, , art'culo ( de la
Le, (=.;=-/3 de&erC tener en cuenta las relaciones familiares, especialmente el
principio de reagrupacin familiar 5art'culos 1; de la <eclaracin Jniversal de
<erecos Gumanos, 1= , 11 del +acto @nternacional de <erecos *conmicos,
Sociales , $ulturales, 1=.1 de la $onvencin de <erecos del .i#o , 1(, 12 ,
(2 del +acto @nternacional de <erecos $iviles , +ol'ticos/3 de&erC atender a
las persecuciones por motivos pol'ticos o aquellas que pongan en riesgo la vida
, la integridad f'sica , s'quica del extranjero 5art'culo ((.? de la $onvencin
6mericana de <erecos Gumanos/3 de&erC reconocer los derecos
constitucionales del extranjero que a,a ingresado legalmente al pa's , cu,a
situacin de residencia temporal o definitiva se encuentra en una fase de
regulari"acin 5art'culo 1(.2 del +acto @nternacional de <erecos $iviles ,
+ol'ticos , I&servaciones Denerales .s 1> , (! del +acto @nternacional de
<erecos $iviles , +ol'ticos/3 ,, finalmente, que el propio art'culo 1- . ! no
apodera al *stado a configurar reglas que diferencien radicalmente en el
ejercicio del dereco de circulacin , de residencia del extranjero, salvo su
estricto apego al cumplimiento de los requisitos legales de general aplica&ilidad
a toda persona1.
?.- Que, como ,a a se#alado esta $orte 5%ol . 11.>??-(=12/, las
atri&uciones que detentan los rganos de la 6dministracin del *stado son
conferidas por le, en funcin directa de la finalidad u o&jeto del servicio p0&lico
de que se trate. *l ejercicio leg'timo de estas atri&uciones exige, ademCs del
respeto a los derecos de las personas, una necesaria ra"ona&ilidad en la
decisin de la autoridad.
-.- Que asimismo no es posi&le desatender que el amparado contrajo
matrimonio con una ciudadana cilena el ; de enero del a#o (=1: cu,a acta se
encuentra aora de&idamente legali"ada en $ile, conforme se demuestra del
documento de fojas ->. <e modo que se encuentra en la iptesis que consagra
al art'culo (- del <ecreto Le, . 1=-: , :- del %eglamento de *xtranjer'a, por
cuanto se a demostrado la existencia de v'nculos de familia en el pa's, sin que
se acreditara la inconveniencia de la visacin solicitada.
*n tal sentido, esta $orte a se#alado en diversas oportunidades que en
relacin a la aplicacin de las normas de extranjer'a es importante atender a
las circunstancias personales , familiares del reclamante, por cuanto la
decisin de la autoridad administrativa de denegar el ingreso al pa's afecta lo
dispuesto en el art'culo 1 de la $onstitucin +ol'tica de la %ep0&lica que
esta&lece que la familia es el n0cleo fundamental de la sociedad, siendo de&er
del *stado dar proteccin a la po&lacin , a la familia, as' como propender al
fortalecimiento de sta1 5%oles . ?>1?-(=1(, de 2 de diciem&re de (=1( , .
>1:?-(=12, de 1( de agosto de (=12/.
1=.- Que, del mismo modo, tampoco es posi&le desatender que el
amparado no registra antecedentes policiales ni encargos judiciales pendientes
en su contra. .i a logrado la autoridad acreditar en estos autos que el
amparado se encuentre en alguna de las iptesis que determinan
proi&iciones expresas de ingreso al pa's seg0n la normativa de extranjer'a
vigente.
11.- Que en las condiciones descritas, resulta que la comunicacin
reali"ada por el )inisterio de %elaciones *xteriores al amparado da cuenta de
un acto administrativo que no expresa fundamento alguno de la denegacin de
la solicitud de visa de residencia permanente. Sin perjuicio de ello, los motivos
de la autoridad administrativa slo an sido explicitados en un documento
distinto , posterior del acto administrativo impugnado, como lo es el informe del
<irector Deneral de 6suntos $onsulares , de @nmigracin, que rola a fojas ;( ,
?:. H aun en ste 0ltimo, los elementos se#alados por la autoridad para
denegar la solicitud de visa, tales como no a&lar espa#ol, no tener un tra&ajo
conocido o a&er salido slo una ve" de su pa's de origen, de&en considerarse
motivos infundados, lo que importa claramente una discriminacin ar&itraria, ,
por ello no pueden su&sumirse dentro del estCndar de conveniencia o utilidad
que las normas de extranjer'a consignan para el ejercicio de una potestad
discrecional por parte de la autoridad administrativa3 en tanto que, como ,a se
a se#alado, en la actualidad dicos estCndares de&en ser interpretados &ajo
el prisma de lo dispuesto en el inciso segundo del art'culo 1, , del art'culo ( de
la Le, . (=.;=-, ademCs de los Kratados @nternacionales so&re <erecos
Gumanos suscritos , ratificados por $ile que se encuentran vigentes, , del
numeral ( del art'culo 1- de la $onstitucin +ol'tica de la %epu&lica.
1(.- Que en tales circunstancias, el acto administrativo que se reproca
constitu,e un pronunciamiento meramente formal, carente de motivos, que
comunica solamente una decisin, deficiencia que ace que el acto sea
irremedia&lemente ar&itrario e ilegal, pues a privado al amparado del dereco
de entrar li&remente a nuestro pa's consagrado en la letra a/ del numeral ! del
art'culo 1- de la $onstitucin +ol'tica de la %ep0&lica, por lo que, en estas
circunstancias la presente accin constitucional serC acogida.
+or estas consideraciones , visto lo dispuesto en el art'culo (1 de la
$onstitucin +ol'tica de la %ep0&lica, se revoca la sentencia apelada de 1; de
ma,o de (=1:, escrita a fojas ?- , en su lugar se decide que se acoge el
recurso de amparo interpuesto a favor de SIJE@*. L6GIJ*L, por lo que se
deja sin efecto la decisin de la autoridad administrativa que deniega la
solicitud de visa , se ordena que sta sea otorgada para acer ingreso al pa's.
6cordada contra el voto de los )inistros Sres. NOnsemOller , Euentes,
quienes fueron del parecer de confirmar el fallo en al"ada en virtud de sus
propios fundamentos.
$omun'quese por la v'a mCs expedita.
%edaccin del )inistro se#or Prito.
%eg'strese, , devulvase.
%ol . 11.>(1-1:
+ronunciado por la Segunda Sala integrada por los )inistros Sres. )ilton Fuica
6., Gugo <olmestc J., $arlos NOnsemOller L., Garoldo Prito $. , Fuan Euentes
P.
6utori"ada por la )inistro de Ee de esta $orte Suprema.
*n Santiago, a doce de junio de dos mil catorce, notifiqu en Secretar'a por el
*stado <iario la resolucin precedente.