- CONCLUSIONES.1.

- La regulacin normativa del nuevo concepto del precario en la norma sustantiva civil ha sido positiva, pues, an con la diversa jurisprudencia que tal concepto ha generado, en trminos generales, ha permitido a los titulares de derechos sobre bienes una rpida recuperacin de los mismos. 2.- El nuevo concepto del precario, resultado de la evolucin en la jurisprudencia nacional y espaola, ha tenido resultados positivos. 3.- Con relacin a la regulacin normativa de la posesin, as como de la posesin ilegtima y la precaria, se aprecia un defecto que es necesario corregir a efecto de evitar complicaciones jurisprudenciales. Tales modificaciones legislativas deben incluir en su texto, las siguientes ideas: a.- La posesin es la potestad o seoro fctico que, con inters propio, ejerce una persona sobre un bien para su aprovechamiento econmico y la satisfaccin de sus necesidades; an cuando reconozca en otro la propiedad, el poseedor de un bien es aquel que, en los hechos, se conduce como propietario, usando o disfrutando el bien. b.- La posesin, cualquiera que sta fuera, no puede ser privada o perturbada al poseedor por acto de particulares; corresponde al rgano jurisdiccional declarar el derecho posesorio a quien corresponda. c.- La posesin ser legtima cuando se ejerce con arreglo a derecho, en virtud de un ttulo vlido. d.- La posesin ser ilegtima cuando se ejerza con ttulo invlido o sin titulo alguno. sta ser de buena fe cuando el poseedor, por cualquier causa, crea en la legitimidad de su ttulo. Ser de mala fe cuando conozca de la ilegitimidad de su ttulo, carezca de ttulo o ste sea manifiestamente ilegtimo. e.- La posesin precaria es la que se ejerce con ttulo manifiestamente ilegtimo o invlido, o sin ttulo alguno, sea por que nunca lo tuvo o porque el que tena feneci. f.- El poseedor precario, en tanto ejerce una posesin de mala fe, esta obligado a rembolsar los frutos percibidos y los que se dejaron de percibir. Es tambin responsable de los daos y perjuicios ocasionados por la prdida o deterioro del bien. 4.- En materia jurisprudencial es correcto afirmar, entre otros, que: a.- La posesin precaria es una variedad de posesin ilegtima. Ambas se ejercen contrario a derecho b.- Es precario quien posee un bien en virtud de un ttulo manifiestamente nulo o ilegtimo. Tal ttulo solo es aparente, pues en realidad es jurdicamente inexistente.

c.- Si el arrendatario no devuelve el bien, luego de vencido el contrato y solicitada su devolucin pr el arrendador, concluye el arrendamiento feneciendo con l el ttulo posesorio que tena, deviniendo su posesin en precaria. d.- La sola enajenacin del bien arrendado convierte al arrendatario en precario respecto del nuevo dueo, siempre que el arrendamiento no se encuentre inscrito, y ste el adquirente- no se haya comprometido a respetar el mencionado arrendamiento. e.- Es precario quien posee un bien en virtud de una compra-venta, cuando sta ha quedado sin efecto por resolucin extrajudicial de pleno derecho- o judicial. f.- Es precario frente al nuevo dueo, el vendedor que no cumpli con entregar en bien luego de realizada la compra-venta. g.- No es precario el poseedor que levant la fbrica o construccin en terreno ajeno, de propiedad del demandante. Previamente corresponde establecer -bajo las reglas de la accesin- si la misma se levant de buena o mala fe. h.- Es precario quien posee un bien indiviso en virtud de un contrato celebrado con uno de los condminos, si no cuenta con la aprobacin expresa o tcita- de los otros copropietarios. e.- En nuestro pas, la posesin precaria es distinta de la posesin temporal inmediata, en razn de que mientras sta se ejerce en virtud de un ttulo que le confiri el poseedor mediato- aquella se ejerce sin ttulo alguno. Por ello el precario podra adquirir el bien que posee por prescripcin, si acredita haber cumplido los requisitos que la ley prev para tal fin. 5.- No hay posesin precaria cuando se ejerce en virtud de un ttulo legtimo, o con ttulo oponible al que porta el demandante. 6.- No hay posesin precaria cuando se ejerce con ttulo formalmente vlido, pero afectado con vicios de anulabilidad, en tanto no se invalide con sentencia declarativa firme; 7.- No hay posesin precaria, cuando la invalidez del ttulo en virtud del cual se ejerce la posesin, no sea manifiesta. En este caso se requiere la intervencin del rgano jurisdiccional, para que, en un proceso en forma, se dilucide la validez de ttulo posesorio que invoca el demandado. 8.- No es precario el poseedor inmediato, respecto del poseedor mediato, en razn del ttulo que los vincula; sin embargo si podra serlo respecto del propietario, si el poseedor mediato no se encontraba autorizado para ceder la posesin o conceder ttulo posesorio alguno. TESIS SOBRE: LA POSESIN Y LA POSESIN PRECARIA EN EL DERECHO CIVIL PERUANO. PUCP: HCTOR ENRIQUE LAMA MORE

Conclusiones

El artculo 911 CC, en sentido literal, no encaja con el resto del ordenamiento jurdico (artculos 921 y 923 CC; 985, 986 y 987 CPC; Convencin Americana de Derechos Humanos, sobre la igualdad como elemento esencial del debido proceso; Pacto Internacional de derechos econmicos, sociales y culturales, sobre el derecho humano a la vivienda adecuada). Por tanto, es necesario avanzar hacia una definicin que puede insertarse dentro de nuestro sistema constitucional y civil. Un solo precepto legal no puede sobrevivir inalterado, si con ello se desmorona el edificio inspirado en la justicia y racionalidad del entero sistema jurdico. . En tal sentido, si el concepto de precario solo tiene utilidad en cuanto sirve para lograr el desalojo, entonces se requiere complementar la visin civil con la procesal. El desalojo es un proceso sumario que protege la situacin jurdica del poseedor mediato, que exige la restitucin del bien frente a uno inmediato (arts. 585, 586 y, fundamentalmente, el 587 CPC). Se trata, por tanto, de un instrumento de tutela basado en la reduccin del tema controvertido (cognicin limitada referida a la posesin) y en la abreviacin del procedimiento (restriccin de prueba, menores trmites). Si el desalojo por causal de precario solo protege la posesin mediata, pues solo en esta ltima surge el deber de restitucin, entonces el precario es necesariamente un poseedor inmediato. Con este punto de partida es que recin podemos entender el art. 911. En tal contexto, el precario por falta de ttulo alude a cualquier sujeto que recibe un bien por gracia o benevolencia del concedente (recurdese que debemos mantenernos dentro de los lmites de la posesin mediata e inmediata), y aunque no hay ttulo jurdico, s existe uno de carcter social; de esta forma se entiende que el precario sea aquel que carece de ttulo (art. 911 CC), pero que acta con el permiso del titular. Por otro lado, el precario por ttulo fenecido es el sujeto obligado a restituir por ttulo notoriamente nulo, en cuyo caso se entiende que este ha fenecido. En suma, es precario todo poseedor inmediato que recibi el bien por acto voluntario del poseedor mediato, especficamente por gracia, liberalidad o tolerancia, esto es, sin ttulo jurdico o cuando el ttulo que sustentaba la devolucin sea nulo (art. 911 CC); por lo que se trata de un poseedor temporal que est obligado a la restitucin al primer requerimiento del concedente (arts. 585, 586 y 587 CPC). El desalojo es accin posesoria (art. 921 CC), y en l, obviamente, no se ventilan las razones de la propiedad. De esta forma, evitamos todas las incongruencias denunciadas en este ensayo, esto es, se descarta que el proceso de desalojo ventile el tema de la propiedad, por lo que se impiden las reivindicatorias encubiertas o anmalas; se elimina la dualidad de los desalojos, pues en unos resulta decisiva la prueba del dominio (precario), y en otros no.

Esta ltima situacin genera desigualdad entre las partes procesales, pues en el desalojo por precario, el demandante puede invocar las razones del dominio, pero no el demandado cuando su ttulo consista en hechos jurdicos, como la accesin o usucapin. En buena cuenta, la ordenacin de los derechos reales vuelve a ganar en claridad, sistemtica y justicia, pues se distingue ntidamente la regla de la propiedad, para lo cual hay que exhibir un ttulo de dominio; y la regla de la posesin, que defiende la sola posesin o la posesin mediata. As, las cosas vuelven a su verdadero nivel: el poseedor despojado recurre a los interdictos; el poseedor mediato que requiere la devolucin, recurre a la accin posesoria de desalojo; y, finalmente, el propietario, que no goza de la posesin, solo puede invocar la regla de la propiedad por medio de una reivindicacin o accin declarativa. LA POSESIN PRECARIA, EN SNTESIS Gunther Gonzales Barrn