CLASES DE PROCESOS INTERDICTOS

De acuerdo a esta norma en estudio, se puede intentar las acciones de adquirir, retener,
recobrar la posesión, obra nueva perjudicial y daño temido, con el fin de garantizar el hecho de
la posesión, por razones de tranquilidad social, para evitar que nadie haga justicia por mano
propia.

El Código Civil (1976), desde el artículo 1461 al 1464, regula y protege a la posesión con el
título "de las acciones de defensa de la posesión"; sin embargo, es bueno dejar claramente
establecido que las disposiciones del Código de Procedimiento protegen tanto al poseedor
como detentador, mientras que el Código Civil, sólo al poseedor.

De acuerdo a nuestra Legislación tenemos los siguientes procesos interdictos:

• Interdicto de adquirir la posesión.

• Interdicto de retener la posesión.

• Interdicto de recobrar la posesión.

Sobre este punto la Legislación de la Argentina dispone: "Los interdictos sólo podrán
intentarse: 1. Para adquirir la posesión o la tenencia. 2. Para retener la posesión o la tenencia.
3. Para recobrar la posesión o la tenencia. 4. Para impedir una obra nueva”.

INTERDICTO DE ADQUIRIR LA POSESIÓN

El porqué del interdicto de adquirir.-
El interdicto de adquirir no configura un verdadero interdicto, por cuanto no se dirige a proteger
la posesión o la tenencia sino, por el contrario, a obtener dicha posesión que nunca se tuvo,
por parte de la persona que presente título suficiente y el bien no esté en posesión de otra
persona a título de propietario o usufructuario.
El profesor Borda indica que "el interdicto de adquirir es una figura anómala dentro de las
acciones posesorias. Mejor dicho, no es acción posesoria, en sentido propio, porque no tiende
a defender la posesión ni se basa en el solo hecho de poseer sino que a diferencia de todas las
acciones o interdictos posesorios, hace falta demostrar el título o derecho a la posesión"[1].
Lo que habilita y da razón al interdicto de adquirir, es el título de propietario o de heredero para
adquirir la posesión y luego el poseedor judicial tenga derecho a la protección por medio de las
acciones posesorias.
2 Justificación del interdicto de adquirir.-
La primera pregunta que surge de este proceso interdicto es la que se refiere al por qué
nuestra legislación regula el interdicto de adquirir la posesión. Comenzaremos indicando que
no tiene lógica este interdicto inicialmente, ya que las acciones posesorias tienen como único
objeto proteger el hecho de la posesión y con la presente acción, qué posesión se protegerá si
el solicitante todavía no la tiene; sin embargo, es un paso para que en el futuro el propietario o
quien tenga derecho a la posesión sea protegido por esta vía.
3 Requisitos de admisión.-
Al respecto nuestra Legislación Civil (1976) dispone: "El interdicto de adquirir la posesión
procederá cuando quien la solicitare presente título auténtico de dominio sobre la cosa y ésta
no se hallare en poder de un tercero con título de dueño o usufructuario. Quien así la poseyere
no será privado de su derecho sin ser oído y vencido en proceso ordinario"[6].
Para que proceda el interdicto de adquirir la posesión, la presente norma exige dos requisitos
indispensables y fundamentales para la procedencia de la acción:
1. El solicitante presente título auténtico de propiedad del bien inmueble suficiente para adquirir
la posesión con arreglo a derecho, entendiéndose por tal todo documento público o privado
debidamente registrado en la oficina de Derechos Reales. Son títulos suficientes el testamento
por el cual se instituye heredero, la declaratoria de herederos y el documento traslativo de
dominio para entrar en posesión del bien comprado, donado, permutado, transferido,
adjudicado, etc.
2. El segundo requisito exigido es que el bien inmueble no se halle en poder y posesión de un
tercero con título de dueño o usufructuario, es decir, que nadie posea, a título de dueño o de
usufructuario, los bienes cuya posesión se pide, para tal efecto el interesado debe demostrar
documentalmente su posesión y el título por el cual tiene la cosa.
5 Procedimiento de la posesión judicial.-
Intentado el interdicto de adquirir la posesión, el juez examinará el título en que se funde, y si lo
hallare suficiente, y los bienes o el bien no estuviere en posesión por un tercero, el juez
señalará día y hora de audiencia pública para ministrar la posesión solicitada, sin más otro
trámite que las respectivas notificaciones[10].
Sobre este aspecto nuestra Legislación Civil (1976) sentencia: "I. Presentada la solicitud con el
respectivo título, el juez señalará día y hora para la posesión. II. Si alguien se opusiere
alegando posesión actual a título de dueño o usufructuario, se recibirá la causa a prueba con el
plazo de ocho días, vencido el cual el juez pronunciará sentencia ministrando posesión a quien
la hubiere solicitado, o manteniendo en ella a quien justificare mejor derecho, y salvando los
derechos del perdidoso para la vía ordinaria"[11].
Una vez señalado día y hora de audiencia y aunque la ley no indica nada, empero la
jurisprudencia se ha manifestado, se acostumbra citar en dicho señalamiento al vendedor del
bien inmueble, al detentador del bien o en su caso a las personas que se encuentren viviendo u
ocupando el inmueble y finalmente a los colindantes, con el objeto de que estas personas
hagan valer algún derecho sobre la posesión de dicho inmueble, sin embargo considero
además que se debería mandar a citarse por edictos, a los que se consideren con derecho a la
misma posesión.
Si nadie se opusiera hasta el momento de ministrarse posesión, o en la propia audiencia, el
juez directamente debe ministrar posesión judicial al solicitante, la cual debe darse en el mismo
bien inmueble en audiencia pública. Luego de concluida la actuación procesal, el demandante
debe solicitar testimonio de las principales piezas del proceso para que las mismas sean
registradas en la oficina de Derechos Reales y se dé publicidad al acto posesorio conforme al
Art. 1538 del Código Civil (1976).
Si el juez no hallare suficiente el título negará la posesión, de este auto inter- locutorio
fundamentado podrá intentarse recurso de reposición bajo alternativa de apelación, dentro del
tercer día.

INTERDICTO DE RETENER LA POSESIÓN.

1 Qué protege el interdicto de retener.-

El poseedor o legítimo tenedor de una cosa tiene todo el derecho de vivir en paz y que
absolutamente nadie lo perturbe o moleste en su legitima posesión; caso contrario, tiene
derecho a demandar judicialmente el interdicto de retener la posesión, porque el mismo no
puede hacerse justicia por sus propias manos.

El profesor Gerardo Parajeles señala que "este interdicto procede cuando el poseedor es
perturbado con actos que le inquieten y que manifiesten la intención de despojarlo. Por lo
general, para que haya perturbación se debe demostrar que los actos tienen esa doble
característica; inquieten e intenten el despojo. Sin embargo, hay casos especiales donde basta
con uno de ellos, y concretamente me refiero a los interdictos promovidos por los arrendatarios
contra el propietario arrendador"[1].

El interdicto de retener tiene por objeto amparar, guardar y conservar la posesión o tenencia de
un bien, sea un bien mueble o inmueble.

Por su parte el profesor Bustos argumenta que "por medio de un trámite sumarísimo, este
interdicto tutela al actual poseedor o tenedor contra cualquier acto o amenaza de perturbación,
sin perjuicio del ejercicio de las pretensiones reales que pudieran deducir las partes"[2].

En la práctica, es común la confusión al reclamar como interdicto de posesión, hechos que

deben ser debatidos en procesos de conocimiento por daños y perjuicios. En muchos casos la
distinción puede resultar difícil, pero debe hacerse para evitar pérdidas de tiempo, acciones
que luego serán rechazadas y con el peligro de ser condenados al pago de costas. Como
parámetro, se debe afirmar que los actos pertúrbatenos que se protestan son aquellos que
afectan exclusivamente a la posesión del inmueble o mueble. De esta manera, su actividad
comercial puede ocasionar, no teniendo al despojo. Hechos como arrojar basura en el techo o
en las áreas verdes; realizar trabajos que produzca exceso de humedad, ruido o suciedad.

2 Requisitos para la procedencia del interdicto de retener.-

Para que tenga lugar el interdicto de retener se requiere que el juzgador tome en cuenta los
siguientes aspectos de orden estrictamente legal:

1) Que el que lo promueve se halle en actual posesión o tenencia de un bien mueble o

inmueble.

2) Que se haya tratado o amenazado perturbarlo o lo perturbare en la posesión, por actos

materiales que necesariamente se expresarán en la demanda; es decir, que alguien
amenazare perturbarle o lo perturbase en ellas mediante actos materiales.

3) Que las amenazas de perturbación o la perturbación material, se hayan realizado dentro del
año de producidos los hechos.

Conforme a la norma en estudio y la doctrina en general, para que proceda el interdicto de

retener la posesión además se debe demostrar:

1) Que la intente el poseedor o tenedor actual.

2) Que la posesión sea pública.

3) Que sea a título de propiedad o de usufructuario.

4) Que la posesión no sea interrumpida.

5) Que la posesión sea pacífica.

Estos requisitos tienen su razón de ser, ya que no se puede amparar en la posesión, cuando
ésta es viciosa o es contraria a la ley.

Nuestra Legislación Civil, dispone: "Para que proceda el interdicto de retener la posesión se
requerirá: 1) Que quien lo intentare se encuentre en la posesión actual o tenencia de un bien
mueble o inmueble. 2) Que alguien amenazare perturbarlo o lo perturbare en ella mediante
actos materiales"[3].

Al respecto la Legislación de la Argentina ordena: "Para que proceda el interdicto de retener se

requerirá: 1. Que quien lo intentare se encuentre en la actual posesión o tenencia de una cosa,
mueble o inmueble. 2. Que alguien amenazare perturbarle o lo perturbase en ellas mediante
actos materiales"[4].

3 Procedimiento del interdicto.-

El procedimiento del interdicto de retener la posesión es bastante sencillo y técnicamente

rápido para demostrar o desvirtuar las supuestas perturbaciones o molestias a la posesión,
denunciadas en la demanda.

Al respecto el Código de Procedimiento decreta: "La demanda se dirigirá contra aquel a quien
el actor denunciare por perturbarlo en la posesión o tenencia o contra sus sucesores o
copartícipes. El juez al admitir la demanda abrirá plazo probatorio de ocho días"[6].
INTERDICTO DE RECOBRAR LA POSESIÓN

1 Diferencia del interdicto de retener con el de recobrar.-

EL interdicto de recobrar la posesión o conocido también por la doctrina como despojo, tiene
por objeto obtener la restitución de la posesión o tenencia de una cosa. Esta acción protege el
hecho de la posesión.

Se distingue del interdicto de retener en que en éste el actor conserva la posesión y su objeto
es hacer cesar los actos materiales de perturbación o turbación; en cuanto la posesión se
pierde, el interdicto de retener no procede y deberá intentarse el de recobrar.

Como veremos el procedimiento de este interdicto es el mismo que el de retener y la única

diferencia fundamental, estriba exclusivamente en el objeto de la prueba.

2 Qué protege el interdicto de recobrar.-

Este interdicto procede cuando los actos perturbadores o turbadores materializan el despojo de
la posesión o tenencia legítima de bien, total o parcial del inmueble y en la sentencia se debe
ordenar que se restituya la posesión o tenencia de la cosa.

El Interdicto de recobrar es la pretensión procesal en cuya virtud el poseedor o tenedor de un

bien mueble o inmueble, del cual ha sido total o parcialmente despojado, requiere judicialmente
que se le restituya la posesión o la tenencia perdidas.[1]

Es presupuesto del interdicto de recobrar que el que lo intente haya sido despojado de la
posesión o tenencia de la cosa con violencia o clandestinidad, siendo su objeto restablecer el
orden alterado retrotrayendo las cosas a su estado anterior al acto despojante.

El interdicto de recobrar la posesión, en la práctica sólo se acuerda para proteger la posesión

de inmuebles; y excepcionalmente de los muebles cuando se ha sido despojado de ellos junto
con el inmueble; pero, es bueno recordar que la norma en estudio señala que "quien quiera que
poseyendo alguna cosa"; es decir, el interdicto de recobrar procede tanto para bienes
inmuebles como para muebles.

3 Qué se entiende por despojo.-

Una persona es despojada, cuando pierde la posesión o tenencia de una cosa determinada en
forma total o parcial, contra su voluntad y por imperio de una tercera persona que toma la cosa
con la intención de ejercer actos materiales posesorios y desconociendo los derechos y
garantías del otro.

El despojo puede presentarse con o sin el ejercicio de la violencia, o por medios clandestinos,
por abuso de confianza o cualquier medio que tenga por objeto eyectar a un legítimo poseedor
o tenedor de una cosa.

El profesor Borda indica que "despojo significa privación total o parcial de una cosa. Si un
tercero realiza actos posesorios sin impedir que el poseedor también los realice
simultáneamente. Hay turbación y no despojo. Sin embargo, esto no requiere necesariamente
la exclusión del anterior poseedor de toda la cosa; basta que lo excluya de una de sus partes,
como puede ser una habitación de un inmueble"[2].

La mayoría de la doctrina[3] señala que en todos los casos, el poseedor o tenedor debe haber
sido privado de la posesión por medios ilegales; ya sea en forma clandestina, por abuso de
confianza o en forma violenta.
4 Requisitos para la procedencia del interdicto de recobrar.-

Conforme a varios autores estudiosos del Derecho[4], para que tenga lugar el interdicto de
retener se requiere:

• Que el que lo promueve se halle en actual posesión o tenencia de un bien mueble o inmueble.

• Que haya sido despojado con violencia o sin ella, o clandestinamente o abusando un derecho
de confianza.

• Que el despojo o la eyección, se haya realizado dentro del año de producidos los hechos
(caducidad de la acción).

Para que proceda el interdicto de recobrar la posesión además se debe demostrar los
siguientes hechos:

• Que la intente el poseedor o el simple tenedor actual.

• Que la posesión sea pública.

• Que la posesión sea pacífica.

Estos requisitos tienen su razón de ser, ya que no se puede amparar en la posesión cuando
ésta es viciosa o es contraria a la ley.

INTERDICTO DE OBRA NUEVA PERJUDICIAL.

1 Aclaración necesaria.-

Parecería que nuestra legislación confunde el "interdicto de obra nueva perjudicial" y de "daño
temido" y les da un mismo tratamiento procesal, de ahí que exista una confusión en nuestra
economía jurídica, pensando que estos dos interdictos completamente diferentes son sólo uno;
es decir, que se trataría del interdicto de "obra nueva perjudicial o de daño temido". Debe
quedar claramente establecido que se trata de dos acciones completamente autónomas, que
sólo tienen en común un procedimiento similar, con razón, serán tratados en forma in-
dependiente, como efectúa el Código Civil (1976), en los artículos 1463 y 1464.

Ambas acciones tienen fines completamente diferentes; es decir, el interdicto de obra nueva
perjudicial busca que la obra nueva se adecúe a las normas técnicas de construcción que
establece el Código Civil o que sea destruida por ser perjudicial, mientras que la acción de
daño temido busca que una obra (construcción, árbol, etc.) sea destruida por considerarse que
puede causar daños a personas o cosas en inminente.

2 Interdicto de obra nueva perjudicial.-

La posesión no sólo puede ser afectada por una amenaza de perturbación c por un despojo,
sino que la posesión también puede ser afectada por obras que un tercero ejecute en
propiedad del propio actor, o en otro fundo vecino, pero en condiciones que lo perjudique o que
le sea perjudicial.

El profesor De Santo indica que "dos son los recaudos que se necesitan para que proceda el
interdicto de obra nueva: por una parte, que la obra nueva haya tenido comienzo y por otra,
que en razón de ello la posesión del actor sufra un menoscabo"[1].

El propietario de un bien inmueble puede usar, gozar y disponer de su bien; pero, debe ejercer
su derecho en forma compatible con el interés colectivo, dentro de los límites y con las
obligaciones que establece el ordenamiento jurídico. Por eso existen limitaciones derivadas de
la relación de vecindad: de respetarse las inmisiones, excavaciones, respetar las distancias en
las construcciones, plantaciones, en las luces, vistas, aguas pluviales y servidumbres, ya que
no se les puede dar un uso nocivo.

El interdicto de obra nueva perjudicial tiene por objeto que durante el juicio se suspenda y que
a la terminación del proceso se mande deshacer lo hecho, o que la obra se adecúe a las
normas del Código Civil, o respete las servidumbres legalmente establecidas.

3 Actos que autorizan el interdicto de obra nueva perjudicial.-

Como ejemplo, pueden citarse los siguientes que autorizan el interdicto de obra nueva
perjudicial:

• Obras ejecutadas por el dueño de un terreno superior para reunir aguas en su campo y
dirigirlas en esa forma sobre un terreno inferior.

• La construcción de aberturas de vistas directas, aunque sea con autorización municipal, si

violan las disposiciones del Código Civil (Art. 124).

• La abertura de una ventana en una pared medianera, violando las disposiciones del Código
Civil (Art. 122).

• Construir un techo de manera que las aguas pluviales caigan sobre el fundo vecino, violando
la disposición del Art. 126 del Código Civil (1976).

• La construcción por el lindero de una pared divisoria, que encierra construcciones hechas por
el actor; la reducción de altura de una pared medianera.

• Construir un horno en la pared divisoria y el actor tenga en dicho lugar su dormitorio o un

ambiente donde el calor legare a ser insoportable.

BIBLIOGRAFIA
*PAPAÑO, RICARDO JOSÉ. Derechos Reales. Teoría General (Propiedad). Ediciones
Depalma. Buenos Aires, Argentina. 1989. Tomo I. Pág. 253.

*CÓDIGO CIVIL DE LA REPÚBLICA DE COLOMBIA. Art. 936. (Aguas de lluvias).

* CASTELLANOS TRIGO, GONZALO. Ob. cit. Procesos Especiales. Pág. 180.

* http://derecho911.blogspot.com/2013/10/interdicto-de-obra-nueva-perjudicial.html