Fragmentos de teora del Derecho. Tema 1. Apartado III.

Textos 10 al 20

Introduccin: El concepto de Derecho

Durante siglos ha existido la necesidad de definir la palabra Derecho. Pero su complejidad nos ha llevado a la obtencin de distintos significados, todos validos, ya que dependen de la idea que cada uno tenga de este trmino. Este concepto surge de la idea de social nicamente de los humanos. Podramos decir que el Derecho regula la organizacin social humana y que para ello es necesario imponer una serie de normas y conductas. El Derecho tiene un concepto histrico, que implica las variaciones que ha sufrido durante la historia. Buena seal del proceso de civilizacin es el cambio que ha sufrido nuestro concepto hacia este trmino. El Derecho se caracteriza por su naturaleza normativa. Por ello imponemos una serie de normas jurdicas con el fin de asegurar la libertad de todos. El problema de la ambigedad y de la vaguedad esta aun ms presente en este trmino, ya que su cuatro posibles significados estn relacionados y pueden inducir al error o a tener un concepto propio distinto al de otros, de ah el problema al definir esta palabra. El Derecho, es en definitiva, una tcnica de organizacin de las conductas humanas que pretende conseguir sus objetivos a travs del establecimiento de determinados modelos o patrones de conductas, expresados a travs de normas.

Contextualizacin del tema

Para Toms de Aquino, la fuerza de la ley depende de la razn, y por de la derivacin de la ley de la naturaleza. La derivacin puede ser de dos modos: como las conclusiones se derivan de los principios (ciencias); o por va de la determinacin (artes), en donde solo recibimos fuerza de la ley humana.

Para Ross, la idea de Derecho se basa en la justicia, por tanto si un orden no est inspirado en la justicia no es ms que un rgimen de gnster. Para Hobbes, existe una tercera ley por la cual debemos cumplir los convenios hechos. Sin estos convenios no podramos definir lo justo e injusto. El Estado debe imponer un poder coercitivo que obligue a todos al cumplimiento de los convenios (leyes), por el terror a un castigo. Bobbio hace hincapi en la teora de Hobbes de lo justo y lo injusto al firmar un contrato. A partir del poder soberano deriva la afirmacin de teora legislativa de la justicia, por el cual la ley es justa, expresin de la voluntad del soberano. Para Kelsen una teora positivista del Derecho no niega la existencia de justicia, sino que valora su relatividad ya que algo puede ser calificado de justo o injusto segn su punto de vista. Las ideas de derecho y justicia son confundidas continuamente, debido a la ambicin del pensamiento poltico de mostrar un determinado orden social basado en el derecho como justo.Sin embargo, es imposible, desde la teora pura del derecho, determinar la justicia o no de dicho orden social. Holmes distingue matices en el uso de la palabra derecho: En primer lugar habla del derecho como sistema de normas razonadas y universalmente aceptadas, esto es, una definicin general del trmino. Por el contrario, el derecho tambin es el estudio de las leyes particulares. Frank contina con la opinin de Holmes, y cree que el derecho es el estudio de cada caso particular, y piensa que no existe derecho antes de cada sentencia. Slo existen derecho efectivo (tras una decisin ya tomada) y derecho probable (opinin de los juristas sobre un caso todava sin cerrar). Ross explica la vigencia de un sistema de normas como una esquematizacin de las acciones sociales que sirve incluso para predecir la conducta de los individuos en cierto modo. As, la figura del juez se convierte en el espritu transmisor de las leyes, en un mero intrprete

cuyas decisiones se pueden predecir tambin, al actuar en consecuencia con el derecho vigente. Recasens Siches diferencia entre la realidad jurdica del derecho (es decir, la validez formal, que una norma est recogida en un cdigo) y la realidad de hecho, es decir, la realidad jurdica sumada al cumplimiento de hecho por la mayor parte de la poblacin, y que es aplicada por los rganos jurisdiccionales.

Contestacin de las preguntas

10/11 a) Para que un sistema jurdico sea valido debe inspirarse en la idea de justicia. Esta idea esta inculcada en el ser humano a travs de la razn y la ley natural. b) Los puntos de critica son la posibilidad de establecer un sistema jurdico sin la necesidad de validez o concepto de derecho c) La cantidad de distintos sistemas jurdicos. 12/13 a) Justicia es, para Hobbes, el mero hecho de firmar un convenio, y a partir de ah se establece lo justo y lo injusto a partir del cumplimiento o incumplimiento del convenio. b) La relacin establecida es la del propio hecho de firmar convenios y aportarle validez, sin ellos no se podra identificar lo justo y lo injusto. En mi opinin, esto no es del todo cierto, ya que un convenio colectivo podra perjudicar a una minora, y llegar a un acuerdo en contra del bien comn.

14/15 a) En primer lugar, parece evidente que todos los autores anteriores se ponen de acuerdo al afirmar que existe una idea de justicia y que esta debe tener algo que ver con el derecho como ordenacin social.

Tanto los autores medievales (Toms de Aquino y Agustn de Hipona) como Ross, afirman que un orden de derecho debe estar basado en los principios del derecho natural, principalmente en el de la justicia, pero no concretan un criterio para comprobar el grado en el que una norma es justa o no. Por otro lado, para Hobbes y Bobbio, siguiendo al primero, la justicia es el respeto a los pactos acordados, y se hace necesaria la existencia de un poder coercitivo superior. De aqu se deriva que el derecho va ligado al deber, mediante la justicia, cuya administracin recae en el Estado. b) Para Kelsen, parece razonable la cohesin entre derecho y justicia, es decir, puede y debe existir un orden social justo, pero esto es tan slo consecuencia de la necesidad de justificar dicho orden social. Realmente, una teora cientfica (pura) del derecho no puede asegurar esa justicia, del mismo modo que, cientficamente, no se puede demostrar el grado de justicia de un determinado derecho.

Conclusin
Es evidente que el trmino Derecho puede ser interpretado de distintas maneras segn el punto de vista, y no por eso tiene que ser equivoca una definicin. Esta ambigedad es la que representa la dificultad de dictaminar la relacin entre la validez, eficacia y justicia; a pesar de ello y desde nuestro punto de vista, parece acertado disponer de las mximas teora posibles al respecto para poder aproximarnos a un concepto acertado.