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Somarriva, M., Alessandri, A. - Derecho Civil Los Bienes y Derechos Reales
Somarriva, M., Alessandri, A. - Derecho Civil Los Bienes y Derechos Reales
,q:a en lugar y a nombre de l" (artculo OO, inciso l.0). Y diee que
"se llama mera la que se ejerce sobre una cosa, no como due- "
o, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el se:
cuestre, el usufructario, el usuario. el que tiene: el derecho de habita"
ci6n, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestr;da, o euyo
usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica general.
mente a tuda el que: riene una cosa reconociendo dominio 9j;oO" (ar-
tculo 1i4):lS"l -- ....
La protet.:cin mediante las acciones posesorias, el Cd,q:o Civl
Chileno slo la concede al y no al mero tenedor.
631. Posicin de los Cdigos de este siglo.-Tales como
el- -Alemn, Suizo, Japons. Brasileo, Mexicano, Peruano. Venezolano
de 1942, etc., ven directamente influenciados por la teora. de Ihering.
As, los Cdigos Alemin y Suizo no oponen entre s la mera te
nencia y la posesn. Distinguen entre el posecdor originario y el po.
seedor indirecto; pero conceden a uno y otro las acciones posesorias.
El Cdigo Alemn llama posesin a la detentacin y, por consi-
guiente, suprime el requsito dd animus dominio "Pero para no con
fundir la con toda simple rdaein de contacto material, nie.
ga el ttulo de poseedores, y, por ende, la proteccin posesoria a los
que no fueren ms que servidores de la postsin o
trumentos de posesin por otro (prrafo 855). El Cdigo Suizo, ins.
..
LOs Bln-iES y LOS DUE.CHOS ItE.AU.S 449
en el Alemn, prescinde tambin de toda distincin entre
y posesin, y ni slquiera consigna expresamente La excep-
.cDJ del Cdigo germnico respecto de los tenedores dependientes o
Jllb:,rdinados" .
El moderno Cdigo italiano de 1942, si bien Jefine la posesin
ms o menos los principios llc la teora subjetiva, llega en
a las mismas comecuencias prcticas que Ihering.
E: Cdigo Civil de Etiopa, de 1960 (importante por ser un texto
las direcciones dd Derecho Comparado mo.:.ierno), dice que
-01 consiste en el seoro efectivo que una persona tiene de
-= :05a" (art. 1.140), o sea, el que en el terreno de la realidad se com-
..:omo dueo es poset'dor.
:--1 legislacin civil de la Unin SOlJi01 comidera la pO!iesin en
_ "=:1tido amplio. Para ella es poseedor toda persona que tiene bajo
_ bienes. Por consiguiente, entran en la categora dc poseedo-
RI los que no siendo propietarios mantienen en su poder bie.
(::" Virtud de la ley o de un contrato (transportistas,
, personas que han recibido bienes para su custodia, erc.).
Yedc... ntos titulares de posesi6n pueden ejercer los mismos derechos
,. '-:t< propietarios para recuperar la o exigir la eliminacin
':-.;Jiquier ohstculo que la estorbe ("Rases de la Legislacin Civil
Mosc. 1962, arto 29 en relacin COn el 28).
632. Ventajas de la teddedcia modema.-La consecuencia de la teo-
.. ;'-::'i<sori.a ;],\uptada por los Cdigos Francs y Chileno es que las
P' -ilesrinadas a la posesin-, ;'0 So{' con--
.-Tos' rneros'rcnedores. como el arrendatario. Estos cuando se ven
-v..nJos o perturbadus en su tenencia, estn a recurrir al
, :Mio. lo que entraa dilaciones, dificultades materiales y
Y tal, no ocurre en las legislaciones que, como la '"
en las ideas de Ihering conceden la proteccin posesoria en
alanru: ms amplia posible, pues dan las acciones posesorias tanto a
paittJores como a los meros tenedores.
Pa otro Lado, el nimo de seor o dueo (fuera de las crticas
estJ condicin como elemento de la posesin) es sin duda,
ciiicil <1<: determinar exteriormente, mxime cl1ando eJ
como en nuestro Cdigo, no proporciona al juez ninguna norma
al respecto. En cuanto al suelo, la ley dispone que So{' deber
su posesin por hechos positivos, de aquellos a que slo da de
c.: Jominio, como el corte de maderas, la com:trucci6n de edifi. .
- ...,.,0 Q,,\, 111
DF.J.ECHO CIVIL
cios, cte., y otros de igual significacin, ejecutados, sin el consentimien-
to del que disputa la posesin (artculo 925); pero ni en este caso es-
pecial 1. norma es segura, porque esos actos pueden ser ejecutados CJun
por meros tenedores, como un usufructuario o un arrendatario.
Con la teora objetiva estas dificultades se evan, sea porque la
ley seale Jos casos en que sc niega la proteccin posesoria, sea porque,
para excluir de esa proteccin, resulta muchos ms fcil probar que
no se tiene una cosa en su poder para s mismo, sino para otro.
633. Fundamento de da proteccin posesol.-Si la posesin es un
simple hecho, cuma muchos pretenden, resulta un poco extrao que
est protegiJajurdicamente.
Las teoras que han trataJo de explicar nte fenmeno
han sido agrupadas por Iheriog en absolut{/J y rt"lavaJ, que
tifiqucn la posnin por s[ misma la [unden en otras instituciones u
comideraciones t:\traas a ella.
a) Entre las teoras absolutas la ms importante es 1. de la invio.
labilidad de la voluntad, por Caos e inspirada en la filosofa
hcgelian. $osricnc que la Jettncin de la cma considerada como un
acro Je la voluntad dd sujeto puede encontrarse en armona con la
"volunt.d universal" (ley), y en tal caso existe la propiedad, o bien
descansar slo sobre la voluntaJ particular, y entonces hay posesin.
Esta implica la voluntad incorporaJa a la materia; la voluntad parti.
cular contiene eu s algo de substancial y por eso merece proteccin;
cuando la voluntad particular de la persona se aplica a las cosas, es un
derecho y debe tratarse como tal.
b) Las teoras relativas son muchas. Entre ellas merecen citarse (as
que siguen Savigny, Aubry y Rau, Ihering.
Satligny funda la posesin en la naesidad dc impedir la violcncia.
Afirma que el motivo por el que se protege la se encuentra
en la relacin exiHente entre el hecho mismo de la posesin y la pero
sona que posee; la inviolabilidad de sta protege la posesin contra to-
do araque susceptible de afectar al mismo tiempo a la persona. La per-
turbacin Je la posesin importa un ataque al estado de hecho de la
persona, y si se quiere reparar la violeucia de que ha sido vctima, in.
dispensable es restablecer y proteger el estado de hecbo, que tal vio-
lencia haba afec(ado. En sntesis, Savigny considera los interdictos po-
sesorios como acciones nacidas del delito o perturbacin cometida con-
ua el poseedor.
LOS BlENES Y LOS DEIl.ECHOS JlL'.LES
Otros autores. como Rdorff tambin fundan 13 en la neo
,:esidad de impedir la violencia, pero comideran los interdictos pose.
(medios defensivos de 13 como medidas de polica
CeHinadas a mantener el orden pblico." a impedir que 1m p!lrtirnla.
se hagan justicia por s mismm. El orden material o estado de he.
(ha que significa toda posesin por nadie puede ser aherado; 10 con-
t:"arjo implica un ano de ...iolcncLa que:, Lomo tal, va contra la paz so-
c..al y debe ser reprimido por el Derecho. No est permitido hacerse
justicia por s mismo; "quieta non movere", es preciso no turbar \0 qne
tranquilo; el estado de hecho debe ser manrenido hasra que el
j::xz resuelva l:1 cuestin de derecho; el que tiene una cosa en su poder
i.c-Oe con$oCrvarLa hasta que autoridad judicial llecida.
Cna teora muv difundida, preconizada pOr Pothier y seguid;a por
. TroplonK. Aubry y Rau, justifica la proteccin poS('sor<! por una prt:.
I
dt: propit:dad: 10 que la ley protege y es, ms que la
misma, el derccho probable de propiedad que la existencia de
.., a:,ulla hace 5uponer,
lherillg no basa la protecClon posesoria ('0 la posesin considerada
Cl s mism.a, ni ('n una presuncin de propiedad; la fundamenta lisa
! llanamente en la propicJaJ. Y si es verdad que la prorccci6n se extien.
a los no propietarios, incluso a los tambin lo que
d D.n principal no poda obtenerse dI" otra manerJ qul" concediendo la
potl:Cn a rodas, a propietarios y no propierarios. Pero hay que re
. ak.ar que en la mayora de los casos la propiedad y la posesin se en
.-r.tran reunidas en unas mismas manos; dI" ah que l:1 protl"cn de
la importa. por lo Renera1, la tutela de la propil"dad.
La proteccin (le la posesin, (omo j( la prordaJ,
un necesario complemento de la proteccin de sra, una facilitaci6n
La prueba a favor del propietario! la cual aprovecha necesariamente
lo!: no y la f-lroteccin posesoria facilita la prueba del
tanO que quiere reclamar la cnsa de que est privado. porque 11"
recurrir a la prueba del dominio. que es larga y ciifcil, {X'rmitin-
en cambio, discutir como y probar el hecho que posea
CDU un ao completo. La prueba de la posesin es mucho ms fcil
a:pedila que la prueba del dominio.
Considerando todo lo anterior resulta comprensible la clebre a.
JherinJt: "La posesin es la obra de avanzada, d hastin de la
IIIialad".
En realidad, casi todas las divers.as teoras sobre el fundamenlo de
la proteccin posesoria no son incompatibles; ms bien se complemen-
tan entre si, y justifican, en conjunto, dicha tutda o proteccin.
634. U. posesin es, por regla una verdadCTa propiedad
aparcnte.-Tanto es as que el anculo.liijll(l, en su inciso 2. Q, establece
que el pmeedor se repula dueo, mientras otra persona no justifica
serlo, porque lo ms comn y corriente es que la posesin vaya unieL.
al dominio. De ah que el legislador, ante un poseedor, no puede me
nos que presumir un derecho de dominio.
Sin sta no es una regla sin excepcin; por el contrario.
como despus veremos, bay poseedores que no son dueos de la cosa,
y viceversa, esto es. tambin bay propietarios que no tienen la pose.
si6n de la cosa.
\"t 635. Scmc;aJlZQ entre la propiedad y la posesin.-l) Tanto la pro-
piedad como la posesin recaen sobre una cosa determinada.
2) Tanto la propiedad como la posesin son exclusivas, es decir.
slo admiten un poseedor o un propietario; Jo cual, naturalmenle, no
excluye la posibilidad de que haya coposeedores, as como hay copro-
pietarios. Pero, en eHe caso, los estn limit:lJos en su!' ac-
ciones, como t.1mbin limitados los copropietario>. _
3) El dominio y la producen varias "entajas, que son ms
o menos idnticas.
636. Difrrcneias mm lb propiedad y la posesin.-l) El dominio
supone una relaci6n jur[dica entre el y la cosa; la
jlo entua una reiaci6n de hecho.
2) El dominio slo se puede adquirir por un modo; se po-
seer una cosa, tn cambio, por ttulos (artculo 701).
3) El dominio est protegido por una accin real, la reivindica-
cin; la posesin est protegida por las acciones po:sc:sorW.
t 631. Vent2j2s de la posr;.6D.-() De acuerdo con el artculo i'OO,
.ciso 2., el poseedor se reputa dueo mic:ntras otra persona no justi.
fica serlo; lo que: tn otros trminos signi6ca que escl .:unparado por
W12 praunc:i6n legal. Si alguien quiere discutirle el dominio, debe: pro-
bar su calidad de propietario. Aplicando artculo, la jurispruden-
cia ha que si en un juicio se embarga un bien inniueble que:
esti inscrito a nombre de un tercero que no es el ejecutado, el poseedor
de tse inmueble para reclamar de este tmbargo no necesita enQblar
LOS llTE)I,,'ES y LOS DEll::ECHOS REALES
451
una tercera de dominio; basta que acredite en el juicio, en forma in.
cidental. que es poseedor, ya que el poseedor se reputa dueo (8).
2) La segunda ventaja que proporciona la posesin cuando eUa es
regular, es que el poseedor hace dueo de los frutos.
3) Fnalmente, la posesin sirve de ha..'iC a 13 prescripcin que', '0.
adquirir el dominio.
" A38. La la ,E<?5csin y la tc:nen-
ciJ. en la cual, dentro de los principios que:
informan nuestra lc:gisJacin, lo m.s perfecto es el dominio y, 10 ms
impcrfc:cw, la mera tenencia; quedando en el medio la que
es un dominio aparen!!.
La mera tenenc,ia st' caracteriza por la falra del nimo de seor y
d\\t'o. Existe en elb on elemento de la posesin, el corpus. De
aqu que el artculo i14 del C'-digo Civil, sentando una regla
que se es mera tenedor cuando se: reconoce el dominio ajeno,
cuando se tiene una cosa a nombre de afro. As, el depositario, el usu
y el comoJatario son meros tenedores de la cosa.
La mera tenencia jams puede' llevar a la prescripci6n. --.....
638 a. La flU5Csin como instrUmento revolucionario.-En el mun-
de hoy e'XiHe consenso para exigir que la propiecbd est- avalada
F"Jr una posesin efectiva, real, es decir, que el propietario de un bien
::u ule y lo haga conforme a su para propio y,
muy particularmente. par: el de la sociedad toda. No se se
ltngm casas para m3nte:nerlas vadas, campos o indus.
sin explorar en consonancia con las
Pero hay ms_ En 105 Estados que pretenden abolir en parte la
f"'piedad privada, al menos la de los medios de producci6n,
a la pasesi6n un rol transitorio con miras revolucionarias, y es el de
dere:cb.O$ a 105 de: cosas no ocupadas otra.
por sus propietarios. Se ha dicho que la posesi6n un os.
apro para mellar los derechos de lQS en la cta-
pa de la transicin al socialismo. F.n el C6digo Civil checoslo-
en el de 1950, algunoe- crec:n ver una exteriorizacin palpable de
e-: .a.st'rto, por los deaos tie: aire muy enrgico que atribua. a la pt
-, (arrculos 145 y siguientes). . "
l"n.; Vtt consolidado d rgimen socialista, por cierto la posesin
1'. Srr1lena de 10 de OOYlembrc de 1925. dc Dem:ho J' }utisprw:lell-
..-.o :XXIV, scc66D prjrMf., pi&-
DDECHO crvn.
ced(: ante la propioJ.ad no s610 social, sino tambin ante la particular
o personal (bienes de consumo, casas, viviendas, pequeas explot.ciones
agrkola:s individlUle;)J 'f la ley les brinda amplia proteccin.
/\
tJ)I '.639.,' Cosas susct'ptibles de poscsin.-La posesin supone cosas so-
bre las cuales se pueda tener nimo de seor o dueo, es decir, cos.a.s
susceptibles de apropiacin o de propiedad privada. En consecuencia,
no se pucde tcncr poscsi6n respecto de las eosas comunes a todos los
hombres (como la alta. mar); de bienes nacionales de uso pblico
(calles, plazas, puentes, caminos, mar adyacente, playa del mar, los
ros); 'f en general, de las cosas incomerciables. esto es. las que no pue.
den formar parte del patrimonio.
640. Posuin de los o de bs cosas incorporalca.-A pesar
oc que nucS{co al definir la posesin se refiere a la de
una cosa determinada, con lo cual parece dar a entender que s610 se
aplica a las corporakJ, puesto que l;l palabra tenencia, gramati-
calmente. denota una ocupacin material, la verdad es que el misrno
Cdigo admite la posesin de las cosas incorporaleJ. las que consisten
en meros aeret-hoJ. y as; dice que "la posesin t:k cosas incorpora-
h es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de
una cosa corporal" (artculo 715) .....
Ya en Roma se haba admitido,' en la poca postc!sica y justinia.
nea, la posesin de los derechos de servidumbre y de usufructo: es la
'1uasi ponurio. Pero jams se extendi sta a los derechos personales;
se mantuvo, pULs, en el mbito de cierto5 derechos reales.
En el Mens:lje (On que se propuso al Congreso Nacional la aproo
bacin del Proyecto de: Cdigo Civil se explica especialmente la admi.
in de la p<lsesn con fLSpecto a los En efecto, en uno
de acpites dice ese documenro: "Pero como los derechos reales
son varios, ti que no es poseedor del dominio. puede serlo de un de
recho de usufructo, ele uso, de habitacin, de un derecho de herencia,
de un derecho de prenda o de dcn:dlO de .servidum-
bre. El usufructuario 110 posa la cosa fru ia, es decir, no inviste ni
real ni osrensiblemenre el dominio de ella; osa slo el usufructo de
ella, que es un dered10 real, y por consiKuiente, susceptible de posesi6n".
Si bien se admite que la posesi6n se exliende a los derechos realoes.
hay discrepancia en b doctrina en Cllanto a los derechos personales.
Algunos juristas, como el fr:mcs Girard. y el italiano Chironi, pien-
sall que todu derecho. sea rC.l! o penonal, es susceptible de pnsesifm.
LOS BIENES Y LOS DElJICHOS aEALES
Otros, por el contrario, 'Y entre dios se cuentan Ruggiero y Ba
rassi, rechazan la posibilidad de la posesin de derechos personales.
y estiman que cuando las leyes hablan de la posesin del estado civil
o de los crditos, lo hacen en un S(ntido muy diferente al de una pose-
sin tcnica a la que se confiere la proteccin posesoria.
En derecho sta parece ser la opinin verdadera. La patte
del Mensaje del Cdigo Civil ms arriba reproducida deja de mani-
fiesto que d legislador chileno, por lo que atae a las cosas incorpo-
rales, rcstringi la pcr.esin slo a los derechos reales. Obshvese, por
e;emplo, que al mencionar el usufructo dice "que es un derecho
\' por comiguiente (o sea. porque es un derecho real), susceptible de
pmesin".
Pero an hay derechos reales que no son susceptibles de posesin:
discontinuas de tooas clases y las servidumbres con-
tinuas ni las unas ni las otras pueden adquirirse por
,'rircn (artcul 882).
n. DTVERSAS ESPECIES DE POSESION
.-' -- ....
.... .. .--
H 641. ",guIar y J'O'<'i6n poselin puede
la que procede de
iwto ttulo y ha sido adquirida de buena aunque la buena fe no
despus de adquirida la posesi6n. Si el ttulo es traslaticio de
dominio, es tambin necesaria la tradicin (artculo 702). Posesin me.
gulttr es la que carece de uno o m5s de e5to.l requisitos (artfculo 708),
o sea. es la posesin a la que falta el justo ttulo, o la buena fe, la
:radicin si el ttulo es traslaticio de dominio.
Tanto la posesin regular como la irregular conducen ... la
c:-ipcin: la pri11ltrUa origen ala prescripcin ordinaria (que es de
dos aos para muebles y de cinco para los inmuebles); la segunda
da origen a la prescripcin ulraordinaria (que es de diez ao5: sin
entre bienes muehles e inmuebles).
, ,
642. b) Posr-sin til inintil.-La posesin se clasifica
=-J:l en .til intil, segn conduzca o no a la adquisicin del domi-
por prc<;cripcin.
Posesiones tiles S!1 la regular y la irregular, porque ambas lIe-
\:!n a la prescripcin adquisitiva o usucapin: a la prescripci6n ordina
la la primera, y a la pre<:cripcin extraordinaria la segunda.
m::n:CFI'O CTVIL
Pose!';iom:!'; intrs. dentro de la doctrina tradicional nuestro
!;on las viciosas, es decir. la violenta y la clandestina (artcu.
lo 709). Posesin violrnta es la que se adquiere por la fuerza; 12 fuer-
za puede ser actual o inminente (artculo 710). Posesin clandrstina
es la que se ejerce ocultndola a que tienen derecho para oponerse
a ella (artculo 713).
Algunos consideran que la posesin viciosa representa simplemen-
",na forma de la irregular; S('ra una posesin irrrgular.
sima. Aducen como prueba de su aserto el Mensaje dd Proyecto de
C6digo Civil acompaado al Congreso Nacional. Dicho documemo
expresa textualmente: "Pero la puede rrgular o irr(gular:
aqulla adquirida sin violencia. ni clandestinidad, con justo ttulo 'f
buena fe: la segunda sin alguno de requisitos". En consecuencia,
de acuerdo con el Mensaje, no hay ms que de posesin, '!
posesin irregular sera aquella a la cual falta el justo ttulo. o la bue.
na fe. o ha sido adquirida con violencia o clandestinidad.
Pero otros piensan que la posesin viciosa forma una
de las posesiones regular e irregular. Y dentro de los que siplen
esta corriente, algunos que la posesin viciosa puede acom
paar, en determinados ca.sos, tanto a la posesin regular como a la
irregular (9). El Mensaje nada probara en contrario. porque el prra.
fa aludido, como varios otros, est en pugna con las di.sposiciones
mas que consagra el Cdigo. Y a.s, hahla de posesin adquirida con
clandestinidad, en tanto que el Cdigo define la posesin clandestina
corno la que !Ot: r;Ncr: ocultndola a los que tienen derecho para opo.
nene a ella. (artculo 713). Cuando nos refiramos a las posesione,.; vi-
ciosas volveremm sobre este punto.
)
643. Definicin y llama regula..r -dice d
la que procede de justo trulo y ha sido adquirida de bue.
na fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin.
Se puede ser por consiguiente pos<'edor .,-('gular 'f poseedor de mala
fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede poseedor irregu.
lar. Si el ttulo es traslaticio de dominio, es tamhin necesaria la ((a
dicin" (artculos 702, incisos 2.
0
y r).
(9) Vasc tn ene sentido ti mlen:!ut:e: C'SlUdio dt Eduardo Bc:Lm.l.r c., "Sobre la
utilidad de 11 posnin vicios", tD la "Rt"liul. dt Dtlt"fho l' jluisprudoc;;j',
lOmo XLV, Saotiago, 1948, Seccin Derrcho. plp 27 a }6.
En consecuencia, puede definir la posesin regular como la que
de justo ttulo y ha sido adquirida de- buena k si el ttulo
:Jo uasLaticio de dominio, se ha efectuado la tradicin.
Son, pues, elementos constitutivos o requisitos de la posesin
,..-...:.u el jltftO ttulo, la buena fe y la tradicin, si dttulo es tr:lSlaticio
.. dominio.
'S'tese que para calificar La buena fe se atiende slo al momento
.-wJ la posesin y que la tradicin es r610 necesaria cuando
1IIX2 un ttulo trarioticio de dominio.
La detl'ominacin de justx)J t;tuloJ se explica -tnsea Pothier-
?C-rq'Je dan a las pcrmnas que mediante ellos adquieren la posesin de
un justo motivo para_crecrss..propietario, sin que [>('rmitan adi.
orrx que careca oe esta calidad la [>('rsona de la cual dios han adqui-
1a cos.a y en cuya posesin vean sta (10).
La ley no define el JUJto ttlllo; d Cdigo, siguiendo un criterio
c'C'":.ltlVO, se limita a enumerar los titulos que no son justos (artcu
.. :l)4).
6+4. Factor que no K consideGara la calificacin dd justo ttulo.
-PJ.1"a c;lificar el ttulo de ust n;;) se toma en consideracin si la
?C"'>Olla de que emana es propietario; nO necesario
.... lIU\O, par:l !>cr mto, seaotorg:Io por el dmo de la cosa. As
J:.ueban diversas arrculo que v.
Jl:,. :;1 venta de COS:l :llena, sm pefJUlClO de los dertChos del dueno de
:.. mientras no SI.'" extingan por la prescripcin; b) el artculo 704,
:'..c ,10 enumera enUe los ttulos injustos la venta COq ajena; c) el
ri..-ulo 683, del cual se deduce que si se vende UDl cosa ajena y se
Lt venta, 5C efeCta ]; tr:;diciu y por eHe medio el
um posesin que le dar derecho a adquirir el dominio de
:os.a por la prescripcin. El dominio, en este caso, no se
,..- tradicin, pero s por prescripcin (11).
6045. Caractt:res dd justo ttulo.-l) Debe tener aplitutl
.".. tZJribulr el domInio; no la tienen los ttulos importan n:conD-
de dominio como el arnnd.1mienro, el comodato, la
;tt=".da.
:-) J "Tlait de la pro:,crjpljon qui rt1ulte de Ja poso;es.o;in". nmero H.
! 1 ColU' Suprema, 23 de junio de 1928, "Revistll de Dl"le(;no y
_ LXVI, M'C"n prime,a, pcig. 241; Corre Suprema, 22 de mayo de 1929,
r Jurisprudencia", lOmo XXVII, primera, pg. ;"6; Corte de San.
<.; Jo: octubre d.. 1937, "R""';J1a de l)erec:ho y Jurisprudencia", lomo XXXVII,
.... lIfIIIOda,. 77.
.. a w.
0158 "1M' RCJ CIVIL
2) El justo ttulo debe ser verdadero, esto es, existencia
Por son ttulos injustos el falsificado (anculo 704, 1.0), el mera
mente putativo, como el del heredero que no en realidad
heredero (artculo 704, 4.
0
), el simulado absoluta o relativamente, per-
que es un ttulo putativo.
3) El ttulo debe vlido, segn se desprende del nmero 3.-
del artculo 7()4, que declara ttulo injusto el que adolece un vicio
de nulidad. Un ttulo nulo no es apto para atribuir el dominio ni an
en el caso de que el otorgante fuera el dueo de la cosa. Segn
"un ttulo nulo no es un ttulo, y la posesin que de l prQC('de es una
posesin sin trulo" (12).
646. Clasificacin de ,los acuerdo con el Cdigo el jus-
to ttulo es cons!itut'o o traslaticio de dominio (artculo 703, inci.
so 1.0); pero agrega, adems, el tfrulo qeei,uativo de do-
mmlO.
En este punto era ms exacto el Proyecto 1853, porque estable-
ca que los trulm pueden ser constitutivos o trasbticios de dominio
(artculo 836, correspondiente al actual 7m), sin referir la clasifica.
cin slo a ttulos ;ustos, como 10 hace el C6digo Y el Pro-
yeeto era ms acertado porque los trulos injustos tambin pueden ser
constitutivos o traslaticios: una venta nula, por ejemplo, es un trulo
traslaticio, aunque injusto.
647. a) Ttulos constitutivos de dominio.-Son los que dan ongen
al dominio, esto e5. sirven para constituirlo originariamente.
Tienen eHe carcter la ocupacin, la acce'fJ"n y la prescripci6n (ar.
dculo 703, inciso 2.
0
).
Producen, al mismo tiempo, la y ppse-_
sin; pero puede que en determinados casos no den el dominio por
'( falta- de algn requisito; en esla sittwcin, si bien no operan como mo.-
dos de adquirir, dan la posesin su funcin de justos t.
tu/os de sta.
Pero de los ttulos constitutivos de dominio slo la ocupaci.!!.J k_
:esin sin'en para Ha sido un error <relegis.
-O e'f11aber lclUito la prescripcin -entre los justos ttulos po-
sesin, pues la prescripcin supone la posesin "es resultado de ella
cuando ha durado el tiempo sealado por la ley; y por la prescripcin
basada en la posesin adquiere el dominio: la posesin es necesa-
(12) "Trllir la prelOcriprion qui rrulre de la N.o 8',
LOS BIENES Y LOS DERECHOS UALES 459
riamente anterior a la prcscripci6n y no puede ser a la vez causa r
cfccro dc ella" (13). Para adquirir una cosa por prescripcin es pre.
... io ;tdquirir la de la misma por otro rltulo, !lea constitutivo
o tr:lslaticio.
"'8. b) Titulos trubticiO$ de: dominio.-Son los qUl: por su natu-
ralcza sirven para transferir el c:f9.g1j_io, como la compraventa., la per-
mut:l., l:J daci en pago, el 3potc en propiedad a una soCiedad, la
tramacci6n en cuanto transfiere la propiedad de un objeto no dispu.
'ado. el .aporte de bienes rafees que la mujcr hace al matrimonio, apre-
ciados para que la sociedad conyugal le restiroya su valor m dinero
(mku!o 1,725, 6').
"'Hemos visto al tratar de la Jradicin. que para la validez de este
modo dc adquirir sc rcquicrc un ttJJlo tuslatid0r-causa rcmota. de la
adquisicin y en virtud del cual el tradentt procede a hacer entrega
de la cosa al adquirente y ste toma la posesi6n de .t:lla.-.L; propiedad
que otorga el modo_.de-adq.uicir.,. da al dueo dttho .a-la posai6a..de
la cosa", poS('sin quc le e$ imprescinr!ihle para poder ejercitar SU5 de.
de propietario; y por lo mismo 105 ttulos lraslaticios de domi.
nio sirven al mismo tiempo de causa para la de la posesin".
649. c) Ttulos declarativos
posesin'preexistentes. Nada crean
ni tr.::msficren; slo confirman, reconocen o verifican una situ:lcin ya
exjstente.
Son ttulos declarativos litio
gioSQs: no forman ttulo p.ara legitimar la posesio. As, por
plo, la sentencia que declara que el fundo litigado corresponde a Pri.
mm por haberlo heredado de su padre, nn habilita al gan:lneioso p:lra
Jtlc:l\Jirir la propiedad, pues ya la adquiri por por caU$a de
muerte.
Tampoco forman nuevo (itulo las ro cutmto limi-
tan 1/ Q (artculo 703, inei!'>O
final) .
La tr(ltIJ(lc6n un comrato por el que las partes,
cpr'!El.SQlli:"csiones, terminan extrajudicialmente un litigio pendicnte
o -r'rccaven un litigio eventual. Es un :lcto simplemente declarativo
([3) Claro Solar, obu cilada, lOmo VII, SllruiajtO, 1932. pg. 477. N"_o L'" .,.
1"110 Vecd... gu A., "Del tirulo en la. posesio", de Proeba, SaDiago, 1944.
pago N.o 69; )Ol: Clan) Vial, "b insccira. antr la doctrinll y la j... rilpro
(i,., ...". Memoria de Prueb..., Santiago, 1938, pig. 31, N,o
DERECHO CTVYL
porque no hay inrencin recproca de transferir o adquirir la
dad, y lo que se renuncia no es la cosa o derecho, sino la prnt"l1W)n
que tena sobre ellos cada una de las partes. Sin embargo, segn nues.-
tro Cdigo, la transaccin puede constituir un nuevo ttulo en cuanto
transfiere la propiedad de un objeto no disputado (artculo 701 \mi-
so final). En este ltimo caso, de acuerdo con los principios jurdicos,
el ttulo traslaticio de dominio que se genera no es la transaccin pro.
piamente dicha, que por su siempre recae sobre derechos du-
dosos, sino la convencin. la clusula contractual que se agrega o in.
serta en la transaccin.
Expliquemos con un ejemplo cu1ndo, en (onformidad a nuestra
ky, la transaccin es ttulo declararivo y cundo ttulo traslaticio. Si
Primus y S:cundus comrovierten la propiedad de dos caballos y re'>Ue!.
"en finalmente que cada uno se quede con un caballo, la tramaccin
se limila a declarar el dcrccho preexistentc de cada una de las partes
uno de los animales. Pero si Primus y &cundus convienen en
que este ltimo se quede con amhas hesri;l'; a camhio oe que
a Primus una vaca. b rransaccin es slo declarativa de derechos
de &cundus sobre los caballos. pues limita a reconocer d('f('c!->o
de dominio pret"xistenrc sohre ellos; nus. en cuanto a la "aca qUt Se
cundus se ohlig a a la transaccin es un ttulo lr;'-
laricio de dominio. pues se un derecho eu:rto y no
cual es el que tiene &cundus sobre la vaca..' \, \lt\ 0..) 0. \J ,
650. Qu dast: de ttulo t:s la suet:sin por c.auu dt: mut:rtt:.-La dJ.-
sificacin de! artculo 703 se rdiere al justo dtulo que procede de :le
tos vivOJ'; pero e! ha considerado la por ClU
sa de muerte como justo ttulo de pQ5('sin regular. segn se despren-
de de diversas disposiciones (artculos 688, 704, 722). No e5,
mente, un trulo tra!laticio de dominio porque los muertos 110 tram
sus bienes, 105 Iranu'uU'n. La suct:sin por causa de co
mo ttulo, cabe dentro de lo que 13 doctrina llama ttulos
qut: en forma amplia supont:n una rransferencia de propiedad entre vi.
"os o una transmisin por c.ausa de muerte.
En todo caso, sta un jusro ttulo, que traspasa al heredero la
propiedad de las cosas de el difunto aa y
((ue, cuando 110 lo n-a, habilita al hererlero para la posesin de
los bienes hereditarios de que el difunto cra posador c,on ;usto ttuh
y es un justo rmlo la sucesin a pesar de que en este ltimo caso no
rransmita la propit:dad, porque si esta consecuencia jurdica no se pro-
LOS llENE:;; y LOS DDlECH05 REALES
.61
duce, no es por defecto del ltulo, sino por bJta de derecho en la per-
sona del causante, que nI) puedt' lo que no tena, As, por 10
dems, 1<J explica Pothier
651. La6 sentencias de adjudiCldn en juicios divisorios y 101 actos
de particiD.-G-eneralmente se pone trmino a l.a comunidad median-
te la particin de biefl{'>', esto es. UII conjunto de operaciones que tiene
por {.bielo separar, tlivillir y repartir la cosa o cosas comunes entre Jos
(Upancif'es, a prorrata lle cuotas, La adjudicacin es
el acto por el cual el derecho que cada comunero tenia rn. la COSa o
W5as se singulariza o determina en forma exclusiva con relacin a. un
bien. El dominIO colectivo de Jos comuneros se transforma en indivi-
tiual del adjudicatario con respecto a la cOSa que se le adjudica. Pro
piamente", la adjudicacin supone que el bien se destine a uno de los
comuneros; sin ernhargo, en las leyes 'i en l.a prctica se habla tambin
de adjudicacin cuando el bien comn es adquirido en por un
tercero extrao, De <lh( que la Corte Suprema haya dich<J que la .;ad.
judicacin es un mero acra de sngularizacill o indil'idl4aJizi/cin del
dommio, o la dtspofOl1 11 ('rcero, en m caso (15).
nociones previa.,. veamos ljut ritulo es la adjudica-
cu'lll. El arlculo 703 del ClliK Civil JJCe que pel'unean 11 la clau
de os tit;llos rusli/tioos de dominIO as de aJju<l<.:acin en
iUlcios divisorios, y los actos de p3rticin, Pero de Ofras Jispu-
siClones resulta que !:I ,1djuJic.ln tiene un carcter merameme de.
chrarivo y no atributIVO o trasl.lttcio tle dominio. En efecto, el artcu-
h 71R establtc( quc "cada unu tIc los de una cosa que se
po.'iCa proindiviso. se emender n3her po!oC.tlo exclusivamente \3 par.
te que por la le cupiere, durante todo el tiempo que Jur La
indivisin". Por su parte, el artculo expresa que "cada asignaca.
ru reputad. haber sucedido inmediata y exclusvamenre al difunto
en roJos los cftctos que le hubiertn cabido, y n<J haber rendo jams
parte: J.\gun.:l en los otros dtctos dt 1.a sucesin".
As, pues, err ramo el artculo 703 dice que' la particin perttnece
a la clase de los ttulos traslaticios de dominio, los anculos 718 y 1.344
llevan J. la conclusin de ljue se trata de un ttulo meramente deda.
rat;po.
(14) 'Tu de Jo. p,eKriplon qui rkulle de JI poS!oe$Sion", prrafo JI, "Du r;(re
b,.,ereJiI", o.mtro 62.
(1') Sen'ene.. de 21 de "1;00<0 Jc t933, Rl:YiII' de Derecho F jur'sprudi:ncil",
lolT>:> XXX, se.;dn primera. p1g.
DERECHO CML
Teniendo este carcter la adjudicacin. sostiene la opinin mayo.
ritaria, no un justo titulo posui6n; la adjudicacin sirve p.ara
declarar un dominio anterior ya adquirido, como en el caso de los he.
reder05, por la sucesin por causa de muerte.
Sin embargo, ha sido necesario explicar el sentido del artculo ;03,
que esLablece que pertenecen a la clase de los ttulos uasl.aticios de do-
minio Jas sentcm:jas de adjudicacin en juicio divisorio, y los actos le-
gales de particin. Cmo conciliar dicha disposicin con aquellas de
que se desprende el carcter declarativo de la adjudicacin?
Se argumenta, en primer lugar, que al decir el legislador que dI-
chas stntencias y actos a los ttulos traslaticios de dominio.
ha querido significar que a los ttulos quc su
ponen un dominio antes existente, en contraposicin a los ttulos como
tu:;1I0S que se refieren a un dominio originario, "porque evi&ntc.
mente no wn constitutivos de dominio desde que recaen sobre cos... s
ya apropiadas y el .adjudicatario adquiere el dominio que tena su an-
tecesor a quien sucede inmediata y exclusivamente".
Otra explicacin sera que el alude al ca.!;o en que el ad
1udicatario es un extrao y no uno de los comuneros. Es lo qlJC dice
una st'ntencia dt' la Corte Suprema. "El artculo 703 del Cdigo Ci.
vil -afirma nuestro ms alto tribunal-, se limita a expresar qut'
,S('ntencus de adjudicacin en juicios divisorios, a la
de los ttulos traslaticios de dominio; fX'ro sin incluir/as entre ellos y
sin darles exprt'sameme es..a calidad ni rt'conoarles que por su natura
leza. sirvan par:l transferir el dominio, como la venta, la f't'rmuta, b.
donacin entre vivos. Y si bien el artculo 703 t'statuye que perrt'nect'n
a la clase de los ttulos traslaticios dt' dominio, las sentencias de .adju.
dicacin en juicios divisorios y los actos legales cie particin, ello tiene
aplicaci6n resfX'cto de los laceros que adquit'rt'll la posesin, derivn.
dola ele la sucesin elel difumo; fX'ro p.ua los coagnalilrios tales cru
los 0010 put'den ser declarativos o de dominio, si se atien-
dt' a lo que disponen los artculos 718 y 1,344 del mismo Cdigo Civil".
Finalmente, tambin invoca la historia de la ley. El artculo 836
del Proyecto de 1853, corrt'spondieme al acrual artculo 703 del C-
eligo, estableca: "son trasiaticios de dominio los que por su naturaleza
sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre
vivos, o una adjudicaci6n judicial". Con las palabras subrayadas Be
llo quiso aludir a una adjudicacin en j!licio en el que re.al.
mente h.1Y un trulo traslaticio de dominio, pue.sto que el adjudic.atario
o comprador en pblie.a subasta adquiere el dominio dd dueo del bien
l.OS BIENES Y l.OS DUECHOS :uALES 463
subastadQ, La Comisin Revisora tergivers la idea al cambiar la re
daccin primitiva y referirse a semencias de adjudicacin en juicios
divisorios y a actos legales de particin.
651 2. La tesu de la adjudkacin como ttulo de posain.-No
fahan autores y profesores que sostienen que las 5<'ntencias de ad.
judicacin y los actos legales de particin 5011 tltul05 dr: Pa.
ra fijar el alcance declarati,,'o de esas sentencias y actos distinguen la
situacin del dominio y de la posesin y, principalmente, entee copar-
tcipes y respecto de terceros. En cuanto al domimo, no In cabe Ju.
da el efecto declarativo que tJroducen; pero en lo que atae a la
IJ Y respecto de los estiman que el acto legal de parti.
cin y la sentencia de adjudicacin ponen trmino a la posesin pro-
indivlso y dan origen a la posesin exclusiva del adjudicatario, por lo
que en ciertu modo ..:onstituyen un ttulo que puede opo.
ner d adjudicatario a los otros comuneros y que, si concurren las de.
circnnstancias, Ic habilita para adquirir por prescripcin ordinaria
el dominio exclusivo de la (16).
Los qur sustentan esta tesis dan diversas razones en favor de ]a
adjudicaci6n como ttulo de posesi6n, Desde luego, la leJ le reeOD().
cc cxpresamente el carcter lle jmro ttulo (anculo 703). La posesi6n
individuJI comicllza ;l partir de la adjudic:l.ci6n, que ?Jne trmino a
la posesin proindiviso, de naturaleza jurdica diversa. Aunque xJr el
decto retroactivo dc la particin el riempo que dur la indivisin que.
da como borrado, b verdad cs que esto OCllrre en virtud de la adjudi.
cacin (artculo 718), que es b que derermina la exclusiva
del :t(\judicllario, si hien con efectos retroactivos. efectos, desde
el punto de vista de la posesin miran a pero no a las relao.
posesorias de los comuneros; para sws su posesin proindiviso ce
sa en virtud de la adjudicacin (17).
El artculo 71R autoriza al adjudicatario aadir el tiempo de la in-
divisin al de su poscsin exclusiva; pero ,5 un derecho optativo, y
si no lo ejerce, es momento inicial de la posesin el del acto legal de
particin. As, por ejemplo, no es justo ttulo el meramente purativo,
como el del heredero aparente que no es en realiclad h,redero (artcu.
lo 704, inciso final). Si se adjndica al heredero putativo una cosa y
concurre con los oteos herederos, en cualquier momento podran los
(16) Stitchkin, crado por Julio Verdugo A. "De-! tlUlo en la post'lln", Memori.
de Prueba, Padre l..M 1944, p>g. 65, r>melo 85, nota 162; Verdugo, le;n de
c\am e:rpre'llII1enle, ena mi,txll tendencia.
(17) Verdugo, obl'll citad.., psig. 66, N.O 86.
DEUCHO CIVIL
dems comuneros ejercitar la accin de peticin de herencia, y el he.
redero putativo no podra akgar la prescripcin adquisitiva ordinaria;
mas, de acuerdo con la tesis que se sustenta, el heredero pu!:.atvo pue-
de alegar la adquisitiva ordinaria respecto de aqueUaJi co-
sas que le hubieren sido adjudcadas si in'ioca como ttulo y causa de
su posesin el actu de particin (18).
Por ltimo, concluyen lus que afirman que la adjudicacin es t-
tulo de pmesin. n hay que olvidar que el justo ttulo es el que ha-
o. bilita para poseer porque formalmente justifica el derecho a la pose.
:;in. Y si es verdad que el dominio de hercrlad,H adquiere
por la por causa de sta no basta por s sola para jus-
tificar el dominio cuando hay varios en tal caso precio
so qUe hay:., habido adiudicacin. Con anterioridad a la adjudicacin
el heredero es copmeedor. d.espus es pOs('C'(lor exclusivo, y si bien se
lo ('sdesde la muerte del causante, el ttulo que le con
fiere tal calidad. aunque con efecto retroactivo, es la adjudicacin (19).
652. Jurisprudencia.-En un principio la jurisprudencia declar rei-
teradamente quo: la adjudicacin entre comuneos constituye un ttulo
traslaticio lle dominio (20); pero posteriormmlc se ha unifurmado en
el de que <:"5 declarativo (21).
,-O ;-----;:,-
I 1) El ;UJto ttulo )
\.. -,.- t _\ "
653.. Definiciones de ttulO juSto- titulo. en nu!("-
rLa posesoria, t{xio hecho o acto jurdico en v:rtud del cual una per-
sona adquiere la posesin de una cosa. i
No est. tomada aqu, pues, la palabra en el semi do de ins(rumeo-
(O. y ntese que cuando algunas veces debe- el documento
(181 VaQugo. "h'l pg_ I'i, N. fll,.
(19) Ibdef'll, piJI:. 87.
(20) Cnrtr Supn:m..., :iCDll'Ol'" ') ene," 1909. .. Oer:(h" r
llln6 VI, loCCcin pi@. .:'i JI' dieiO:lllb'c de i911, "Re
vin. de Dem:ho J Jutilprudeacil", lOmo X, seccin primera, pi&- 30 de jllro do:
1919. "Revi,a JI' Dem;bo y juJilprod"ncia", lomo XVIl, s,cdn primera, p"g.
de de InI, "R.o:vim de Dem;hQ r ]urilprud...ncia", tomo XXl, =ci6n
primer., pg. ", l.
(21) Rt'Visla de Derecho y Juri'prudercia", lomo.: 1, segund, parto:, pig. 39';;
XXVIII. 5e(Cj6n pg. 3'0 y loegund1, pg. 1-, XXX, s(''C(i6n
pds. X)(Xll, loeguada, 33; XXXIIJ, loeccin primera, pilg, 266; XXXIV.
"",coln .. p.ll. 70; XXXV, loeccin primera, pilg. 42'1; XXXVI, seain prime-
..... pg:. 254; "'Gaaora <le los TribuDllles", aO!: 1930, "L
Q
semestre, lIentencia N." 108;
1932, 2. seme,rre, 5CJ:mnc;a N.o pg. 4li6; 1939, loenrenci. N.Q 23,
pig. 118; ere.
l'
en que consta un aC(Q jurdico, se lo mira slo como parte o expresin
formal externa de te ltimo.
Por Justo titulo e entiende todo hecho o acto jurdico que por su
naturalez";;y poSu carcter de verdadno y vbdo es apto para atri-
buir en AAstracto.n dominio.
Se exige que el ttulo en abstracto tenga aptitud para atribuir
el dominio, porque se toma en cuenta el ttulo en s mismo, con pres-
cindencia de otras circuosrancia\ ajenas a l, que, en concreto.
determinar que a pesar de su calidad de justo, no se opere la adquis.
cin del dominio. Por eso la venta de Cosa ;:iena es un justo rtulo. que
habilita para poseer; pero no da 31 comprador el dominio: ste no se
adquiere, no por defecto del rtulo, suponimJo que sea verdadero y v.
lido, sino porque vendedor de b propiedad de la cosa, ven-
dida. '--\ V"-t r OJJ.'-- -'r t'-- \" '--"\ ......
Titulos injustos
654. Carctc=r de: la c=numc=n.cin lc=p1 de: los ttulos injust08.-No
dio el legislador chileno una defini.cin general del ttulo injusto; se
limit a enumerar taxlJtivamcnk los ttulos injwtos. Pero esta e:nume
racin, si bien es taxativa, no es especfic.a, es decir, no contempla c.a
.ms especiales, sino genricos. Una prueba es la norma que expresa no
w'r justo ttulo el que ado\c;ce de un vicio de nulidad, como la majena-
cin que debiendo ser autorizada por un representanle legal o por de.
crelo judicial, no 10 h.a sido (arlculo 704, 3.). En consecuencia, este
nmero comprende todos aquellos ttulos que ron nulos por falta de:
cJusa, de objeto, por error, fuerza, dolo, etc. La misma dispmicin de-
ja en evidmcia que es genrica, pues emplea el adverbio como ("co-
mo la enajenacin que ... ") en el senrido tk as, equivaknrc a "por
ejemplo".
655. Determinacin de los ttulos injwtos.-El artculo 704 dice
que no e., \usto
"1.0 El falsificado, esto es, no otorgado rc=almente por la persona
que. se pretr:nde;
2. El conferido por una persona en calidad de mandatario o re.
presentante kga\ de. OU<l !'>\n sedo,
r El que adolece de un vicio dc= nulidad, como la enajenacin
que debiendo ser autorizada por un representante legal o por decreto
jodicial, no lo ha sido; y
DD.ECHO CIVlL
4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no
es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha 'Sido revoca-
do por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decrcto judicial se
haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como
al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya
sido judicialmente reconocido".
654. Caractntica gt'Dn21 de los ttulos injustos.--:Los ttulos injus-
IQs se caracterizan en general porque adolecen de vicIos o defectos que
impiden la Iransfnencia del dominio, por causas que miran a la regu
laridad del acto mismo y no a la Cdlidad del dueo que invista o pue.
da inV('stir d otorgante (22). Por eso se dice que el ttulo es injusto
cuando adolece de algn vicio o defecto o no tiene valor respecto de
la persona a quien se confiere (23). -
"'" 651. a) Ttulo falsificado.-El concepto de falsifican es amplio.
En doctrina, y en general, se distingue: 1) la falsificacin propiamente
tal, que consiste en la creacin completa de un instrumento que en
realidad no existe; 2) la falsedad material, que se proouce euando,
existi.endo verdaderamente un documento, se altera sU contenido ma
terial, mediante o enmiendas; y 3) la falsedad inulectual o
falta que consiste en ser falsos los hechos declarados
o certificados por el funcionario.
Ahora bien, el artculo 704 dice que no es jusro ttulo "el faJ/i-
cado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende".
La jurisprudeneia ha declarado qlX" cs falsp un ttulo cuando no
ha sido realmente margado por las personas que aparccen intervinien.
do; o cuando no ha sido efectivamente aurorizado por los funcionarios
competentes que aparecen interviniendo en su otorgamiento; o cuan-
do ha sido adulterado en condiciones que alteran o cambian su natu
raleza jurdica (24). Por tanto, ha dicho t!a mi,una jurisprudencia, no
puede calificarse de falso un instrumento en mbito de antecedemes
que slo digan relacin con !'iU falta de veracidad, si la falsedad de-
pende exc1usivamenre de la ilegalidad o inexistencia de la obligacin
(22) J. Verdugo A., "Del tirulo en la JlO56io", Memada de Prueba, locepci6o,
1944. pg. 76, N.e 99.
(23) CIuo Solar, obra citada, romo VII. Saotiaso. 1932, pg. 48', N.O 828.
(24) Suprema, 8 de enero de 192'. "R"ista de Dertebo , Juri,prudeocia",
mini) XXIV, pig. 188, O:llI&icIetlUIdo 2., P4 192; CoIte de CllIllIa.
13 de de 1946, de Derecho , Jurilprudeodl.... tomo XLV,
s"guoda, plg. lO.
LOS LOS DUECHOS :REALES
4()7
que ese instrumento repre!enta (25); Y tampoco puede considerarse
falso el documento destruido y reconstituido sobre un papel pegado
,} respaldo (26).
"'" 658. b) Ttulo conferido por una persona en calidad de mandata
no o representante legal de otra sin serlo.-Es lgico que en este caso
el ttulo sea injusto, pues si el que confiere el ttulo no tiene la repre-
sentacin de 13 ptrS003 dice repre"ent:J.f, el acto no empece a esta
ltima y es como si no se hubiera realizado.
De ms est decir que si un representante confiere un ttulo re
lacionado con bienes de su representado, pero no con su represtnta.
ein, el ttulo eS tambin injusto. Es el caso del padre que, atribuyn.
\a Teprr::sc::man legal que em: dd b'lio, enajena bienes de este
comprendidos en su peculio profesional: el ttulo es injusto porque
respecto de esos bienes no tiene representacin legal aigun.:t del hijo.
Ntese que falta la representaci6n o el mandato 00 slo cuando
jams han existido, sino tambin cuando, a pesar de habe:r existido,
han cesado aote:s del otorgamiento del ttulo o el conferimknto de
!Ote implica extralimitacin de las atribuciones del representante o el
mandatario.
'""' 659. Ttulo conferido por una penaDa que: exhilM: un poder de: otra
que: no tie:ne: la calidad de: due:o.-Como hemos visto anteriormente:,
la venta de aje:na es Justo ttulo. En consecuencia, como el repre
scntante obra a nombre: y por cuenta de la persona que representa, si
esta ltima no es duco de la cosa respecto a la <ual el r<:prescntame
confie:re un ttulo, el ttulo es justo, tal como lo es el que otorga la
misma persona qUt': no es dueo. No se opone a esea conclusi6n el n.
mero dd artculo 704, porque no dice: I que injusto el ttulo
conferido por una persona que exhiba un poder de otra que no tiene:
la calidad de dUt':o, sino 'que se rdicre al obra como mandatario
o representante legal de otra persona sin se:rlo en realidad (27).
660. Ttulo que adolt de un vido de: nulidad.-El ttulo que ado-
lece de un vicio de nulidad no e.s justo, pue:s un ttulo nulo no es apto
para operar una transferencia de dominio, y, tn consecuencia, la po-
(2H Vase la semencia la nOta amerior.
(26) V.M; 111 segunda de la no'. 24.
(27) Corte Suprema, 22 de maro de ]929, "Re,oi$Q Derecho J ]uti&proden
'0/00 XXVII, .nd6n primer", plig. 336.
41\il. DUE<;Hu CIVIL
======= =======
sesin no responde a un derecho, a lo menos aparente, que la justifi-
que (2B).
Se opone a b calidad de justo trulo tanto la nulidad relativa co-
mo la .absoluta, pues tI leglador no distingue. El Cdigo da un
ejemplo de nulidad relativa ("como la enajenacin que debiendo ser
autorizada por un representante legal o por decreto judicial, no lo ba
sido"); pero se trata. de un ejemplo que, como tal, no limita la regla
y, por otra parte, si un ttulo nulo relativamente es injusro, con mayor
razn debe serlo uno absolutamente nulo.
En la leglSlan francesa, slo el ttulo afecto a nulidad absolu-
ta <:s injusto; <:1 que .adolece de nulidad rdativa es justo y sirve de base
a la prescripcin abreviada.
Un ttulo que en su principio fue nulo puede validarse por la ra-
tifiC3cin o por otro medio legal, y en tal caso la validacin se retro-
trae a la fecha en que fue conferido el ttulo (artculo 7(5). Pero est;!
disposicin slo es aplicable, naturalmente. a la nulidad relativa, por-
q,ue la absoluta no admite ratificacin ni saneamiento del acto.
,
661. Puede UD tercero que' no ha sido parte en el conuato vicia-
do de nulidad relativa invocar sta par:l el efecto que ( califique de
injusto el ttulo del poseedor que le opone ese contr:lto :llegando post-
sin regolar?-Es evid<:nte que dicho tercero puede alegar esa nulidad
para el efecto de que se califique de injusto el ttulo; pero no podrb
hacerlu para que se declare la nulidad del contrato, puce; en esrc sen
tido carece:: de accin (articulo 1,(84), porque efectos de la nulIdad
de un contrato en que l no ha sido paue no le empecen y, por el
contrariu, la sentencia qlX' declaraSC' lal nulidad alcanzara a
que no han sido paree en el juicio (<:\ ot:organtc del ttulo). Bien pue-
de, pues, invocar el actor el vicio de nulidad "para el solo efecto de
califiGlC el ttulo de injusto, sin que que ello imporre una pdicin d<:
que se declare la nulidad del contrato para los cfectos dc las prcstao-
nes que Se deban los contratantes. En otros trminos, puede qucdar a
firme' d contrato y, no obstante, reconoccr el tribunal que adolece de
un vicio de nulidad que le da el cad.crer de tirulo injusto, Esta situa"
cin se advierre claramente en los juicios reivindicatorios en que el
p()$c<:dor demandado opone al aetor un tlrulo que no emana de ste.
para alegar prescripcin ordinaria" (29).
(28) oha (;w1a" Ms. 92, N.6 liB.
(29) Vcrduso, obn ciw:la, pgs, 93-94.
LOS BIENES Y LOS DEltECHOS u.ALF..S
662. d) Ttulo putativo.-Es putativo d ttulo en existencia
cree la persona qul' lo invoca, si bien no existe en realidad. Quien ape-
la .3 l se basa en un error, en antecc:dentc:s que no son verdaderos o
que dejaron de serlo al momentO en que se hacen vaiu. No se trata
ele un ttulo defectuoso, sino de uno inexislc:nte. Por ejemplo. es me
raml'nte putativo el ttulo del heredero aparente que no es en reali.
dad herl'dero; el del Itgatario ltgado ha sido rtvocado por un
acto testarntntario postnor (artculo 704. 4., inciso 1."). No puede
ser, pues. poseedor regular el hc:redC:TD abinrtst:Ho qUt se cree hc:rede
ro por ignorar que existe otro hertdero abintestaTo de rmjor Juecho;
o el legatario que recibt el Ic:gado por falta de conocimiento de la re-
vocacin del tc:slamento en que fue instituido, rc:vocacin que slo vie-
ne a descubrirse ms tarde, etc.
Sin embPTgo -a.!;rega la al heredero putativo a quien por
decreto judicial se dado la posesin dectiva, servir de mto ti
rulo el decreto; como al legal ario purativo el correspondientc: aero tes-
ramc:ntario que haya sido judicialmente reconocido (artculo 704, inciso
final). En consecuencia, es justo ttulo de posesin para el hertdero
putativo, el decreto de posesin dectiva: y para el legatario putativo,!
el acto testamc:ntario judicialmente reconocido.
Ahor.1 bien, el he:redero putativo que ha obtenido La pose:sin cfe:c.
tiva puede oponer al verdadero herede:ro que enlabIa en su contra la
acci6n de peticin de herencia, la prescripcin de tico aos. En cam
hio, el he:re:dero putativo que no h3 obtenido I.a posesin efe:ctiva. nece-
sira diez aos para adquirir por prescripcin la herencia (art. \.269).
. L:l Corte Suprema ha declarado, c:n rdacin con este: punto, lo
sIguIente:
"El here:de:ro putativo no pue:de: invocar como un me:dio de: adqui.
rir la posesin de una hc:rencia el pre:ce:plo dd artculo 688 del Cdi.
go Civil, porque lal consagra un modo de adquirir en b.
vor dd heredero real o cfenivo no del o putativo. esrable:-
que en el momento de dde:rirse la herencia la posesin de: ella
se confiere por el de la al he:re:dero.
"De acue:rdo con el artculo 1,264 de:! C6tjigo me:dianre el
ejercicio de la accin de peticin de herencia d he:re:dero persigue: dos
perfe:ctam(:nte diferenciados: a) que: se Ic: adjudiqut la he:.
re:neia, y b) que "le restituyan cosas here:dilarias.
"Segln el artculo 1.269, e:sta accin pre:scrilx- en rlie:z aos; pe-
rQ si d heredero putarivo a quien por de:cr(:lo judicial se: haya dado La
470 DE.Il.ECHO CML
posesin efectiva, ha adquirido el dominio de las cosas por la pres-
cripcin de cinco aos que el mismo articulo 1,269 seala, puede l
oponc:r a la accin de peticin de herencia -slo en cuanto sta pa.
siga la restitucin de las cosas hereditarias-, esa prescripcin adquisi.
tiva del dominio de todas las cosas herediwias o de algunas de ellas"
(29 a).
Expresa d Cdigo que al legatario putativo servir de justo dtulo
el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente re
conocido. La ley no exige ni especifica ms. Basta, por tantO, cualquier
reconocimiento judicial, sea en va contenciosa o volunwia. Servira.
por ejemplo, la resolucin que concede la posesin efectiva al heredero
testarncmario si en el mismo testaml:1lto se encuc:ntra instimido el
legado. ,
El acto testamentario judicialmente reconocido s610 sirve de justo
ttulo al legatario de upuie o cuerpo cierto; el legatario de gnero
s610 tiene un crdito contra la sucesin o contra el heredero a quien
el testador le impuso esa ohligacin, y adquiere la especie legada des.
de la entrega que de ella se le haga.
66], Claliificaciones y concepciones de 111 buena fe en gencnl.-Tradicional.
se hacen Jos clasificacioncs dc la bucna fc,
l,l En un sentido. significa probidad, lealud, ausencia de ma.
lvo\:l, El Cdib'U Civil cmplea esta significacin cuando dispone que los con.
tratos deben ejecutarse de buena fe (anculo 1,546).
2) En Otro sentido, la palabra traduce la idea de creencia. penuasin, eon-
'1iccin sobre la legirimidad Je una situacin o heeho jurdICO. El C6digo
considera este aspecto al decir que .se llama posesin re!Ular la que procede
juno titulo y ha sido adquirida de huena fe (artculo 7U1).
Surge el problema Je determinar si una o aIra acepci,;n repreiCntan concep-
tos di,'ersos o si en el fondo conSlituyen un conceplo uni(Q, Lt troda ,"'til
opone la huena fe -<sudo psicolgico (creencia, persuasl6n, con\'icn) a [:l
buena fe- eSLldo rico (honesridaJ, lealtad, amencia de intencin malvola), Pero
la teora monista :lfirma la uniJad escnci:tl de :lmb:ls na..:l<Joes, como 'Upe<.:lOS de
un mismo estado espirilO.. l, que siempre sera, eo su esenci:l, de ndole tica o
moral, CQtHliruido por la o probidad. La comn denominacin prob:l-
ra la idenridad fundamental de la buena fe-lealtad y la buena fe-creencia. No
admiten, pues, lO! monistas ninguna buen:l fe despro\'isu de tintes ticos y re-
chazan toda nocin puramente intelectual de la misma.
(29 l.) de fondo, 9 de $Cpliembre de "Re-Yina de Derecho y JUI;"
prudencia... lomo loCCciII pg. 302. VlLSe tambin. en relacin con esll.
materia, el fallo de [1. Corte de ApelOl.ones de Sall[jll.go de 31 de julio de "R..
vltll. dt DNecb(l '! lumo $Cccln legulldil, pg, 70.
"i. Iku:nnina,,n de la buena fwreencia.-u bueaa fe<reeneia adquiere
importancia prctica cuando proviene de un error. Ahora bien, para que aisu
buena fe es suficiente, .segn algunos, la ignorancia de la falta de derc::chOi
la buena fe se determinarla de una manera negtniva, por contraposicin a la m:lla
le: cxinira la primen cuando el sujeto 1'10 t\.\Yicra conciencia de su falta de de-
recho o de la ilegitimidad de su situacin. El nieo requisito o demento esen-
cial de la buena fe seria la ignorancia o d error, siendo indiferente que la crcc:n-
(la falsa st'a excusanle o inexcusable. El hecho de que la ley positiva exija. a
'eces, que el error sea excus:lble, producto de una conducta diligente, no que-
rra decir que la buena fe por s misma suponga un error calificado, excusable;
significara que, ?ara los efectos propios del acto de que se trata, el legisla-
dor impone, ademis de la buena fe, un reqUisito, la excusabilidad de la
falsa creencia. Y tanto es as, di,e Bonfante. que en el Dcn::cbo Romano la mala
jiJu era la an[[esis de la bona y la lo era de la Ji/igtnti4, pero
nunca de la bono y es por esto -agrega- que ciertos textos establecen
cue basta conducirse con bOQ y, en cambio, otroS, exigen adems .
Sin embargo, a juicio de La opini6n mayoritaria. la buena fe representa ::tlgo
que la mera ausen.cia de mala fe; es un.a eonvicci6n ponlIva: la firme: creen
:Ia de no obrar contra den::cho, de actuar legtimamenle. Y esta penu:ui6n t6io
puede ser verJaderJ. si tiene un fundamento de razn o que pueda aceptarse
llJQ uno.
665. La mala fe, el dolo y el Erude.-De acuerdo cou lo anterior la mala
... como <le 1.11 buena en el .sentido de: k.altad o ausencia de intencin
malvol, no otra cosa que la deslealtad o la mteDn de daar o
Como idea cOntraria a la de la buena fe-creencia, el concepto de milla fe est
condicionado, lgicamente, ::.1 que se tenga de la buena fe. Si p::tra la existencia
Je tsla slo se exige qllC la falsa dcrivr de un error. la maja fe 5iQ'l-
:-!cmente el conocimienro de la falla de derecho o de b ilegitimidad de una silua-
En cambio, si se considera buena fe nicamente la que emana de una creen
eKcusable o diligeme, mala fe scr no slo el conocimiento de la falta de
de la ilegitimidad de una sitll::tei6n, lino h ereen,ia err6nea, pero
:":0 excusable o diligente, de lencr un derecho, de actuar legtimamente.
Cumo observa un autor, la mala fe no es la nica nocin antittica de b
:;ena fe; tambin 10 ,on el fraude y el dolo. Este himo }.am.1 traduce uoa crctn-
errnea en el que lo emplea; por tanto, debe distinguirK de la mala fe-
o intencin de d::tar o perjudicar. Por lo que tocJ. al fraude, es un
::pw toclavla mh eompk:jo: puedc scr a la vez un estado del conocimiento,! una
;.lp:lsicin de la volumad (30).
No re.\Ilta fril la (li5l;ncin entre mala fe, dolo fraude. Lejos est la doc-
- cle haber clarificado y delimitado estos conceptos, que guardan tan estrecho
: ,l.CClltesco. Hace notar Dclllogue que el autor Bedarride, de escribir cua-
'u]meMs exelusi\'amente sobre el dolo y el fraude, no es capaZ ele expcesar
,,0) GarJ Ly"n Caen, 'De rvoJution ok la noon .:le ooonc foi", 'Re\luc lri.
.,:ielk de ci\lil". lomo 11, ao 1916, N." 2, pg.
V",l.Se aIllbin: Gme;z Accbo, "La \' Ji mala k en el Cdiso Ci,i1", "Re--
dc Derecho PrivadQ', ao XXXVI, Madrid, 1952, Clpccjalmeace pg5. 192 Y 1i.
y }Jt Mffiina J:'rez, 'La bt:..aa le en la docuina, la \egislao::,aa y III jurispru
Memoria de Prueba. 1\nita Richards A., "la mal fe el
Ci"jj', b-Iem. de- Lic., Sam;agl, 1961.
412 DUECHO CML
UQa distincin DrtOl mIre cstas figuras (3I). Ripert. en uno de Sll.'l libros (32) .
.analiza los diversos del fraude pero no logra dar una frmula general.
y se: limita a decir que es una de las maniiestaones. dI: la mala fe.
A juicio del l'l'Jactor, d dolo, denuo de la cdebraci;n de los actos jurdicos
y mirndolo desde el lado de la parte que se: "ale de l, es una esperie de mala fe
qlK caracteriza por la intencin de producir en una persona un error (J de man-
tenerla en l para determinarla. pur vinuu de tal creor. a emitir una uedacacin
de .. aluntad que, de otro modo, no emitida o emitira en otro sentido ()
El fraude ----que representa otra upecic de mala fe- es uno Uc ($(JI CO/l-
ccpto.li que' se sienten pero que mult3 angustioso definiJ;., No cnnstituye ---COIllO
el error, el dolo (J la violcncia- un ... icio de la volunud del dedarame, siuo un
tomporklmitnlO ilcilo de autor y en un obrar malicioMl, desk:l,l que
se sabe que prnducir; un dao a otro, Junque la intl'nCI(in directa del que !'("
nle de l pueda Ill' ser sa (32 a), Por tal razi'n nl' es unpre>eindihle par" la
txistencia del fraude CI,il la imencin de daar; lmta el conocimiento del da-
o que 5t \'a a causar con el medio empkado,
en un euerlo de darificacin, que el ral/di: es un obrar m:\li-
(10500 y desleal en dao ajeno, conducta en la cual debe percih\rse, agra"Jda, la
mah ir en sentido objetivo (m31a tico o deslealtad). Sill emharr", a.:rf-
ga5t. no drbe mira.r5e' el fraude como una especie dr dolo consit!erad(, como
"'cio (lel querer y. ffiCno.\ toda\'l;. como Ima forma de (Messmeo),
, '\ - '\.
iti66. Contepto dr la borRa ir e!p matrria dr posesin El primer
reqUisito Ck ' 'os, no se en-
cuentra ddinirlo por la ley; pero s ti segullllo. !a bUen<l fe. que "es I:;
conciencia de haberse adquirido tI dominio de la cosa por medios-
legtimos exentos rle fraude y de rorlo otro victo" (artculo 706, inci.
so 1.0),
"As en los ttulos traslaticios de dominio l<l buena fe suIX)ne la
persuasin de h"bersr recihido la cosa de quien rena la facuhatl de ena-
jenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contra-
to" (articulo 706, inciso 2.).
La creencia que mpona la blK'na fe debe ser d que dud:;
de la legitimidad de la adquisicin, posee de mala fe. Traslucen clara.
mente e5ta idea las palabras que usa la ley: "conciencia" ,"pcrmasin";
implican amhas un convencimiento y no una aprehensin o un juicio
vacilante,
6&1. Momento en qur sr rtquin-e la buena fe! para la txistencia dr
la poICSn rrgular.-EI Derecho Comparado revela que no estn de
acuerdo las legislaciones rc:speclo a si basta la buena fe inicial del po-
Ol Demogue, "Des oblip.cioM .. p\nerai", romo 1, pg. non .,.
(32) "1.8 n:,81e mora.le dall.l oblip;arioll5 dvilei', N."" P v
(32 11) v. Mnsioeo, di Dirirro e CornmerriaJe", voiume pri.
1nO, Milano, prrailJ bi., "IDl'<u 17, N. ]48.
LOS BIENES Y IlEPCROS
serdor O si es preciso que la mimu durante todo el tiempo
de la poS<'sin o prescripcin. El Derecho Romano acept el primer
criterio reflejado en la regla de que la mala fe sobreviniente no pu.
judica (maJa Juxrvrnirns non llocu). El Derecho Cannico, por
el contrario, desde la Edad Media tiene establecido que la buena :k
debe: subsistir durante todo el plazo de la El Cdigo Ale.
mn consagra misma solucin (artculo 937).
El Cdigo Francs sigui d principio romano. Tambin el nues-
tro se pronunci en el sentido de que basta la buena fe inicial para la
existencia de la regular. En efecto, el legislador chileno dice
que se llama fOsesin regular la que procede de jusro ttulo y ha sido
adquirida de buena fe. aunque sta no subsista despus de adquirida
la posesin; por consiguiente. puede s<:r poseedor regular y posee-
dor de mala fe, como viceversa el pme'='tlor de buena fe puede ser po-
.l:e<'dor irregular (artcu[o 702. inciso Z.").
El Cdigo ha aceptatlo esta soluei6n benigna. dicen Calin y Ca
pitant (33), porque ha penSoldo sin duda, que el que entra en pose
sin ignorando el vicio que afecta al acto traslativo en virtud del cual
tiene la cma, no es merecedor de reproches al conocer des-
pus la falta de derecho de su causante. comerva, sin embargo, la cosa
poseda. La lc:y impone [a honradez, ptro no la delicadeza. La pres-
cripcin ordinaria S<'r concedida a este fOS<'edor, de virtud mediocre,
s, pero que en C:l.SO puede asimilarS<' a un estafador.
668. Carcter personal de la buena k-La buena fe es un demen.
to personal o individual, y nige la consideracin de los antecedentes
del caso para establecerla (34).
Para determinar si el poseedor es regular o no, hay que mirar 56-
\0 al poseedor mismo; la buena o mala fe no se traspasa de un posee-
dor a otro.
669. CUC$tioncs de hecho y de dertcho rtl2tivas a hI buena fc.-Se-
gn varios fallos de la Corre Suprema, [a buena fl: (ollsiderada como
requisito constitutivo de la posesi6n regular es un hecho que corres-
ponde establecer privativamenre a los jueces del fondo, mediante el
examen y apreciacin de los divenos antecedentes que suministra el
(33) "Cwso Elesnenw de IkK'Cbo C;... il", u.hl(:ein CDMllU\&., (omo Ji, -.011.1-
meo 2, Mad[id. 1923, pigs. 93.>934-
(34) Cort:e SPptema. 23 de junio de 1928, "krilt1 de ., Jurisprudencia",
lomo XXVI, .nl;an p,im..ra, pig. 241.
=
proceso. Escapa, por tUlto, a la censura de la Corte de Casacin (35).
Empero, una sentencia del mismo Tribunal <kclar.a .ser una cuestin
jurdica y no de hecho la calificacn de la buena o mala fe cid posee.
olor (35 a).
Nosotros pensamos qUt: un anlisis de la esencia de los dos
tos lleva a la conclusi6n de que son conciliabks. La ley, para conside.
rar que existe buena fe en el poseedor. le exige: tem:r conciencia de la
legitimidad de su adquisici6n, es decir, le pide una creencia firme y
reflexiva sobre dicha legitimidad. Determinar si un individuo tiene
esa coru::,icncia, e53 persuasin, o sea.. la buena fe, importa apreciar una
cuestin de hecho, privativa dd tribunal de fondo
J
no censurable PJf
la va de la casacin. Nada significa que sea controvertible u opinable
si la. concllJcta del poseedor es constirutiva de buena fe; desde el mo-
mento en que la esublccc el tribunal de fondo, el de casacin no pue.
oc enmendar el punto. porque se trata de un hecho, de 1.3 apreciacin
de un hecho. Cosa distint:l es ,i el tribunal de fondo considera de bue
na [e a un poseedor que no tiene la crccncia [irme de la legitimidad
de su adqusicin, que denota dudas :Il;!bre ella; en esta hiptesis si di.
cho tribunal, por equidad o otra razn mira como de bucn.;:
fe a ese poscdor, pronuncia sobre una cuesti6n jurdica e infringe
la porql.ll': entra a calificar una situacin con prescindencia de un
elemento que aqulla. toma en cU(nta para configurar sta.
670. lnB.uencia del error en la buena fc.-El error puede referirse
a un, hecho determinante de la. posesi6n, o al eS decir, a las
disposiciones legales que establecen las condiclOnes de validez del acto
de que procede la posesin (36) .
.3) Error de hecho. Un Justo error en materia de hecho no se opo-
ne a la buella. fe (artkulo 7l1i. inciso r).
No clUlquier error es compatible con la buena [e; slo lo es el
justo error de hecho, y ddx entenclrrse por tal, segn el significado
natural y obvio de las patabr.as, el que tiene un fundamento de razn
o aceptable conforme a los princjpi01 de justicia (P). Corresponder
(35) Corte S;preo:u., """umc&:! Je 17 ctP de 1905. de Deto.:ho '1
Judiprudrocia'. [ll:DLl m. lCi6n ::rdUl<'tli. pg, 161. 6". pg. 171. '1 de
22 dt .maro t 1';2'1, ""ReY15u <1" Derecho '1 lomo XXVll, ir'ein p-
ml!'rll. p:. 336.
(35 l) C. ;7 julio .R. de D. '1 J-. lIln'lO Jote. ]', p;i.s. ,,25-
\_:l(,) Claro .$oh; ob:. ,<Ada, lomo VIl. S,lnti,lgo, 19,2. pg. 493, N," 11.11.
(37) Don LI:I1> Claro Solu llega a l. COlldv.,j" de que ,aro "'rtQ[ de he,ho
en que f'llt"de ia.:urrir una ::renon", prudenA: y que preu.l ILU oegocioJ d o..,j.
dado ordiiUJ:jo y !lId,llHI de tJll blleo purt de :amili,. (obra cilada. tomo Vil. pg. 49::',
N." 8})). Ve....- l.....fu'Mill a la te$is qur liga la inexillell,ia dl.' culpa 11 h buena
ell G, ':'J:J pigl. 99-lll, N," 9.
LOS BIENES Y LOS DElECHOS u.ALE.S 475
en cada caso determinarlo al juez. Habra, por ejemplo, un justo error
de hecho de parte del que compra una pkgadcra de marfil a una per-
sona conocida y a la cual ha. visto por mucho tiempo war como suY37
aunque en realidad no le perteneciera. Pero no concwrira un justo
error de hecho si el mismo objeto se comprara a un desconocido que,
por diversas circunstancias, revela o pare::ce que:: 10 ha habido mal. De
la misma manera -y para pone::r un eje::mplo clsico- habra jwto
e::rror de:: he::cho si la compra se:: hide::ra a un menor de e::da.d que:: afIrma
mayor y cuya aparie::ncia fsica pare::ce corroborar la ase::rcin; pero
si a pe::sar de:: sta, el aspecto dd vendedor c::s oste::nsibleme::nte d de:: un
me::nor de:: edad, no podra aducirse:: por el comprador una justa causa
de:: e::rror. '
Digamos, de:: paso, que:: es fcil engaarse con los crctinm, que
cuando son jvc::nes parccc:n vie::jos, y que cuando Ikgan a I,; vt"ie::z "pa.
re::cen ms jve::nes de lo que:: soo, porque:: suden modificarse:: muy poco
b) Error de el error e::n mate::ria de:: dere::cho consti.
tuy<, una pre::suncin de:: mala fe::, que:: no admite:: prueba en contrario
(artculo 706, inciso final). Es una conse::cue::ncu dd principio de que
n.1.die pue::de:: akgar ignorancia de la Ie::y despus que:: sta haya entr.ado
en (.artculo 8.).
y as, por e::jemplo, no podra invoc.ar la bue::na fe el comprador
dd inmueble de:: un menor si la venta se real.iz6 sin las formalidades
pre::scritou por l.a ky, cre::ye::ra que el represe::ntante Ie::gal poda
cde::brar el contrato por s solo.
En otras legislaciones d de derecho 00 se: opone a [. fe. Ll
gran mayora los opina porque la ky tu
p.l.s no distincin alguna al rl;'l;pecto entre hecho y de derecho.
Sin como ni, 'oC la buena fe si el error de de-
recho implica transgresin una disposicin pblico. En cuanto a L.l.
de buena hmil3. al error el error esd.
(,bligado a justificarlo el que lo moca, "pues :1 nadie: (S pcrmirido ignorar la ley'.
671. Aplicacin rmrictiva de la pmundn de m.a.l:.a fe sobre d error
de:: derecho..-La re::gla de:: que:: d e::rror de:: dere::cho constituye una pre
suncin de mala fe que no admite:: prueba en contrario no e::s de:: apli-
cacin general. Se:: rcfie::re:: slo a la posesin, segn se Je::sprende:: dd mis.
mo Ttulo en que se e::ncue::ntra y de los antece::dentes sobre:: esta mate-
ria. Si la disposicin de::l inciso final dd artculo 706 se hiciera exte::n-
s....a, por ejemplo, a los contrat05 re::sulura d absurdo jurdico de que
):kit t.\ t. \. \\.t. t.\\I,)';" u.t.t.m.1,\";l UIn..-
Or.'RECHO CML
bin la mala fe de las partes, y por lratarse de una presuncin de de-
recho no les sera permitido probar lo conrrario (38).
672. PrnunciD huma K; actpdoncs.-La buena fe se
excepto en los cams en que la ley eHahlece la presuncin
ria. En tocios 1m otros la maJa fe debe probarse (artculo 707).
Si se quien:, alegar posesi6n regular no es necesario, pues, probar
la buena fe; basta exhibir justo ttulo. pues la buena fe se presume.
La parte que impugne '5ta deber probar la mala fe del poseedor.
La buena fe no presume slo en los casos en que la misma ley
establezca la presuncin conrrari.l. Y la ley dispone que el error
de dl'recho constituye unJ presuncin de mala fe que no admite prue.
bOl en contrario; que constilUye mala fe en los de los hienes
del el habee y ocultado la verdJdera muerre de
te, o su existencia (artculo 94, regla .'); b exisrencia rle tln
ttulo de mera tenencia hace presumir mala fe, )' no da lugar a la
prescripcin extraordinaria, a menos de concurrir determinadas cir-
cumrancia.\ (artculo 2510, regla 3:).
673. de la presuncin de burna k-La jurisprudencia
chilena, como la francesa, no limita b presuncin de huena fe a la
posesin; la extiende a todo el mbilO del derecho, y sea que se trate
de la huena fe.creencia (subjetiva) o de la hucna fe.lealtad de canduc-
t:l (huena fe ohicriva). Ha recalcado que el principio de la presuncin
de la huena fe impera no slo en la esfera dd Derecho Civil o del Dr-
eecho Privado, sino que, con [rascendmci:l ms amplia, en todo el Cam
po jurdico. Y eslo porque la ley presUme Jo normal, habitual y co-
rriente, esto n, la reaccin normal lit' un suje[O de derecho (concien
cia y :l.ctl.1:l.cin de buena fe) (39).
La doctrina apoya en diversas razones la aplicacin general de b
presuncin de buena fe. Die<: que los en que se establece en el
artculo i07 son HlUY generalt:s y comprensivos, sin que se pueda adu-
cir l::n pro de una aplicacin restrictiva el hecho de que la disposicin
esl ubicada en el Ttulo "De' la posesin", porque hay muchos nor-
mas en el Cdigo que liene'n carcter general a pesar dl' encontrarse'
(38) Cutre: de: >ncepo:;n. 3 .le abril de G:u:era Jc los
HI94, 1011I0 1, pig. 583, 5t"nrenc;1- 773.
139") CoI"It'" de SanTiago, 14 de diciembr<: de 19LI, 'Re\l'isra de Dlrecn<J y Juris
prudencia", lOmo XI, seccin primera, pg. 294, considerando 7.. pll. Curte
pn:ma, 10 de OCIUbl'l: de 1931, 'Re.inll de Den:cho y tDrnQ XXIX.
s'Tu;n primers., 71; Cune de 22 de mar20 de 1971, revi.IN "lada, w.
mo LXVlJI, !IN. 2.', 7 (considC1'lJ:ldo 16, pq. U).
LOS BLENES y LOS DEIlECHOS llEALES
escritas dentro de una materia determinada, Por ejemplo, la teora de
la prueba sc aplica a todos los actos y hechos Jurdicos no obstante el
kgi:ador tratarla slo como prueba de !.as obligaciones. Del
modo, las normas sobre los "interescs" son de aplicacin general sin
embargo de considerarlas la ley en el mutuo.
Se agrega que la mala fe guarda parentesco con el dolo,
y si se pretendiera que la buena fe debe probar:;e equivaldra a soste-
ner que la presuncin es la mala fe y no la buena. Y esto no estara
en el espritu del legislador. segn fluye del artculo l.459. que en for-
ma expresa dice que el dolo no se presume.
Finalmente. en favor de la tesis de que la premncin de buena
fe cs general y no slo aplicable en materia de posesin. se dice que
nicamente en el artculo 707 el legislador establece la presuncin de
buena fe y, por el contrario, en muchos camo determinadO!l sienta en
forma expresa la presuncin contraria. Y esto demostrara que es la
buena fe la que se presume y no la mala; si el legislador en casos es-
pecficos S(: ve obligado a declarar exprt'samente la presuncin de ma-
Ja ff' es porque se trara de la Kt'neral no necesita
Sf"r reiterada,
Los que sostienen que la presuncin de bnena fe S\\l St.' clrcun.....
U'lbe al Clmpo dr la posesin, argoyen que las prrsuncion'l"s kgales
son preceptos de excepn y, por endc, de interpretacin re.qri.ctiva,
que no pueden extenderse a otros casos que los expresamente coma
grados por la ky. Al redaclor le parece inaudito este Por
que sostiene implcitamente una presuncin ,Iotncral de mala fe que.
en ninguna parte el legislador ha establecido. Si cada vez. cuando no
hay un tena expreso, se impone cargar con la prueba de la buena fe,
prcticamente se erige en presuncin la mala fe, En qu queda en-
tonces el argumento de que las presunciones kgales son de derecho
estricto? La verdad es que por este camino la conviccin no llega. Pero
s del hecho las presunciones de maLa fe sean especfi_
cas o taxativamente declaradas, lo cual demuestra que, por lgica. la
regla general o el principio subentendido es el contrario, el de la bu{'-
na fe, que, por lo dems, se conforma con lo normal y corriente. Rc
sulta obvio exigir prueba a lo que se aparta: de la normalidad.
Como dijimos, nuestra jurisprudencia se ha pronunciado por la
tesis de que la presuncin de buena fe es general y que no slo rige en
la posesin. Ha aplicado principalmente este criterio en la institucin
del matrimonio puwtitJo. Este, en trminos generales, es un matrimo-
nio nulo, celebrado ante el Oficial del Rcgistro Civil, que produce los
.78 llDECHO CML
mismos efectos que d v.ilido en raz6n de haberse contrado de bueN
fe y con justa causa de trrar, por ambos cnyugc:s o uno de ellos.
Ahor.a bien, la Corte Suprema ha dicbo que la buena fe de Jos cn.
yuges se presume y no necesita ser alegada (40).
Tambin en Derecho Pblico, en materia tributaria, los
aplican el principio cuando un texto legal expreso no exige dctcrmin:\-
damente la de La: buena k
3) La trodi"
674. Cundo es n:qU1SJ.l0 de la posesin rtgubr.-Para que la po-
sesin regular tenga existencia legal y pueda invoca15e como base de
la prescripcin adquisitiva ordinaria, es necesario que proceda de justo
ttulo y haya sido adquirida de buena 6:. Tales condicionc:s bastan
cuando 5<: invoc.a un t'tula constitutivo dc dominio; pt'ro cuando la
posc:si6n arranca de un ttulo traslaticio de dominio c::s preciso no slo
que la posesin proceda de justo tfrulo y haya sido adquirida de bue.
na fe, sino tambin es menester qlle se haya realizado la tradicin (ac.
tculo 702, incisos 2. y 3.).
La diferencia segn el ttulo invocal"ia, se explica. Tratndose de
ttulo constirutivo de dominio, no se requiere la tradicin porque l
importa un modo de adquirir que por s mismos da la posesi6n; pero
los ttulos traslaticios de dominio (como la venta, la permuta, J. do.
nacin entre vivos) slo dan un derecho personal para exigir la tra.
dicin, 1 es sta la que coloca la COSa en poder del adquirente.
675. Presuncin .de tnldicin.-La posesin de una cos.a a cienci.a y
paciencia del que se oblig .a entregarl.a, hace presumir la tradicin;
a rnt"nos que sta haya debido dectuane por la insuipci6n del titu,lo
(ardculo 702, inciso final). En este ltima la presuncin no
tea en juego, porque, de acuerdo con la ley, la imcripcin del ttulo
es la nica maner.a de efecru.ar la tr.adiein.
Pm tamo, 12 presunn de la tradie:in blSada en la posesin de:
un.a cosa .a cienci.a y paciencia del que se: oblig a entregarla, queda re.
ducida a los bienes Olut"bles y a las servidumbres, pues su tradicin
no se decta por la inscripcin del ttulo. Pero -suhrayamos- la prt".
suncin de ttadicin al referencia es inaplicable al dominio de los hit".
(40) V_ la te:DteDOa cillodl ca la nota IDlCr1or.
LOS BIENES Y LOS DEUCHOS J.EAllS
,
49
nes races y a los derechos reales corutituidos en ellos que transo
ferirse por la inscripcin del respectivo ttulo en el Registro del Con-
servador: a ,su respecto la inscripcin es el nico medio que la
noce de ff'.a1izar 1:1 tradicin.
/' r"--'" r"
r B. POSESI!oi llUlEGULU - ) 1\'J"
' o ......1"" ", ,,_/.J .
676. es '1; carece de: uno o ms
de los requisitos de la pos.c::sin regular (artculo 708). Por tanto, es la
posesin que no procede de un justo ttulo, o ha sido adquiricla de
mala fe, o sin que: haya mediado la tradicin si el ttulo c:s traslaticio
de dominio. Si no concurre uno de estOS requiiitos. la po!icsin es
guIar; con mayor razn es si faltan dos o ms.
677. Beneficios de la posesin irregular compandos con 108 de la
regular.-La posesin es un hecho que produce consecuencias jurdi.
os. Se tr.1duc<:n stas en otros tantos bcndicius para d Pe
ro las ventajas rlel pos<=edor irregular son mucho menores que las del
regular.
1) Tanto uno como otro pueden adquirir por prescripcin d do-
minio de b COS<l poseda; pero al poset'dor f(:gular le basta la pres.
cripcin adquisitiva ordinaria (que es de 2 flffos para los y de
5 nifos para los races, conforme al artculo 2,508, inciso 1."); en
cambio, el poseedor irregular necesita de la prescripcin adquisitiva
crlraardinal'ia, que es de dito: aos, sin distincin (le muebles y bie.
races (artculo 2,51l).
2) S::ibido es qu<: la es la accin que tiene el Judo
de una cosa singular, de: que: no en en para qUt el posc:edor
de ella sea condenado a re:stitursela (artculo 889). Pero la Ie:y conce:
de e:sta misma accin, aunque no se: pruebe: dominio, al que ha pc:rdi.
do la posesin de: la cosa y se: hallaba en d ca...o de poderla
ganar por prescripcin. Es accin puhlician dd dw::c.ho romano. <t-I
No vale:, s, ni contra d verdadero dueo, ni contra d que posea con
i.;;ual o mejor derecho (artculo 894). La ae:cin rdvjndiq,toia dd ar
ttulo 894 o publieianQ slo est, pue:s, ; diiposicin del poseedor
guiar; el que: tiene la posesin irregular no puede vaJere de ella.
3) La pre:sunci6n de: que el posttdor es reput300 dueo, mi<:ntra3
otra persona no justifica se:rlo (artculo 700. inciso final), se: aplica
tanto al pose<:dor regular como al irregular: la ley no distingue.
4) Los interdictos pue:dc:n e:ntablare tanto por el po.
4llO DF...IlI;CHO CIVIL
scedor regular como por el irreglllar, pues la ley no limita este bene-
ficio al primero. En electo, el Cdigo Civil. despus de expresar que
las .acciones posesori.as tienen por objeto conservar o recuptrar la po-
sesin de los bienes raices o de derechos reales constituidos en ellos
(artculo <)16). agrega que no puede imtaurdrlas sinu el que: ha estado
en posesin rranquila )' no interrumpida un ao completo (artcu-
lo 911'1) .. ao que se enenta hacia aTr:s desde la fecha del embarazo o
despojo. CumplinJose los requisitos de la tranquilidad y conrinuidad
de la posesin por un ao completo, hay derecho para osar de los in-
terdictos ha hahido embarazo () de la posesin; es illdife.
rClltc que sta Se.J. regular o irregular.
POSESIONES VICIOSAS
678. E$pCCies.-Soll posesiones viciosas la vinjl"llta y la clandestino
(artculo 709).
679. a) Posesin vio1enta.-Po\c.,ill [''l/Cilla es la que se IIdqflierl"
por la fuern.. La puedc a"lLll fI inminenre (:m(ulo 710),
es decir, puede consistir en de hecho o en amenazas.
El carcter violento Inicial n el que vicia la posesin; si d origen
Je !'b es p:lC;fico y la fuerz; se empl(:.l para mantenerse en
la posesin. eila no deja de ser pacfica.
Pero el que 01 l1u.rl"n"a dd dll;'l se apodera de la cosa. y vol-
viendo el le repele, es tamhin poseedor violento (artkulo 71L).
y existe d vicio de viulnlCia, sta qlle 'ic haya <:mpleauo contra el ver-
dadcro dueiio lJ cosa, o contra la posea sin () cuntr;
el que la tcoa en lugar () a nombre dc ouo (arrculo 712, inciso L).
La solucin relativa al C3S0 tid que eo ausencia del dueo se apo-
der: de la cosa, .:s b mi5ma consagraba el lkrecho Romano, de j
acuerdo con la opinin Je Ulpiano (Digesto, libro 40, ttulo 2, frag.
mento 6, prrafo 1). Y la explicacin, segn Pothier, es senclla: el
dueo que s:;" ausenta Je la heredad conserva 1:. posesin por la volun-
tad que de volver a ella y, por tanto, slo en el momento en que
S( le repele por el que ha enrrado a la propiedad, ;e COnSUffi.l el des.
pojo de la posesin mediante la fuerza. Pero el fundamento que da
Pothier no es valedero denlro de la; disposiciones Jt: lluestro Cdigo.
segn el cual "s( deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de
ella con nimo de hacerla suya ... " (anculo 726). En realidad, como
dice Claro Solar. "e1 artculo 711 ha comaw:do una regla tradicional
48\ LOS BIE:-':ES Y LOS DEU:CHOS REALES
que antc$ se aplicaba principalmente de la posesin dc bie-
nes raccs, y que hoy se halla considcrablememe restringida cn su apli-
cacin prctica, desde que la pmesin de 1m bienes races inscritos en
el Registro del Consen'ador no se pierde n la cancelacin Je la ins.
lripcill" (41).
La ley (Jice que tambin poseedor VIolento d que en ausC'Oeia
de! dueo se aprx!era de la y volviendo el dueo le Se ha
entendido que se repele al dueo no cllando le :uroia con vio-
lencia. sino tambin cuando se le rechaza y se le niega
la devolucin de la La Corte Suprema ha establecido que si el
querellado detcnta el inmueble sobre el cual versa el in-
terdicto v no permite :a enrrada de los sus legtimos po-
implciramente afirma la calidad violenta ,lt su posesin (la
del querellado) (42).
680. Indiferencia de los sujetos activo y pasivo de la violencia.-
Exisre el vicio de violencia, .sea que se haya empleado contra el verda.
dero dueo (le 1;[ cosa, o contra el que la posea sin u contra el
que h tenia rll Ill;!ar {J :l nombn: de otro (artculu 7l2, LO).
Es indifcrent, para caracterizar la posesin d violnta, el
qUl' ,'>ufrr bs dI.: hecho u porqut lo qu( lt tI;l
; h ,-,1 larctcr ,le violenta e:-; la fucr7..a empkada adqui-
rir/; y 1ltJ 1;1 pU5<>na contra la cual se ejerciLl.
Por otro laJa, lo mismo es que la violencia S(' ejecute por una
persona u pur 5m a.'{enles, y que se ejecute con su consentimiento u
qUf despus de:: ejecurada se ratifiqut" () rc;t;mente (Jrtculo
71
"l' . "lO)
.... , 10050... .
La solucin (11 cuanto a lus casos en que la violencia no es obra
personal del qU adquiere la posesin por ese medio y en que es ra(i.
fiC3da pur el inl<.:res.aJo despu:. {le: pruJuciJa, es una aplicacin lgi.
ca de los principios generales de la representacin.
681. Caracteres del vicio de La .... iolencia es un vicIO
rdalivo; slo puede por la persona que ha sido vcrima de
las vas de hecho {} de las amenazas. Si el poseedor :lcrual expuls a
una persona que se pretenda propietario, evidente e5 quc tiene una
voienu con respecto J. ella; pero si el verdadero propietanu
es un tercero, a quien los actos violentos no han alcanz.ado, la posesin
(-ji) Obra dcW, tomo VII, 5lIceiagu, 1932, pg. 105.
<42) Semencillo do!" 7 do!" .gaSto do!" 1928, "R.evisCl do!" Y
UJlIlu XXVI, -'dn prim,,,., plig. 446, eOllSidetando plig.
JI_Dtr..n0 q..,l, nI
estar exenta de violencia en cuanto a l r no podr alegar la fuerza
ejercida contra la persona que pretenda ser dueo VB),
2) Tambin se dice que la violencia, en nuestro Cdigo, como en
el francs, es un vicio umporaJ: el carcter vicioso de la posesin des-
aparece desde que la violencia (esa. Si bien el Cdigo Civil Chileno
carece de una disposicin expresa en el sentido indicauo, la mayora
de los autores concluye que la posesin deja de ser viciosa desde que
la funu cesa. Para justificar el aserto dicen que "desde que el ltimo
acto de violencia se produce, el dueo o poseedor violentado puede
emablar la accin posesoria correspondiente dentro del ao siguiente
a ese ltimo acto de fuerza. Si no la entabla, es de presumir que ha
intervenido algn acomodo entre l y el que emple la fuerza, y en too
do caso hahiendo tranquiLa y sin acra alguno de violencia b po-
scsin de este llLmo durante un ao, l quien tt'l1dr a su favor la
accin posoesofla pau amparar o su posesin; y si esta po_
tranquila se prolonga durante Jiez se j'resumir de ti.:
Techo la buena fe y podr prescribir el dominio, a pesar del vicio ori.
ginal con que la inici" (44).
Otros dicen que la vioknta a la
cripcin, )' mala aunque hecho la PUl"S
la posesin se califica de vio!cnl:t alendiendo al momento de su aJo
quisicin. El hecho de que tratndOSe de las J el
C,ligo a elltend<:r que es un vicio temporal,. no altera la situaci{ll1 Jn-
terior, pues son diversos los que se han tenido eu vista
para hac(:r temporal el \'icio en materia Je interdictos posesorios. En
cfreto, la nic:t m:m[ra de evirar la justicia privada es dando acciones
iudicialrs a los interesados y este propsito no se conse;;uira si aqu-
neg:uan al que, !lO obstante haber iniciado violentamente su
posl$in, posee hoy rranquila y pacficamente; adems, en los
slo se discute una cuestin de hecho: la posesin. Y por
ltimo es razonable que se le conceJan acciones posesorias al que ha
posedo tranquibmente un ao o ms (45).
682. b) Posesin cla.ndcstina.-La de la postslon es
un vieio que se opone a la cualidad de p';hlica. y es la po-
sesin que se ejerce oculrndola a los que tienen derecho para
(<i3) Planj(ll, "Tratado Elemenlal de Dem:ho Civil", Los bieoes. Tuduccin CaJ-
tdlana de J. Ll.' edicin francesa, Mxico, 105, N." 2,280.
(<i4) Oln:' Solar, obra riwl .., romo VII. 509.
E. Belrna, e, "Sobre la uriJjdad de 1.. po,saill .., arliculo pub: ....
en ta "Rrv;sta de '1 Jurilprudeocia", lomo XLV .sc.:ci6a Derecho, H.
DOY 14.
LOS B!El><"""ES y LOS DERECHOS l.E_'U.ES
a elL1 (artculo 713). Por ramo, no cs nt'.t'sJrio qlle el oculta-
miento de }; posesi6n sc haga respccto de todo el mundo.
La clanclolinlJad es un vicio que contamina la posesin en cual-
quier momento de su "ida,! no slo en d inicial, en el dt' la adquisi.
cin, ("\l21 O(urrc (On la violencia. De ah Gue el C6Ji'go diga po-
clandestina es la que se rjrra () no b que se adquiere) oml-
::r.dr:la a los q.le tienen derechc para oponerse a ella.
683. l':lcttrc5 de t.. dandntinidad-La clandestinidad, como la
,iolencia, es un vicio ,rlati,.,Q; slo puede alcga.rla la penona que tie.
ne ckrecho para a la posesin y respt'cto de la cual se: ocult
sta. En otros trminos. como dicen Colin y Capitam, la cla.ndestini.
dad puede in...ocme wmra el premnto poseedor por aquel en cu-
,-o periuicio han sido realizadas las maniobras destinadas a disimular
, . ,
la poseSlon.
La clandestinidad es \Jn \'icio umporal; desde que Ct!'.a, la
sin deia de ser "iciosa.
Fcilmente S(' concibe la clandcsrina de los muebles;
ro no la los bienes races. Como eiemplo terico se citJ el del que
cunstruye bajo la casa del vecino una bodega, un
acueducto o un camino para tr:msit3r. sin que nin.(n signo extcrior
revele la usurpacin.
684. Inutilidad de la posain viciosa; opinin
nalmente se afirm::l que en nuestro dcrecho, como en casi todas las le-
j2"isl aciones, b posesin viciosa rs ;'ftil. rrineipalmentc para el ejerci.
(lO de las acciones posesori.1s y para la adquisicin dr la propiedad por
Estos dos efectos, que constituyen las principal<=s ...enta-
j;ls de la posesin, slo producidos, segn la opinin general, por
Ulla posesin exenta de vicios.
Sin embargo. hay quir'nt's sostienen que, de acuerdo con los [ex-
lOs del Cdigo Civil Chileno, los vicios de b posesin pueden acom-
pafiar tanto a la regular como a la rreRular: una post'sin
regular puede ser al mismo tiempo viciosa sin dejar de regular.
Sera e_sr!'" el del individuo que ejerce clandemnamente la posesin
dr;puh de haber adquirido una CO.Gl con justo titulo, buena fe y fra.
dicin; ta posesin !lera regular, porque huoo hue-I13 fe inicial r con-
currieron los dems requisitos (jUStO ttulo y tradicin); la clanoe.stj.
nidad wnsrituyt una mala fe sobreviniente, (Dma tal,
por no wnmrrir en el momtnto de l.d adqui.sicin dt la potesin, no
484 DfJlECHO am.
..nCOJ a la regularidad de sta, de acuerdo con el artculo 702. Con ma-
yor razn la clandestinidad puede acompaar a una posesin irregu.
lar, (omo cuando a sabiendas se compra una cosa al ladrn), desde un
comienzo se ejerce la posesin ocultndola al legtimo dueo de 1.1 co-
sa. Por tanto, no se puede decir que la clandestina e5 intil,
pues tambin lo seran, cventualmcnre, en casos, las posesiones
regulM e irregular.
La teora de la utilidad de la posesin viciosa expresa, adems.
que ,j bien la posesin regular IlWIc.a puede ser violenta. porque esl
reida con la buena fe inicial, naJa se oJXllle a que eSe vicio acompae
; la irregular y el violento pueda atta-
urdinariamente cuando posee sin tmlo. pues ninguna disposicin del
C6dl12:0 Civil permife wstenf'r Jo nmtr.Jrjo. El .JrckuJo 2,510 nie,ga la
pres.... ripcin atiqui.c;itiva extraordinaria al poseedor violento slo cuan-
do IIn ttUkJ (regla 3" del artculo 2510),
porqu<: slo en este caso se reconoce dominio ajeno, y no cuando no
hay tmlo, como rrarndose del ladrn que aunque c(Jfloa el dominio
ajeno no lo
En fin, los sostenedores (le la reorla en examen sintetizan sUs COn-
en las propo5icione( siguientes.
1) Ll clandestinidad puede acompaar a la posesin regubr: rl<.:-
ro una posesin llO ruede jam.( .'Oer clandestina desde un co-
mienzo, ah initio, porque cs reida con la buena fe.
::') L<I clandestinidad puede 3cumpJ.ar 3 un::! posecin irregu!:Jr .
.) La posesin regubr nuneJ puede ser violenta, y en
Cla, La p0:5esin violent:l sed irregular.
4) El poseedor violento puek prescribir cuando pasee sin ttulo.
"S) No se concibe un pQ'ieedor violento con ttulo.
6) El poseedor clandestino puede: prescribir: 3) cwnJo no tiene
rrulo: y b) cuando posee en virtud de un ttulo traslaticio.
7) El violento ni el clandestino pueden prescribir Cu.ol.ll-
no su renencia, o mejor, el "corpus" que tienen, es en virtud un t-
lulo de roer.a tenencCa.
Reconcese. s, por los parridario.s de la teora de la U[ilidad de
la posesin vicios.a que estas conclusiones si bien se desprenden de los
diversos preceptos del Cdigo Civil, no guardan todas ellas .a.rmon.a
con la doctrina general de la prQcripein adqu4itiva y algunas est5.n
lejos de .utisfacer la equidad (46).
(46) Vaac el estudio de E. Belmar c., citt<lo efl 18 DOt.I IlIlterior.
( "
'-
LOS BIENES Y LOS llALES 485
IU. LA MERA. .TENENc[A
-
685. pet;)na 'puede encontTarse en
ciones con respecto a una. cosa: 1) como propietario. el eslado ms pero
[ccro; como posudor. que es la posicin de un propietario aparente;
)' 3) como mrcro
Se llama mera tenencia la que ejerce mbre una cosa, no como
dueo. en \ngar o a nombre del dueo (artculo 714). Resulu,
pues. que el mero tenedor slo tiene el demento de la posesin llama-
do corplJ.s. pero no d llflimus. la intencin de eomportar:-oc eOlnO sent
o dueo de b cosa.
Dentro de derecho pOSt'sJII y unencia son concepcQ5 ex-
cluyentes. y trminos que siempre contrastan: la po!i(sin es a nombre
'tapio. la tenencia d nombre ajeno. bta iltima nunca conduce a la
rrescnpnn, porque para prescribir es necesario po5C<'r y el que tie-
ne la mera tenencia no posee.
Generalmente. hay mera tenencla cuanl\o SI:' tiene una reco-
nociendo dominio ajeno. El acreedor prendario. el SCCtlcstrc. el uw-
fructuario, el arrendatario, etc.. son meros tenedores de Id cOla empe.
ada. mufructuada o arrendada (artculo 714).
686. Mera tenencia a virtud de un real y a vinud de un
personaI.-EI mero reneJor puede encontrarse en dos siruacio-
nes qnc iurdll:.amenrc son diversas: l) pucde tener la mera Tenencia
de la cosa ;1 vinud Je un Jerecho real sobre la y 2) pUC'Je r(:
ner la mera [enronJ ;: virtud de un ttulo 1"c:r'01);,\ qu(: lo une >:on d
dueo la cosa.
Sun mero.. tenedores. por qemplo, el usufructuario, el que tiene
la (Osa el derecho de LISO o habitacin, el que el derecho de
prenda. En c.. tos casos, se ffi('rO tenedor de la cos.. a YlrruJ Je
que en cila time un derechu rcal. cuales son cl usufructo. el uso o
h:l.hitan y la prenda.
Prru tamhin, como acabamos dc indicar, sc puedc meTO tenC-
dor de una cosa sin tener un Jerecho en ella misma, porque ligJ
;l meru rellcJor un vnculo pcrsonal con el de la C05.a: d co
mo<bTario. el Jepositario y el arrendatario. En eslOs tres casos, el mero
meJor tiene la meta tenencia de la cosa porque lo liga un \'ncu!o
person;!, contr;cmal, con el propietario de ella.
y la diferencia dc situaciones es importante: el tituLar Jc1 derecho
feal es mero unrdor de la COJa, pero, en cambio tiene la posrsln dr
DDECHO CIVIL
su Ejemplo: Pedro es usufructuario de una cosa. Con
respecto a la cosa misma, Pedro es un mero tenedor; en cambio, con
relacin al derecho de usufructo que tiene en la cosa, es poseedor de
su derecho de usufructo. Y, en este caso, la mera tenencia de la cosa
le es completamente indispensable para ejercer su derecho real. Por el
conrrario, cuando la mera temncia emana de Wl vmculo personal, en
la COJa misma IZO hay ningn slo existe un vnculo jurdico
entre el mero tenedor y el dueo de la cosa.
687. Caracterstic.as de la mera tenencia.-l) La mera tenencia es
llhsoltlta: se es mero tenedor tamo con respecto al propietario de la
cosa. como con respecto a los terceros extraos. De aqu .<.e deduce
que ,i al mero tenedor se le ;urebata la cosa, no podra entablar aedo.
posesorias dicindose poseedor, porque aun con a \-os ter
ceros extraos es tambin un mero tenedor.
'2) Es si el causante es mero tenedor, tambin el causa
o sucesor, es mero tenedor, porque, de acuerdo con el
lo 1,097 del Cdigo Civil, el heredero suo=de en todos los derechos y
obligaciones transmisibles del causante. Y si, por e)emplo, fallece una
peBona que arrienda una propiedad y, por lo tanto, es mero tenedor,
el heredero de la persona tiene igual carcter y est obligado a devol-
ver la cosa a m dueo, cuando venza el contrato.
Sin embargn. esta caracterstica de perpetua que tiene la rnt:ra te-
nencia. hay que aceptarla con cierto bendicio d.e invenUrio; puede
suceder qu.e siendo el camante un mero tenedor de la cosa, el heredero
o causahabiente se transforme en poseedor. As, por ejemplo. fallece
una persona que es arrend;l,(ario de una casa y, por ende, mero
dar, dejando e.,la casa en legado: si bien el causante no era dueo, la
por causa de muerte le servir de justo ttulo al legaUrio pan
.empezar una prescripei6n. Si el legatario cree que el causante era due.
o de la osa, su buena fe, unida al JUSTO ttulo que le da la sucesin
por (ausa de muerte, le servir para empez.ar una pOesin regular.
3) Es lllmutiJb/e o indeleble: la mera tenencia no puede transfor.
marse: en posesin, a vinud del principio que dict: que nadie puedt:
m<:jorJr su propio ttulo As lo establece el artculo 716 del Cdigo ei.
vil, al decir que el simple lapso no muda la mera tenencia en posesin.
Tambin confirma este criterio la norma scgn la cual "si se ha cmpe.
zado a poseer a nombre aje:no, se presume iguaimeme b conrinuarill
del mismo orden de cosas" (an. 719, inc. 2.).
LOS 'BrEmS y LOS DEItECHCJS PI"_'lF
El princIpIO anterior tiene excepciones.
1) La contemplada en el artculo 716, que despu
de sentar la regla de que La mera tenencia no se transforma en pose.
sin, agrega: "salvo el caso del artculo 2,510, regla tercera", que dice
que la existencia de un ttulo de mera tenencia. har presumir mala fe
l no dar lugar a la prescripcin, a menos de concurrir las dos cir-
cunstancias que sci)ala. Esto lo estudiaremos a.l hablar de la prescrip-
cin, anticipando desde ya que es un caso ms bien de excepcin apa-
rente real.
2) Veamos La segunda excepcin. De .acuerdo con la ley, el que
umrpa una cosa no adquiere la posesin, ni hace perder la an
teriormente existente, salvo que el usurpador enajene la cosa a su pro-
pio nombre, pues entonces la persona a quit-n se enajena adquiere la
posesin de la cosa, y pone fin a la posesi6n anterior, Con todo, si el
que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inserto, se da
por dueo de ella,! la no se pierde po.- una parte la posesin
ni se adquiere por otra, sin la competente inscripei6n (art. 730) .
IV. LA POSES10N NO SE TRANSMITE r-;'( SE TRAt'\SFIERF..
688. La posts.in no K: traDmUte.-Fut:ra de la cuestin relativa a.
SJ en el Derecho Romano La pos.c.sin era un hecho o un derecho, los
investigadores discuten La razn por la cual es.; kgisLaci6n admita la
rransmisin de la usucapin a los sucesores Jc:! Jifunto. No nos co-
rresponde entrar a estudiar c:! puma. En el fkrecho Chileno La pose-
sin es \.Jn hecho, y en los hechos no hay sucesiPn: jr) non esl
Juccesslo.
Varias disposiciones ponen en evidencia que La posesin C's intrans-
misible, que el a ttulo universal no contina la posesin de su
lausante, sino que adquiere una l.lIJ'.U poSC'sin.
a) S<:gn el arrculo 688, "en el momento Je Jeferirse la herencia,
la posesin de ella se confiere poc el ministerio de La ley al herede.
ro". Es, pues, la :cy la que J. la posesin al heredero y. como n la re.
cibe de su caUsalltc, comienza en l.
b) El articulo 722 est:lblece que "la posc<n de la herencia se ad.
quiere desde el momento en que cs deferida. aunque el heredero lo ig.
aoce". El artculo 869 del Proyecto Jc 1853, que corresponde al 722
del Cdigo, expres.aba que la posesin de la hertncia se transmite. El
cambio no es de palabra-, sino de conceptos; si se sustituy la palabra
transmite por la de r./dqllicJ"e, es eviden:e que el legi.slador. en defini.
DERECHO CML
tiva, se pronunci en contra de la suCtsin en la posesi6n 'Y en favor
de la intrallsmiisibilidad de la misma: el heredero comienza una po.
sesin nlKva, que les es por la ley 'j qu<: no deriva el<: S\l
predecesor" (47). e,
e) El precepto ms categrico es el artculo 717;1que dice: "Sea
que se sucroa a ttulo llni",tnal o singubr. la po;.esin del sucesor priu-
cipia en ti; a menos que quiera aadir la de su antecesor" la suya:
pero en lal caso .'OC la apropia con sus calidades 'Y vicios". Si aqu el
Cdigo declara que la jxmsin pritJclp en d suce.tor. evidente C5 que
a ste no transmite la posesin del causante.
689. La posain no se 1r:ilnsficre.-La t;mpo.:-o se trans-
fiere () traspas.a por actu emrt ,,ivos. Varias llevan envuel.
ta esta afirmacin.
al El artculo 717, retn ffi('I1cionaoo. al rlerir que la posesin
dI'! sucesor pnncipia en l. sea que .se suceda a (tulo uniw;na! o
guIar. no di.ning-l.l<' si el sucesor a tflulo singular sucede por caUsa de
muerte o por aeto entre vivos: luego, tanto el sucesor por callSa de muer"
te como rl por acto emrr "ivos principia una nueva
bi El artculo 2500 que "si un cm;! ha sido poseda su-
cesivamente y sin interrupcin por d05 o !lcrsollas. el tiempo nC"]
puede () no agregarst al tiempo .lr1 lo dis-
pu("sto rn rl artculo 717", o sea, la posesin de que <e apropia el lti.
mo con la:<> mism;l.s c:llidades y \'icios que ten;1 en el antece'>r.
Como puede obscn.1r.se. tampoco el aniculo 2,SOJ distingue en-
tI(' por causa de murrte r SUCl'!'J.Jres por acto clllre y
-------como subrayan Jos comentaristas- "resulra evidente que si el mce.
,or puede Jgfl:g:lI el tie1npo dd antecesor. es porque la posesin de
aqul es distinta de la de ste; si hubiera tramferencia ele el
causa-habiente simplemente continuara b posesin del autor. y forza-
s;un.enle el prunero no del benefio de la agregacin. Tal be
neficio es Una confirmacin lle1 principio de hs ,lus posesiones
tas y sqnradas, porque !lO se unen o agregln sino cosas
c) El artculo 683 .o;cab que la tradie6n da al atlquirente, r:n los
casos y del modo que ];s leyes sealan. el derccho le ganar por la
prescflpcin el dominio de que el traoente ClfccJ. aunque el
no haya ten.ido derecho. Y as, por ej<:mplo. el posee.dor vioknto
no puede adquirir por preKripcin pero si pmeedr vio-
(,P. D dd :Ro :R. "L, occesiD de p0:J(",ioDe,", Ml:"m"ria de
llnl, p; I'J, N.- 28.
DERECHO CIVIL
eman.do de! poseedor anterior. Estos ejemplos podran repetirse en
todos los casos en que, segn la ley, no se ha efectuado una tradicin
vlida" (43).
"Pero es en los casos de inscripcin de un ttulo no justo en los
que, segn esta teora, tendra una aplicacin ms vasta el artculo
2,505, interpretado en la forma que hemos sealado.
Recordemos e! ejemplo que pona esta misma teora al interpretar
e! artculo 730: e! del usurpador que suplantando al poseedor inscrit",
enajena e! inmueble. La inscripcin que verifica e! adquirente cancela
la inscripcin anterior, ya que procede aunque sea aparentemente de!
poseedor inscrito. Ahora bien. semejante enajenacin no habra trasla.
dado e! dominio, pues e! que aparece transfiriendo, no es e! verdadero
dueo de la cosa. Pero, de acuerdo con e! artculo 683, la tradicin
verificada por e! que no es dueo, da al adquirente, en los casos y de!
modo que las leyes sealan, e! derecho de ganar por prescripcin el
dominio de que el tradente careca, aunque e! tradente no haya tenido
ese derecho. As, e! enajenador habra otorgado a favor de! adquirente
un ttulo no justo, falsificado; mas, si dicho adquirente lo inscribe y
la inscripcin se hace sohre la del ttulo anterior, para lo cual no ha-
bra inconveniente. en razn de revestir el ttulo todas las apariencias
de la legalidad, se habr verificado una inscripcin competente, en
que e! poseedor inscrito aparece transfiriendo un derecho a otro y, por
consiguiente, se habr puesto trmino a la posesin anterior, y se ha.
br dado, asimismo, origen a una nueva posesin inscrita.
Esta posesin, en razn de ser injusto e! ttulo de que procede,
ser irregular y, por lo tanto, servir slo para prescribir extraordina-
riamente e! inmueble inscrito a virtud de esta nueva inscripcin liga.
da, como ]0 quiere la ley, a la inscripcin anterior.
Anlogo a este caso es aquel en que el ttulo es conferido por una
penaDa en calidad de mandatario o de representante legal de otra sin
serlo, lo mismo que cualquiera otro de los casos en que no existe un
ttulo justo para e! adquirente, en conformidad al artculo 704 de!
Cdigo Civil" (44).
!kfe1lsores de esta teora. Entre los principales sostenedores de la
teora de que el nuevo ttulo inscrito a que se refiere e! artculo 2,505
debe emanar forzosamente del poseedor inscrito anterior, se cuentan
(43) Lira, "EJ rgimen de la inscripcin conservatoria", Alegato, Sanriago, 1927.
citado por J. Herrera Silva, "Nuestro sistema posesorio inscrito". Memoria de Prueba,
Sanriago. 1936, pg. 143.
(44) Herrera Silva, ob. t., pg. 145.
DElffiCHO CIVIL
mitido la posibilidad de una inscripcin que no pIoceda del poseedor
inscrito. En efecto, si para que sea competente la inscripcin es me.
nester que emane del poseedor inscrito Que transfiere en ella su dere.
cho a otro, es evidente que no podra presentarse el caso de prescrip.
cin tiliilO-mscrito; -pust -que slo puede prescribir el que
p'osee contra e! propietario que no posee, y el antIguo poseedor IDscrito
no tendra la calidad de propietario, pues la habria perdido al transo
ferir su derecho a otro por la nueva inscripcin.
4) El artleulo 2,505 no contiene la exigencia de que el ttulo deba
emanar del anterior poseedor, aunque slo sea aparentemente (como
el casO de! falso mandatario o del que teniendo e! mismo nombre del
poseedor inscrito se hace pasar por ste).
5) Pretender que la segunda inscripcin debe emanar real o apa.
rentemente del antiguo poseedor, es darle a la inscripcin el carcter
de modo de adquirir derivativo, en tanto que por su esencia es ori.
gtnarIO.
6) Si la nueva inscripcin hubiera de proceder necesariamente del
poseedor inscrito, para que se pudiera estimar cancelada la inscrip-
cin anterior o iniciada una nueva posesin, ya no se tratara del caSO
en que se pone el artculo 2,505, de una prescripcin flcontra un ttulo
inscrito", smo simplemente de una tradicin, en virtud de la cual el
poseedor inscrito transferira su derecho a otro. Este se hara dueo de
la cosa por el modo de adquirir tradicin y no necesitada recurrir a
la prescripcin.
La teora contraria seala algunos casos muy rebuscados en que
el adquirente del poseedor inscrito no adquiere el dominio por tradi.
cin, sino por prescripcin. Pero se objeta que ellos son tan excepcio-
nales que no permiten fundar una teoda interpretativa de disposici()-
nes legales. Todava ms: no puede decirse en el ejemplo del vendedor
a quien se obliga a realizar la inscripcin contra su voluntad, que tal
inscripcin "emana" de l; en cuanto a la situacin del tercero que su-
planta al poseedor inscrito y enajena el inmueble, tampoco es posible
sostener que el nuevo ttulo emana de dicho poseedor inscrito y que
existe entre ambas inscripcin (entre la de este ltimo y la realizada
a favor del adquirente del suplantador) la debida continuidad, pues
el que aparece enajenado no es el poseedor inscrito.
7) No es efectiva la afirmacin de la doctrina contraria de que
si la nueva inscripcin emanada de un tercero confIriera posesin, ha
hrla pluralidad de posesiones en oposicin al carcter exclusivo de la
LOS BIENES Y LOS DEBECHOS REALEs
581
posesi6n sobre una misma cosa. La inscripci6n emanada de un tercero,
conforme al artculo 730, es una inscripci6n competente que pone fin
a la posesi6n anteri<>r; el poseedor inscrito que ora dueo s6lo conser-
va el dominio, pero pierde la posesi6n, que pasa a manos del tercero
que ha adquirido del usurpador y ha inscrito su ttulo. Y ,es por eso
que el primer poseedor inscrito puede ejercer contra este tercero la ac-
ci6n reivindicatoria, que cs precisamente la que tiene el dueo de una
cosa singular, de que no est en posesi6n, para que el poseedor de ella
sea condenado a restitursela (artculo 889).
8) Es falso, como pretenden los adversarios, que si se admitiera
la teora segn la cual la nueva inscripci6n emanada de un tercero
confiere posesi6n, se producira un vaco en la historia de la propiedad
raz, pues precisamente para llenarlo la ley obliga inscribir la senten.
cia que reconoce la prescripci6n adquisitiva (C6digQ Civil, artculos
689 y 2,513; Reglamento del Registro Conservatorio, artculo 52,
N.O 1.).
9) En cuanto a la continuidad de los poseedores inscritos, es na
tural que ella cese. Y as lo comprendi6 el legislador al establecer en
el mismo artculo 2,505 que la prescripci6n se comienza a contar des-
de la nueva inscripcin, derogando as el principio general, que per-
mite aadir la posesi6n del antecesor a la del sucesor, pues el ttulo de
ste no emana de aqul, y es lgico por tanto que no tenga lugar la
suma o accesi6n de posesiones. e
10) La nica interpretaci6n del artculo 2,505 conciliable con las
dems disposiciones del Cdigo es la de que la prescripci6n contra
ttulo inscrito es posible a virtud de otro ttulo inscrito, que bien pue.
de no emanar del antenor, SIno de un tercero uc
enajena como propio un inmueble yace entreRa matena e mIsmo
al adquirente Que inscribe su ttulo de enajenaci6n.
En efecto, "tenemos, en primer lugar, que el artculo 728 consa
Rra la eficacia de la posesi6n inscrita mientras no se cancele la ins-
cripcin por cualquiera de las tres maneras que dicha disposicin se
ala. Mientras subsista la inscripcin, no obstante el apoderamiento
que haga un tercero de la cosa sobre la cual recae el ttulo inscrito, no
se pierde la posesi6n por una parte ni se adquiere por otra. Pero re-
lacionando este precepto con el artculo 730, se explica su alcance en
el scntido de que aquella firmeza y vigor de la posesin inscrita est
limitada al caso de la aprehensin material que haga un tercero de la
propiedad inscrita, sin que medie de su parte nueva in=ipei6n. Des-
de que interviene una nueva inscripci6n, que es el caso del artculo
DERECHO CIVIL
730, mctso 2., se pierde la posesin para el primer inscrito ., se ad.
quiere para el segundo; el articulo 728 se refiere, pues, al caso del
apoderamiento por un tercero del inmueble inscrito sin nueva inscrip-
cin. Y el artculo 730, al caso del tercero que apoderndose de dicho
inmueble lo enajena y el ttulo logra inscribirse. En este caso, se pierde
la posesin por una parte y se adquiere por otra. Entendidos as estos
articulos, guardan perfecta armona con el precepto del artculo 2,505,
que consagra la prescripcin contra ttulo inscrito a virtud de una nue
va inscripcin que, segn se ha tratado de demostrar, no es necesario
que emane del poseedor inscrito, sino de un tercero que usurpa el bien
raz y lo enajena, inscribindose el ttulo de enajenacin y hacindose
entrega al adquirente de la tenencia material del inmueble" (45).
Los sostenedores de la opinin aqu expuesta insisten en que para
que la nueva inscripcin confiera posesin al adquirente del tercero
que enajena un inmueble inscrito ajeno, es necesario que tlaya acom
patuJa de la tenencia del inmueble, pues no se puedc
prescindir, conforme al artculo 700 del C6digo, del carcter de hecho
que representa [a posesin, que es, por definicin, la tenencia de una
cosa con nimo de seoc y dueo. Con esta inteligencia se evita dar
efectos posesorios a las meras inscripciones de papel.
3) Defensores de esta teora. Entre otros, pueden citarse don Os
ear Dvila, don Leopoldo Urrutia, don Luis Claro Solar, don Manuel
Somarriva, don Jorge Herrera Silva, don Jos Claro Vial, etc. (46).
808. Jurisprudencia.-En la jurisprudencia Se encuentran senten-
cias que aceptan una y otra teora; pero en este ltimo tiempo nues
tras tribunales parecen inclinarse por la interpretacin que no requie.
re vinculacin alguna entre la inscripcin posterior y la anterior, en
105 trminos explicados (47).
(45) Herrera Silva, ob. cit., pgs. lSD-IH.
(46) OSCIIC Dvila. "PoSJesin y de inmuebles insc.citos", Santiago,
1928; Leopoldo Ucruria, "Vulgacil::acin sobre la posesin ante el Cdigo Civil Chileno".
ea la "Revista de Derecho y Jurisprudencia", romo XXXI; Claro Solar, obra cilada,
rom.o VII, N.4 893, pg. S69; Somarciva, teora que soseiene en su ctedra "J que resu-
me en la sentencia que como miembro integrante de la Corte de Apelaciones de
80 !edact el 28 de octubre de 1943 ("Revista de Derecho "J Jurisprudencia", tomo XLT,
seccin segunda, pg. 9); Luis Herrera Silva, ob. cie., pgs. 139 r siguientes; Claro
Vial, oh. de., pgs. 255 Y siguientes.
(47) Vase en este sentido: "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomos: XXVI
(seccin primera, pg. 241); Xli (seccin segunda, pg. lO); XLIII (seccin segun-
da, pg. 65); XLVI (seccin primera, pg. 311). En sentido contrario: "Revisra de
Derecho y Jurisprudencia", tomos: XXI (seccin primera, pg. 351); XXX (seccin
primera, pg. 206); etc.
LOS IllENES Y LOS oUECHos UAl.ES
11. Aplu.abilidaJ del artculo 2,505 a la prescrjpcin extraortljflllf';a
809. Adquisicin por prescripcin extraordiDaria de UD iaaueble
iDscrito; necesidad de ttulo inscrito: teoIas.-EI artculo 2,505, se re
fiere exclusivamente a la prescripcin ordinaria o se aplica umbin a
la extraordinaria? Puede adquirirse por la prescripcin extraordina
ria un inmueble inscrito, sin necesidad de ttulo inscrito? Dos teorias
hayal respecto.
a) Don Rupeno Bahamonde, seguido por don Juan Esteban Mon
tero, afirma que el artculo 2,505 se refiere slo a la prescripcin ordi.
naria; en consecuencia, un inmueble inscrito se puede adquirir por
prescripcin extraordinaria sin necesidad de titulo inscrito. En con
formidad a esta doctrina, el individuo que se apodera materi21mente
de un inmueble inscrito, y lo posee durante diez aos sin violencia,
clandestinidad ni interrupcin, se hace dueo de l por la prescripci6n
extraordinaria.
En abono de esu tesis se argumenu:
1) Que el Mensaje dice que el lapso de treinu aos (plazo anti.
gua de la prescripcin extraordinaria) consolida todos los drechos y
extingue todas las obligaciones, de ul manera que nadie puede recla
mar despus de este espacio de tiempo un derecho que no ha ejercido.
2) Que el articulo 2,510, que rige la prescripcin extraordinaria,
no exige ttulo alguno.
3) Que para la prescripcin extraordinaria basu la posesin irre
guiar, y que es tal la que carece de uno o ms de los requisitos seala.
dos en el artculo 702.
4) Que uno de los requisitos es la tradicin, la cual en el caso de
los inmuebles, se verifica por medio de la inscripcin, de tal manera
que si falta la inscripcin, quiere decir que falu la tradicin, lo que
hace que la posesin sea irregular y slo sirva para adquirir por preso
cripcin extraordinaria.
Agrgase que de no aceptarse esU doctrina, jams habria prescrip.
cin extraordinaria contra ttulo inscrito y se llegara al absurdo de
que la ley protege al propietario negligente, en perjuicio del que tra
baja en el inmueble.
La Corte de Santiago acoge esU opinin en una sentencia del ao
1927 (48).
(48) Sentencia de 8 de enero de 1927, "Revista de Derecho y Jurisprudencia",
tomo XXVI, seccin segunda. pg. 1.
DERECHO CML
b) La opinin contraria cuenta can la casi unanimidad de 1m t'l-
tadistas (Fabres, Aguirre Vargas, Claro Solar, Barros, Errzuriz, Ales.
sandri) y es la que ha triunfado en la jurisprudencia. Segn ella, en
contra de un ttulo inscrito no hay prescripcin ordinatia ni extraor
dinaria, sino en virtud de otro ttulo inscrito, de manera que la regla
de! artculo 2,505 es absoluta. Las razonts que hay para pensar as son
las siguientes.
1) El artculo 2,505, que no establece distincin alguna entre preso
cripcin ordinaria y extraordinaria, a diferencia de otros artculos en
que se habla especialmente de una u otra especie de prescripcin. La
colocacin misma que e! artleulo tiene hace ver que e! legislador no
ha querido hacer distinciones, puesto que 10 coloc antes del artcu-
lo 2,506, que divide la prescripcin adquisitiva en ordinaria v extra-
ordinaria. En la distribucin de los artculos en este ttulo se nota o
advierte un mtodo perfectamente 16gico. En primer lugar, el artcu-
lo 2,498, que define la prescripci6n; en seguida, los artculos 2,499 a
2,505, inclusive, que contienen reglas generales aplicable< a la prescrip.
cin adquisitiva, entre las cuales se cuentan las relativas a la interrup.
cin, a los actos de mera facultad o tolerancia, etc.; luego viene el aro
tculo 2,506, que divide la prescripcin adquisitiva en ordinaria ,- ex-
traordinaria. Siguen los artculos 2507, 2,508 Y 2,509, que reglamen.
tan la prescripcin ordinaria; e! 2,510 Y el 2,511, que reglamentan la
prescripci6n extraordinaria, y el 2,512, que considera la prescripcin
de los dems derechos reales. Pues bien, dentro de este orden lgico
adoptado por el legislador, el artculo 2,505, que dice que contra ttulo
inscrito no habr prescripci6n sino en virtud de otro trulo inscrito, es
t colocado entre las reglas generales aplicables a toda clase de pres-
cripcin.
2) En el proyecto, el actual artleulo 2,505 estaba colocado entre
las reglas aplicables s610 a la prescripci6n ordinaria, a continuacin
del que l ~ actualmente el N.O 2,506. Al hacerse la redaccin defini-
tiva del Cdigo, se traslad de las reglas de la prescripci6n ordinaria
a las reglas aplicables a toda prescripci6n, lo que evidencia la intenci6n
del legislador de hacerlo extensivo a la prescripci6n extraordinaria.
3) La regla de! artculo 2,510, que regula la presoripcin ex-
traordinaria, es de carcter general, porque se refiere a la adquisici6n
por ese medio de toda clase de cosas, muebles e inmuebles. El artcu-
lo 2,505 es especial, porque slo se refiere a los inmuebles, y es doble-
mente especial, porque entre los inmuebles slo <c refiere a los que han
entrado definitivamente bajo el rgimen de la propiedad inscrita; y en
LOS BIENES Y LOS DEUCHOS REALES
588
conformidad al articulo 13, deben prevalecer las disposiciones especia.
les sobre las generales cuando entre una y otras haya oposicin.
4) Es una regla de hermenutica consagrada en el artculo 22,
que el contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una
de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida corres
pondencia y armonia. Ahora bien, dentro de un estudio comparativo
y de conjunto de todas las disposiciones que reglamentan la posesin
inscrita, la nica conclusin lgica es que contra ttulo inscrito no
haya prescripcin, ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro
ttulo inscrito. Se trata de adquirir el dominio, que es un derecho real
en una cosa corporal, y por abreviacin se habla dc adquirir la cosa.
Para adquirir por prescripcin, es necesario haber posedo, y la nica
manera de adquirir la posesin del derecho de dominio es mediante
la inscripcin. Adems, el articulo 728 dispone que mientras la ins-
cripcin subsista, el que se apodera de la cosa a que se refiere el titulo
inscrito, no adquiere posesin dc ella ni pone fin a la posesin ante.
rior, lo que significa que el simple apoderamiento de un inmueble
inscrito no da posesin, y sin posesin, mal se puede llegar a adquirir
por prescripcin; de manera que sta es la nica doctrina aceptable
para armonizar las disposiciones de los articulos 728 y 2,505.
5) Los artculos 726 y 729 que se suelen invocar en apoyo de la
doctrina contraria, no tienen aplicacin en este caso, porque en ellos
se trata de inmuebles no inscritos.
6) No es efectivo, como se sostiene, que dentro de esta teora no
habda nunca lugar a la prescripcin extraordinaria contra titulo ins-
crito, porque la habr cada vez que la posesin sea irregular, cuando
el ttulo no sea justo, cuando haya sido adquirida de mala fe; y ya vi.
mos que los titulos inustos tienen la virtud de cancelar la inscripcin
anterior y conferir la posesin; y en este caso, siendo la posesin irre.
guIar, por el ttulo injusto, la prescripcin a que d origen ser extra-
ordinaria.
7) Los antecedentes que sirvieron de fuente a estas disposiciones
del C6digo Civil, como el artculo 2,505, fueron el C6digo Prusiano y
el Proyecto de Cdigo Espaol de Garca Goyena, y en ambos se esta.
blcce la imprescriptibilidad de los inmuebles inscritos cuando no se
invoca un ttulo inscrito.
8) El argumento que se hace de que la ley protege al dueo que
no trabaja, en desmedro del que trabaja en el inmueble, no es argu
mento juddico; podr ser una cdtica estimable para modificar la ley,
pero no para interpretarla.
6116 DEUCHO ClVL
En su inmens.a m.ayor2 los fallos de los trib=les ded.ar.alll
que contr.a ttulo inscrito no h.ay lug.ar a prescripcin ordinaria ni ell[.
traordinaria, sino en virtud de otro titulo inscrito; ., que el simple apo-
deramiento no d.a posesin, y, por lo tulto, no puede conducir .a I.a
prescripcin (49).
Ntese bien que 10 anterior no sirve p.ar.a .ampar.ar inscripciones de
papel contra poseedores materiales de inmuebles no inscritos. A. me
nudo ocurre que s<: sabe que Una persona es poseedor material de un
inmueble no inscrito, y entonces un tercero fragua con otro una como
praventa de es<: bien, y el supuesto adquirente, previa publicacin de
avisos, lo inscribe a su nombre; en seguida, demanda de reivindicacin
al poseedor esgrimiendo la inscripcin ms o menos reciente. Nuestros
tribunales han declarado que semejante inscripcin, que no deriva del
verdadero dueo y que no representa tampoco ninguna realidad pose-
soria, es inepta p.ara desposeer al poseedor m.aterial del bien raz. As,
por ejemplo, un fallo declara: "Si l.a vendedora del bien raz no ins.
crito no era duea ni poseedora del mismo y el comprador lo inscri
bi previa publicacin de avisos, mal puede prosper.ar la demanda rei.
vindicatoria de es<: inmueble dirigida en contr.a de quien lo ha posedo
materialmente sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por ms
de treinta aos. P.ara el acogimiento de l.a demanda habra sido nece-
sario que el actor acreditase haber adquirido el dominio del bien raz
por tradicin. Y en la especie tal posibilidad no se daba, pues es un
hecho de la causa que la vendedora no era duea" (50).
(49) ~ i s t a d Deretbo y Jurisprudencia", tomos: VIJ (seccin primera, p
Bina 294); XIX (seccin prjmeIa, pg. 102); XX (scctin primeca, pg. 172); XXX
(seccin primera, pg. 206); etc.
(SO) C. Suprema 7 de agosto de 1971, R. de D. y ]., t. 68, seco t-, pg. 230.
Captulo XI
DE LOS DERECHOS REALES LIMITADOS y DE LAS
LIMITACIONES DEL DOMINIO
8111. Concepto.-Las restricciones genricas y las legales de la pro-
piedad, analizadas en el captulo dedicado a ese derecho, no constitu.
yen en verdad una disminucin de las facultades que d dommio
otorga; son ms bien supuestos o condiciones normales de la existen.
cia y el ejercicio de la propiedad, que se imponen por el solo hecho
de que sta viva y se desenvuelva, como toda institucin jurdica, en
el seno de la agrupacin social. Un dominio totalmente absoluto, sin
cortapisas de clase alguna, es inconcebible; no ha existido ni puede
existir.
Pero fuera de estas restricciones que constituyen el rgimen nor
mal u ordinario de la propiedad, hay otras que importan una dismi
nucin de las facultades de tal derecho, que ya no son las llamadas
limitaciones o condiciones ordinarias de l. Por eSO de stas el legisla.
dar se ocupa al tratar del derecho de propiedad mismo; en cambio,
de las limitaciones que implican una reduccin del contenido del do-
minio, el legislador se ocupa en otros ttulos.
8U. Derechos reales limitados; su razn de ser.-Los derechos rea
les limitados o restringidos son aquellos que, comparados con el de.
recho real patrn, el dominio, presentan un contenido ms limitado o
reducido. El usufructo, por ejemplo, otorga al usufructuario las facul.
tades de uso y de goce, pero no la de consumo o destruccin de la cosa.
Como seala la doctrina, los derechos reales limitados se inspiran
588 DERECHO CIVIL
en un principio de solidaridad social: las cosas objeto de dominio son
tiles en primer lugar al propietario, y por su mediacin a la econo-
ma nacional; pero en ciertos casos pueden y deben prestar tambin
utilidad a otras personas, aunque en menor medida que la que da el
dominio pleno.
812. Clasificacin de los derechos reales limitados.-Los dere
chos reales limitados se clasifican en dos grandes categoras: derechos
reales limitados de goce y derechos reales de garantia. Los primeros
son los que permiten el uso directo de la cosa; los segundos son los
que facultan la utilizacin il1directa de la cosa, esto es, su valor de
cambio, para el caso de que no se cumpla la obligacin cuya ejecucin
garantizan.
813. a) Enunciacin de los derechos reales limitados de goce.-En
nuestro ordenamiento jurdico son dereclws reales limitados de goce:
el fideicomiso, el usufructo, el uso, la habitacin y las servidumbres
prediales.
"') Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen
de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin. El
fiduciario, que es la persona que tiene la propiedad fiduciaria, si bien
puede mudar la forma de las especies comprendidas en el fideicomiso,
no puede, por lo general, como el propietario absoluto, menoscabar su
integridad y valor; por el contrario, est obligado a conservarlos.
fJ )EI usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de
gozar de una cosa ron cargo de conservar su forma y substancia, y de
restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible (consumible); o con
cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pa
gar su valor, si la cosa es fungible (consumible) (articulo 764).
'1) El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmen.
te, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y
productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de mo-
rar en ella, se llama derecho de hahitaci6n (artculo 811).
) Servidumre predial o simplemente servidumbre, es un grava.
men impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto
dueo (articulo 820). El gravamen se traduce en la prestacin de ser
vicios determinados por un predio a otro de distinto dueo. El cante
nido de las servidumbres no es, por cierto, el mismo; es muy diverso,
segn de la que se trate. As, por' ejemplo, la servitlumbre de aeuedue.
to consiste en que puedan conducirse las aguas por la heredad sirviente
LOS y LOS DERF.CHOS REALES
a expensas cle! interesado; comprende el derecho de construir obras
de arte y desages para <J.ue las aguas se descarguen en cauces natura
les (Cdigo de Aguas, artculo 193). La servidumbre altius non to-
lIendi impone al dueo de! predio sirviente (e! que sufre el gravamen)
la prohibicin de elevar sus paredes o e! edificio ms all de cierta al.
tura (artculo 823).
Ullil enumeracin de las mltiples formas de servidumbres pre
diales sera imposible. Pero, en general, puede afirmarse que las servi.
dumbres conceden un goce muy limitado sobre la propiedad inmue-
ble ajena.
814. b) Enunciacin de los principaeles derechos reales de garanta.
-Son tales la prenda y la hipoteca.
% La prenda es el derecho real que el deudor o un tercero constitu-
yen a favor de! acreedor sobre una cosa mueble determinada en ga-
ranta de! crdito, quedando habilitado e! acreedor, en caso de que ste
no se pague, para ejercer la facultad de realizacin de valor.
Si el dueo del objeto garante lo conserva en su poder, la prenda
se llama sin desplazamiento; si lo entrega al acreedor o a un tercero,
la prenda es ordinaria o con desplazamiento.
f3 La hipoteca es e! derecho real que el deudor o un tercero cons
tituyen a favor del acreedor sobre un inmueble determillildo en ga
ranta de! crdito, permaneciendo la cosa en poder de su dueo y que
dando habilitado e! acreedor, en caso de que el crdito no se paguc,
para ejercer la facultad de realizacin de valor.
La prenda y la hipoteca confieren al acreedor, fuera del derecho
de persecucin -comn a todo derecho real-, el llamado derecho u
facultad de realizaci6tl de valor, que permite al acreedor, Ullil vez ven
cida la obligacin, a instar, en conformidad a la ley, la venta de la
cosa garante, a fin de poder cubrir O percibir e! importe ntegro del
erdito con el producto de la venta.
815. El censo.-Los derechos reales de garanta que hemos visto
anteriormente, la prenda y la hipoteca, sirven para caucionar cualquier
derecho personal o crdito; hay tambin otro dereeho real que desem
pea la funein de garanta pero slo para un derecho personal deter-
minado, con el cual forma una unidad institucional: es e! censo. Vea
mas esquemticamente su configuracin jurdica.
Diee el Cdigo Civil que se constituye un censo cuando una pero
sana (censuario) contrae la obligacin de pagar a otra (censualista)
590 DERECHO CI\1L
un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando
una finca suya con la responsabilidad del rdito y del capital (arcu-
lo 2.022). Ejemplo: Primus vende a Secundus una finca en dctermi-
nada suma de dinero, convinindose que esta suma siga en poder del
comprador, el cual constituye un censo, es decir, contrae la obligacin
de pagar un rdito o canon anual al vendedor, gravando la finca.
No hay obligacin de devolver el capital; el censuario que est al
da en el pago de los cnones puede hacerlo si voluntariamente lo
quiere, y en tal caso la carga del censo se redime (artculos 2,029,
2,030 y 2,039).
Correlativo a la obligacin de pagar los rditos, es el derecho pero
sonal de exigirlos por parte del censualista. Dicha obligacin es pro-
piamente una carga real, que es el gravamcn que afecta a una cosa y
cuya prestacin debe hacerse por el titular activo del derecho real (el
dueo de la finca en el censo) o de la posesin que existe sobre eIla.
Trtase de una carga real para el dueo dc la finca, deudor de los
cnones o rditos, porque la obligacin de pagar el rdito, canon o
censo, como tambin se llama, sigue siempre al dominio de la finca
acensuada, aun respecto de los cnones devengados anteJ de la adqui-
sicin de la finca; salvo siempre el derecho del censualista para diri.
girse contra el censuario constituido en mora, aun cuando deje de po.
seer la finca, y salva adems la accin de saneamiento del nuevo posee
dar de la finca contra quien haya lugar (artculo 2,033).
Pero el censualista tiene no slo un derecho personal, sino tamo
bin un derecho real para perseguir la finca acensuada cuando el ceno
suario no paga los cnones vencidos (arculo 2,034).
Ambas situaciones estn resumidas por la ley al decir que "el de.
recho de censo es personal en cuanto puede dirigirse contra el ceno
suario, aunque no est en posesin de la finca acensuada, y real en
cuanto se persigue sta" (artculo 579). Como derecho real, el censo,
dentro de nuestra legislacin, podra definirse que es el derecho que
grava a un inmueble para garantizar el pago del capital impuesto so-
bre l y los cnones o rditos que debe efectuar el dueo del inmueble
en razn de haber reconocido a otra persona ese capital a perpetui-
dad, o por tiempo indefinido y correspondiente a los rditos.
Naturaleza jurldica.-EI censo presenta semejanza con el mutuo
hipotecario o prstamo a inters garantido con hipoteca. Pero se dife.
rencia en que el mutuo siempre impone la obligacin de devolver el
capital prestado; el censo, por el contrario, no obliga a devolver el ca-
LOS BIENES Y LOS DERECHOS llEAUS 591
pital reconocido (artculo 2,030). Por otra parte, los rditos no son in.
tereses, es decir, GUltidades que se deben adems de! capital; son slo
la nica contraprestacin de! censuario a la del capital que reconoce
al censualista. Finalmente, la hipoteca garantiza una obligacin pura-
mente personal; el censo garantiza una carga real. Agrguese todava
que la hipoteca puede o no acceder a un contrato principal, segn se
constituya o no; la garanta del censo, en cambio, es inherente e in-
separable del contrato de censo.
Debe concluirse que el censo, considerado en su unidad institu.
cional, no es una simple forma de otras figuras jurdicas, sino una ins-
titucin de caracteres propios y peculiares.
Por otra parte, no puede dejar de recalcarse que es un resabio his.
trico ligado con la economa y organizacin social de los tiempos
feudales. Hoy a nada responde; slo sirve para atormentar a los estu
diantes en los exmenes. Debe scr barrido del Cdigo Civa.
816. Carcter rea! de los derechos de garanta.-a) Algunos auto-
res sostienen que los derechos rcales de garanta no son en verdad de.
rechos reales, porque, en algunos casos, como en la hipoteca, e! acree
dar nO tiene un poder directo sobre la cosa.
b) La refutacin resulta sencilla. Todo depende del concepto que
se tenga sobre lo que significa ese poder. Si se mira como una relacin
material y tangible, claro que los derechos en referencia no seran
reales. Pero dicho criterio es errneo. Su aplicacin nos lkvara a! ex-
tremo absurdo de calificar como derecho real el depsito por la sola
circunstancia de que la cosa se coloca materialmente en poder del de.
positario.
Jurdicamente, por poder directo sobre la cosa debe entenderse
todo poder que puede ejercerse sobre ella por el titular del derecho
sin mediacin de otra persona; la existencia o no existencia de actos
materiales de aprehensin es indiferente. Si se considera que el acree
dar hipotecario puede instar, sin el concurso de terceros, la venta del
bien garante para pagarse con el producto de ella, es innegable que
posee un poder dirccto sobre el bien raz hipotecado.
c) Un sector doctrinario, con el gran jurista italiano Francisco
Carnelutti a la cabeza, sostiene que la prenda y la hipoteca no son de-
rechos reales, sino instituciones de derecho procesal, pues dichas ga-
rantas atribuiran una accin ejecutiva de carcter particular, que se
distinguira de la accin ejecutiva comn por ser especial y reforzada.
En contra, la opinin mayoritaria hace ver que la sujecin de la
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V
,
DI!llECHO CIVIL
manos del fiduciario y despus, si se cumple la condici6n, en las del
fideicomisario. El usufructo, en cambio, envuelve dos derechos actua-
les el del usufructuario y el del nudo propietario (artcu-
lo 765, inciso 1.0). El dueo y poseedor de b cosa es este ltimo, quien
conserva la facultad de disposicin: el usufructuario es s610 un mero
detentador de b cosa (articulo 714, inciso 1.0), pero es dueo y posee-
dor de su derecho de usufructo.
907. Elementos reales. Objeto del usufructo.-l legislador seal
taxativamente las cosas sobre las cuales se puede constituir fideicomiso
(articulo 734); pero nada dijo respecto de este punto en el usufructo.
Por tanto, debe concluirse que pueden ser objeto de usufructo todas
las cosas, muebles o inmuebles, corporales ./l incorporales, y tanto los
bienes en sU unidad total o en una de sus partes.
"La doctrina cientfica clasifica el usufructo, por razn de las co.
sas objeto del mismo, en propio o normal, si recae sobre cosas no con
sumibles, e impropio o anormal (llamado en Derecho Romano cuasi
usufructo) si recae sobre cosas consumibl<:s; total y Pifrcial, segn abar-
que todo o parte de los frutos de la cosa; singular y universal, segn
recaiga sobre cosas o derechos determinados o sobre un patrimonio,
como una herencia" (1). En la prctica son muy frecuentes los usufruc-
tos sobre b universalidad de una sucesin o sobre una cuota de ella.
908. Usufructo de cosas consumibles; cuasi usufructo.-De acuerdo
con la teora clsica o tradicional, el usufructo sobre cosas consumibles
es un usufructo impropio o anormal, pues el propio o normal implica
el cargo de conservar la forma y substancia de la cosa (salva rerum
sustoncia), y tal no puede suceder con los bienes consumibles
porque su uso normal consiste en SU destrucci6n material o civil. Por
eso los romanos determinaron que cuando una persona lega el usu-
fructo del conjunto de sus bienes, el usufructuario no tiene derecho
alguno sobre los consumibles. Pero ms tarde, a comienzos de b po-
ca imperial, un senado-consulto de fecha desconocida permiti6 legar
el usufructo de toda clase de bienes; estos nuevos legados fueron lla-
mados quasi u!Us fructus. La ciencia jurdica reserv6 esta designaci6n
especialmente para los usufructos sobre cosas consumibles.
Segn esta concepci6n, el usufructo de los bienes consumibles se
convierte en un traspaso de la propiedad con la obligacin de restituir
(1) Cutn, obra citada, tomo lI, 1'g. 233.
LOS BIENES Y LOS DElIECHOS lUlALES
a su dueo igual cantidad y calidad del mismo gnero (tantundem
eiusdem generis), o de pagar su valor al fin del usufructo, El cuasi,
usufuctuario no sera, pues, usufructuario, sino propietario, pudiendo
en esta calidad disponer de la cosa; slo contraerla una obligacin de
gnero,
Las razones con que se justifica la necesidad del traspaso del do.
nnio al cuasiusufructuario son: la incompatibilidad del goce de las
cosas, cuyo uso implica su destruccin, con la propiedad de otro, y la
necesidad, como condici6n sine qua non, de ser propietario para poder
consumirlas legtimamente (2).
Otra concepci6n afirma que el cuasi-usufructo encaja perfecta-
mente dentro del concepto tcnico del usufructo y niega la necesidad
imprescindible de ser propietario para poder consumir legtimamente
las cosas objeto del cuasi:usufructo. Al cuasi.usufrrictuaro como al usu.
fructuario se concede el derecho de servirse de las cosas y apropiarse,
no de stas mismas, sino de la utilidad que ellas procuran, y si bien
es verdad que el cuasi.usufructuario debe destruir o disponer de la co
sa consumible para procurarse su utilidad, tal hecho no quiere decir
que adquiera jurdicamente el dominip de ella, del mismo modo que el
ladrn que consume ilegtimamente frutos ajenos no adquiere la pro.
piedad por la consumici6n, sino que la destrJye; efecta una apro.
piaci6n en sentido econnco, pero no jurdico. El cuasi.usufructuario
no adquiere propiedad alguna sino el derecho de servirse de la cosa,
la cual, al revs del ladru, puede destruir legtimamente, merced al
consentimiento del dueo o nudo propietario. En consecuencia, hasta
el momento de la consumici6n hay un derecho de goce en cosa consu-
mible ajena, subsistiendo el derecho de propiedad en el nudo propie-
tario; consunda la cosa, se pierden al mismo tiempo la propiedad y
'el derecho en cosa ajena. Hasta el momento mismo de la consumicin
es perfectamente compatible el derecho del cuasi.usufructuario con el
derecho de propiedad del nudo propietario. "Lo incompatible es el
ejercicio del primero con la subsistencia de la propiedad, Mas esto no
impide que se pueda hablar del goce de una cosa consumible ajena,
porque all donde termina la propiedad de otro acaba tambin el pro.
pio disfrute, con la consumicin del objeto comn a ambos derechos .
La no subsistencia de la propiedad despus del goce es una consecuen
(2) Juan Jordano lla ... , "El cu"'u,uftucto OOlO der..:ho de oce sobre cosa .je-
o .... estudio publiado en "Anuario de Den:cbo Civil". tomo 1 (Madrid, 1948). pi.
!na 984
DERECHO CIVIL
cia impuesta por la naturaleza del objeto, que en nada afecta a la na-
turaleza del derecho" (3).
La consumicin es una consecuencia del disfrute y si ste, por la
naturaleza de las cosas, conduce a la destruccin de las mismas, resulta
lgico el deber que en virtud de la ley corresponde al cuasiusufructuario
de restituir el tantundem (otro tanto de las especies recibidas) o el
valor, el cual restablece el equilibrio roto por la consumici6n (4).
Diversas C<)fisecuencias se siguen de la doctrina tradicional del
cuasiusufructo y de la que lo encuadra en el concepto tcnico del usu-
fructo, especialmente en lo relacionado con la prdida de la cosa y la
quiebra del cuasi. usufructuario. Sabido es que las cosas perecen para
su dueo (res perit domino) y lo es, segn la tesis clsica, a partir de
la tradici6n, el cuasi.usufructuario; si las cosas, antes de ser consumi-
das, se destruyen por caso fortuito, la responsabilidad r<:Cae sobre el
cuasi-usufructuario. En cambio, de acuerdo con la otra concepcin, la
prdida de la cosa por caso fortuito la soporta el nudo propietario, por.
que su derecho de dominio subsiste hasta la consumicin de las espe.
des. En caso de quiebra del cuasi.usufructuario, como las cosas consu-
mibles le han sido traspasadas en propiedad (segn la concepcin tra
dicional), caen ellas en la masa de la quiebra en beneficio de los
acreedores de aqul; el nudo propietario queda come un simple acree-
dor ordinario, por el crdito personal, a la restitucin del tantundem
o del valor. La soluci6n es diversa si se sigue la otra tesis: como la pro-
piedad de las especies consumibles la conserva el constituyente, lo ni-
co que ingresa a la masa es el derecho de goce del cuasi-usufructuario,
El C6digo Civil chileno sigue la concepcin clsica, segn se ve-
r a continuacin.
\ 909, El cuasiusufructo en el C6digo Civil Chileno.-Nuestro C6-
Cj;. digo no emplea la terminologa de cuasi.usufructo, pero consagra la
4) instituci6n en el artculo 789, que dice: "Si el usufructo se constituye
\," sobre cosas fungibies, ,el uJ.lructuaria.se.hace .el pro-
\ pietario se hace meramente acreedor a la entrega de otras <;species de
igual cantidad. y calidad, o del valor que stas tengan al tiempo de ter
minarse el usufructo",
La ley al hablar de cosas fungibles se refiere a las consumibles,
pues s610 ellas, de acuerdo con la concepcin tradicional seguida, exi,
(3) lbid,m. pg. 994,
(4) lbidern. pig. 1.007.
LOS lIlENES y LOS DEUCHOS l\EM.ES 651
gen la atribucin del dominio al cuasi.usufructuario para su disfrute;
no se justificara esa atribucin respecto de las cosas fungibles si al
mismo tiempo no son consumibles, como quiera que pueden prestar
una utilidad reiterada sin que se destruya o altere su substancia. El aro
tlculo 587 del Cdigo Civil Francs, antecedente del nuestro, alude a
las cosas consumibles. Son stas, pues, las que ha considerado tambin
el Cdigo Civil Chileno; la palabra fungibles est empleada en su acepo
cin de consumibles.
910. Diferencias en la legislacin chilena entre el usufructo y el cuasi
usufructo.-1) El usufructuario es mero tenedor de la cosa cuyo usu-
fructo le pertenece (artculo 714); el cuasi-usufructuario se hace due-
o de las especies sobre que recae su derecho (articulo 789).
2) El usufructuario est obligado a restituir la misma cosa que
recibi: su obligacin es de especie o cuerpo cierto; el cuasiusufruc-
tuario slo tiene la obligacin de restituir otro tanto (tantundem) de
la misma especie o el valor estimado en dinero: su obligacin es de
gnero. La obligacin del cuasi-usufructuario no tiene por objeto los
bienes mismos que se le entregan, sino una cantidad de cosas de la
misma especie y calidad <O la suma representativa de su valor.
3) Consecuencia de que el usufructuario sea deudor de especie o
cuerpo cierto y el cuasi-usufructuario deudor de gnero, es que en el
p!i.mer caso soporta los riesgos el nudo propietario y en el segundo,
el yasi.usufructuario. Si la cosa se pierde o destruye por caso fortuito,
el usufructuario nada deber al nudo propietario; ste carga con la
prdida, pues las cosas perecen para su dueo (res pert domino). Por
el contrario, el cuasiusufructuario responde siempre del caso fortuito,
porque es deudor, no de una cosa determinada, sino de una cierta can-
tidad de cosas de un determinado gnero, y el gnero no perece (ge-
nera non pereunt).
911. Cuasi-usufructo y mutuo.-Los que siguen la corriente tradi.
canal que inspira nuestro Cdigo declaran imposible establecer dife.
rencias, en cuanto a la estructura jurdica, entre cuasiusufructo y muo
tuo o prstamo de consumo, porque este ltimo da tambin al mutua-
rio la propiedad de la cosa mutuada, y el mutuante no tiene sino el
derecho de exigir la restituci6n de igual cantidad de cosas del mismo
gnero y calidad que las prestadas (artculos 2,197 y 2,198). Sin cm
bargo, Se aducen diferencias entre una y otra instituci6n:
1) El ttulo constitutivo es diferente en uno y otro caso: el cuasi.
,
1
, I
]
652 DEllCHO CIVIL
usufructo puede constituirse por ley, testamento o contrato, y el mu-
tuo slo por este ltimo.
2) El deber de prestar caucin y hacer inventario solemne slo
existe para el cuasiusufructuario.
3) Las causas de extincin no son comunes a ambas figuras ju.
rdicas.
Como se ve, las notas diferenciales no son de esencia sino acci.
dentales.
912. Crticas a ,la institucin del usufructo.-EI usufructo ha sido
criticado porque no es favorable para la buena administracin de los
bienes. El usufructuario tiende a abusar, a sacar el mayor provecho po.
sible de la cosa que debe despus restituir, sin que le importe el me.
noscabo que ella sufra. S los bienes dados en usufructo exigen gran
des reparaciones o gastos importantes, ser difcil que el usufructuario
los haga, pues tendr temor de que la compensacin econmica la apro-
veche el nudo propietario. Y ste, por su parte, tampoco estar llano a
hacer sacrificios, temeroso de que si el usufructo se prolonga por mu-
cho tiempo el ganancioso ser el usufructuario. Todas estas dificulta
des tratan de superarse con una adecuada reglamentaci6n legal.
Sin desconocer los inconvenientes, la existenda del usufructo en
los C6digos es defendida porque presta una positiva utilidad social,
como es la de "asegurar a una persona recursos seguros durante su vida
sin quitar la propiedad de los bienes a los herederos consanguneos".
En la legislaci6n civil sovitica bsica no se trata d ~ usufructo ni
de otro derecho limitado. Sin embargo, establcese que la tierra, el sub-
suelo, las aguas y los bosques, que son de propiedad exclusiva del Es.
tado, pueden concederse en usufructo. (Bases de la Legislacin civil so-
vitica, arto 21, inc. final; C. Civil de la Repblica de Rusia, arto 95,
inc. 2.).
~ 3. CONSTlTUCION DEL USUFRUCTO
~
.1" 913. Diversos mooos.-"El derecho de usufructo -dice el C6digG-
I:l' se puede constituir de varios modos:
"1.
Q
Por la ley, como el del padre de familia, sobre ciertos bienes
del hijo;
"2.
0
Por testamento;
"3." Por donacin, venta u otro acto entre vivos, y
LOS BIENES Y LOS DElUlCHOS REALI!S 653
"4.
Q
Se puede tambin adquirir un usufructo por prescripcin"
(artculo 766). '
La doctrina presenta una agrupacin ms sistemtica. Habla de
usufructo legal (constituido por ley), voluntario (constituido por la
voluntad del hombre, sea por acto entre vivos O por testamento) y
mixto (adquirido por prescripcin).
Habria que agregar la sentencia udicial cuando el juez fija como
pensin alimenticia un derecho de usufructo, uso 'o habitacin sobre bie-
nes del alimentante en favor del alimentario (Ley N.O 14.908, de 5 de
octubre de 1962, sobre abandono de familia y pago de pcnsiones alimen-
ticias, arto 11).
A. USUFRUCTO LEGAL
914. Nmero de lUuttuctos legales en la legislaci6n chllena.-Un
precepto del Cdigo Civil (artculo 810) califica como usufructos le-
gales el del padre o madre de familia sobre ciertos bienes del hijo, y el
del marido, como administrador de la sociedad en los bie-
nes de la mujer. Algunos autores agregan como usufructo legal el de
los poseedores "provisorios" de los bienes del desaparecido sobre el
patrimonio presuntivo de ste, pues aunque el Cdigo no seala este
caso como usufructo, concurriran los requisitos que dan fisonomia a
tal derecho.
915. Reglas especia1es.-La misma disposicin antes mencionada
dice que el usufructo legal del padre o madre de familia sobre ciertos
bienes del hijo, y el del marido, como administrador de la sociedad
wnyugal, en los bienes de la mujer, estn sujetos a las reglas especia-
les del ttulo De la patria potestad y del ttulo De la sociedad conyugal
(artculo 810).
La afirmaci6n corresponde s610 en parte a la En efecto,
el usufructo del padre (o madre) de familia est reglamentado (ar-
tculos a 245); pero el del marido sobre los bienes de la mujer
ninguna lo establece, ningn precepto del titulo De la sociedad
conyugal lo reglamenta o siquiera nombra. El proyecto de 1853 s610
reconocia como usufructo legal el del padre de familia sobre ciertos
bienes del hijo; el llamado Proyecto Indito hace alusin, como el C-
digo definitivo, al usufructo legal del marido sobre los bienes de la
mujer (artculo 959, equivalente al actual artculo 810). Esta diferen-
cia entre un proyecto y otro parece indicar el propsito del legislador
1
;.
,.
,
DEllECHO CI\IlL
de crear el referido usufructo del marido. Sin embargo, a la postre, en
el Cdigo mismo, nada se estructur; slo qued la referencia a dicho
usufructo.
916. Usufructo legal del padre de familia; caratteruticas.-Los bie-
nes del hijo no emancipado son de tres clases, y cada una de ellas foro
ma un peculio especiaL El profesional o industrial se compone de los
bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio de todo empleo, profesin
liberal, industria u oficio mecnico (astleulo 243, N.O 1.) Y de Las
minas que el hijo denunciare o registrare (Cdigo de Minera, artcu
lo 12). El peculio adventicio extraordinario est integrado por dos
grupos de bienes: ) los bienes adquiridos por el hijo a ttulo de de-
nacin, herencia o legado con la condicin expresamente impuesta
por el donante o testador que t ~ g el usufructo de estos bienes el
hijo, y no el padre (artculo 243, 2"); b) las herencias o legados que
hayan pasado al hijo por incapacidad o indignidad de! padre, o por
haber sido ste desheredado (artculo 243, r). Tambin forman parte
del peculio adventicio extraordinario los bienes donados o dejados en
herencia o legado al hijo bajo condici6n de obtener la emancipacin.
Esta condici6n no puede cumplirse porque la ley no seala como cau
sal de emancipacin la voluntad de un tercero; por eso en la misma
ley, en el deseo de favorecer al hijo, se dice que la condicin de emano
ciparse se entiende cumplida privando al padre del usufructo de esos
bienes y dndoselo al hijo (artculo 268). El peculio adventicio ordi
nario comprende todos los dems bienes, es decir, los que no entran
al peculio profesional ni al adventicio extraordinario. Sobre los bienes
de este peculio (adventicio ordinario) el hijo tiene la propiedad y d
. .Eadre el derecho de usufructo.
-, El usufructo legal del padre de familia presenta ciertas caracte
rsticas que lo distinguen del usufructo ordinario: a) el padre no goza
del derecho de persecucin, esto es, el derecho de perseguir el ejerci.
cio de SU derecho cualesquiera que sean las manos en que se encuentre
la cosa sobre la cual recae: salidos los bienes del patrimonio del hijo,
el padre no puede reclamar el usufructo; b) este usufructo del padre
es personalsimo, y como tal no puede enajenarse, renunciarse, trans-
mitirse, ni embargarse (artculos 1,464, N.O 2.", 12, 951, 2,414 y 2,466);
c) el padre como usufructuario no es obligado a la fianza o caucin
que generalmente deben dar los usufructuarios para La conservaci6n
y restitucin de La cosa frucruara (artculo 245); d) el usufructo del
padre termina con la emancipaci6n del hijo (articulo 244).
LOS nmNES Y LOS DERECHOS REALES
917. Usufructo legal del marido sobre los bienes de .la mujer; con-
troversia sobre la naruraleza jurdica de este derecho de goce.-A pesar
de que algunas disposiciones legales califican de usufructo el derecho
de goce que tiene el marido, como administrador de la sociedad con-
yugal, en los bienes de la mujer (C6digo Civil, articulos Sl{) y 2,466;
Ley de Quiebras, articulo 61), ciertos autores le niegan ese carcter y
lo consideran simplemente como un derecho legal de goce (5). Afir-
man, desde luego, que no es un usufructo legal porque ninguna ley
lo ha establecido, y no se puede concebir un derecho legal sin ley que
lo consagre; y si es verdad que el articulo Sl{) lo nombra es para ma-
nifestar que est sujeto a las reglas especiales del trulo De la sociedad
conyugal, pero en dicho ttulo nada se dice al respecto (6). Por lo de-
ms, se agrega, ese pretendido usufructo no participa de ninguno de
los caracteres de tal: no existe respecto de terceros ni se ejerce en la
cosa fructfera misma sino sobre los frutos de ciertos bienes, mientras
stos pertenecen a la mujer; enajenados, como ya no son propios de la
mujer, el marido no podra pretender ejercer este derecho con respecto
al nuevo propictario (7).
El derecho a los frutos de los bienes de la mujer es un derecho de
goce que compete a la sociedad conyugal. Si lo ejerce el marido es
porque le est confiada la administracin de los bienes de la mujer y
de los sociales, entre los cuales se comprenden los frutos de esos bie-
nes (artculo 1,725, N.O 2.), El carcter de administrador es el que
habilita 3) marido para xrcbir los frutos; su percepcin es uno de los
actos administratorias que puede ejecutar en cuanto administrador de
los bienes sociales y de sU mujer (8).
y esto '\\1\ 1\cce>lUa.l .le recurrir a ia nocin del usufruc-
to personalisimo, por qu el marido no necesita rendir cauci6n, ni
hacer inventario para tomar la administraci6n de los bienes de la mu-
jer, por qu no puede ceder, arrendar o hipotecar este derecho y por
qu sus acreedores no pueden subrogarse en l" (9).
La ley declara inembargable el llamado usufructo del marido so-
(5) Gonzalo Barriga, "De los ugfmenes ma(rlm.oniles, en getltru; del patrimo-
nio de 18 sociedad conyug y de cada UDO de los cnyuges", Memoria de Prueba, Im ..
prcnta Chile, Sanll/!O. 1924. nmero 82. pg. 167.
(6) A. Alessandr, R.. "Tratado Pt<tico d. 1.. Copirulac:ioues Matrimoniales, de
la Sociedad Conyugal y de loo Bienes Reoervados de la Mu", Cosada", Sontio,go.
N.' 604, pi",. 394-395-
(7) bldem.
la) bid""" N.' 606. PA8. 398.
(9) Ibldem, N.' 607, pg. 398.
B. USUFl!.UTO VOLUNTAIUO
919. Generalidadcs.-EI usufructo constituido por la voluntad del
hombre puede serlo por un acto jurdico entre lIiflQS o por U:stamento,
y puede establecerse a ttulo gratuito o a tftulo oneroso. Se constituye
a titulo gratuito por donacin, sea entre vivos (donaci6n revocable),
sea por causa de muerte (donacin revocable), y por testamento, en
una asignacin a ttulo universal (herencia) o en una asignacin a
ttulo singular (legado).
920. a) Usufructo constituido por acto entre vivos.-l) Acto con!ti
tulfIQ. Entre vivos, el contrato constitutivo es generalmente a titulo
gE!.tuito, una Aonaci6n; .. ram J:I que .sea a ttulo oneroso (venta, pero
mut3:;transacci6n), pues el usufructo se extingue por la muerte del
usufructuario, aunque ocurra antes del da o condici6n prefijada para
su terminacin (articulo 806, inciso 2.), Y tal circunstancia --dice Jos-
serand- imprime al negocio un carcter aleatorio, al menos desde el
punto de vista econ6mico. Al momento de celebrarse el contrato no
puede determinarse la equivalencia de prestaciones, pues la muerte del
usufructuario puede inclinar la balanza a uno u otro lado: si fallece
prematuramente, habr concluido un contrato ventajoso el nudo pro.
pietario; pero si aqul llega a una edad avanzada, ocurrir lo contrario.
y en verdad nadie sab<: cundo ni c6mo abandonar esta tierra de leo-
nes y lagartos. Porque, como deca el novelista francs Honorato de
Balzac, "la muerte es tan repentina en sus caprichos, como una cortesa
na en SUS desdenes; pero es ms fiel, pues jams ha abandonado a na-
die". As escribi el genial novelista que, entre otras 2ctividades, tra
baj con un procurador de los tribunales, y gan6 rica con.
trayendo inmensas deudas . Cerrada esta anotaci6n marginal, volva.
mos a la constituci6n del usufructo.
Tambin en la particin puede constituirse un usufructo. De acuer
do con la ley, "si dos o ms personas fueran coasignatarios de un pre.
dio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de los interesa.
dos separar de la propiedad el usufructo, habitaci6n o uso par2 darlos ,>_
por cuenta de la asignacin" (artculo 1,337, regla 6.'). Algunos auto- 1':2.1'1 "tb
res dicen que en este caso el usufructo se constituye por sentencia ju.
dicial, porque el rbitro es un juez y la partici6n, en esta ocurrencia,
un juicio. Pero otros autores observan, con raz6n, que aqu! el usufruc.
to se constituye por un acto voluntario de los interesados, pues el con
1
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658 DEItECHO CrvIL
sentimiento de stos es la nota decisiva; el partidor simplemente como
prueba o verifica el acuerdo.
2) Vas por las que puede const,tulrSe el usufructo por <tJntrato.
Como anota un autor, "la creacin de un usufructo por contrato pue.
de hacerse de dos maneras diferentes: por va de enajenacin y de re
tencin. En el primer caso el usufructo es directamente el objeto del
contrato: se crea a favor de una persona que antes no tena el goce de
la cosa. En el segundo caso la constitucin del usufructo no es sino el
resultado indirecto del contrato: el propietario enajena la nuda pro.
piedad de la cosa, reservndose el usufructo. El goce de la cosa 0, me.
jor, su ejercicio, no se "desplaza": queda en poder de la persona que
anteriormente lo tena; s6lo que desde ese momento lo ejerce a ttulo
de usufructuario y no a ttulo de propietario".
3) Carcter consensual o solemne del acto constitutivo. El usu-
fructo eonstituido por acto entre vivos es consensual, se perfecciona
por el solo consentimiento de las partes, si recae sobre cosas muebles;
pero es solemne si recae sobre inmuebles: no vale si no se otorga por
instrumento pblico inscrito (articulo 767). La ley alude evidente.
mente a la especie de instrumento pblico que se llama escritura p-
blica.
4) Papel de la inscripcin conservatoria. A juicio de algunos, la
nica solemnidad que requiere la constitucin del usufructo por acto
entre vivos es la escritura pblica; la inscripci6n en el Registro del
Conservador de Bienes Races s6lo sera el modo de adquirir, la forma
de otorgar el derecho real que tiene por causa remota el contrato; la
inscripci6n no seda una solemnidad. La palaba "inscrito" con que ter-
mina el artculo i67 nada agregara a lo dispuesto por el artculo 686,
segn el cual la tradici6n del derecho de usufructo constituido en bie.
nes races se efecta por la inscripci6n del ttulo en el Registro del
Conservador; esa palabra ("inscrito") sera simplemente una confir.
maci6n del artculo 686 y no importara el establecimiento de un re
quisito o solemnidad para el perfeccionamiento del acto en que se ins
tituye el usufructo. As tambin lo corroborara el Reglamento del Re-
gistro del Conservador de Bienes Ralees, que ordena la inscripein de
la constitucin del usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por
acto entre vivos (articulo 52, N. 2.).
En opini6n de otros, las solemnidades de la constituci6n del mu-
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
659
fructo son dos: la escritura pblica y la inscripcin, dbempeando es-
ta ltima_ un doble" papel, el de solemnidad y el de modo de adqui-
rir; por tanto, si falta la inscripcin, nO slo no se adquiere el derecho
real de usufructo, sino que tampoco se constituye, es inexistente por
ausencia de una de las solemnidades prescritas por la ley para su ge-
neracin. As se desprendera de la letra de la ley que habla de instru-
mento pblico lw:rJo (artculo 767).
La jurisprudencia en un principio se inclin por esta ltima te-
ss (13); pero los fallos ms recientes de la Corte Suprema se inclinan
por la afirmacin de que la inscripcin no es una solemnidad de la
constitucin del usufructo (J4).
La inscrpcin del usufructo sobre inmuebles debe hacerse en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes (Reglamento del Conservador de
Bienes Races, art. 32); si se hace en otro, como en el de Propiedades, la
inscripcin carece de valor. "
921. b) Usufructo constituido por testamento.-El modo ms fre-
cuente de constituir el usufructo es una clusula testamentaria. Cual.
quier testamento, solemne o privilegiado, es apto para establecer el
usufructo. Y en este caso ninguna inscripci6n es necesaria, porque la
ley (Cdigo Civil, articulo 767; Reglamento del Registro Conserva-
torio de Bienes Races, artculo 52, N.O 2.) slo impone la inscripcin
del usufructo que recae sobre hienes races por lUto entre vivos.
As, pues, "si el usufructo se ha constituido por testamento, la ins-
cripcin no es necesaria pata que el usufructuario adquiera el derecho
de usufructo, puesto que lo adquirir por el modo de adquirir llama-
do sucesin por causa de muerte y nO es, por lo mismo, necesario que
para que el usufructo quede constituido a su favor se realice la ins-
cripcin. Pero esto no significa qtle no se inscribir un usufructo so-
bre inmueble constituido por testamento, pues el heredero en todo
cso deber inscribir ese inmueble por lo que respecta a la nuda pro-
piedad separadamente del usufructo, es decir, inscribir el inmueble
(13) Corte Suprema, 7 de nviembte de 1916
1
R" tOmo 14, sec primera, p-
gina 340.
(14) Semena de 26 de julio de 1951 ("R. de D. V J."? tOmo 48, !lec. 1.\ p
gina 354), y de 13 de diciembre de 1954 ("R. de D. y J.". romo 51, sec L\ pg. 695).
Dice la primera.: "La iQs;;:ripdn no es propiamente soIe.rn.nidad de la constitucin
del usufructo. como pudiera en aparienda despreooene de Jos lrminos del a.ttcuJo 767
del Cdigo Civil; es un acto posterior, dispuesw para la tradicin del dercrho de
modo que la paJahra (metilo con que termina e:ge precepto, nada agrega a Jo que ya
cli$ponian loS artculos 686 y 696 del Cdlgt' Civl sobre la transferencia de
nados derechos" (considerando 6.
Q
, pg, 369).
I
: t
J
,
con el gravamemiel usufructo que comprime el dominio que le transmi.
ti el testador con esa limitacin, y adems habr debido inscribir el
testamento al inscribir el decreto de posesi6n efectiva de la heren-
cia" (15).
c. USUF1tUCTO MIXTO (CONSTITUIDO POR pRESClUPCI6N f
9Z2. Gentra1idadc:s.-Conforme al Cdigo, "se puede tambin ad-
quirir un usufructo por prescripci6n" (artculo 7OJ, N.O 4.). En este
caso el usufructo se denomina m;%tD porque la prescripcin adquisi.
tiva es un modo de constituir que resulta a la vez de la ley y de un
hecho del hombre.
La menci6n de la constituci6n del usufructo por prescripci6n no
es sino una confll'mad6n de la regla general conforme a la eual se ga-
nan por prescripcin los derechos reales que no estn especialmente
exceptuados (arteulo 2,498).
En la prctica, la prescripcin del usufructo se presenta rara vez,
"pues generalmente la prescripci6n se referir a la totalidad de la pro.
pkdad; pea tendr perfecta cabida euando el usufructo emana de una
persona que no tena el dominio de la cosa fructuaria y constituye,
por lo mismo, sin derecho el usufructo": el usufructuario que goza
de la cosa por el tiempo y en las condiciones que determina la ley, lo
adquiere por prescripci6n.
m. T'laIIpo rcqntrido para la pracripcl6n del
el Cdigo no consagra ninguna regla excepcional respecto del usufruc-
i to, ste se adquiere por la prescripci6n de la misma manera que el
i dominio 2,512). Por tanto, si el .es re
! guIar adqUIrId el usufructo por la prCSfHpo6n ordmarUl de deHios,
. si la cosa fructuaria es mueble, y de cidel:> aos si es inmueble (artfeu.
I lo 2,5(8). Si el usufructuario es poseedor irregular, adquirir el usu-
fructo por la prescripci6n extraordinaria de diez aos (arteulo 2,511).
,r
,.v .
D. USUFRUCTO CONSTrrUllIO POR SEN'l'I!NctA JUDICIAL
924. Cuo contemplado como pensin alimenticla.-La ley N.O 14.908,
de 5 de octubre de 1962, fija el texto definitivo de la Ley N.O 5.750, so
bre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias. Y dispone
LOS IlIENES Y LOS DEllECHOS !lEALES 611
que estas pensiones no 5610 puede fijarlas el juez en dinero que el
alimentante debe pagar al alimentario, sino que tambin puede fijar.
las en forma de usufructo, uso o habitaci6n sobre bienes del a1imen.
tanteo Este no podr entonces enajenar esos bienes sin autorizacin
del juez. Si se trata de un inmueble, dicha "prohibicin" debe inscri.
birse en el Conservador de Bienes Races (art. 11, inc. LO). La inscrip-
cin de tal prohibici6n de enajenar es 10 nico que se necesita para el
goce del usufructo en referencia. Y esto importa prescindir del atar
gamiento de una escritura pblica, cosa ajustada a derecho, pues no
se trata de un contrato de usufructo, sino de una forma legal de peno
si6n alimenticia (16).
En los casos en que se fija como pensin alimenticia un derecho'
de usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante, el usu
fructuaro est exento de caucin de conservaci6n y restituci6n de la
cosa fructuaria y de la obligaci6n de practicar inventario solemne, y el
habitador y el usuario de la obligaci6n de hacer inventario, que es la
que en los casos ordinarios le impone la ley, pues nunca tienen la de
cauci6n. En todos los casos bastar un inventario simple (art. 11,
ine. 2.").
Si el alimentante contraria las normas anteriormente expuestas,
aun antes de haberse efectuado la inseripein de la prohibicin de ena
jenar el inmueble sometido a usufructo, uso o habitaci6n como peno
si6n alimenticia, incurre en los apremios que seala la Ley de aban.
dono de familia y pago de pensiones alimenticias (art. 11, inc. 3.).
E. LlMITACl6N A LA CONSTrtUClN IlIlL USUFRUCTO
924 a. Reeapitulacin.-Dijimos que el usufructo es limpie si se con
cede a una sola persona, y mtltiple si a varias. Este ltimo se subdivi.
de en simultneo y sucesivo: el primero confiere un goce actual a ti)..
dos los usufructuarios y constituye una especie de comunidad de usu-
fructo; el segundo da el goce a los titulares del derecho a uno en po!
de otro.
925. Aceptacin del llIufructo simultneo.-"Se puede constituir un
usufructo a favor de dos o ms personas, que lo teAg;IJl simultnea.
mente, por igual, o segn las cuotas determinadas por el constituyente;
(16) ea". de Apeladones d. Sanoago. 29 mayo 1969, R. de D. r J., L 66,
seo. 2.', pg. 30 (considerando 3.', pig. 31).
1
,
....
,
DERECHO CIVIL
y podLn en este casO los usufructuarios dividir entre s el
de cualquier modo que de comn acuerdo les pareciere" (artculo 772 . '1,' I
Cuando hay dos o ms usufructuarios, la ley reconoce el deret:jJo
0.,'; de tU/'cee-, o sea, que se aumente o agregue el derecho. Sienao dos o
")' ms los usufructuarios, hay entre ellos derechO' de acrecer, y dura la
totalidad del usufructo hasta la expiracin del derecho del ltimo de
los usufrcctuarios (artculo 780, inciso 1."). Y as, por ejemplo, si se
deja en usufructo una casa a Primus por dos aos, a cua
tro y a Tertius por seis, una vez cumplido el plazo de Prirrs. la parte
que gozaba ste la siguen gozando Secundus y Terrius; cumplido el
plazo de Secundus, contina gozando la totalidad del usufructo Ter.
tius, y slo una vez expirado el derecho de ste se consolida con la
propiedad,
La regla de que entre dos o ms usufructuarios hay derecho de
acrecer, y de que la totalidad del usufructo dura hasta la expiracin
del derecho del ltimo de Jos usufructuarios, slo se entiende si el cons
tituyente no ha dispuesto que terminado uo usufructo pardal se con
solide con la propiedad (artculo 780, iOelsO 2,). AS, el constituyente
puede establecer que, cumplido el ploro de uno de los usufructuarios,
se consolide su cuota con el dominio.
x 1 926. Prohibicin de constituir usufructos sucesivos o alternativos.-
)- La ley prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternati
vos (artculo 769, inciso 1."), porque, como deca el Mensaje, "unos y
otros embarazan la circulacin y entibian el espritu de conservacin
y mejora, que da vida y movimiento a la industria".
r" Usufructo es el concedido a varias personas una despus
de otra. Usufructo es el concedido a varias personas suce
sivamente, de modo que al terminar el tiempo del ltimo de los
llamados, vuelve nuevamente a gozar de la cosa el primero, y despus
..,. el segundo, etc. Es uo usufructo sucesivo y circulakEiCUJ.>lLo; se deja
a Primus una casa en usufructo por cinco aos, cumplidos los cuales pa.
sar en el mismo carcter a Secundus por un lapso igual, en seguida
voh'cr a Primus en la misma forma, y despus a Secundus, y as inde.
finidamente o por cierto nmero de aos.
La sancin de la prolbicin de los usufructos sucesivos y alterna.
tivos no es la nulidad, porque el IegislaJor seala un efecto especial a
la contravencin: los usufructuar os posteriores se consider.an como
Stik!!i!!!!OS, para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el
primer usufructo. El primer usufructo que tiene efecto hace caducar a
,
LOS BIEl\'ES Y LOS DEllCHOS REALES 663
los ouos; pero no dura sino por el tiempo que le estuviere designado
(artculo 769, incisos 2. y 3.). Ejemplo: se deja un fundo a Primus
por quince aos, que pase despus a' Secundus tambin por quin-
ce aos; el usufructo no es nulo, sino que se considera que Secundus
es substituto de Priml.1s, y aqul slo podra adquirir el usufructo si
ste por cualquier causa llega a faltar al momento de deferirse el usu-
fructo; si tal no acontece, Primus recibe su usufructo, caducando el
derecho de Secundus; el usufructo de Primus durar slo por el tiem-
po que el constituyente le design, o :ea, no aprovechar el tiempo de!;
usufructo caducado,," -- ". /
927_ se opone a que el constituyente designe
substitutos del nudo propietario o de! usufructuario; pero se entiende
que la substitucin es vulgar, o sea, que el designado en segondo o
ulterior lugar es slo para el caso de que falte el primeramente llama-
do antes de deferirse el usufructo. Otra sustituci6n, por cuyo efecto el
usufructo pasara al ulterior llamado sin que falte el que lo ha sido
primeramente, sera inaceptable, pues prcticamente conducira .al es-
tablecimiento de los usufructos sucesivos que prohbe la ley, .:
f i (.!. . '"
928. Prohibicin de constituir usufructo {al<> una o a un
plazo que suspenda su prohbe constituir usufructo algo-
no bajo una cond icin o a un plazo cualquiera que suspenda su ejer-
cicio. Si de hecho se constituyere, no tiene valor alguno (artculo 768,
inciso 1.").
El ,.1)a condi,in se slo p.ara poner trmino a la
duraci6n del usufru.;to; pero no p.ara suspender la iniciaci6n del ejer-
cicio de este derecho real. La prohibicin tiende a impedir la existen.
cia virtual o disimulada de los usufructos sucesivos, pues mientras peno
diera la condicin gozara de la Cosa una persona y, cumplida la con-
dicin, entrada al goce otra, el usufructuario.
Excepci()1lalmeme, la ley reconoce valor al usufruoto b.ajo una
condicin o a un plazo que suspende su ejercicio, cuando se constituye
por te5t"'!1!ntr;> y la condicin se ha cumplido. o el plazo ha expir<l,do
antes del EiTIecimiento del testador (artculo 768, inciso 2.), porque
en esta hiptesis desde el momento en que el usufructo puede ejercer-
se, al fallccimiento del testador, aparece como puro y simple. Y tal no
ocurre en el usufructo constituido por acto entre vivos, por escritura
pblica, ya que en este el usufructo debera ejercerse desde la fe-
"
!
,
,
I)I!Il!CHO CIVIL
cha misma de la escritura constitutiva y a esta fecha la iniciacin del
ejercicio est suspendida.
La excepci6n a favor del usufructo constituido por testamento es
una mera aplicacin de las reglas generales que el Cdigo establece en
los articulos 1,082 y 1,072 sobre las asignaciones testamentarias a da y
las asignaciones testamentarias condicionales.
P. I)IDIACN DEL usunuCTO
929. Dnraci6n limitada.-El usufructo tiene una duraci6n limitada,
al cabo de la cual pasa al nudo propietario, y se consolida con la pro.
piedad (artculo 765, inciso 2.).
c\ El constituyente puede fijar la duraci6n del usufructo por un de.
~ ; terminado ICmpo o por toda la vida del usufructuario, y si (Jmite fijar
.\' tiempo alguno, se entiende constituido el derecho por toda la vida del
usufructuario. Cuando ste es una corporacin o fundacin cualquiera,
el plazo del usufructo no puede pasar de treinta aos (artculo 770).
Si el usufructo es por tiempo determinado y el usufructuario mue
re antes, los herederos de ste no le suceden en el goce hasta la expi.
racin del plazo prefijado por el constituyente, porque el usufructo es
intransmisible por testamento o abintestato (articulo 773, inciso 2.).
La muerte del usufructuario pone siempre fin al usufructo.
930. El trmino del usufructo pnede someterse a rondicin.-Si bien
la iniciacin del usufructo no puede subordinarse a una condicin, el
fin o la extincin del mismo puede serlo. Pero esta condici6n no supri.
me la exigencia del plazo, ya que todo usufructo es por esencia temo
poral; el efecto que puede producir la condicin es slo anticipar la
extincin del usufructo, ponindole fin antes de la llegada del plazo:
en caso alguno puede retardar la extinci6n ms alU de la expiracin
del trmino. Si la condici6n se cumple antes del plazo, el usufructo
termina y se consolida con la propiedad si la condici6n no se cumple
antes del plazo o antes de la muerte del usufructuario, segn los C3SO!!,
se mira como no escrita (articulo 771), y entonces, 16gicamente, el usu-
fructo terminar con la expiracin del plazo o con la muerte del usu-
fructuario.
\..a,. 'l. DERECHOS DEL USUFRUcroARIO
931. Observacin general; roaistencia de dos derec:hos.-En el usu-
fructo coexisten dos derechos reales: el de propiedad, en manos del
nudo propietario, y el derecho de usufructo, en manos dd usufructua.
rio. Pero ambos tienen vida intlep<lfldieflte; trtasc de dos
distiflt()S que recaen sobre una e,9S-- De ahi titulares no
sean comuneros, porque la comumdad supone la exIstencIa de dos de.
rechos de idntica naturaleza, y el derecho de usufructo es distinto del
de propiedad.
932. 1) Derecbo de uso y goce.-:-Como el nombre lo indica, el usu
fructuario tiene el derecho de usar y gozar de la cosa fructuaria; y de
acuerdo con el artculo del Cdigo Civil, el usufructuario de la
cosa fructuaria, est en ese uso, a las servidumbres qUe grao
ven la cosa fructuaria; pero, a su vez, goza de las servidumbres activas
constituidas a favor del predio dado en usufructo.
Igualmente, de acuerdo con el artculo 785, en este uso y goce el
usufructuario aprovecha de los aumentos naturales que recibe la cosa
fructuaria, sea por aecesi6n, aluvi6n, etc.
933. 2) Derecho de percibir los frutos; a quin los pI:IIr
dientes.-EI usufructuario tiene derecho a los frutos naturales y civiles.
Qu suerte corren los frutos naturales que se encuentran pendien.
tes al momento de la delaci6n de! usufructu? Segn el artculo 781,
pertenecen al usufructuario, as; como los pendientes al momento de la
restituci6n corresponden al .Qud0 propietario. "
Los frutos dviles, de acuerdo con el artculo lil se perciben da
a da. EiClIlplo: Pedro deja en usufructo a Juan una casa, pero la casa
estaba arrcit1fida, digamos por cinco aos; si al momento de la dela.
ei6n del usufructo iban corridos dos aos y medio y se haban pagado
al propietario los cinco aos de renta de arrendamiento, toca al nudo
propietario entregar al usufructuario los dos aos y medio de renta que
caen en el plazo en que Juan sed usufructuario.
Lo contrario sucede _w la extinci6n. Ejemplo: el usufructuario
haba arrendado el bien dado en usufructo por cinco aos, percibien.
do por adelantado la renta de los cinco aos; pasa un ao y se extin.
gue el usufructo: debe devolver al nudo propietario los cuatro aos que
habla percibido por adelantado, porque los frutos civiles pertenecen
al usufructuario dfa a da.
934. Fruto dvU de lUla cosa llCorpOl'III. usufructo de lICcionc:I do,
socitdades.--Sabemos que como el legislador ninguna limitacin impu.
so, puede darse en usufructo una cosa incorporal, un crdito. Ahora
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bien, el usufructuario del crdito tiene derecho a percibir los intereses,
ya que stos constituyen una especie de fruto civil. Todava ms, una
vez expirado el crdito, podra el usufructuario cobrarlo, reteniendo el
capital hasta el trmino del usufructo.
Respecto al usufructo sobre accones dc una sociedad, la Superin.
tendencia de Compaas de Seguros, Sociedades Annimas y Bolsas
de Comercio, h.) dicho que "los dividendo, que reparte una sociedad
pertenecen en todo caso al accionista usufructuario, como quiera que
ellos son justamente 10< frutos civiles que produce la accin constitui.
da en usufructo, y ,obre los cuales recae precisamente este l timo de.
recho. En cambio, la opcin para suscribir nuevas acciones correspon
de al nudo propietaro, quien, como no goza de los dividendos otor
gados para pagarlas, deber, si desea hacer uso de ella, desembolsar
dinero de su propio peculio para este objeto. El hecho de que en la
prctica se entreguen directamente las acciones que se emiten y se com
pensen en forma automtica con el dividendo que se otorga simult
neamente, no cambia la situacin expresada, pues jurdicamente el di.
videndo es siempre la suma nominal de dinero que se acuerda repartir,
y no las acciones que son adquiridas por los accionistas en virtud de la
suscripcin que se les ofrece y cuyo valor pagan con la compensacin
del dividendo" (1).
La Corte Suprema, por su parte, ha declarado que "constituido un
usufructo sobre acciones de un banco, las acciones liberadas emitidas
mediante el tf<lSpaso a capital de utilidades acumuladas en un fondo
de reserva especial, pertenecen al nudo propietario con la misma car
ga usufructuaria que grava las aceiones antiguas (2).
En el derecho italiano los premios y otras utilidades aleatorias
producidas por un tftulo de crdito corresponden al propietario como
valor capital; el usufructuario slo tiene el goce de esos premios y
utilidades (e. Civil, art. 1,998). Esto significa que se consagra la mis.
ma doctrina de la sentencia chilena recin transcrita. La razn esta
ra en que los frutos civiles exigen el requisito de la periodicidad, ca
rcter que no tienen tales premios y, por lo mismo, no pueden perte.
necer al usufructuario, que slo tiene derecho a apropiarse los frutos
y no otros incrementos de la cosa. Esta razn sera tambin valedera
en el derecho chileno, si se concluye que ste supone la periodicidad
de los rendimientos de la cosa para calificarlos de frutos.
(1) Oficio 283. de 29 de marzo de 1946. Vase el libro de Elo? So.::hez Torres,
de acciofies de sociedades mercantiles", (Problemas corte usufnlCtUari -y nu-
do propetaIo), Madrid, 1946.
(2) Sentencia S agosro 1955, R. de D. y J., t. 52, se<:. 1,3, pg. 223.
LOS BrENES Y LOS DERECHOS REALES 667
El mismo criterio prevalece en la doctrina y la jurisprudencia fran-
cesas, que lo aplican, entre otros casos, a las reparticiones entre ac-
cionistas de un fondo de reserva constituido con beneficios no distri-
buidos en dividendos, principalmente cuando estas reparticiones se ha-
cen bajo la forma de atribud6n gratuita de acciones nuevas a los ac-
cionistas (3). En cuanto a los rditos O beneficios no distribuidos se
arguye que, por el hecho mismo de no haber sido repartidos, tales su-
mas han cesado de ser frutos, como quiera que han sido capitalizadas,
y al usufructuario corresponde sobre ellos 5610 el goce hasta el fin del
usufructo (4).
935. 3) Derecho a ciertos productos.-EI usufructuario, por regla
general, s610 tiene derecho a los frutos, pero no a los productos. Mas,
e! legislador, expresamente, concede al usufructuario derecho a ciertos
productos que participan de algunos caracteres de los frutos: bosques
y arbolados, minas y canteras, ganados o rebaos.
a) Goce de bosques y arbolados. Dice el artculo 783: "El goce
del usufructuario de una heredad se extiende a los bosques y arbola-
dos, pero con el cargo de conservarlos en un ser, reponiendo los rbo-
les que derribe, y respondiendo de su menoscabo, en cuanto no depen-
da de causas naturales o accidentes fortuitos".
Pongamos por caso que en la finca fructuaria haya una via; tiene
derecho el usufructuario a las uvas; pero no podra arrancar la via
y dedicar el sitio a nocedal o nogueral.
b) Goce de minas y canteras en actual laboreo. Segn se ha dicho,
el usufructo supone el goce de la cosa fructuaria dejando a salvo su
sustancia; por tanto, si sta con el usa y goce se agota o mella profun-
damente, en rigor no debe ni puede ser objeto de usufructo. El apro-
vechamiento de las minas por la extraccin de las sustancias que las
constituyen, no significa aprovecharse de los frutos de ellas, si se par-
te del concepto clsico o tradicional que supone que el fruto peri6di.
camente vuelve a producirse o renacer_ Y ocurre --como deda Juan
Gutirrez, un comentarista del siglo XVII- que atenindose a la rea-
lidad no es susceptible de usufructo una cantera, "porque en Espaa
(3) eoiio ~ t Capiram, 'Tral de Droit Civil". t, n, Pars, 1959! N.;J 278, pgs. 5 8 ~
159, Y la jurisprudencia ah citada,
(4) Lon Jullior de la Morand.iere, "Prcis de Drot Civil", t. Il, Pars, 1961,
N.O 136, pg. 64.
,
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668
la piedra no renace, y tampoco en la mayora de las regiones" (5).
En puridad de verdad la explotaci6n de la mina significa que la cosa
misma es consumida y no queda a salvo su sustancia. Sin embargo, el
Cdigo Civil, considerando que el agotamiento de las minas es lento,
equipara los minerales o productos de ellas a los frutos y dispone: "Si
la cosa fructuaria comprende minas y canteras en actual laboreo, po.
dr el usufructuario aprovecharse de ellas y no ser responsable de la
disminuci6n de productos que a consecuencia sobrevenga, con tal que
haya observado las disposiciones de la ordenanza respectiva", es decir,
del Cdigo de Minerla (art. 784).
Como el usufructuario debe respetar la forma de la cosa fructua.
ria (art. 7(4), la ley no lo autoriza para explotar nuevas minas o can
teras, sino slo las en acmal laboreo, o sea, las que lo estn al deferirse
el usufructo.
Sabemos que, de acuerdo con las disposiciones constitucionales, la
ley determina qu sustancias mineras puede el Estado dar a los parti.
culares en concesi6n de exploracin o explotacin, y facultan al con.
cesionario para disponer por acto entre vivos o por causa de muerte
de sus derechos (art. 10, N.O 10, incisos 5.0 y 6"). Luego, puede dar en
usufructo la. concesin sobre la mina, salvo disposicin legal expresa
en contrario.
e) Goce de g4nados o reb4fos. Hay que distinguir la situacin en
que se da el usufructo de uno o varios animales considerados indivi.
dualmente, y aquella en que se da en usufructo un ganado, considera.
do como una universalidad. -:\,,0
" ) AJ primer caso se aplica la regla general dd artculo 787, se.
gn la cual "el usufructuario de cosa mueble tiene el derecho de ser.
virse de ella segn su naturaleza y destino; y al fin del usufructo no
es obligado a restituirla sino en el estado en que se halle, respondiendo
solamente de aquellas prdidas o deterioros que provengan de Su dolo
o culpa". El usufructuario, pues, debe restituir los mismos animales en
el estado en que se encuentren, sin responder por la natural disminu.
ci6n de fuerzas por el trabajo y la vejez, haciendo suyos el estircoI,
las astas, la lana, la leche y las eras, es decir, todos los frutos de los
animales. Tambin puede obtener frutos civiles de los mismos, arren
dndolos, ganando premios con un caballo de carrera, etc. Puede, por
excepcin, aplicarse la regla del articulo 789, cuando los animales son
(,) Juan Guti" .. , "De """,ion.. prWkas 101m: 1.. leyes ,.si" de IlopoiiL De
l. ",gu.d. portO d. 1 ........ recopilado ... _"o Libro VII, -r .. ,..o de w Gobc-
1 ..... Madrid. Editor JuaIl d. la Cuesta, MDCXII (1612). Cueotia XXXVI.
destinados a la venta o abasto, como si se constituye un usufructo so-
bre novillos de engorda.
Recurdese que el articulo 789 dice que "si el usufructo se consti.
tuye sobre cosas fungibles, el usufructuario se hace dueo de ellas, y el
propietario se hace meramente acreedor a la entrega de otras especies
de igual cantidad y calidad, o de! valor que stas tengan al tiempo de
terminarse el usufructo".
) En el segundo caso nos encontramos en presencia de un usu :1"11
fructo de ganado propiamente dicho; a l se aplica el artculo 788, que ".
dice: "El usufructuario de ganados o rebaos es obligado a reponer
los animales que mueren o se pierden, pero s610 con el incremento na.
tural de los mismos ganados o rebaos; salvo que la muerte o prdida
fueren imputables a su hecho o culpa, pues, en este caso deber in.
demnizar al propietario.
"Si el ganado o rebao perece del todo, o en gran parte por efecto
de una epidemia u otro caso fortuito, el usufructuario no estar obli.
gado a reponer los animales perdidos, y cumplir con entregar los des.
pojos que hayan podido salvarse".
Vemos que se aplican ciertas reglas propias, consecuencia de que
el ganado constituye una universalidad distinta de los animales que
lo componen. Los derechos del usuEructuario son mucho ms amplios
que los que tiene el usufructuara de animales individualmente consi.
derados, ya que no slo hace suyos los frutos de los animales, sino
que puede disponer de todos los que considere inhbiles para la repro-
duccin, de los animales de engorda y de las cras; SU obligacin es
s610 restituir un rebao y no restituir los mismos animales; esta obli.
gacin est limitada en cuanto al nmero, de modo que debe restituir
igual cantidad. Si hay exceso, puede disponer de los animales sobran.
tes; pero si faltan, slo est obligado a reponer con las mismas mas.
Esta disposicin concuerda con la del artculo 1,984, referente al
caso en que se arrienda un fundo con ganado.
936. Las reglas del derecho de goce del usufructo pueden derogme,
son de la voluntad de las partes. Expresa el amcu.
791 que "lo dicho en los artculos precedentes se entender sin pero
juicio de las convenciones que sobre la materia intervengan entre el
nudo propietario y el usufructuario, o de las ventajas que en la cons-
titucin del usufructo se hayan concedido expresamente al nudo pro.
pietario o al usufructuario".
.,
"
-
670 DERECHO CIVIL
Segn normas especiales, el Banco que es administrador de bienes
gravados con usufructo, no puede ser privado de la administracin de
los bienes comprendidos en ste, ni por el usufructuario ni por el nudo
propietario, ni por ambos de consuno. Tal prohibicin rige tambin
respecto del propietario fiduciario y del fideicomisario, cuando el Ban
ca es designado administrador de bienes constituidos en fideicomiso
(Ley General de Bancos, arto 48, nmeros 8 y 9).
937. 4) Derecho a administrar la cosa fructuaria.-Es evidente que
tiene e! usufructuario derecho a administrar la cosa fructuada, por.
que para poder gozar de una cosa es necesario ad ministrarla. Por lo
dems, la parte final del artculo 777 as lo indica: "El usufructuario
podr en todo tiempo reclamar la administracin prestando la caucin
a que es obligado".
'. [).S Dentro de la administracin, el usufructuario puede. arJ'em;lar el
" 'bien dado en usufructo. As, si se me deja una casa en usufructo, ten
go derecho a arrendar la casa; porque, como vimos en su oportunidad,
la forma de ejercer esta facultad de percibir los frutos en el derecho
de dominio, puede hacerse por actos materiales o por actos jurdicos y
el arrendamiento es uno de stos.
Administracin de un banco de los bie,es gravados con usufructo.-
Los bancos comerciales e hipotecarios que por intermedio de su de
partamento especial de comisiones de confianza administran bienes
gravados con usufructo, tienen los derechos y las obligaciones que les
hubiere sealado el constituyente y, en su defecto, los que el Cdigo
Civil (en su articulo 777) confiere al nudo propietario cuando el usu
fructuario no rinde caucin (Ley General de Bancos, art. 58, N. 9).
938. 5) Derecho a hipotecar el usufructo.-El usufructuario puede
dar en hipoteca su derecho de usufructo, de acuerdo can el articu-
lo "La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes rakes
en propiedad o usufructo, o sobre naves".
La hipoteca del usufructo no significa que el acreedor hipotecario
vaya a percibir los frutos; stos los sigue percibiendo el usufrucmario.
El derecho de! acreedor hipotecara se reduce a poder embargar y sao
car a remate el goce, con exclusin de la nuda propiedad, si el usu-
fructuario no paga la obligacin principal que est garantizada con la
hipoteca.
:=====LOS BIENES Y LOS DElU!CHOS
,-( 939. 6) Derecho de arrendar y ceder el usufructo.-"El usufructua-
J rio puede dar en arriendo el usufructo y cederlo a quien quiera a ttu.
lo oneroso o gratuito" (artculo 793, inciso 1.0).
A pesar de que. los trminos de la disposicin legal aluden al usu
fructo, se discute si el objeto de la cesin es propiamente este derecho
O su ejercicio, el emolumento del derecho de usufructo.
La cuestin tiene importancia prctica. Si el cesionario adquiere
el derecho de usufructo (inmueble), puede hipotecarlo (artculo 2,418);
por el contrario, si el cesionario no adquiere sino el emolumento del
derecho de usufructo, quiere decir que ste queda en poder del ceden.
te y s610 l, en calidad de titular del derecho de usufructo, podr hi."
potecarlo. Recordemos que "emolumento" viene del latn emolumen.
tum y, literalmente, significa "suma pagada al molinero por moler el
grano", y de aM que en general la palabra denota ganancia, sin pero
juicio de que exprese el concepto. dentro de algunas materias, en foro
ma ms especfica o circunstanciada. En el usufructo el emolumento
vienen a ser los frutos a que tiene derecho el usufructuario.
Diversos preceptos legales inducen a pensar que el objeto de la
cesin del usufructo no es el usufructo mismo, sino su ejercicio, el
emolumento del derecho. Entre otros textos, pueden citarse los si.
guientes.
a) El que declara que, cedido el usufructo a un tercero, el cedellte
,(.> permanece siempre directamente responsable al propietario (artculo
r" 793, inciso 2."). Esto importa decir -expresa la Corte Suprema- que
el derecho de usufructo contina radicado en el usufructuario y que lo
que se cede no es el derecho mismo, sino los frutos a que tiene derecho
el usufructuario (1).
b) Las disposiciones segn las cuales pierde el derecho de usufruc.
to el usufructuario que, no obstante la prohibici6n impuesta por el
constituyente, cede el usufructo (artculo 793, incisos 3. y 4."). Si al
usufructuario cedente que contraviene a la prohibicin de enajenar se
le priva de! derecho de usufructo, es porque la cesin no lo ha despo.
jada de ese derecho; de lo contrario no se explicara cmo, an des.
pus de la cesin, pueda el usufructuario perder su derecho.
Sancin de la prohibicin de arrendar y ceder el ttstlfructo.-No
1.. puede el usufructuario arrendar ni ceder e! usufructo si se lo ha pro-
': hibido el constituyente, a menos que el propietario le releve de la prohi.
(1) Senrcnda de 26 de julio de 1939, "Rcvsta de Derecho y Jurisprudem:i.a", ro-
mo 37, seccin ptimera, pg. 117.
"
I
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672
bid6n. El usufructuario que contraviene a esta disposici6n es sancio-
nado con la prdida del derecho de usufructo (articulo 793, incisos 3.
y 4.). En consecuencia, ste se consolida con la propiedad.
Qu suerte corre el acto celebrado entre el cesionario y el usu
fructuario cedente, infractor de la prohibicin de arrender o ceder el
usufructo? La respuesta da ruargen a controversia. Algunos estiman
..-en forma muy discutible- que el acto adolece de nulidad absoluta,
pues cuando la ley permite expresamente a los particulares establecer
la clusula de no enajenar o de no celebrar un contrato sobre determi-
nada cosa, hace suya la prohibici6n de la comunicndole el
.to de las prohibiciones legales. Tendrlan aplicacin los artculos
1,464, N." 2." 1,466 del Cdigo Civil. El primero dice que hay objeto
ilcito en la enajenaci6n de los derechos o privilegios que no pueden
transferirse a otra persona; y el segundo agrega que hay asimismo oh.
jeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes. Y el objeto il!cito
produce nulidad absoluta (articulo 1,682) (1).
940. Derecho a disponer de la cosa dada en cuasiusufructo.-El cuasi-
usufructuario puede disponer de la cosa misma, enajenando no ya su
derecho de usufructo, sino tambin la cosa misma dada en usufructu,
porque en el caso del cuasiusufructo, el cuasiusufructuario se transfor.
ma en propietario de la cosa dada en usufructo, segn la explicacin
tradicional.
940 a. Acciones para defender el derecho de usnfmcto.-Finalmen-
te, siendo el usufructuario titular de su derecho de usufructo, y pu.
diendo administrarlo, cederlo, hipotecarlo, enajenarlo o venderlo, tamo
bin est provisto de acciones para defender su derecho: acci6n rd.
vindicatoria y acciones posesorias j tiene estas ltimas siempre que el
usufructo recaiga sobre un inmueble.
941. El derecho de usufru;to es embargable.-EI usufructo es un
derecho patrimonial que s610 participa del de personallsimo
en cuanto es intransmisible. De ah que los acreedores del usufructuario
puedan pedir el embargo del usufructo y se les pague con l hasta
concurrencia de sus crditos, prestando la competente caucin de con
(l) F.o. este sencldo: Luis Vicua SUirnk ''De la facultad de enajt:n.at y de su pf'Ooo
hibici6n impuesta en el contrato", Memoria de Prueba, ValparaIso. 1928. pAg. 203 A.
AJesnndti Besa, "1.& nulidad y la re$Ci60 ea. el Derecho Civil Chileno" Memoria de
P"",bo. Sanf>l&O, 1949. N, 189. p6s0,
LOS BIENES l' LOS IIDl!CHOS lIl!AI.!S
servadn y restitucin a quien corresponda. Pueden por consiguiente
oponerse a toda cesin o renuncia del usufructo hecha en fraude de
sus derechos (artculo 8(3).
Pero los usufructos legales, dado el fin social que mueve su cons-
tituci6n, no son embargables: no lo es el usufructo del marido sobre
los bienes de la mujer, ni el del padre o madre de familia sobre los
bienes del hijo (artculo 2,466, inciso final). Tampoco lo es el usu-
fructo constituido por sentencia judicial como pensin alimenticia, pues
las pensiones alimenticias forzosas son inembargables (Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, arto 445, N.O 3,).
Ntese que cuando procede el embargo, lo que se embarga no es
el derecho mismo de usufructo, sino su ejercicio, la facultad de perci-
bir los frutos para pagarse con ellos: los acreedores se subrogan al
usuructuario en el ejercicio del derecho (artculo 2,466, inciso 1.").
5. OBLIGACIONES DEL USUFRUCI'UARIO
942. Distinci6n.-Para estudiar en forma metdica las obligacio-
nes del usufructuario, hay que distinguir:
a) Obligaciones que lene antes de entrar en el goce de la cosa;
b) Obligaciones que tiene durante el usufructo, y
c) Obligaciones que tiene una vez extinguido el usufructo.
A. OBLIGACIONES PREVIAS AL GOCE DJ LA COSA
943. Inventario y cauci6n.-Estas obligaciones, que son do" han
sido establecidas por el legislador en consideracin a los derechos del
nudo propietario, el que debe ponerse a cubierto de la mala fe del usu-
fructuario. Para precaverse de ella y evitar que el usufructuario niegue
que ha recibido los bienes, el legislador lo obliga a hacer inventario
solemne. Tambin conviene al nudo propietario ponerse a salvo de una
insolvencia del usufructuario; y por eso el legislador obliga a ste a
rendir caucin.
944, Faccin de inventario solemne.-:-EI usufructuario no puede te-
ner la cosa fructuaria sin prestar antes caucin suficiente de conserva-
ci6n y restitucin, y sin previo inventaro solemne a su costa, como el
de los curadores de bienes (art. 775, ine. 1."). Es jnvenf'!riosolemnc el
que se hace, previo decreto judicial, ante un nnlstro- de fe y dos tes-
4J-OeTecho Ovil, Ilr
I
674 DERECHO CML
tigos, con los requisitos que la ley expresa (C. de Procedimiento Civil,
artkulo 858 y 859).
Los usufructuarios legales no tienen vbligtlCn de luzcer inventa.
rio.-El C6digo declara que el usufructo legal del padre o madre de
familia sobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, como adminis
trador de la sociedad conyugal, en los bienes de la estn sujetos
a las reglas especiales del ttulo De la patria potestad y del ttulo De
la IIJCiedad conyugal (artculo 810). Pues bien, esas reglas especiales
no imponen la obligacin del inventario previo en el usufructo del pa-
dre de familia ni en el usufructo dd marido, como administrador de
la sociedad conyugal, sobre los bienes de la mujer (1).
Exoneracin de la obligacin de luzcer inwntario.-Fuera de los
usufructuarios legales, todos los dems tienen obligacin de hacer in-
ventario previo a la tenencia de los bienes constituidos en usufructo.
Se ha cuestionado si el constituyente puede dispensar al usufructuario
de esta obligacin.
a) Los que opinan por la negativa apoyan sU pensamiento en la
circunstancia de que la ley expresamente dice que "tanto el que cons-
tituye el usufructo como el propietario podrn exonerar de la caucin
al usufructuario" (articulo 775, inciso 2:); en cambio, respecto del lo
ventario, en abierto contraste, la ley guarda absoluto silencio.
b) Otros sostienen que puede, en la constitucin del usufructo,
dispensarse al usufructuario de la obligac6n de hacer inventario, siem
pre que ste no sea un requisito del ttulo mismo. Y lo es en el usu
fructo constituido por acto entre vivos a ttulo gratuito sobre la tota
lidad de los bienes de una persona o de una cuota de esa totalidad,
porque ese usufructo debe sujetarse a las reglas de la donacin que el
C6digo llama a ttulo universal, y esta especie de donaci6n exige como
solemnidad el inventario de los bienes (artculo 1,407). Del mismo
modo, se precisa de inventario cuando la donacin entre vivos requiere
insinuacin, porque deben particularizarse tambin en este caso los
bienes donados.
Si el inventario no es un requisito dd ttulo del usufructo -afir-
ma esta opinin- no hay motivo legal para no dar valor a la dispensa
de la obligacin aludida, ya que cuando la ley ha estimado que no pu.:.
de eximirse del deber jurdico de lovcptario, lo ha dicho expre-
LOS BIENl!S Y LOS DI'JtECHOS ItEALES 676
samente, como en el caso de los tutores y curadores (artculo 379).
Corresponde aplicar el principio de que en derecho privado puede ha.
cerse todo lo que la ley no pohbe. Por tanto, en el usufructo constitui.
do a ttulo oneroso las partes podran convenir en no practicar un in
ventario del estado de los bienes.
Por fin, el argumento de la tesis contraria de que la ley s610 facul.
ta al constituyente para exonerar de la caucin al usufructuario, y no
de la faccin de inventario, tiene una explicacin histrica y no el al.
cance que se le atribuye: la ley se refiri expresamente a la dispensa
de la caucin en razn de que COnforme a la antigua legislacin, el tes
tador no poda liberar de la caucin al usufructuario; para patentizar
el cambio de criterio se hizo esa referencia expresa en el Cdigo. De la
posibilidad de eximir de la obligacin de hacer inventario nada se di.
jo porque, en la antigua legislacin, esa obligaci6n no se impona, y
el hecho de que ahora se exija no es motivo para darle carcter de ine.
ludible. Ms todava: el haber autorizado la ley la dispensa de la cau
cin, modificando en esto el antiguo derecho civil, sera una raz6n
para admitir que tambin puede exonerarse al usufructuario de fa obli.
gacin de hacer inventario (1).
Con todo, en la prctica la ms de las veces ser obligatria la
faccin de ste, porque las leyes tributarias lo exigen, junto con la ta-
sacin de los bienes, para determinar el monto del impuesto.
Derecho de usufructo faJo como pensin alimenticia; inlJt:ntario
simple. Referencia. Vase nuestro nmero 924.
945. Caucin de conservacin y restitucin; dispensa de la caucin.
-De acuerdo con el artculo 46 del Cdigo, la caucin consiste en una
obligacin accesoria que se contrae como garanta de la obligaoon
principal. Y agrega el artculo: "Son especies de cauci6n la fianza, la
hipoteca y la prenda".
El legislador no ha establecido aqu una caucin especial y puede
rendirse cualquiera. Tampoco se ha pronunciado sobre la cuanta, pe.
ro es evidente que deben fijarla de acuerdo el nudo propietario y el
usufructuario. En caso de discusi6n, el juez determinar el monto de
la caucin, tomando para ello en cuenta el valor de los bienes dados
en usufructo;
(1) E. este ",.,ido: Cloro Sola>, ohr. dIodo, (00)0 VlII, N.' 1,029. pOso, 189 191.
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U rufructuarios qut! no ertn obligador a rendir caucion.-Por ex-
eepein no estn obligados a rendir cauci6n:
1) Los usufructuarios legales, vale decir, el padre o madre de fa.
milia y el marido sobre los bienes del hijo y de la mujer, respectiva.
mente. En forma expresa el legislador los ellime de esta obligacin.
2) El constituyente del usufructo por donaci6n que retiene precio
samente el usufructo. Si en forma gratuita el donante se ha desprendi.
do de la propiedad, es lgico no exigirle cauci6n.
3) El usufructuario obligado a rendir caucin eximido expresa-
mente de ella por el propietario. La caucin est establecida en inters
de! nudo propietario, y si ste tiene confianza en el usufructuario, pero
fectamente puede renunciar a su derecho.
4) Las personas a quienes el constituyente hubiere eximido de ten-
dir caucin.
5) El alimentario que tiene fijada como pensin alimenticia el
usufructo de algn bien del alimentante est exento de la obligaci6n
de cauci6n de conservaci6n y restituci6n de la cosa fructuar3 (Ley
N.O 14]08, arto 11, inc. 2.0).
6) De acuerdo con la Ley General de Bancos, stos, por medio de
sus departamentos especiales de comisiones de confianza, pueden ser
administradres de bienes gravados con usufructo, cuando as se haya
establecido en el acto constitutivo. Los derechos y obligaciones del ban.
co son los que hubiere sealado e! constituyente y, en su defecto, los
que el artculo 717 del Cdigo Civil confiere al nudo propietario cuan
do el usufructuario no rinde cauci6n. El banco no necesita rendir cau-
ci6n ni prestar juramento en los casos en que las leyes lo exijan (ar-
ticulo 48, N.O 9, y artculo 50).
. 946. Sancin que acarrea la omisin del inventario y de la cauci6n.
-La omisi6n del inventario y de la caucin no trae consigo la prdi.
da del derecho del usufructuario. El artculo 716 establece que mien.
tras se rinde la cauci6n y se haee el inventario, tendr el nudo propie.
tario la administrac6n de la cosa fructuar3 con cargo de d3$ el valor
lquido de frutos al usufructuario. Puede pasar cierto tiempo sin que
el rinda cauci6n o sin que haga inventario: en este caso,
el artculo 717 faculta al nudo propietario para recurrir a la justicia
con el fin de que el juez le fije al usufructuario un plazo equitativo
dentro del cual deba rendir la cauci6n; y si no la rindiere, se le ad.
judicar' al nudo propietario la administraci6n de la cosa fructuaria,
debiendo entregar al usufructuario el valor lquido de los frutos, "de-
LOS BIl!NES Y LOS Dl!lIECHOS :REALES 677
ducida la suma que el juez le prefijare por el trabajo y cuidados de la
administraci6n", Aqu ya tiene derecho el nudo propietario a una re,
muneraci6n; antes administraba en forma gratuita,
En caso de que no se rinda la cauci6n, de comn acuerdo el nu
do propietario y usufructuario pueden tomar diversas determinaciones.
que establece el articulo m en los incisos 2,, 3, y 4,
"Podr (el propietario) en el mismo caso tomar en arriendo la
cosa fructuaria, o tomar prestados a inters los dineros fructuarios, de
acuerdo con el usufructuario",
"Podr tambin, de acuerdo con el usufructuario, arrendar la cosa
fructuaria, y dar los dineros a inters".
"Podr tambin, de acuerdo con el usufructuario, comprar o ven,
der las cosas fuogibles y tornar o dar prestados a inters los dineros
que de ello provengan",
Llama la atenci6n )a diferencia que ha hecho el legislador entre
el nudo propietario y el usufructuario; ste, para tomar la administra,
ci6n y goce de la cosa, debe rendir cauci6n y hacer inventario; el nudo
propietario est exento de ambas obligaciones cuando se le adjudica
la administraci6n.
947, Cauci6n juratoria.-Excepcionalmente, puede el usufructo com-
prender ciertos bienes muebles necesarios para el uso personal del usu-
fructuario o de la familia. En este caso (inciso 5. del artculo m),
puede el usufructuario exigir la entrega de esos bienes al nudo propie-
tario, jurando aqul restituir las especies o sus respectivos valores, to-
mndose en cuenta el deterioro proveniente del tiempo y del uso leg.
timo. Hay aqu una caucin urama, esto es, un juramento por el
cual se garantiza que se cumplir lo prometido.
El juramento, dentro de nuestra legislaci6n, est desterrado en ge,
neral como medio de prueba, carcter que no tiene en el caso citado.
948. Derecho imprescriptible de reclamar la administracin.-"EI
usufructuario podr en todo tiempo reclamar la administraci6n pres-
tando la cauci6n a que es obligado" (artculo m, inciso final).
Este es un derecho para el usufructuario imprescriptible. El C6-
digo lo dice bien claro: "El usufructuario podr en todo tiempo reela.
mar ... ", lo que significa que no tiene plazo de prescripcin o de ca
ducidad.
678 DllIlECHO CML
949. Objeto de la caucin en al usufructo y en el cuasiusufructo.-
En el usufructo la caucin tiene por objeto garantizar la conservacin
y restitucin de la cosa en el momento oportuno; en el cuasiusufructo,
la restitucin de otras tantas especies del mismo gnero y calidad que
las recibidas, o el valor que tuvieren al tiempo de la restituci6n.
En el primer caso, la caudn garantiza una obligacin de especie
o cuerpo cierto, y en el segundo, una obligaci6n de gnero.
950. Limitaciones en el goce de la cosa fructuaria.-Una vez rendi
da la caucin y ejecutado el inventario, tiene derecho el usufructuario
a entrar en el goce de la cosa fructuaria; pero en este goce tiene dos
limitadones, relacionadas con:
1) Los arriendos, y
2) La recepein de la cosa en el estado en que se encuentre.
951. 1) Respeto de los arriendos.-uEI usufructuario es obligado a
respetar los arriendos de la cosa fructuaria, contratados por el propie.
tario antes de constituirse el usufructo por acto entre vivos, o de falle.
cer la persona que 10 ha constituido por testamento" (artleulo 792).
Esta disposici6n hay que concordarla con el artculo 1,962, disposicin
ya conocida por nosotros, que establece los casos en que terceras pero
sanas est.tlt obligadas a respetar un contrato de arrendamiento.
Ahora bien, de acuerdo con el artlculo 1,962, cuando se sucede en
la cosa dada en arrendamiento a ttulo oneroso, para que est obligado
a respetar el arrendamiento la persona a quien se le cede a ttulo one.
roso, debe el arrendamiento constar por escritura pblica. Si se ha cons-
tituido un usufructo a ttulo oneroso, para que el usufructuario est
obligado a respetar el contrato de arrendamiento, debed o no cons-
tar por c"ritura pblica? La soluen parece no exigir escritura pbli.
ca, porque esta disposicin del artculo 792 es una disposicin de ca
rcter excepcional que se aplica a una clase de sucesores a ttulo one.
roso, los usufructuarios.
El usufructuario debe respetar el arrendamiento y, a su vez, tiene
derecho a la renta o pensin desde que principia el usufructo (artculo
792, inciso 2.).
Todo 10 anterior se entiende sin perjuicio de conformarse a las
leyes especiales sobre arrendamientos urbanos y predios rsticos, que
oporrunarnente se vern en el estudio del contrato de arrendamiento.
LOS BIENES Y r.OS OEltECHOS n:ALES 679
v 952. 2) El usufructwuio debe recibir la cosa en el estlIdo en qlle se
encuentra.-As 10 establece el artculo 774, que dice: "El usufructuara
es obligado a recibir la cosa fructuaria en el estado que al tiempo de la
delaci6n se encuentre, y tendr derecho para ser indemnizado de todo
menoscabo o deterioro que la cosa haya sufrido desde entonces en po.
der y por culpa del propietario".
De modo que si el deterioro o menoscabo 10 ha sufrido la cosa
antes de la delaci6n del usufructo, aunque sea por culpa del nudo pro-
pietario, no tiene derecho a reclamar el usufructuario. S6lo puede ha-
cerlo cuando el deterioro ha tenido lugar despus de la de!aci6n del
usufructo.
B. OBLIGACIONES DEL USUFRUlUA1UO DURANTE EL GOCE DE LA COSA
FRUC'l'UARIA
953. 1) Goce de la cosa sin alterlU' su forma y substancia.-Hay una
obligaci6n que es de la esencia del usufructo: el usufructuario debe
gozar de la cosa sin alterar su forma y substancia. As lo establece el
artculo 764.
Salva rCrum substantia. Desde el Derecho Romano la doctrina uni-
versal ha tratado de explicar qu se entiende por conservar la forma
y la substancia de la cosa fructuaria (salva rertlm substantia) (1). Al
respecto, no nos detendremos en las interpretaciones puramente roma-
nas; slo sealaremos algunas que sirven o se formulan en la actua-
lidad.
a) A juicio de ciertos autores, la frase significa que el usufructua-
rio debe respetar la estructura externa y el destino econmico de la co-
sa existente al momento de la delacin del usufructo. El usufructuario
no puede cambiar esa estructura y ese destino, an cuando de ello
resultase mayor ventaja patrimonial, una mejora econmica de la co-
sa. En consecuencia, el usufructuario no puede transformar una via
en un olivar, un campo de agricultura en otro de pastoreo, etc. Esto
no importa afirmar que el usufructuario est impedido de mejorar la
(1) Vanse: Francisco F. VHlavlccndo, "Salva. cernm substantia en el usufrucro",
trabajo publicado en "Revista de Derecho Privado", volumen 3' (Madrid, 1951), p ~ i ~
nas 189 y siguientes; Borrel Mad., "Algunas cons1deraciones sobre la ronservadn de la
substancia en el usufructo", en la rnisma "Revista de Derecho Privado", volumen 33 (Ma-
drid. 1949}), pgs. 1.061 y siguientes; Alfonso Garda Valdecasas, "La idea de sustanci.
en el Cdigo Civil", en la "Revista de Derecho Privado", volumen 35 (Madrid. 1951),
pgs. 881 'i siguientes, y en "Anales de la Academia Matritense del Notariado", tomo VIl!
(Maddd, 1954), pgs. 401 a 421.
1
680 DERECHO ClVlL
cosa; puede hacerlo, siempre que conserve la forma y la substancia de
sta. Pero si el mejoramiento econ6mico resulta a costa de la forma
o substancia, la regla salva rCt'um slIbstantia queda infringida. Por eso
el Tribunal Supremo de Espaa, aplicando con todo rigorismo esta
interpretaci6n, declar6 que el usufructuario de unos solares improduc.
tivos no puede cambiar el objeto de stos, aunque el usufructo, por no
realizarse el cambio, permanezca desprovisto de todo goce o disfrute
efectivo. Ms de un comentarista observ6 que dicha sentencia (de 79
de mayo de 1935), correcta desde el punto de vista de los conceptos,
es criticable desde el punto de vista sociol6gico, mxime cuando la
consideraci6n primera y bsica debe ser, no el concepto de substancia,
sino la idea de que el usufructo naci6 en el mundo del derecho para
dar medios de vida a quien carece de ellos.
El C6digo Civil italiano de 1942 no habla de la obligaci6n del
usufructuario de conservar la substancia de la cosa, sino que afirma di.
rectamente que el usufructuario debe respetar la destinaci6n econ6mi.
ca de la cosa (art. 981). En general, la doctrina y la jurisprudencia en
tienden por destinacin econmica la utilidad que proporciona la co-
sa en raz6n de su misma naturaleza o de la funci6n que a la cosa im-
primi6 el constituyente o que ste mantuvo al momento de constituirse
el usufructo.
El C6digo Civil francs, al igual que el chileno, se refiere a la
obligaci6n de conservar la substancia (art. 578), Consideran los in
trpretes que esto supone no s6lo el debet de abstenerse de destruir o
menoscabar materialmente la cosa, sino tambin de no modificar la
destinaci6n de ella, conformndose para el uso y goce a los hbitos del
antiguo propietario.
b) Otra teora refunde la substancia con el valor de las cosas, pues
stas no son sino un valor socialmente apreciable. Por tanto, conser
var la substancia es conservar el valor de la cosa, lo que implica no 5610
conservar su rendimiento normal, sino su potencial permanente; y as!
como una merma de la productividad normal es un ataque a su subs-
tancia, tambin lo es un aumento de esa productividad a costa del po-
tencial futuro (1),
c) Algunos autores creen que esta materia ha sido enturbiada por
sutilezas filos6ficas o sociolgicas, y propugnan un criterio prctico.
Estiman que en el fondo lo que la ley pretende es armonizar los in te
(l) Ea. este KDtido: A. Garda Valdecaw:. "La idea de substancia en el Cdiso Civil?
em.dio publicado en "Arueo de la Academi. Mauireme del Notariado", romo VIII (M.
drid, 1 9 ~ 4 . 1'4>. 401 421,
LOS BIENES Y LOS DIIIIlICHOS lIEAl.I\S 681
reses del usufructuario y del propietario; por ende, en la interpreta.
cin de la regla salva rerum substantia debe adoptarse un criterio prc.
tico que, en trminos generales, se traduce en afirmar que la conserva
cin de la substancia supone mantener la cosa en el estado ms seme
jante, que su disfrute racional permite, al que tena ella en el momen.
to de constituirse el usufructo (2).
En la prctica, la jurisprudencia pondera en una u otra forma
todos los criterios. Contempla incluso el deterioro econ6mico futuro
de una cosa por causas moraks. Al respecto es ilustrativo un ejemplo
de la jurisprudencia italiana. Sucedi que el usufructuario de una casa
habitacin no encontr mejor manera de saear provecho de ella que es-
tabJedendo una comunicaci6n entre la misma y una casa contigua en
la que funcionaba un burdel o, como dice la sentencia italiana, "in cui
.viene gestito un postrihulo". Estim6 el Tribuna! de Casaci6n que aquel
acto del usufructuario repercuta profundamente sobre el valor eco-
nmico del bien concedido en usufructo, sobre su valor capital y, por
ende, afectaba su aptitud para producir rditos (2 a). Nadie ignora que
una casa destinada a un lupanar o sus anexos si ms tarde quiere ser
vendida o arrendada como simple y limpia habitacin, se cotiza des-
ventajosamente por su mala fama y las molestias que por cierto tiem.
po pueda ocasionar a los nuevos y pacificos moradores, de esos que na
adoran todas las noches falsas reinas rubias con "los cristales llenos
de aromados vinos", como por ah deca el m6sico renovador de la lin-
giistica y los versos, llamado Rubn Dara.
954. 2) Goce de la cosa como buen padre de tiamilia; responsabili-
dad de la culpa leve.-El usufructuario debe gozar de la cosa fructuaria
como un buen padre de familia; responde de la culpa leve. El Cdigo
no lo dice expresamente en el Ttulo "Del derecho de usufructo"; pe_
ro como en diversas disposiciones, a! referirse a la responsabilidad del
usufructuario, habla de culpa, hay que concluir que se trata de la leve,
pues cuando la ley dice culpa o descuido, sin otra calificacin, alude
a la culpa o descuido leve (artculo 44, inciso 3.).
Algunas disposiciones que aluden a la culpa del usufructuario;
"1 G Q a ) "Articulo 7P!l. El usufructuario de cosa mueble tiene el dere-
cho de servirse de ella segn su naturaleza y destino; y al fin del usu-
fructo no es obligado a restituirla sino en el estado en que se halle,
(2) En .... sentido: ]. PuiS Brutau, "Fund"""'ntos de D<teclto Civil", romo Ill,
B&Kelona. 19'3, pg. 307.
(2 a) Casw:ione 19 nuggio 19'6, "ll Ma .. imario del Foro italiano", 1956, N.' 1.724,
c. 313.
r
DEllECHO CIVIL
respondiendo solamente de aquelLls prdidas o deterioros que proven.
gan de su dolo o culpa.
b) "Artculo 788. El usufructuario de ganados o rebaos es obli.
gado a reponer los animales que mueren o se pierden, pero slo con
el incremento natural de los mismos ganados o rebaos; salvo que Ll
muerte o prdida fueren imputables a su hecho o culpa, pues en este
caso deber indemnizar al propietario" (inciso 1.").
c) "Artculo 802. El usufructuario es responsable no slo de sus
propios hechos u omisiones, sino de lo! hechos ajenos a que su negli-
gencia haya dado lugar. Por consiguiente, es responsable de las servi-
dumbres que por SU tolerancia haya dejado adquirir sobre el predio
usufructuario, y del perjuicio que las usurpaciones cometidas en la co-
5a fructuaria hayan inferido al dueo, si no las ha denunciado al pro-
pietario oportunamente, pudiendo".
El goce de la cosa fructuaria empleando la llamada diligencia del
buen padre de familia es la del buen padre de familia colocado en la
posicin de usufructuario y no en la de f'ropietario. La reflexin es im-
portante por la diversidad de intereses de uno y otro. La diligencia del
usufructuario no consiste en comportarse en e! goce como lo hara un
buen propietario en el goce de las cosas propias: "el propietario tiene
intereses que no tiene el usufructuario, por la diversa naturaleza de los
dos derechos; e! propietario puede estar interesado en sacrificar hoy
un goce para encontrar maana acrecentado el capital; esta limitacin
no puede imponrsele al usufructuario bajo la obligacin de la dili.
gencia de! buen padre de familia. La figura del buen padre de familia
no se la identifica con la de un buen propietario sino con la de perso-
na diligente, como es, en abstracto, un buen padre de familia, segn
la posici6n en que se encuentra" (3). De aqu se desprende, a juicio
de algunos, que la diligencia del buen padre de familia no implica para
el usufructuario la obligacin de asegurar la cosa, corno lo hace por lo
comn el buen propietario. No falta quienes sostienen que la media-
na diligencia obliga a asegurar la cosa al menos cuando ella es fcil.
mente perecedera. Pero otros, incluso en este caso, niegan la obliga.
ci6n porque -arguyen- el seguro refleja un inters de valoracin o
apredaci6n discrecional y no una obligari6n de diligencia (4).
(3) Domeniro Barbero, "Sistema del Dere(ho Privado", traduccin del italiano,
ToL n, Buenos Aires, 1967) N.O 561, p.g. 390.
(4) Ibdem.
LOS BIENES Y LOS DEIlECHOS REALES
955. 3) Cargas fructuarias.-Son las indispensables para que la co-
sa produzca frutos y que el usufructuario debe satisfacer. Entran en
esta categora las siguientes.
a) Las expensas ordinl1l'ias de conservacin y cultivo (artculo 795),
ya definidas en este libro en el captulo de la propiedad fiduciaria
(nmero 870 de este tomo).
b) Las cargas anuales o peridicas. Dispone el Cdigo que son de
cargo del usufructuario las pensiones, cnones y en general las cargas
peridicas con que de antemano haya sido gravada la cosa fructuaria
y que duranu: el usufructo re devenguen. No es lcito al nudo propie.
tario imponer nuevas cargas sobre ella en perjuicio del usufructo (ar.
tculo 796, inciso l..).
Corresponde asimismo al usufructuario el pago de los impuestos
peridicos fiscales y municipales, que graven a la cosa duranu: el usu-
fructo, en cualquier tiempo que se hayan establecido (articulo 796, in-
ciso 2.).
Si por no hacer el usufructuario estos pagos los hiciere el propie.
tario, o se enajenare o embargare la cosa fructuaria, debe el primero
indemnizar de todo perjuicio al segundo (articulo 796, inciso final).
956. 4) Intereses legales de los capitales invertidos por el propieta-
rio en \as obras o refacciones mayores de la cosa.--Se entienden por
obras o refacciones mayores las que ocurren por una vez o a largos in-
tervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente
utilidad de la cosa fructuara (articulo 798). Ahora bien, las obras o
refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructua-
ra, son de cargo del propietario; pero el usufructuario, mientras dure
el usufructo, debe pagar a aqul el inters legal de los dineros inverti-
dos en ellas (artculo 797, inciso 1..). El pago de este inters se justifi-
ca: representa la compensaci6n de los frutos que obtiene el usufruc-
tuario gradas a la ejecuci6n de dichas obras.
957. 5) Contribucin a las deudas hereditarias y testamentarlas.-
Tratndose de un usufructo constituido por testamento, el propieta-
ro y el usufructuario se consideran como una sola persona para la dis-
tribucin de las obligaciones hereditarias y testamentarias que cupie.
ren a la cosa fructuaria, y las obligaciones que unidamente les quepan,
se dividen entre ellos segn las reglas que establece el artculo 1,368
que se estuda en el tomo relativo al Derecho Sucesorio.
.,
I
I
1
,
1
684 DElIECHO CIVIL
C. OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUAlllO UNA VEZ EXTINGtlIoo EL
USUFllUCTO
958. Restitucin de ,la cosa fructuaria.-La obligacin que le corres-
ponde al usufructuario es la de restituir la cosa fructuaria. El artculo
764 al definir el usufructo, dice expresamente: "Con cargo de resti
tuirla a su dueo ... " Es, por lo tanto, un elemento esencial del usu-
fructo. Repite el mismo concepto el artculo 787, al decir: "El usufruc-
tuario de cosa mueble tiene el derecho de servirse de ella segn su na-
turaleza y destino; y al fin del usufructo no es obligado a restituirla
sino en el estado en que se halle, respondiendo solamente de aquellas
prdidas o deterioros que provengan de su dolo o culpa".
La disposicin anterior se refiere a los bienes muebles; pero es
perfectamente aplicable a los bienes races.
Dado el carcter del cuasiusufructo, esta obligacin es diversa; por-
que el usufructuario est obligado a restituir otras tantas cosas de igual
calidad y cantidad, o su valor. As lo dice el artculo 789 que repite la
idea del artculo 764.
Con respecto del cuasiusufructo, se presenta una cuestin: Quin
tiene derecho a elegir entre la devolucin de otras cosas del mismo
gnero y cantidad, o su valor? De los trminos del artculo 789, parece
desprenderse que le corresponde el derecho de decidir al nudo propie-
tario y no al cuasiusufructuario. Dice el artculo: "Si el usufructo se
constituye sobre cosas fungibles, el usufructuario se hace dueo de ellas,
y el propietario se hace meramente acreedor a la entrega de otras espe-
cies de igual cantidad y calidad, o del valor que stas tengan al m().
mento de terminarse el usufructo".
958 a. Derecho legal de retencin.-De acuerdo con el artculo 800,
el usufructuario puede retener la entrega de la cosa fructuaria; en
otros trminos, goza del derecho legal de retencin mientras el nudo
propietario no lo indemnice. Dice el artculo: "El usufructuario podr
retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemniza-
ciones a que, segn los artculos precedentes, es obligado el propie-
tario".
El derecho legal de retencin tiene inters, porque segn sean mue-
bles o inmuebles los bienes retenidos, se equiparan a los bienes dados
en prenda o hipoteca. Pasa a ser, una vez adquirido, un derecho privi-
legiado.
LOS BII!NES y LOS IlUECHOS REALES
6. DERECHOS Y OBUGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO
A) IlUECHOS
959. 1) Derecho de enajenar la nuda propiedad.-El nudo propie-
tario es dueo, y como tal, tiene derecho a enajenar su nuda propiedad.
Es evidente que si el nudo propietario enajena la nuda propie-
dad, la persona que la adquiere est obligada a respetar el usufructo
existente sobre la cosa; porque nadie puede adquirir ms derechos
que los que tiene su causante.
960. 2) Derecho a hipotetar la nuda propiedad.-El propietario pue-
de hipotecar su nuda propiedad, de acuerdo con el artculo 2,416; el
acreedor hipotetario debe respetar el usufructo existente sobre la cosa.
En otros trminos, la hipoteca no afecta al usufructo, sino nicamente
a la nuda propiedad.
961. 3) Transmisin de la nuda propiedad-El nudo propietario,
conforme lo establece el artculo 773, puede traspasar por causa de
muerte su nuda propiedad. Dice el artculo: "La nuda propiedad pue-
de transferirse por acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte",
Es un derecho que est en el comercio; en lo que se diferencia
del usufructo. Este no puede transmitirse (artculo 773), Entre vivos,
segn algunos, puede traspasarse el ejercido del derecho de usufructo;
segn otros, el derecho real mismo.
La transferencia o transmisi6n de la propiedad es ron la carga del
usufructo constituido en ella, aunque no se exprese (artculo 779),
962. 4) Derecho a los frutos pendentes al momento de la restitucin.
-El nudo propietario puede reclamar del usufructuario los frutos pen-
dientes al momento de la restitucin, pues los frutos pendientes al ini-
ciarse el usufructo, pertenecen al usufructuario y los pendientes al mo-
mento de extinguirse el usufructo, al nudo propietario (art 781).
963. 5) Derecho a indemnizaclones.-El nudo propietario tiene de-
recho a exigir del usufructuario las indemnizaciones correspondentes
por los deterioros que la cosa haya sufrido por su culpa durante el
usufructo, Recurdese que el usufructuario debe gozar de la cosa co-
mo un buen padre de familia, respondiendo de la culpa leve. As fluye
de diversos artculos (787, 788, 802).
DElIECHO CIVlL
964. 6) Cobro de intertscs del dinero invertido en obras mayons
neccsarias.-EI propietario tiene derecho a cobrar al usufructuario el in-
ters legal del dinero que ha invertido en las obras o refacciones
mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria (artcu-
lo 797).
965. 7) Derecho al tesoro.-De acuerdo con el artculo 786, el teso-
ro que se encuentre en el terreno fructuario, no corresponde al usu-
fructuario, sino que al nudo propietario.
966. 8) Derecho a pedir la terminacin del usufructo.-Dice el ar-
ticulo 809: "El usufrueto termina, en fin, por sentencia de juez que
a insUlncia del propietario lo declara extinguido, por haber faltado el
usufructuario a sus obligaciones en materia grave, o por haber causa-
do dao o deterioros considerabks a la cosa fructnaria.
"El juez, segn la gravedad del caso, podr ordenar, o que cese
absolutamente el usufructo, o que vuelva al propietario la cosa fruc-
tuaria, con cargo de pagar al usufructuario una pensin anual determi-
nada, hasta la terminacin del usufructo".
967.9) Acciones realcs.-Frente al usufructuario y a cualquiera per-
sona, el nudo propietario puede, para defender su derecho, ejercer las
acciones reivindicatoria y posesorias, estas ltimas cuando la nuda pro-
piedad tiene por objeto bienes inmuebles.
968. 10) Accin personal de rutitucin.-Tradicionalmente se reco-
noce tambin al nudo propietario una accin personal de restitucin,
que encuentra su base o fundamento en el acto constitutivo, y en caso
de usufructo legal, en una larga tradicin relacionada con la caulo
usufructuaria del derecho romano (l). Esta era una promesa, garan-
tida con caucin, por la cual el usufructuario se comprometa a gozar
como buen padre de familia y a devolver la cosa al fin del usufructo.
La accin personal de restitucin tiene sobre la accin reivindica-
toria la ventaja de que no exige, por parte del demandante, la prueba
del derecho de propiedad de la cosa; al nudo propietario le basta exhi-
bir el acto que dio origen al usufructo.
(!) J .... rI1I<I. "Ocn:cho Cvi!"', tomo 1, voIumea 3.', Buenos Aire., 9 ~ 2 , N.' 1.924,
14 421.
LOS III1!.NES y LOS J)l!.lU!CfIOS !lEALES
JI) OBLlCACIONES
969. Expensas extraordinarias mayores.-Las expensas ordinarias de
conservacin y cultivo le corresponden al usufructuario sin derecho a
ningn reembolso. En cambio, las expensas extraordinarias mayores le
corresponden al nudo propietario.
El legislador se encarg expresamente de decir en qu consisten
las obras o refacciones mayores. Dice el articulo 798: "Se entienden
por obras o refacciones mayores las que ocurren por una vez o a lar.
gos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y perma.
nente utilidad de la cosa tructuaria".
Ejemplo: hacer el techo, reconstruir una muralla, etc. El usutruc
tuario debe pagar, como sabemos, el inters legal durante todo el tiem-
po del usufructo.
Procede calificar de obra mayor la defensa de un juicio. Si el jui.
cio slo se refiere al usufructo, el usufructuario debe pagar; si se re
fiere a la nuda propiedad, est obligado a pagar el nudo propietario.
Si la cosa fructuaria est afecta a una hipoteca, los intereses de la
deuda hipotecaria est obligado a solventarlos el usufructuario, de acuer.
do con el artculo 796; y lo que corresponde a la amortizaci6n corre
de cuenta del nudo propietario. De tal modo qJle si la deuda es de 7
y 1%, el usufructuario paga el 7";", en tanto que el 1% 10 pagar el
propietario.
970. Puede el usufructuario obligar al propietario a ejccutar las
obras o refacciones mayores?-Dice el Cdigo que "las obras o refaccio-
nes mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria, sern
de cargo del propietario, pagndole el usufructuario, mientras dure el
usufructo, el inters legal de los dineros invertidos en ellas. El usu
fructuario har saber al propietario las obras y refacciones mayores
que exija la conservacin de la casa fructuaria. Si el propietario rehsa
o retarda el desempeo de estas cargas, podr el usufructuario para
libertar la cosa fructuaria y conservar su usufructo, hacerlas a su cos-
ta, y el propietario Se las reembolsar sin inters" (articulo 797).
La doctrina mayoritaria, tanto nacional como francesa, sostiene
que el usufructuario no puede forzar al nudo propietario a ejecutar
las obras o refacciones mayores. Las razones que se dan son las si.
guientes.
a) El principio de que el nudo propietario no est sujeto a nin.
guna obligacin respecto al usufructuario; aqul slo tiene el deber pa-
688 DnECHO CML
sivo y negativo que corresponde a todo el mundo frente a un derecho
real: respetarlo, abstenerse de perturbarlo. El nudo propietario nada
est obligado a hacer, sino slo a dejar hacer, que el usufructuario go-
ce tranquilamente de su derecho; en el caso la ley 10 establea: espe-
cialmente al decir que "no es lcito al propietario hacer cosa alguna
que perjudique al usufructuario en el ejercicio de sus derechos; a no
ser con el consentimiento formal del usufructuario" (artculo 779, in.
. 1) .
ClSO
As, pues, a diferencia de un arrendador con respecto al arrenda.
tario, el nudo propietario no tiene obligacin positiva alguna de hacer
gozar al usufructuario, ya que ste tiene un derecho real, directo, so-
bre la cosa y no un derecho de crdito contra el nudo propietario.
b) Tambin probara que el usufructuario no puede exigir al nu
do propietario que haga las obras o refacciones mayores necesarias,
invirtiendo inmediatamente de su peculio los gastos que demanden las
la diferencia de redaccin de los artculos 795 y m. "El pri.
mero dice que corresponden al usufructuario las expensas ordinarias,
dando as per establecido que deben ser en todo caso ejecutadas; el
segundo dia: que sern de cargo del propietario las obras o refacci(}-
nes mayores necesarias, no sus expensas inmediatas. Y esta diferencia
de redaccin tiene mayor significacin si se tiene presente que en el
articulo 949 del Proyecto de 1853 se deca: "El propietario es obligado
a las reparaciones mayores, a menos que hayan sido ocasionadas per
la negligencia del usufructuario, que las har, en tal caso, a su costa".
Al cambiar la frase es obligado per sern de cargo se quiso, segura.
mente, evitar toda duda al respecto. La ley se coloca precisamente en el
caso de rehusar o retardar indefinidamente el nudo propietario las
obras o refacciones mayores necesarias de que tiene conocimiento o
que le ha denunciado el usufructuario, y en lugar de facultar al usu
fructuario para demandar al nudo propietario la ejecucin de dichas
obras o refacciones, autoriza al usufructuario que quiere libertar de
ruina la cosa fruetuaria, y poder usufructuaria convenientemente, pa.
ra que la haga l a SU costa con derecho de reembolso" (1 a).
En el Derecho francs tambin la mayora de los autores estima
que el nudo propietario no est obligado a hacer las obras o refaccio.
nes mayores, sino 5610 a reembolsarlas al usufructuario al final del usu-
fructo. Sin. embargo, una minora opina que esta interpretacin est
condenada por la letra de la ley, de acuerdo con la cual "las repara.
ciones mayores son de cargo del propietario" (Cdigo Civil Francs,
(1 al Claro Solar, obra c,aula, lomo VIlI, Sanriago, 19H, N.' 1,156, pal!'. 343-344.
LOS BIENES Y LOS I)El!ECHOS l!EALES
artculo 605, inciso 2.
Q
), frmula que tiende a imponer a la persona
a que se refiere una obligtICiln estricta y no solamente una simpIe fa-
cultad. Adems, est el antecedente de Pothier: ste enseaba qe el
nudo propietario est obligado a las reparaciones mayores ("Trait de
l'usufruit", N.O 246). Por fin, dice Josserand, "este sistema es el ni-
co coherente y que tiene valor econmico: al usufructuario, las repara-
raciones de conservacin; al nudo propietario, las reparaciones mayo-
res; este es el buen sentido mismo, pues, por otra parte, seria enojoso
e injusto que el nudo propietario pudiera poner obstculos al goce
del usufructuario -indirecta y pasivamente, sin duda, pero muy efec-
tivamente- dejando que se hunda un edificio: ni la justicia ni el in-
ters general quedan de esa manera servidos" (2).
971. Inexistencia de la obligacin de reembolsar ,las mejoras volun-
tarias.-"EI usufructuario no tiene derecho a pedir cosa alguna por las
mejoras que voluntariamente haya hecho en la cosa fructuaria; pero
le ser lcito alegarlas en compensacin por el valor de los deterioros
que se le puedan imputar, o llevarse los materiales, si puede separar.
los sin detrimento de la cosa fructuaria, y el propietario no le abona
lo que despus de separados valdran. Lo cual se entiende sin perjui-
cio de las convenciones que hayan intervenido entre el usufructuario
y el propietario relativamente a mejoras, o de 10 que sobre esta mate
ria se haya previsto en la constitucin del usufructo" (artculo 8(1).
972. Inexistencia de la obligacin de reponer un edificio que viene
todo a tierra.-Si un edificio viene todo a tierra por vetustez o por caso
fortuito, ni el propietario ni el usufructuario son obligados a reponerlo
(artculo 799).
7. DEL USUFRUCTO
m. 1) Llegada del da o del evento de la condicin prefijadOl, pa-
ra la terminacin del usufrudo.-Esta causal general de extincin se
entiende siempre que la condicin o el plazo llegue antu de la muerte
del usufructuario.
Si el usufructo se constituyere hasta que \lla persona distinta del
usufructuario llegue hasta determinada edad, y esa persona fallece an-
tes de cumplir dicha edad, el usufructo durar hasta el dla en que esa
persona hubiera cumplido la edad prefijada. Tal es lo que se despren-
(2) Josserand. "Derecho Civil", toOlO 1, volumen 3., Buenos Aires, 1952, N.O 1,890.
pgs.
#-Dered:-,o Ovil. 11
,
!
1
,J
de del artculo 804. Por ejemplo, se constituye en favor de Juan un
usuflucto hasta que Sofa cumpla 25 aos, lo que debera ocurrir el
30 de diciembre de 1980; pero Sofa muete a los 16 aos. A pesar de
esto, el usufructo contina y perdura hasta el 30 de diciembre de 1980
p o r u ~ ha sido ese da el que el constituyente quiso fijar como trmino.
n la duracin legal del usufructo se cuenta aun el tiempo en
que el mufructuario no ha gozado de l, por ignorancia o despojo o
cualquiera otra causa" (artculo 80S).
!l74. 2) Se extingue el usufructo por la muerte del usufructuario,
aunque ocurra antes del da o condcin prefijada para su termina.
cin (artculo 806, inciso 2.), salvo que haya varios usufructuarios y el
constituyente no hubiere modificado el derecho de acrecer.
!l7S. 3) Se extingue por la resoluci6n del derecho dd COIIStituyente,
como cuando se ha constituido sobre una cosa que se posee fiduciaria.
mente, y llega el caso de la restitucin (artculo 806, inciso 3.).
!l76. 4) Por la COIISOlidacin dd usufructo con la propiedad, segn
lo dispone el artculo 806, inciso 4. Se entiende por consolidacin el
hecho de reunirse en una. sola persona las calidades de nudo propieta.
rio y usufructuario, como si el usufructuario hereda del nudo propie-
tario. Un caso de consolidacin es el del artculo 793, inciso final, se-
gn el cual pierde el usufructo el usufructuario que arrienda o cede
su derecho de usufructo, habindolo prohibido el constituyente y sin
que el nudo propicrario releve de la prohibicin.
917. S) Se extingue por la renuncia del UJufructuarlo, segn lo dis.
pone el inciso final del articulo 806. Se trata en este caso de un dere.
cho que slo mira al inters particular de su titular, y su renuncla no
est prohibida. Superfluamente, el articulo citado la permite, ya que
puede renunciarse, de conformidad con el principio general contenido
en el artculo 12.
De acuerdo con lo dispuesto en el N.O 3. del artculo 52 del Re.
glatnento del Conservador, la renuncia del usufructo debe inscribirse
en el Registro respectivo.
978. 6) Se extingue por prescripcin.-Nuestro Cdigo dice que el
Usufructo se extingue tambin por pre.cripcin (artculo 806, penl.
timo inciso). No hay duda de que el usufructo se extingue por la preso
cripein udqtlisitiva de un tercero que adquiere el derecho de usufruc
691
to, o que adquiere la propiedad plena de la cosa en que el usufructo
se halla constituido. Pero se extingue el usufructo por la prescripci6n
extintiva, por el simple no ejercicio, por parte del usufructuario, de su
derecho durante cierto tiempo? El Cdigo Civil Francs as lo dispo.
ne expresamente (artculo 617, N.O 4."). El fundamento de su soluci6n
sera que las cargas de la propiedad son admisibles s610 por su utili.
dad, y si no se ejercen, no pueden considerarse tiles y deben decla.
rarse por la ley extinguidas.
Dentro de nuestro derecho las opiniones no son uniformes. Don
Luis Claro Solar dice que el derecho de propiedad, es perpetuo por su
propia naturaleza y no se pierde por el no USO del propietario, pues la
acci6n reivindicatoria de ste no se extingue por el simple lapso de
tiempo, sino por la prescripci6n adquisitiva del mismo derecho por el
actual poseedor de la cosa; el usufructo, al contrario, es esencialmente
de duraci6n limitada, y como constituye una grave Iimitaci6n del li.
bre y pleno ejercicio de los derechos del propietario, si el usufructuaro
no lo ejercita, 10 natural es que sea consolidado con la propiedad (1).
Don Arturo Alessandri Rodrlguez, en cambio, estima que para que
prescriba el derecho de usufructo no basta el simple no uso, pues las
acciones para reclamar un derecho se extinguen por la prescripci6n
adquisitiva del mismo derecho (artculo 2,517) y, adems, dentro de
las concepciones de nuestro Cdigo Civil, el usufructuario tiene el de.
recho de dominio sobre su derecho de usufructo, dominio que no pier.
de mientras otra persona no 10 haya ganado por prescripci6n adquisi.
tiva. La jurisprudencia no ha tenido ocasin de al res-
pecto.
'119. 7) El usufructo se extingue por la destruccin completa de la
cosa fructuaria, como 10 dispone el artculo 807. De manera que para
que el usufructo se extinga por destruccin de la cosa, es menester que
la destrucci6n sea total, porque si queda una parte, el usufructo sub.
siste sobre ella.
Usufructo J: h<:r:JaJ que se inunJa.-Si una heredad dada en
usufructo se inunda, qu suerte corre el usufructo? Se extingue o
subsiste? El legislador da la respuesta en el artculo 808 del Cdigo,
diciendo que una vez cesada la inundacin revive el usufructo por el
titmpo que falta para su terminacin,
(1) 01",. citada, lOmO vm, N, 1,239. p&s.. 407-408.
1
,
I
692 1>_0 CIVIL
Segn el artculo 653, ubicado en la accesi6n, si una heredad per-
manece inundada por ms de cinco aos, pierde el propietario su de-
recho de dominio; y aun cuando el Cdigo no lo diga, esta heredad
pertenece a los propietarios riberanos, de acuerdo con las reglas del
aluvi6n; No hay, pues, ningn inconveniente en armonizar estas dos
disposiciones: el usufructuario conserva su derecho no obstante que la
inundaci6n dure ms de cinco aos, porque el artculo 808 es una dis-
posici6n de carcter especial, aplicable a! usufructo, que el legislador
hace primar sobre el artculo 653, disposici6n de carcter genera!_
Pero 10 que parece evidente es que cesar el derecho del nudo
propietario. Y la raz6n es muy sencilla: si el articulo 653 establece
que pierde el dominio el propietario, ponindose en el easo del propie-
tario pleno de la cosa, no se ve por qu no aplicar igual disposici6n a!
caso del nudo propietario.
En sntesis, a virtud del articulo 808 conserva su derecho el usu-
frucruario y, por el contrario, a virtud del artculo 653, se extingue
el derecho del nudo propietario, pasando a ocupar el lugar del nudo
propietario las personas a quienes el terreno corresponde de acuerdo
con las reglas del aluvi6n; dichas personas estn obligadas a respetar
el derecho del usufructuario hasta su extioci6n.
980. 8) ExtinciD del usufructo por sentencia judicial.-EI usufruc-
to termina, en fin, por sentencia de juez que a instancia del propie-
tario lo declara extioguido, por haber faltado el usufructuario a sus
obligaciones en materia grave, o por haber causado daos o deterioros
considerahles a la cosa fructuaria.
El juez, segn la gravedad del caso, podr ordenar, o que cese
ahsolutamente el usufructo, o que vuelva a! propietario la cosa fruc-
tuara, con cargo de pagar al fructuario una pensi6n anual determina-
da, hasta la terminaci6n del usufructo (articulo 8(9).
N6tese por curiosidad que esta vez Bello habla de fructuario pa-
ra referirse a! usufructuario, que es una de las acepciones de aquella
palabra.
980 bis. 9) Extincin del usufructo por expropiacin del predio
rStico sobre el que recaa.-Conforme a la legislaci6n especial agraria,
los derechos de fideicomiso, usufructo, uso y habitacin que afecten
a un predio expropiado por la Corporaci6n de Reforma Agraria o a
una parte del mismo, se extinguen desde la fecha de la inscripci6n de
dominio en favor de esa' corporaci6n. Sin embargo, los mencionados
derechos subsisten en la parte del predio expropiado que, en definiti-
va, quede en dominio del propietario. La sola eXUocin de los dere-
chos de fideicomiso, usufructo, uso y habitacin no faculta a los titu.
lares para demandar indemnizacin, y la que proceda por otro moti-
vo o titulo que no sea la extincin, deben hacerla valer sobre el mon-
to de la indemnizacin. Normas especiales regulan la liquidacin de
indemnizaciones por expropiaciones de predios rsticos efectuadas por
la Corporacin de la Reforma Agraria de conformidad a la ley 16.640
(Ley N.O 16.640, de 28 de julio de 1%7, art. 57; Decreto con Fuerza
de Ley N.O 3, de 26 de diciembre de 1967, sobre normas de la citada
liquidacin de indemnizaciones, publicada en el "Diario Oficial" de 9
de febrero de 1%8, artculos 1.0 y siguientes) (2).
8. DIFERENCIAS ENTRE EL USUFRUCTO Y EL FIDEICOMISO
981. a) Diferencias en cuanto a la naturaleza de ambas instituciones:
1) En el usufructo coexisten dos derechos reales: el del nudo pro-
pietario y el del usufructuario; en el fideicomiso hay un solo derecho,
el del dominio, que estando primero en manos del fiduciario, puede
despus pasar al fideicomisario.
2) El fideicomiso es una institucin fundamentalmente condicional:
jams puede faltar la condicin, aun cuando ella slo sea la existencia
del fideicomisario al momento de la restitucin; el usufructo es una
institucin sometida siempre a plazo que, si nada se dice, es por toda
la vida del usufructuario.
3) Consecuencia de lo anterior es que en el fideicomiso la restitu.
cin del fiduciario al fideicomisario puede tener lugar o no, es algo in
cierto que depende del cumplimiento de la condicin; en el usufruc-
to es fatal la restitucin del usufructuario al nudo propietario: porque
el plazo siempre llega, es algo futuro, pero cierto, inevitable. Al res-
pecto un profesor recordaba el adagio "no hay deuda que no se pa.
gue y plazo que no se cumpla". Lo primero -comentaba- puede no
ser cierto; perO lo segundo siempre lo es.
982. b) Diferencias en Guantu a Sil constitucin:
1) El fideicomiso slo puede recaer sobre la universalidad de una
herencia o sobre una cuota de ella
r
o sobre una especie o cuerpo irto;
(2) Este decreto (on fuet2a de ley aparece reproducido en la "Recopilad6n de
Leyes. Decretos ron mena de Ley, Reglamentos y Decretos A,gnlrlos". Santiago, &lit().
ra! N",cimenro, 1968, pgs. 3 2 3 ~ .
I
~
DEllCHO CIVIL
pero no puede recer sobre cosas consumibles o sobre cosas genricas.
Por el contrario, el usufructo puede recaer sobre estas cosas, y cuando
tiene por objeto cosas consumibles toma el nombre de cuasiusufructo.
2) En cuanto a las formalidades de la constituci6n, el usufructo
constituido por acto entre vivos sobre mut:blt:s, es un acto consensual
que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. En cam-
bio, el fideicomiso constituido por acto entre vivos que comprende 56-
l bienes m u e b l e ~ siempre requiere instrumento pblico, mejor dicho,
escritura pblica: es un acto solemne.
Adems, cuando se constituye por testamento el usufructo y como
prende bienes races, no requiere inscripcin en el Conservador de Bie
nes Races. En cambio, el fideicomiso constituido por testamento y
que versa sobre bienes races, necesita inscripcin en el Registro del
Conservador de Bienes Races.
3) El fideicomiso no puede constituirse p<:lr ley; en otros trminos,
no hay propiedad fiduciaria legal; pero hay usufructos legales, o, por
lo menos, as los llama el Cdigo.
983. c) Diferencias en cuanto a sus efectos:
l} En el usufructo debe hacerse inventario y otorgarse caucin;
el propietario fiduciario debe hacer inventario, pero no est obligado
a rendir caucin, salvo que por sentencia judicial se le obligue.
2) El usufructo es embargable por los acreedores, en los trminos
explicados; el fideicomiso es inembargable.
3) La propiedad fiduciaria es transmisible, pasa a los herederos;
el derecho de usufructo es intransmisible.
4) Tambin hay diferencias en cuanto a las expensas extraordina-
rias mayores. En el caso del fideicomiso est obligado a hacerlas el
propietario fiduciario; pero si stas consisten en ooras materiales, el
fideicomisario s610 est obligado a pagarle 10 que valgan ellas al mo-
mento de la restitucin; y si se trata de obras inmateriales, estar obli:
gado a pagarle el fideicomisario lo que hubiere invertido el propieta.
rio fiduciario, con la deduccin de una veintava parte por cada ao
que el fiduciario hubiere gozado de las obras mayores. En cambio, en
el usufructo, estas obras mayores o refacciones mayores, est obligado
a pagarlas el nudo propietario; pero el usufructuario deber satisfa.
cerle, mientras dure el usufructo, el inters legal de los dineros inver-
tidos en ellas.
LOS BIllNES y LOS DBIlECHOS
984. d) Diferencias en cuanto a su terminad6n:
1) En la propiedad fiduciaria no termina el derecho de! fiducia.
rio por su muerte, sino que pasa a sus herederos; en el usufructo se
extingue por el fallecimiento del usufructuario, ya que el usufructo es
intransmisible.
2) El fideicomiso jams puede terminar por sentencia judicial; pe.
ro s el usufructo, en el caso del artculo 809, y en el que se estableci6
como pensin alimenticia.
BIBUOGRAFIA
o braJ extranjeral:
1) V<nco;an, G" "Usufructo, uso y habitacin" (traduccin del italiano).
Dos romo" Madrid, 1928.
2) Da/mas<t y Tordana, "El u,ufrncto de derecho,", Madrid, 1932.
3) Sncnet To"<t, Eloy, "Usufructo de acciones de sociedades mercanti-
le,", Madrid, 1946.
4) Barbero, "VUsufrutto e j diritti affini", Milano, 1952.
5) Pugliese, "Usufrutro, uso e abitazione'
1
, Torino, 1955.
6) Proudhon, f. B. V., "Trait des droi" d'usufruit, d'usage, d'abitatan et de
superficie'" 8 volmenes, Pars, 18231827. Esta obra, a pesar de su antigedad, es
recomendada por los autores, en razn del amplo desarrollo que da a la materia,
el feliz planteamiento de las ideas generale, y las ocenadas investigaciones te6rcu
que contiene. N6tese que este Proudhon es primo en sexto grado del anarquista
Pierre Proudhon, de se que copiando a O'Brien (uno de los jefes del cartismo o
movimiento socialista laboral ingls, que se desarro1l6 entre 1830 y 1848), propag6
la clebre humorada "Qu es la propiedad? ,El robo!"
Obra o""iona/et:
1) Monti Forno, Enrique, "El usufructo", Memoria, Santiago, 1928.
2) Mero, luan, "Los usufructos Memoria, Santiago) 1933.
3) Pino, Manuel, "El usufructo legal del padre de familia", Memoria, San-
tiago, 1932.
Captulo XIV
DEL USO Y DE LA HABITACION
A) DERECHO DE USO
98S. Concepto.-A conrinuad6n del usufructo el C6digo Civil re
glament los derechos que son gemelos, que son diminutivos dc:1 usu-
fructo: los derechos de uso y htzbitacin.
"El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente,
en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y pro-
ductos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar
en ella, se llama derecho de habitacin" (artculo 811).
986. Derecho de usufructo y derecho de uso.-El derecho de uso es,
como el usufructo, un derecho r e a ~ temporal e intransmisible, y cons-
tituye como l una limitacin del dominio; presenta las mismas carac-
tersticas del usufructo, pero a diferencia de ste, no es un derecho
completo.
~ Constitucin del derecho de OJO; aplicacin de las reglas del
usufructo.-Hay en el uso, como en el usufructo, dos derechos coexis-
tentes, el del nudo propietario y el del usuario. De ah que el arlcu.
lo 812 disponga que la constitucin y prdida del derecho de uso se
rigen por las mismas reglas que el usufructo. Tenemos s que anotar
una diferencia: no hay uso legal.
t,
,
f
-
DERECHO ClVtL
988. Com:<nldo del derccho rtal de la poca d.ica del de-
recho romano el derecho real de uso atribua s610 la .facultad de IUttr
de una cosa ajena, pero no la de gozar, esto es, de apropiarse de sus
frutos: uti POJet frui non pott!Jt. Sin embargo, a fines de esa misma
poca, segn a]gunO$, o a partir d(" Justiniano, segn otrOS, d cente
nido del derecho fue ampliado; se permiti6 al uruado una pequea
pa.rtidpacin en 10$ frutos (modica perceptio). limitada a las necesida
des del usuario y de su familia. El cambio de criterio se b.a.s6 ("n di.
versas ool1$idaaciones. entre otras, la de que hay cosas, como los pre-
dios no ("dmeados, que no rinden una utilidad verdadera si no 5C tie.
ne robre eUas al menos un goce parcial. En efecto, de qu valdra el
deruho reai de uso) por ejemplo, sobre una via si no se pudieran
aproveclta.r por el usuario las uvas, al m("nos en una pequea cantidad?
Nuestro C6digo sigui esta tendencia, y permite al usuario servir
se de la cosa, usarla, en sentido estricto
J
conforme a su destino
adtm4s, apropiarse parcialmente de k" (rulas.
989. Determinad6n de la mcm6n en qae JC concede el dmcho
de uso.-En primer lugar, para determinar 13 t'Xterui6n en que se ("on-
cede el derecho de uso. es decir, para qu .facultades otorga el usua-.
rio, es preciso atenerse ai tirulo que constituye o enab1e:ce el de:re:cbo
de U$O. Si el tirulo no contiene al re$pecto drte.rminaci6n aiguna, de-
be recurrirse a las disposiciones supletorias de: la ley (artculo 814).
Conforme a sta, el uso se limita a las necesidades personales del usua.
rio; en las necesidades personales de ste se comprenden las de su fa-
mili3 (artrculo 815, VI y 2.").
990. Necosid.d" penonaks de! .. ...,;0 y del b.hi"'or, f:unilia.-
En trminos genera1cs, d usuario no puede pe:rcibir m utilrdade:s de
la cosa que las que sean ne<X:sarias para sus nesidades personales y las
de su familia, no en su sentido natUral y obvio) sino en el .sentido que
la ley le da, El attlculo 815 le atribuye un se:ntido diverso del que se
da corrientemente a 13 pahbra familia, pues 61ta comptendc, para los
efeaa:s del uso y de la habitacin, "la mujer y 11).1: hijos legtimos y na-
turales; tanto los quc existen al momento de )a constituci6n, como los
que sobtevienen despus, y esto aun cuando el usuario o habitador no
est casado> ni haya nconoddo hijo alguno a ]a fecha de la wnstiru
dn. Comprende, asimismo, d nmero de iliviente:s: necesarios para 13
familia. Comprende) adems, las personas que a la Illisma fecha vi.
LOS BmNllS y LOS DJ!I!ECHOS IU!ALI!$
v!an con el habitador (J usuario, y a costa de stos; y las personas a
quienes stos deben alimentos".
Pero si bien en las necesidades del usuario se comprenden las de
su familia, no se comprenden Ijs de su industria o comercio, salva la
excepci6n que la ley indica. En efecto, dice el artculo' 816: "En las
necesidades personales del usuario o del habitador no se comprenden
las de la industria o trfico en que se ocupa. Asl el usuario de anima-
les no podr emplearlos en el acarreo de los objetos en que trafica, ni
el habitador servirse de la casa para tiendas o almacenes. A menos que
la cosa en que se concede el derecho, por su naturaleza y uso ordina-
rio y por su relad6n con la profesi6n o industria del qUe ha de ejercer-
lo, aparezca destinada a servirle en ellas".
991. Derecho del usuario de una heredad.-EI usuario de una he-
redad tiene solamente derecho a los objetos comunes de alimentaci6n
y combustible, no a los de una calidad superior; y est obligado a re-
cibirlos del dueo, o a tpmarlos con su permiso (artculo 817).
992. Obligaciones del uswuio.-Son las mismas del usufructuario,
sin ms modificaciones que las siguientes: el usuario no est obligado
a rendir cauci6n, porque el artculo 813 lo releva expresamente de es-
la obligaci6n. En cuanto a la facci6n del inventario, la regla general
es que no est obligado a practicarlo; pero lo est cuando el uso se
constituye sobre cosas que deben restituirse en especie (artfculo 813,
inciso 2., segunda parte).
El usuario debe gozar de la cosa como buen padre de familia y en
cuanto a las cargas fructuarias, deber concurrir a ellas a prorrata del
beneficio que reporte. Son de costa del usufructuario todas las cargas
fructuarias, porque se aprovecha de todas las utilidades de la cosa; el
wuario, como s610 toma una parte de las utilidades, no est obligado
a soportar sino una parte proporcional de las cargas fructuarias. Pero
esta ltima obligaci6n no se extiende al uso o a la habitaci6n que se
dan caritativamente a personas necesitadas (artculo 818).
993. Carncterlstcas.-E1 derecho de uso es esencialmente .f!:1:SQna-
-., a diferencia del usufructo que puede transferirse; presenta tOo
das las caractersticas del derecho personalsimo, porque no slo es
i::transmisible, sino que tambin es intransferible a cualquier ttulo que
liCa, lo cual no obsta a que el usuario negocie en la forma que mejor
"
:
" ,
..
,
j
700 DERECHO CIVlL
le parezca los frutos de la cosa a que tiene derecho y que percibe, pues
esos frutos le pertenecen en propiedad absoluta (artculo 819).
El derecho de uso, a diferencia del usufructo, es im:mbargllk
(articulo 2,466, inciso 3., y articulo 445, N" 15, del Cdigo de Proce-
dimiento Civil).
B) DERECHO DE HABIT ACION
m. Definicin.-La habitacin no es sino un derecho de uso cons-
tituido sobre una casa habitacin y referente a la utilidad de morar en
ella (artculo 811).
995. Aplicacin de las reglas del derecho de USO; modificacin.-
Todo lo dicho respecto del derecho de uso es igualmente aplicable al
derecho de habitaci6n. No hay sino una observacin que hacer: el ha-
bitador est siempre obligado a practicar inventario (articulo 813), obli-
gacin que el usuario slo tiene cuando se trata de cosas que debe res-
tituir en especie. Esta obligaci6n se explica porque siempre el habita-
dor debe devolver la misma cosa recibida.
996. Diferencias entre el 1I51rueto y el uso y .la habitacin.-En-
tre el usufructo, por una parte, y los derechos de uso y habitacin, por
la otra, hay algunas diferencias. Son las siguientes.
1) El usufructo es un derecho completo, porque otorga a SU titu-
lar toda la facultad de uso y toda la de goce, es decir, el usufructua.
rio, junto con el derecho de servirse de la cosa conforme a su natura-
leza, tiene tambin la facultad de percibir los frutos de la cosa; por la
inversa, el uso y la habitacin no son derechos completos. Si bien el
usuario y el habitador tienen la facultad de uso, o sea, la de servirse
de la cosa conforme a su naturaleza, no tienen toda la facultad de
goce, porque, como dice el artculo 811, slo pueden percibir una parte
limitada de las utilidades y productos de la cosa.
2) El usufructo puede constituirse. entre otras maneras, por el so.
lo ministerio de la ley; no hay uso o habitacin legales.
3) El usufructuario debe rendir caucin de conservaci6n y resti.
tucin de la cosa frucruaria, obligaci6n que no pesa ni sobre el usua-
rio ni sobre el habitador, porque el artculo 813, inciso 1.0, lo releva
expresamente de ella.
4) El usufructuario debe siempre practicar inventario solemne, lo
LOS BIENES Y LOS DEl!ECHOS ItEA1JlS 701
mismo que el habitador; pero el usuario 0010 tiene esta obligacin cuan
do recae el uso en cosas que deben restituirse en especie.
S} El usufructo es embargable, con las solas excepciones que vi.
mos, el uso y la habitacin son inembargables.
6} El usufructuario debe soportar el total de las cargas fructuarias,
mientras que el usuario y el habitador deben eoncurrir a ellas a pro-
rrata del beneficio que la cosa les reporta.
7} El usufructo es pero transferible; los derechos
de uso y habitaci6n son intransmisibles e intransferibles.
En todo lo dems, el usufructo y los derechos de uso y habita.
cin se ri8en por unas mismas reglas, en conformidad con lo que dis.
pone el artculo 812, que insertamos oportunamente.
En cuanto a la extincin de los derechos de uso y habitacin por
expropiacin del predio rustico sobre que ellos recaen, vase nuestro
nmero 980 bis.
Captulo xv
DE LAS SERVIDUMBRES
II GENERALIDADES
'#l. Nocin, funcin econmica e importancia de las .servidum-
bres.-Hay inmuebles que por su propia natUraleza, estructura o ubi-
cacin estn desprovistos de ciertas ventajas o recursos materiales pa,
ra su adecuado !Iso. oce o explotacin. La ky, mirando la convenien.
cia social, permite que, rieiatc l cncurso de inmuebles ajenos,.
superen esos inconvenientes, y al efecto consagra la institucin ras
Sffl/jdumbm. constituyen ua limitacin de la propiedad inllue-
ble de una persona enfayor de la propiedad inmueble de otear" 'ro'
,funcin econmica es procurar algn recurso o ventaja a los
que carecen de ellos y cuya falta impide a sus dueos su uso o explo.
tacin adecuados.
Por lo general, la carga que imponen las al fundo
que la soporta es mnima comparada con la utilidad que proporcio.
nan al predio que benefician. j.:WmportanCI de la institucin resulta
as evidente. Muchos fundos no podrlan ser explotados o lo seran con:
gran dificultad si no tuvieran a su favor una tierras des-
provistas de agua de riego, predios sin salida a caminos p6blicos, etc.
998. Definiciones.-"SfflIiJumo;.e pmliaJ o
es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro pec-
70! !lEll'ECHO CIVIL
dio de distinto dueo" (a.r:tcuI&B26). Se llama predio el que
sufre el gravamen, y predio el que reporta la utilidad. Con
respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa, y con res-
pecto al predio sirviente, pasiva (artculo 8212.:1
Explicacin de la ca1icacin de predial de las servidumbres.-
La palabra predial con que el C6digo Civil chileno califica a las servi.
dumbres tiene una explicaci6n histrica. El Derecho Romano de cierta
poca agrupaba en una categora unitaria, bajo el de servidum
bres, las prediales y las que llamaba personales: las primeras estableci-
das en favor de un predio y las segundas en beneficio de una persona
(usufructo, uso, habitacin). Nuestro C6digo, siguiendo al francs, s610
denomin6 servidumbres las prediales; los derechos reales que forma.
ban la ctegora de las servidumbres personales los trat separadamente
deslignlolos de! nombre comn de servidumbres. Aparte de considera
ciones tcnicas, influy en la supresi6n de la nomenclatura de servidum.
bres personales el espritu de la Revoluci6n Francesa que se empe6 por
desterrar hasta evocaciones meramente verbales de la esclavitud hu
mana.
E! legislador chileno, al hablar de "servidumbre predial o simple.
mente servidumbre", quiso subrayar que toda servidumbre es predial,
que e! gravamen que aqulla importa nunca afecta a las personas sinO"
a los fundos.
1_ Predialidad de las servidumbres.-Para que haya servidum-
bre es preciso que se imponga un gravamen a un predio y no auna
persona, y que ese gravamen sea en utilidad de otro predio y no a fa.
vor de una persona. En dos palabras: el gravamen debe pesar sobre un
predio y beneficiar a otro predio. "
La definici6n legal de las servidumbres las presenta como relacio-
ues directas de dos cosas, predio dominante y predio sirviente. Tal f6r.
mula no significa que las servidumbres no supongan, como todas las
relaciones jurdicas, la intervencin de personas. Su mira es poner de
relieve que la servidumbre establece una relaci6n para el beneficio de
un predio, gravando a otro predio, que la ventaja resultante del sacrifi-
cio de un fundo debe objetivarse a favor de otro fundo y no ser un pro-
vecho puramente personal para el dueo. En esto consiste la "prediali.
dad" de las servidumbres. Hay, por ejemplo, una ventaja para el fundo
dominante cuando el dueo del predio sirviente se compromete a no
elevar sus paredes sino hasta cierta almra o cuando se obliga a dejar
LOS BIENES Y LOS IlI!Rl!CHOS REALES 705
pasar por sU fundo a todos los dueos presentes y futuros del fundo do-
minante. En estos casos la ventaja vincula al fundo dominante mismo,
porque cualesquiera sean los dueos de ste, el ];>eneficio subsistir: las
personas que gocen de la ventaja la gozarn no por ser ellas, sino por
ser dueas de ese fundo. Y, al contrario, no hay servidumbre, si el
dueo de un fundo conviene dejar pasar por ste determinadamente a
la persona del vecino o le permite cazar en sus tierras.
En general,' cundo puede decirse que la ventaja es para un pre-
dio y no para u ~ persona? Cuando el predio obtiene Un incremento,
que se traduce en un mayor valor o, al menos, en una mayor como-
9Jdad.
Sintetizando: una servidumbre es predial cuando un fundo o pre-
dio, a base de ciertas ventajas que recibe de otro, obtiene un incre-
mento (.lJ.
lnleligencia de la palabra "predios".-Por predios o fundos se en
tienden las casas y heredades (articulo 56S), es decir, los inmuebles por
naturaleza. En consecuencia, los inmuebles por destino no pueden es-
tar gravados ni beneficiados con las servidumbres. Sin embargo, nues-
tra Corte Suprema ha decidido dos veces lo contrario (2); en cambio,
la Cortc de Santiago ha dicho qUe la palabra prdt<J empleada en los
artculos de la servidumbre se encuentra definida en el artculo 568,
que llama as a las casas y heredades (3).
La jurisprudencia francesa ha resuelto que aun los rboles -in-
muebles por naturaleza o incorporaci6n- no pueden ser gravados con
una servidumbre, pues su vida no es bastante larga para prestarse al
establecimiento de una relaci6n jurdica definitiva (:I}. No creemos
que sta sea -al menos en forma absoluta- la verdadera raz6n. Pin.
sese en el llamado Matusaln de los rboles cultivados, el olivo, que,
a veces, alcanza proporciones gigantescas, hasta seis metros de circun-
ferencia, y llega a edades como las de 700, 800 6 1.000 aos.
Finalmente, el hecho de que un inmueble est dentro de los mi-
tes de otro no obsta a la constituci6n de la servidumbre. La Corte de
Apelaciones de Santiago declar que constituyen predios tanto el in.
mueble como el molino construido en l por su dueo primitivo, sin
(1) Vase Ludovico BaralJ5i
j
"r diriu reali limiratj", Miln, 1947, pg, 122.
(2) Vase "RelXItOrio de Legislacin y Jurisprudencia Chilena", Cdigo Civil, to-
mo JI, artculo 820, pg. 143,
(-3} Ibdem,
(4) Josscrand, obra citada. tomo l, volumen 3, N.O 1
1
969, pg. 4'2.
45-Derecho Civd, HI
706 DEllECHO CIVIL
que pueda pretenderse que por estar dentro de aqul no son predis
diferentes
del gravamen que impone la servidumbrel--EI
gravamen de la servidumbre -que la definicin legal chilena no pre.
,-:isa jconsiste en el deber que tiene el dueo del fundo sirviente de
sufrir de parte del dueo dominante ciertos actos de uso, o
de abstene!ss-p.<:r __ derechos inherentes a la
propiedad. En otras palabras, el gravamen puede consistir en una de
estas dos obhgaclOnes: a) obligacin del dueo del fundo sirviente de
toleral' o soportar (pati) en su propiedad ciertos actos del dueo del
fundo dominante; b) obligacin del dueo del fundo sirviente de abs.
tenerse de realizar alguna cosa (non facere) que, a no mediar la ser
\..vid?mbre, podra realizar en virtud de su derecho de propiedad.'
La servidumbre no puede crear para el dueo del fundo sirviente
la obligacin de hacer algo: servtu! in faciendo consistere nequit. Y
csto por dos razones.
1) Porque las servidumbres procuran comunicar directamente en
tre fundo y fundo ciertas ventajas, y tal no ocurrira si la ventaja del
predio dominante dependiera de la prestacin de una persona: la ser
vidumbre es un derecho real, debe ejercitarse sobre la cosa para obte.
nerse la. utilidades de ella, y no debe requerir la colaboraci6n de ter.
cer;!s personas; el propietario del fundo sirviente slo puede estar obli.
gado implcitamente a hacer lo indispensable por su parte para que
sea posible el ejercicio de la servidumbre (6).
2) Porque las servidumbres son generalmente perpetuas y seran
insoportables si eternamente impusieran, sin posibilidad de desligarse,
la obligacin de ejecutar o dar algo; lo ms que puede aceptarse es
que obliguen a no hacer o tolerar. "Las obligaciones que se eternizan,
que pesan de una generacin a otra -dice un autor belga-, llegan a
ser a la larga insoportables, y causan revoluciones. Si, pues, una servi.
dumbre se impone por largo tiempo, que al menos no exija nada po.
sitivo. No hacer nada, tolerar? Bien. Pero jams nunca ejecutar ni
dar" (7).
Ntese, sin embargo, que nuestro Cdigo dice expresamente que
servidumbres, las que imponen al dueo del predio sirviente
la obligacin de dejar hacer (servidumbres positivas), exigen a veces
(5) Vase la <:ita de b. nota (l).
(6) M. Rotoodi, obra citaa, pg, 286.
(7) Dckkers, obra citada. tomo l. pg. n3.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
a ese dueo la obligacin de hacer algo, como ocurre con la servidum-
bre de demarcacin. Con todo, se ha observado que la demarcacin no
es jurdicamente una servidumbre, sino una obligacin derivada de las
relaciones de vecindad.
de la relacin de servidumbre.-La relacin de ser-
vidumbre presupone la existencia de dos predios, que stos pertenez-
can a distintos dueos y que entre los predios exista la posibilidad de
la comunicacin de la utilidad del fundo sirviente al
Las servidumbres son derechos reales limitados sobre cosa ajena;
no puede concebirse que un propietario tenga servidumbre sobre un
predio que le pertenece en utilidad de otro que tambin le pertenece,
pues cualquiera utilidad que el dueo de dos predios saca de uno en
pro del otro deriva del derecho de propiedad. Sobre COsa propia nadie
puede tener en su favor una servidumbre: ,,<mini res sua servir. Cuan.
do el dueo de dos predios establece entre ellos un servicio, no hay
servidumbre, sino relaciones de hecho o servicios tiles que encuentran
su fundamento y causa en la libre voluntad O determinacin del pro-
pietario; ste ejerce los beneficios resultantes a virtud, no del derecho
real de servidumbre, sino del derecho de propiedad. Tanto es as que
cuando entre dos predios de distiJ1to dueo hay una servidumbre, sta
se extingue por confusin si el predio dominante y el sin<":nte pasan
al dominio de un mismo dueo (ttltulo N.O 3.
0
).
La contigidad o vecindad no es supuesto general de las servidum-
brest pero s la posibilidad de comunicacin de la utilidad del fundo
sirvlCnte al dominante. As, por ejemplo, la servidumbe de paso y de
acueducto pueden ejercitarse entre dos fundos separados por varios
otros. En este caso no hay contigidad, pero .1 una comunicacin de
la utilidad del fundo sirviente al dominante. Claro que, a veces, para
lograr esta comunicacin resulta necesaria la contigidad, como en la
servidumbre de apoyo, en que precisamente el contacto material con el
edificio vecino es el que proporciona la utilidad de la servidumbre.
Pero aqu, en realidad, la contigidad es condicin necesaria de la
comunicacin de la ventaja o utilidad, y no supuesto directo de la ser-
vidumbre.
1.003. Legislacin sobre servidumbres.-EI Cdigo Civil establece
los principios generales de las servidumbres y sus principales tipos en
el Ttulo Xl del Libro 1I (artculos 820 a 888); pero otros Cdigos
(de Minera, de Aguas) o leyes y ordenanzas contienen tipos o normas
708 DI!I\ECHO CIVIL
especiales, o reglamentaci6n de algn punto de detalle sobre esta ma
teria. De ah! que el mismo C6digo Civil advierta que las disposicio-
nes de su ttulo "De las servidumbres" se entendern sin perjuicio de
las ordenanzas generales o locales sobre las servidumbres (artculo 832).
I 2. CARACTERES JURIDICOS DEL DERECHO DE
SERVIDUMBRE
1.()04. El).tIciaci8il.-La servidumbre, para el predio que la sopor
ta, es un gravamen; constituye una lmtad6n de la facultad de goce
del propietario del fundo sirviente; en cambio, para el predio en cuyo
beneficio se establece, es una utilidad, constituye un derecho del dueo
del fundo dominante. --
El derecho de los siguientes caracteres:
a) Es un derecho reafr 1( __
b) Es un derecho inmueble;/"
c) Es un derecho accesorio;
d) Es un derecho perpetuo, Y/'
e) Es un derecho indivisible.
1.005. a) Derecho reaL-La servidumbre es un derecho real por.
que se tiene sobre una cosa, el predio sirviente, sin respecto a determi.
nada persona (artculo 577). De aM que aunque cambie el dueo"del
fundo sirviente, el gravamen sigue pesando y no podr ser levantado o
rescatado por el nuevo dueo sin el consentimiento del propietario del
fundo dominante.
Se dice tambin que la servidumbre, por el lado activo, es un de.
recho subjetivamente real, porque la determinaci6n de su titular depen-
de, no de la cualidad estrictamente personal de un sujeto, sino del he-
cho de ser propietario de una cosa, el predio dominante. De ah que,
cualquiera que llegue a ser propietario de ste, por ese solo hecho, sin
ms, puede ejercer las facultades que otorga la servidumbre en benefi-
cio del predio dominante. '
1.006. b) Derecho inmueble.-EI derecho de
ble, pues se ejerce una cosa de esta naturaleza (artculo 580).
1.007. e) Es un derecho accesorio.-El derecho de servidumbre es
accesorio de la propiedad inmueble; es una relaci6n establecida para
beneficio o utilidad de un predio a cargo de otro predio. Aparece, por
LOS IIffiNES Y LOS DERECHOS REALES
709
tanto, segn el decir de los romanos, como una verdadera cualidad de
los fundos (qua/itas fund): cualidad activa para el fundo dominante,
y pasiva para el fundo sirviente; aqul aumenta de valor y ste dismi.
nuye. Las servidumbres son inseparables del predio a que activa o pasi.
vamente pertenecen (articulo 8 ~ De aqui se desprende:
Que el derecho de servidumbre no puede enajenarse o cederse sin
el fundo a que activa o pasivamente pertenece;
Que no es necesario, para que una servidumbre se transfiera o transo
mita, mencionar expresamente la existencia de la servidumbre en el
acto jurdico que versa sobre la enajenacin o transmisi6n del predio
dominante o del predio sirviente;
Que la servidumbre es inembargable sin el fundo dominante;
Que tampoco puede hipotecarse independkntemente del fundo
dominante;
Que ella forma parte de! derecho de goce que el propietario acuer
da a un tercero. Por eso el Cdigo Civil dice que el usufructuario de
una heredad goza de todas las servidumbres activas constituidas a fa.
vor de ella, y est sujeto a todas las servidumbres pasivas constituidas
en ella (artculo 782).
El carcter accesorio de las servidumbres y su inseparabilidad del
predio a que activa o pasivamente pertenecen se confirma en otras dis
posiciones, como la que dice que si se deja parte de un predio, se en.
tienden legadas las servidumbres que para su goce o cultivo le sean
necesarias (artculo 1,120), y la que establece que la especie legada
pasa al legatario con sus servidumbres (articulo 1,125).
1.008. d) Derecho perpetuo.-En principio, las servidumbres son
perpetuas, pues se establecen para una utilidad o necesidad indefinida
o perpetua como la existencia del predio dominante mismo. Pero este
carcter, si bien es de la naturaleza de las servidumbres, no es de su
esencia; nada impide establecer una servidumbre por tiempo determi.
nado o sujeta a una condicin. La misma ley lo deja de manifiesto al
disponer que las servidumbres se extinguen por la llegada del dla o
de la condici6n, si se han establecido de uno de estos modos (articu-
lo 885, N.O 2."); por otra parte, las servidumbres tambin se extinguen
por haberse dejado de gozar durante tres aos (artculo 88S, N." S.O).
1.009. e) Derecho indivisible.-La indivisibilidad de las servidum
bres quiere decir que ellas no pueden adquirirse, ejt:rcerse ni perdt:r.
se por parte,. Este carcter de las servidumbres muestra su valor prc.
710 DERECHO CIVIL
===
tico cuando los predios dominantes o sirviente pertenecen, sea al cons-
tituirse la servidumbre o con posterioridad a la constitucin, a varas
propietaros. Consecuencias de la indivisibilidad son las siguientes.
L Que sobre un fundo que pertenece indivisamente a varios cO-
propietarios, una servidumbre pasiva no puede constituirse sino con el
consentimiento de todos los comuneros; no podrla uno de stos esta
blecerla por su cuota o parte de dominio.
2. Que al dividirse el predio sirviente, no vara la servidumbre
que estaba constituida en l, y deben sufrirla aquel o aquellos a quie.
nes toque la parte en que se ejerca (articulo 826). Y, a la inversa, di.
vidido el predio dominante, cada uno de los nuevos dueos tiene fa.
cultad de gozar de la servidumbre, pero sin aumentar el gravamen del
predio sirviente. As los nuevos dueos del predio que goza de una
servidumbre de trnsito no pueden exigir que se altere la direccin,
forma, calidad o anchura de la senda o camino destinado a ella.
3. Que si el predio dominante pertenece a muchos proindviso, el
goce de uno de ellos interrumpe la prescripcin respecto de todos; y
si contra uno de ellos no puede correr la prescripcin, no puede correr
contra ninguno (artculo 886). El ejercicio del derecho por uno solo de
los copropietarios conserva la servidumbre a favor de todos los otros. Su.
pngase que en utilidad de un fundo existe la servidumbre de trn.
sito a travs de otro fundo. Si ms tarde, a la muerte del propietario,
el fundo dominante es partido entre los tres herederos del causante,
A. B. Y C .. el trnsito ejercido slo por A. basta para conservarlo en
pro de B. y C.
Sabemos que la susxnsi6n de la prescripcin slo aprovecha a
las personas en cuyo beneficio se encuentra establecida. Esta regla ge.
neral sufre una excepcin en matera de servidumbres; dado el carc.
ter indivisible de stas, la suspensin respecto de uno de los propie.
tarios, aprovecha a todos. El artculo 886 as! lo establece, pues, emplean.
do trminos amplios, dice que si contra uno de los comuneros no pue-
de correr la prescripcin, no puede correr contra ninguno.
3. /CLASIFICACION
--"","
DIVERSOS CRITERIOS
1.010. a) Por el carcter de la sujecn a que se encuentra sometido
el dueo del predio "s servidumbres son positivas o negativas.
Positiva es la servidln!5re que slo impone al dueo del predio sir.
LOS BIENES Y LOS DElECHOS lUlALES 711
viente la obligacin de dejar hcer, como la de acueducto y la de trn.
sito (artculo 523).
Negativa es la servidumbre que impone al dueo del predio sir.
viente la prohibicin de hacer algo, que sin la servidumbe le seria I
cito, como la de no poder' elevar'sus paredes sino a cierta altura,,(ar.
,
tculo 823). --,
En as servidumbres positivas el dueo del predio dominante est
facultado para realizar actos de uso sobre el predio sirviente ajeno; la
sujecin del propietario de este ltimo consiste en e1licb"'.tI'!..!2kJ:11r
(;I patiendo) los actos de aqul.
En las servidumbres negativas el dueo del predio dominante es
t facultado del poder de privar al propietario del fundo sirviente de
que haga algo; la sujecin de este ltimo consiste en el
t= de hacer alguna COsa en el propio fundo (servitu5 prohibendi,
o in non faciendo): no edificas, no construir ms arriba de determi.
nada altura, no plantar rboles.
Un escritor francs deca: "El ocio! He ah! la ms grande y bella
conquista del hombre". Pues bien, segn fluye de las explicaciones ano
teriores n'O hay temor de que esta conquista la pierda el dueo del
predio sirviente porque, de acuerdo con un adagio universal, la servi.
dumbre no puede consistir en la obligacin de hacer: Servitus in fa.
riendo consistere non potest. El que sufre la servidumbre debe dejar
o abstenerse de hacer, pero l nada est obligado a hacer en ra.
zn del gravamen real mismo. La actividad debe desplegarla el dueo
del predio dominante, el titular del derecho de servidumbre, y la carga
se objetiviza materialmente en el predio que la soporta, sea a travs de
un acueducto, o de una senda, o de un muro que soporta una construc-
cin ajena o que no puede elevarse ms en beneficio de sta, etc.
Aunque este punto lo tocamos anteriormente, conviene profundi.
zarlo ahora.
El Cdigo Civil (art. 823) . parece admitir excepciones a la regla
que no exige accin al dueo del predio sirviente. Porque despus de
sealar que "servidumbre positiva es, en general, la que slo impone
al dueo del predio sirviente la obligacin de dejar hacr", agrega: "Las
servidumbres positivas imponen a veces al dueo del predio sirviente
la obligacin de hacer algo", como la sirvidumbre de demarcacin.
Sin embargo, los tipos que se miran como obligaciones de hacer
constitutivas de servidumbre, en realidad, segn se ver en el anlisis
especal de la demarcaci6n y el cerramiento, no son servidumbres sino.
obligaciones legales basadas en las relaciones de vecindad. En otros ca
712
IlEItECHO ClVIL
sos las obligaciones de hacer que corresponden al dueo del predio sir-
viente son obligaciones que se agregan a la relacin real de servidum-
bre, son accesorias de sta y tienden a permitir o facilitar el eiercicio
de la misma. As, puede establecerse voluntariamente que el dueo del
predio sirviente estar obligado a remOver l, cada vez que se presen-
ten, los obstculos (tierra, piedras, basura) que impidan el libre curso
de las aguas por el acueducto. En esta hip6tesis la servidumbre consis-
te en deiar conducir por la heredad propia las aguas a que tiene de-
recho el dueo del fundo dominante; la obligacin de remover los
obstculos es accesoria al gravamen real.
Estas obligaciones accesorias san propter rem, es decir, obligaci(}.
nes en que el deudor lo es por ser dueo de la cosa por cuya causa se
le impone la obligaci6n, en este caso, dueo del predio sirviente; cam-
bia de dueo la cosa, automticamente cambia el deudor de la obli-
gaci6n, pasa a serlo el nuevo dueo de aqulla.
r-
I.OlI. b)" Por las seales de su existencia.-Las servidumbres se di-
viden en aparentes e inaparentes.
"Servidumbre aparente es la que est contmuamente a la vista,
como la de trnsito, cuando se hace por una senda o por una puerta
especialmente destinada a l; e inapa,.,::nte, la que no se conoce por
una seal exterior, como la misma de trnsito, cuando carece de estas
dos circunstancias y de otras anlogas1 (artculo 824).
Debe observarse: -
1. Que, lgicamente, la apariencia de que se trata no se refiere al
derecho mismo, smo al estado mt1lcrial del predio en que se eierce la
servidumbre, que d ~ e reveJar por obras o signos visibJJ!S y permanen-
tes la existencia de sta, y
2. Que la nocin de apariencia no es un verdadero criterio de cla-
sificacin de las servidumbres, pues no depende de la propia naturaleza
de stas sino de un hecho accidental, la existencia o inexistencia de
obras visibles y permanentes destinadas al ejercicio del derecho. Y as,
hay servidumbres que pueden ser aparentes e inaparentes, como la del
trnsito en los casos que por va de ejemplo seala el artculo 824. La
servidumbre de acueducto puede ser aparente cuando el canal est a la
vista, y ser inaparente cuando el agua se lleva por caeras o por tu-
bos subterrneos. Pero hay algunas que siempre son inaparentes: no
edificar, no plantar rboles, no elevar las paredes ms all de cierta
altura.
\
LOS BIENES Y LOS PEaECHOS .REALES
713
L012. c{Por razn del ejercido.-Las servidumbres pueden ser
continuas y discontinuas.
Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede ejercer con
tinuamente, hecho actual del hombrcj y servidum
bre discontinua la que se ejerce a intervalos ms o menos largos de
tiempo y supone un hecho actual de! (artculo 822).
El carcter de continuidad o discontinUl ad de una servidumbre
depende de sus elementos constitutivos. Por eso una servidumbre no
puede ser indiferentemente continua o discontinua; una misma servi.
dumbre no puede tener sino una de estos dos caracteres.
Para determinar si una servidumbre es continua o discontinua, se
atiende a la manera c6mo se ejerce. Si para ejercerla se necesita un
hecho actual del hombre, si requiere de la actividad humana, es dis-
continua. Si se ejerce sin necesidad de un hecho actual del hombre,
es decir, si se ejerce por si sola, por factores extraos a la actividad
humana, es continua. El nico elemento que hay que tomar en cuenta
para saber si una servidumbre es discontinua o continua es la necesi.
dad o noJie ua h@rno actual del hombre. As, la servidumbre de acue.
;.
. dudo- es porque, una vez construido el canal, el agua corre
el puede -correr,-sl.[. intervencin del hecho actual del hombre. En cam
bio, la servidumbre de trnsito es discontinua, porque su ejercicio se
manifiesta nicamente por la actividad del hombre. Las servidumbres
discontinuas, para surtir efectos, obligan al hombre a desplegar su ac-
tividad.
No es, pues, el hecho de que una servidumbre se ejerza continua-
mente y sin intermitencia 10 qUe sirve de base para esta clasificaci6n.
Perfectamente puede darse el caso de una servidumbre continua que
se ejerza con intermitencia, como la del acueducto por el cual 0010 pa-
sa el agua de -tiempo en tiempo. En cambio, las servidumbres discon.
tinuas no pierden su carcter de tales, aunque se ejerzan sin intermi.
tencia alguna. AsI. una servidumbre de trnsito ser discontinua, aun
que se transite continuamente por el predio sirviente, porque siempre
hay necesidad de una nueva intervenci6n o hecho actual del hombre.
Otro tanto ocurre con el derrame de las aguas de una cantera o de
una mina, en que, durante todo el ao, las bombas funcionan da y
noche: la servidumbre es discontinua porque su ejercicio necesita he-
chos del hombre (7 a).
En verdad, la f6rmula del Cdigo Civil chileno, inspirada en la
del francs, aunque no err6nea, puede inducir a error; habrla ganado
17 a) Planiol y Ripert, ob. elL, """" ro. N.' 897.
714
en claridad si se hubiera limitado a expn:Silf que la servidumbre es
discontinua (1 continua, que para: ejercerse haya necesidad o no
de la intervencin de un hecho actual dd hombre. Este criterio, que
es el nico de la distncin, basta, La referencia a la continuidad ()
discontinuidad (Id ejerci-cio puede contribuir a perturbar tas ideas,
como, por ejemplo, el de hacer creer que las discontinuas son servi
dumbres que se ejercen a intervalos de tiempo, ms o menos largos, y
ya hemos visto. en el ejemplo del derrame de las aguas de una cantera
;) de una mina, que el ew:io puede ser continuo no obstante que la
servidumbre es discontinua.
1.013. Continuidad o discontinuidad y apariencia o inapariencia.-
La continuidad y discontinuidad nada tene que ver cOn la aparien-
cia e iuaparic!la. y de ah que tanto la SL'rvidumbre continua como
la discontinua puede ser aparente (1 inaparente. Esto se eltplica, por-
que ambas da:l'ifC3(iones se hacen atendiendo a dementos
mente independientes uno de otro. De ah tambin que una
bre puede ser aparente en un caso e naparente en otro; pero no pue.
de existir una servidumbre que sea contiJlua y discontinua.
dos clasificaciones pueden combinarse y resultan entonces
cuatro espe<:te5 de servidumbres.
l." l.m contillUdr 5<Jn aqudlas que se
cen necesdad de un hecho actual dc! hombre, y que conti.
nuamente a la vIsta, como la de acueducto, cuando consiste en un ca
nal que est. al descubierto.
2." Las JefJljdumbrcl cOf/linu/lJ Son aquellas que se
ejercen sin necesidad de un hecho actual dd hombre) y que no se 00-
nocen por una seal exterior, como la misma del acueducto cuando va
por caeras o tubos subrerrnros.
3.(> Las ICrJ:idumbrrs dilconti"mu Son aquellas que pa-
ra su ejercicio requieren un hecho acmal del hombre y que estn con-
tinuamente a la vista, <orno la de trnsito que se manifiesta por una
senda o camino.
4." Lar ddlnt1nuas Son aqucl1as que
necesiran para su ejerccio un hecho ;(ruaJ del hombre, y que no se
conocen por un3 seal exterior, como la misma dd trnsito cuando no
hay ninguna seal que: la manifieste.
LOS iHEl'."ES Y LOS Dl!ltECHOS ltF:ALES 715
1.014. Importancia de la clasificacin de las servidumbres por ra
zn de su ejercidlJ.-La clasificacin de las servidumbres por raZn de
su ejercicio (continuas y discontinuas) es la que tiene mayor impor-
tancia, porque sirve pata saber
reo ....E?urcscrpcin y cundo comieoUl a correr el plazo para su ex
tiocin por -ef no uso!. _.- ---' . - --
-5610-1as 'servlJumbres continuas aparentes pueden adquirirse por
prt'seripcin Q por destinacin dd padre de familia. Las servidumbrts
continuas inaparemes y las discontinuas de toda ciase, no pueden ad.
quirirse por prescripcin. Igualmente, el phtzo de tres. aos para que
la servidumbre se extinga por el no uso, se cuenta de distinta manera,
$egn que se traTe de servidumbres continuas o dscontinuas, En las
continuas, C0mo la de acueducto. se euenta desde que se realice un
hecho contrario :t la servdumbre, por ejemplo, como si se Jleoare de
tierra el canal. En las servidumhres discontinuas, este plazo Sol.' cuenta
desde la fecha del ltimo acto de goce de la servidumbre. As, en la
Sl:rvidumbre de trnsito se contar desde la ltima vez que el
tario dd predio dominante pas por el predio sirviente.
1.015. 4.;;;; su origen.-Fnalmente
1
las servidumbres,
do a su fuente u origen, $e dividen en naturales, legales y voluntarias./'
El articulo 831) que hace esta dafica6n, dice: "Las \..-'
bresrson ni/turaJeJ, que provienen de la natural sitlLldn de los lu
o /(;ga/u, que :;on impuestas por la kYj o rJoluntarfar, que son
por un hecho del hombre4
/Lo que caracteriza a la serviduml:)re natural es el hecho de ser
una consecuencia de !a situacio natural de los predios, sin que en su
comtitucin intervenga. para. nada la ley ni la voluntad del hombrel
Al [(;rar de la tey no hace $ino dejar constancia de un becho es.
tableciJo, Je una carga que, corno dice un autor) se encuentra escrita
en el suelo mismo.
I La!; servidumbres 'l::gakf se caraett'Tiun p<lrque son imi!uestas ror
\a ley, de manera qur d propietario del predio sirviente puede ser
obligado a tolerarlas aun en contra de su voluntad. /
l' Las voluntariaJ se caraeterizan por ser el resultado
de una convcnciq ef1lrt las parees. /
A!guo;'-autores han prerendido que las llamadas servidumbres
naturales son en realidad establecidas por la ley. La observan carece
de iundamento: las servidumbres naturales existirLan aun cuando los
Cdigos no las consagraran, dependen de la natura! situacin
716 __ "='.=. =====OPl!llECHO CML,====
de los lugares. As, por ejemplo, la servidumbre de recibir las aguas
que corren del predio superior hacia el predio inferior, depende de
leyes fsas que no es posible alterar, Y. aunque la ley dijera lo COI1-
trario) las: aguas no por eso dejarian de correr del predio superior
ca el predio inferior.
Por otra presentan una caracterstica que las diferencia fun-
damentalmente de las servidumbres kgales: stas dan derecho a In-
demnizacin; las naturales, no, Y es lgico, porque estas ltimas se
dan por una imperatividad de la naturaleza misma.
Crtica de esta cluificacilJ.-La clasificacin tic las servidumbres
en naturales, legales y o constituidas por un \.ld
hombre. ha sido <riric.ada. Dcese que no es exacta y, por ende, resulta
cientficamente inadmisible:. En efecto> se argu)'c, la$ servidumbres
tundes y las le,gale: no constituyen vcrdaderas servidumbres, sino limi.
taciones al de propiedad. La verdadera servidumbreun-prrca
una comli'de la propiedad, y excepcioo no
existe tratndose de las servidumhres naturales y iegalcs, pues unas y
otras representan limitaciones gem:raJes al derecho de propiedad en las
circunstancias previstas por la le)', determinando el derecho comn de
la propiedad raz para todos los inmuebles que Soe encucntren en seme-
jantes (Ondione3 Q circunstancias. Por eso --<:oncluyen los cr(t1'05-
las nicas servidumbres que: mer-e(en llamarse as son las establecidas
por un hecho del hombre,
Con torlo, no faltan autores. que si bien reconocen que el Cdigo
Civil frands y el chileno han tratado con motivo de las naturale$ y
legales cuestiones extraas a la nocin propia de las servidumbres, jus-
t,fican la agrupacin de torlas por el deseo del legislador de preS<:tltar
un cuadro de conjunto de la organizacin de las relaciones de vecin-
dad, cualquiera que sea la naturaleza de ellas. Por otro lado, se afirma,
la idea especifica de servidumbre -la idea de un gravamen impues-
to sobre uu predio en utilidad o servicio de otro predJo de distinto
dueo- jams est ausente en las situaciones contempladas al respec-
to, agregndose que tambin da una cierra unidad a las tres categorw
de servidumbres que formula el .t6digo el wcrr:r jurdico de acuso
rkdad, Toda servidumbre se activa y pasivamente, com una
manera de ser, una tanto del fundo dominante como dd
sirv,ente y, por tanto) con rdaci6n a ellos, como un accesorio insepa.-
rable (7 b).
LOS BIENES Y LOS DEltECHOS REALES 717
4. EJERCICIO DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE
1.016. Determinacin del ejercicio y extensin del derecho de:
vidumbre:.-Para determinar el ejercicio y extensin de la servidum-
bre, hay que atenerse a su fuente originaria, o sea, para saber cules
son los derechos del dueo del predio dominante y las obligaciones
del dueo del predio sirviente, hay que atender a la ley si la servidum-
bre es natural o legal, y al contrato o a la posesin si la servidumbre
es voluntaria. Por eso el anculo 884 diee: "El ttulo o la posesin de
la servidumbre por el tiempo sealado en el artculo 882, determina
los derechos del predio dominante y las obligaciones del predio sir-
viente".
1.017. Reglas generales.-En (Oda casohalquiera que sea el dere-
cho o forma de ejercerse la servidumbre, o las condiciones estipuladas
en el acto comtihltivo, tienen efeeto las reglas generales que a eonti-
nuacin se
l/F.l qlle tiene derechfJ a una sert,idllmbre, lo tiene igualmente a
/0, medIOS l1ecesrlr/fJS pilra eercerla/As, ,1 que tiene derecho a sacar
agua de una fuente sitllada en la heredad vecina, tiene el derecho de
trnsito p:Jr3 ir a e1b, aunque no f,(' h3y:t estahlecido expresamente en
el ttulo (:1rtct11o .
.1 2) Las obras IIId/Spe!Hab!eJ para ejercer la servidumbre SO/1 de caro
del que la goza.fEl que goza de una servidumbre, puede hacer las
ohras indispensables p:lra ejercerla: pero serrl a su costa, si no se ha
e<;tablecido \0 contrario; y an cuando el dueo del predio sirviente se
hay3 obligado l haeerlas o repararlas, le ser lcito exonerarse de b
obliglcin abandonando la parte del predio en que deben hacerse o
conservarse las obras" (artculo 829).
3) ltlalterabijdad la "El dueo del predio sir-
viente no puede alrerar, disminuir, ni hacer ms incmoda para el
predio dominante la servidumbre con que est gravado el suyo.
"Con Iodo, si por el transcur$O del tiempo llegare a serie ms one-
nso el modo primiri\'o de la servidumbre, podr proponer que se va-
re a su costa; y si las ',:anaciones no perjudican al predio dominante,
ebern ser aceptadas" (artculo 830).
718 DUECHO CIVIL
UHB. Comportamento "dviliter"'.-Conforme a la tradid6n
diea romana, el ejercicio Jel derc,;;:ho de strviJurnbre (!che encuacr,lf.
s, en un comport3miento tJilitcr, o sea, el ejercicio del derecho debe
mantenerse dentro de los lmites oc la estricta necesidad (civilircr u/i)
pan perjudicar jo meno:> posible al uucr.o del fundo gravado con la
Este criterio general informa muchas. disposiciones de
Cdigo. As, las vari.1ciones que no perjudican al predio Jo.
minantt'. deben "C( accpt:ula!; (artculo iBO); en el predio scrYil no se
puede hacer cosa alguna que estorbe la servidumbre natural, ni el rr{'.
dio dominante que la grave (artculo inmo 3."); eIC
'# La [t'gla c,'t'er time gran importancia para determinar la ex.
temin y el modo de de la servidumbre cuando dicho<; extre-
mos no ararec{"o n:gulat!o, en la or:g:inaria del gravamen (ley,
contrato, testamento) o se pr<:stan a o
SERV!D(;MBRES NATURALES
1.019. mllurr:de$ son las por la
naturaleza; eX15rir;lo aun sn ky que las reconociera, Por ero. a dife.
rencia de )0 que ocurre (on [as servidumbres legales y el
dueo del predio sirviente no tiene derecho a alguna;
debe soportar el gravamen -como una faralidaJ. NaJa pueJe reclamar,
purque, (omo e$Criba Narolen desde Sama Elena, "cuando d dcsti-
no manda, hay que obedecer",
].020. Servidumhre de libre dt$(eRSO y escurrimiento de las aguas,
,--El Prrafo 1 del Ttulo Xi dd Libro 11, slo (ontempla un caso de
servidumbre natllral: la (le libre descenso y escurrirnienm oe las agUJS,
Dice el artculo 833. inCISO L"; "El predio inferior esr sujeto a
recibir las aguas que descienden (Iel predio superior naturalmente.
decir, sin que la mallo del hombre contribuya a ellQ".
La servidumbre cs con respt"cto a: !as aguas que se es(urren m.tu-
,.almalte. En este caso, hay un.1 venlaJera servjdumbr<, porque hay
pr<:dio dominante y un predio sirviente (el que recibe las aguas); el
gravamen consiste, precisamente, en recibir las aguas. La servidumbre
existir. por ejemplo, con respecto a 1.1:5 aguas de una verdente, a las
aguas !Juvias o de un eStero.
Aunque la ley no 10 diga, parece evidente que deben comprender-
119
se en las aguas las materias que ellas naturalmente acarrean: piedras,
afma (8),
1.021. Prohibicin de hacer cualquiera obr.t para que las aguas
dcsdendan.-No se puede hacer ninguna obra con el objeto (le que las
aguas dCKcndan. No se puede dirigir un albaal o acequia sobre el
preJJo vcno, si no se ha <:onstiwiJo esta servidumbre especial (ar_
tculu 8,B, mciso 2,"), No habra inconveniente, pues, para que entre
ambos dueos se constituyera una servidumbre a fin de recibr las
,aguas que caen de un molino, por ejemplo; pero e:!ta servidumbre se-
ria ya voluntaria.
1.022. Prohibin. de estorbar y gravar la 3C'rvidumbre.-"En el
predio st:rvil no se puede hacer COl'.n alguna que c,"torbe la servidum*
hre n:uurat ni en el predio dominante que la grave" (artculo 833,
incilOo 3,").
1.023. Obra.\ que put<:len hactrse.--Con todo, el dueo del predio
lnferior tiene dcr<cho a hacer dentro de l pretib, malecones, paredes
u Olf3S obras que, sin impedir el descenso de las aguas, sirva1l para re
gttlari7.flas o aprovecharlas, segn el (:1SO. Tamhin tiene el msmo
derecho el dueo del predio mperior dentro de ste, pero sin hacer
ms gravosa la servidumbre que puede soportar el predio nferior (C6-
,ligo de Aguas, artculos ISO y 191).
S. SERVIDUMBRES LEGALES
1.024. Definicin.-Las servidumbres legales wn las que han sido
imroestas por la ky, es decir, aqnellas que la ley autnza O'
aun contra la voluntad Iel dueo del predio srv.iente,
1.025. Ciasifkadn.-A 'irtud de lo dspuesro en el articulo
servidumbres son de dos clases: unas relativas al uso pblico o es-
iauled;Js en razn de utilidad pbiica, y otras relativas a La utilidad
de les par ticulares.
1\) DE INfERS ,,<:.suco
1.026. CI.ases.-De acuerdo con el mismo artculo 839, )as servi-
dumbres legales de inters pblico son de dos dasc5, las que se refe-
ten a1 uso de las riberas para )a navegacin 1) flote, y las que se esta-
blecen por n:glamentos u ordenanzas espedales.
1.027. a) Uso de las riberas par3 los menest<reO de la pesca Y de
la navegacin 4) se tra(a en esta Emitaci6n de una verdad!!-
ra 5ervidumbre, porque no hay predio sirviente, de restricciones
legales del dominio en beneficio general.
Esta limitacin se encontraba e5tabiedda en d artculo 84{1 del
Cdjgo Civil, que fue suprimido por la ley aprobatoria del Cdigo de
Aguas. Y 6te, en su artculo 213, reprodujo rlkha disposki6n, que di.
ce: "Los dueos de las riberas sern obligados a dejar libre el e5paclo
necesario para la navegaci:1 o flote a l:l si:ga, y tlerarn que los na
vegantes saquen sus barcas y balsa5 a tierra, b.5 aseguren a los rboles,
las carenen. sequen sus vela" compren efectm que libremente quie.
ran vendrscles. y vendan a 105 riberanos los suyos; pero sin permiso
dd respectivo riber:mo r de la atttorid;1d hxal :10 podrn e<;tablerer
ventas: pbli[a".
"El propietario ritxranQ no podr e; rbol a que ,aCltlat.
mente estuviera ;trada una nave, barca o baha",
A la strga el modo de navegar un:!. e:nb:w.:arin r::rnnk,lda de".
de la orlla de un ro por una cuerda o sirfIa,
El ancho dd camino dc sirga ddx ser de tres metros si 5e destina
a peatones, y de ocho metros st: destina a trarci:1 animal o med.
nka. Si el camino abarcare :n$ de b zon; sealada, uebe abonarse: a
los dueos de los predios sirvientes el \'alor cid terreno que se ocupe
(Cdip; de Aguas:. artculo 214),
El Dircctor Cencul dc Aguas clasifica los rm navegables y fiot;-
bIes. determinando al mismo tiempo la margen de dIos por donde de.
be llevarse el cami:1o de sirga. Slo en esros ros puede imponerse la
servidumbre de que se trata (C. de art 215).
En el Llmino de sirga est ?rohibdo h;cer plantaecm:s,
bras, cercas, zanjas u etras obras que embaracen el trnsito (C" de
Aguas. are. 218).
El dueo del predio riberano tiene la obligacin de COI1SC"nttc que
se depositen en las riberas las mercaderas descargadas v salvadas en
caso de avera (dao sufrido por la n;1ve) naufragio u otr;1s urgencias
(C. de Aguas, arto 219).
Huelga decir que la servidumbre de camino de sirga es exclusiva
para las necesidades de navegacin o flota.5n, No puede emplearse
en otros usos (C. de Aguas, art. 2:17).
721
l.U28. b) Servidumbres _bi<cidas por ",glamento. u ordcrumzaa
cspc:ciales.-Las servidumbres establecidas jX)f regJamcntos u ordenan-
zas especiales no son servidumbres a! estilo las del de-
recho prlvado; son a.dministrativas 01 en general, restric-
ciones Jel dominio por razn de inters social que oportunamente se
trataron (nmeros 254 y siguientes de este tomo).
JI) SERVmU!\!BRES DE l}<"TERs PIUVI\.OO
1.029. Gener.didades.--Dice el Cdigo ej' .. il (anculo w.) que las
servidumbres legales relativas a la utilidad de los particulares son
:trmnada" por la", ordenanzas de polica rural. Aqu: se trata espeoJ.
.1-: tu de demarcaaofl, cerramiento, trnsito, mcdioneru, acU(-
ducto, in::: r liirta",
La n:f<:rcf]cla: a las leyes Je polida rura: podra ha-.:er creer que
C"IJS ,crvidumbres 56:0 se ap!ic.1o a los predios rurales, nunca a los
pero tal ;;onclu:>in sera errnea: nada impide qU: puedan
jlfc;rn:arse OH respecto a c>ta segunda clase: de prcdios, Ms an: si
bien hay s<..'rviJumbres que sern casi siempre ruralc!<, como las de de-
tr;uito y acut'ducto, otrru" las lle media-
:Jera y t1e tuz y \':5ta, son casi siempre urbanas.
ruera Ik las enumeradas en este artculo 'i de que
traLl el Cdigo, &versas leye; especiales han impuesto otras servldum-
h:galcs de .imers privado que slo mencionaremos porque SO::1
kri] JL otras ramas jurdicas: servidumbre de fuerza motri:t.; 5erYi-
,blllbres en b<:r:.eficio lo,> serviciO!. elctricos; scrviJum
hn:s L!l la Icgi\lacin, sobre navegacin area, las csrabkci
d.H en beneficio de los ferrocarriles por la ley respectiva; servidumbres
en ialers de la minera
t
erc
l. LA
1.030. Nocin,-La demarcacin es un conjunto de operaciones que
nen..: l)Qr objeto fliar la lnea de separacin de dos predios colindantes
de distintos dueos, y sealarla por medjo de signos materiales.
CDmprtnde dos fa!f<':s: una ,"iea, 1a delimitacin, tendiente a
fija.r o reConocer la lnea sepm"tiva, y una maJcrial, el amojonamien-
w, dirigida a sea.lar esra lnea. sobre- el sudo por medio de signos
apropiados, llamados: rutos o mojones.
0,.,1, lJf
722 DERECHO Crvn.
..
Puede efectuarse en forma am;gable por los vecinos intere5ados
(} ser judicialmente impuesta a st05.
Ul31. Naturaleza juridk.a.-Nuestro Cdigo Civil nQ define la de-
pero trata de ella en el prrafo de las l.egale!i,
y dic-c que "rcdo dueo de un predio tiene derecho a que se fijen lQS
Emites que le separan de Jos predios co:iudante5. y podr exigir a los
rc!'pecti\'os dud'ios que concurran a cllo, :a (!cmarcacn a
expensas comuno" (artculo 842)_
La niega que S!:' tf;Ue de una servidumbre, pues bu es
U:1 (kn'cho qut' permite al propietario de .rundo, el dominante, ser-
vine o:ro (undo. el sirviente, para las necesidades del primero, y en
la demarcacin no hy ningn aprovechamiento de U:1 fundo para
bem:fico de otro. :Suestra Corte SupremJ sigue este punto de vi5ta (8 a).
En el a"ln-c:n activo, de derecho, la demarcacin es una de bs
fac\1ltadc\ que se traduce en el poder que tie-
ne todo prolliet:mo de un i::1mueblc, por el solo hecho dl':" serlo, para
fijar la extensin exact3. de su derecbo y para jndividulitar, por me-
dio de materiales la cosa sobre que ste recae.
En el aspecto pasivo, de obligacin de concurrir a la demarc:.ci:1,
trtase ,le una ohlig:'ldn o deber jurdico derivado de las relaones
dz- vecindad.
1.032. Drrrcho y ,accin reales.-EI derecno dc solicitar que fijen
los limites que separan el propio fundo de :05 colindantes es real, ya
se Ir mire como servidumbre activa o como facultad del dominlo o
proped;[d. COlly:cuentemente, la accin dervada de este derecho es
real.
ContHnnc h; expliC3do la Corte Sup:ema. en el ejercicio dd de.
n:-cho de demarcacin "se hace y carece de impOrtancia la
pef';ona Jd du(-o tIc cada predio, lo que configura accin mis bien
comu de Teol, En razn de que ella penigne s6lo fijar la
linea y ll'v,u](ar el tkslinde tiene todos los ca:tact<'res de una cn
mm aria enGH!linad:1 a resuardar lo que cada uno est poseye:1do
gn el rnpectivo tru!o, eu rdaC"l6n cOn referencias a ptmtos de terreno".
"Por comiguicnt"j agrega la COfte Suprema. no puede aceptarse
que la acci
r
, ejercitada en un uico de demarcacin y cerramiento sea
($ a; I;tn:tn{ill ZE Gt mallO "Rf'vist.l de 'f ):lrispruJrmi.", 1W
uro n. '1:(,6"r. 1.', 36_
723
de servidumbre y encaminada a producir una alteracin en la forma
del inmueble de los demandantes, porque sus efectos 00 son los de una
servidUJpbre y ni el trtulo del demandanle ni el del demandado sufren
alteraci6n con la acogida el rechazo de la demanda. Debe cncluine
que trata de '"ma gcst:n judicial encaminada a la conserva:l de
la toS;1, y<l que e: fallo s:o tiene un alcance declarativo de drrcehos
y no constituye un nuevo titulo en favor O beneficio de
ninguno de los litigantes" (8 b).
1.033. Acdn de demarcacin)' .accin reivindkatoria.-Au:lque cs-
tas dos ,lCc10Ct'5 son ,,< <lfercocian por su {)bcco: la de
(acin persigue lijar judjei:l101efite os lmites dentro de cn:dcs se
una prnplcJa(; r la separan de otraSj la reivindicatoria tien.
de obren:::r la re):tiruc,';n de un terreno cuyo dominio pretende el de-
y que est e:l poscsi6n del demandado,
Puede suceJ('r que par:1 hacer la delimitacin y sealar los linde.
ros sea p:eciso rectificar 10$ o:Ji:ldes que se atribuyen los dHnto;.
clindamr5, entreg;r.dose a UI:O ciert retazo de terrcr.o detentado por
otro, accin compete? La Corte Suprema ha resHtlto que proce-
de la accin de demarcacin 5i ninguno de los vecinos posee el sudo
en eu('slin con nimo de <) duefio; Je In contrario, para obte.
nu que :><' pri\'C ; U') de 12 y :.e cntr('gu.:' a otro, hJ} que
rco!rnr neccsariJmentc a J;, 2ccion reivindicatoria (9),
En la rei."imlcan prelLT.de tener derecho a una d<:tennlnad:1
t"ltm!()n de rerreno; en b acci{)o de demarcacin no se prete:de una
nltn5in de terreno definidJ, que se arguye que les re_
"<ul:mtts del Ifru!o o de IJ pose'n son otros que (0$ que afirma la
l)arte contraria. Por nYHigmcnre, la demarcacin no ;lutori:l.:l para
licitar la devolucin de dltTminada porcin de terreno. Pan esto no
que no pueda solicitar restitun alguna; puede hacerse.
La C...onc Suprema explica n1 que no se la ac-
cin de d:-marcan inc(rp;)f-an,!o ,;-n ell<l :::ueMiones de" dominio, pues
reeeperar terrenos (como comecueucia de la fijacin justa y kg:tl d{'
10\ lmites que ;;cparan ;) 1m predios coLindantes) es uno SUs fines;
sifmpre que no se los indvidualice y que su objeto pnnral sea la
fijacin de IJ lnea divisoria, con las reSf.\(uciones consiguientes. pero
[8 b: Sentencia 28 JI' mano El"5, "RfVSI;'I cito DCrfeh.) y re-
mo 52, .leain 1:" pa.g. 36.
(:)} de 9- de: Ull' de 194\ G. 1945, 1<8\1000 N." L p$.jt. 3,
<; Doltch y Ju!i'prudenda", !Cm;) 4.3. prmer .. pg. 535.
724
inciertas en su cantidad y destino (10). Del mismo mooo
1
ha dedara-
dQ que el actor, si no hace valer su derecho de dominio sobre una de.
terminada porcin de terreno, no deja de ejercitar la acn de demar.
cacin por invocar, como antecedente de hecho, la circwutancia de
que el demandado, al trazar fX'T s y ante $ la lnea de separaci6n,
habra dejado comprendida una extensin de terreno que sobrepasa a
la superficie que le correspondera de acuerdo con los ttulos de do.
miniQ (11).
La di5ndn entre la accin de demarcacin y la de reivindica.
cin resulta muchas veces difcil; en la prctica, frecuentemente. bajo
apariencia del ejercicio de los derechos de demarcacin y cerr.amento
se pretende en realidad reivindicar algn trozo de terreno. As, por
la Corte Suprema resolvi que hay accin reivindicatoria y
nQ acciones de demarcacin y si el actor pide se proceda
a cst;l5 ltimas operaones en tal forma que, atendiendo a los tmioo..
se dek al demandado \a cabida de terrenos que indican 6tos, debien.
do, en coruecuencia, restituirse al actor parte de os terrenos que posee
aqul. De esta manera, aunque no se precisa la. extensin de los terre
nos que se rr-daman, implcitamente se exige el exceso de la cabida
que sealan los ttulos y que posee el dr-mandado. Un ministro, el se-
or SchepeJer, estim que en este caso haba slo accin de dr-marca-
dn (12),
1.034. Fcmna material de hacer la limitacin y el amojonamiento.-
-El objeto Je la accin de demarcacin <'s, CQmo hemos indicado, la
limitacin y el amojonamiento. Este se efecta generalmente con pie-
dras u obras slidas de alguna elevacin colocadas en los puntos en que
hace ngulos la Hnea divisoria de ambOs predios, de manera que baste
trazar (on la vista lneas rectas de hiro en hito para saber los lmites
de ambos predios; los lmires pueden tambin marcarse con rboles,
rerc:.s vivas o muertas, fosos, rtc.
1.035. Condiciones dd derecho el< d<m2racJn.-Conforme al as.
4igo Ci.vil, todo dueo de Un predio tiene derecho a que se fijen los
lmites que lo separan de los predios colindantes, y puede cxgir a los
(10) Sctltellcia de: 7 de dicitmblt' de 1934, "Reviull de f jurupruJeoci4",
mmo 32, ptimtra, P"' liB.
(ll) Senwnw. de 17 de ooyitmbre tk "Ilevut:a " Derecho y JlUurru,;e'
da", wmo Je<Xifin pO/llera, P*i, 491.
(12) G:..-te SuptttM, 9 de unl<:> de: 1945, "Revista de r JlltiJpwdellC'i,.",
tomO 4}. sea::ia prittlctw., pis. (C. 8." 11, p4g!, :;41 , !42),
l
I
72,\
dueo! qne concurran a ello, hacindose la demarcacin a
apefl'i.S comunes (artculo 842).
Por comjguiente, la demarcacin es un dert\:ho que supone dos
condiciones: la existencia de dos fundos y que stos' pertenezcan a
dos propietarios distintos.
a) Do! propietario! dhtintos.-La dcmarcaci6n no procede si los
dos fundos son de un mismo dueo, pes ste, en et ejercicio de su de-
recho de dominio, es soberano para establecer las fronteras o limites
que quiera entre sus predios.
Se comprende que cuando un fundo pertenece en copropiedad a
dos o ms persona$) ninguna de stas puede solitar !a demarea.cin
de acuerdo con su porcin indivisa; mientras existe la indivhin los
comuneros no tienen una p:lrte determinada y distinta del predio, aun-
que materialmente estn usa:1do de una parte dererminada cada uno:
\a J::marcan so:o podr solicitarse despus de la particin, cuando
por vir!ud de sta surjan propietarios singulares distintos.
b) DOJ fundoJ cOn{igrlOJ.-La contigidad de los predim es una
condicin de la demarc;l6n porque los hitos o sig:.os materiales sep ....
ratlVOS, dd-x-n colocarse predsJmente en la lnea en que los
predios se tocan,
Por comiguicnte. la acn de demarcacin no cabe entre dos
dueos de fnudO!> separados por la interposicin de otro fundo de un
tercer dueo O por un inmueble ben nacional de uso pblco.
1.036. Excepcin a la demarc.acin.--La demarcaci6n carece de oh.
jeto si los predios ya esdn deslindados, de acuerdo por los dos vecinos
o por resolucin jndicial) r Tos deslindes subsisten hasta l:a fecha (12 a).
La prueba de que la delimitacin ya existe corresponde al
dado que se opone a 1.1 periciu de demarcacin. -:-lo demostracin
de que hay deslindes la extenc!a de un ya que cs posiw
ble que tsre -rora exclush'a tal \'ex de uno solo de los vecinos- ocupe
un rerreno que no es el de la Hnea separativa de Jos fundos contiguo!;.
La alteradon de 105 lmites existentes no puede perseguirse por
la cci6n de demarcacin; es previa la accin revindicatoria para re-
clamar los terrrnos a que se pretende tener dcredlo y que posee el ve
(11 al Cene Suprema, 7 J".I;o 1910, "R('O'lltll de OCre;:OO f Juti$prutleIX3a", lO<
mo S, L', pi.!!. 177.
dno: slo una vez reconocido eSe derecho procede entablar la accin
de demarcacin para que se sealen nuevos lmites.
1.037. La demarcacin procede respecto de predlos rsticos y de pre-
dios urbanos.-La demarcaci6n puede tener luga.r tanto respecro de pre-
dios rsticos COrno de urbanO$; el Cdigo no distingue: se refiere en
genenl ;1 Jos prediO'S colindantes. Por cierto) raras "'eces habr que de.
marClr predios urbanos, pues ellos normalmente estn ya deslindados
y separados por duros eomplets que los individuaizan; "pero si por
p;lrtci6n o enajenacin de una parte de un predio quedaran los
tes la drmarcin procede y se impone (12 b),
1.038. La demarcacin am.igable.-La demarcaci6n amigable es una
convencin entre vecinos encaminada simplemente a constatar la eX5
temia y extensin [le HlS respectivos derechos. Como todo actO
lluede ser expresa o tcira. Demareacn tcita ;era, por ejemplo.
la plantan y el mantenimiento de unos serm medianeros (12 c),
La demarcacin amigahle o (Onvencional puede anularse por error
u otro vicio dl constntimc:nto.
La CJzfX1Cidad j' d necC:!Wlrio para celebrar la demarcacin
amigable o convencional son las de los acto'S de administraci6n, pues
no se trata de disponer de sinQ de reconocer los preexistentes
y ;;onS("rvarlos. Y as, por ejemplo, el menor hljo de familia puede
oo!)venir libremente la demarcaci6n respecTO de un inmueble de su pe-
,"ulio profeslon:.l (artculo 246): el rutar o curador, respecto del in-
mu('blt: de su Jlupilo (ar6'ulo 391). yel marido respeao de 10$ predim
de b so;:ietbd conyugal r de los propios de sU mUler (nrtkulo 1.749).
Pero tri n b dtmnrcacin se incorporan cuestiones de domin,), co-
mo permut;l\ o tram;cciones .-;obre fnrte de 1m [ctrenos, entonces la
capacidad y el poder necesi\rio !ion 105 que eXIgen los actos de enae-
nacin Jnmohibria.
UB9, La demarcacin judidat.-S las parles no Se ponen de acuer-
do en cuamo a b demarcaci6n, la kv les reconoce a cada una de ellas
una accin judidaL la: acn de d;marcaci6n. Esta, como 'limos, es
rea: e inmobi!aril, La capacicad y el poder para ejercerla quedan dCr
terminados por e\tas c.1ractcrStiC::LS 'f por la drcunstancia ne que se
(12 el O:ln) Solar, ,)';:va lOmo lX, pag. lIO.
(l2 Dd,xw, aba dtlJa, f(ltno J, S6), pig.. ,21.
7'%i
agreguen o no cuestione5 de dominio, conforme a la pauta que se
puso al tratar de la deman:a6n amigable,
1.640. Quin puede ejercer la acd6n de: dcmarcadn.-La
dencia ehHena ha re,uelto que slo puede ejercer la accin de demar-
cadn el qU acredite ser pmpietariQ 0, al men(5) poscedor del prediD
que "e trata de deslindar (12 d), Ei poseedor, rcgular () irregular, es.-
t legitimado para accionar en virtud de la norma general que lo repu
ta dlleo, mientras otra persona no ;ustifica serlo (artcu!o 700, lO.
,,0 2."),
El Cdigo Civil espaol establece expresamente que la accin de
dts!nce la puede entahlar todo aquel que tenga algn derecho real
ca la cosa (artculo 384, inso 2."): usufructuario, usuario, etc. Nuesw
Ha doctrina llega a la misma conclusin, y se basa en que el
10 Sr:: de! Cdigo Civil no dice que slo el propietario puede entablar
C$a accin, sino que todo proplario tiene derecho a la accin de
linde, H'_tlaccin que no excluye al usufructuario, po.
S(':edor, etc., del derecho de intentar la acci6n de dema:rcaci6n. En t<;te
amplio ha sdo entendida tambin la disp<'}Sicin respectiva por
la iurisprudencia y los autores fraocc;es (12 e),
Cuando un &:orecho real pertenece en comunidad se reconoce a
c1da uno de 105 comuneros el derecho dc ejercer la acci6n de demar.
cacin sin oecrsidad de pedir el coost"fltirnienro de los otros comune-
ros. Np("Jtr;} Carte Suprema ha reruelto que b acci6n de deman.:aci6n
y celramiento es Ull:! accin que tiende a conservar la cosa (d pre.
dio) y, en com:xuenca, no es necesariO que la interpongan tfkos los
comuneros; putJe b.cerio slo uno de eHo!!. (Cdigo Civit, .artcu.
In< 2,078 )' 2,132) (12 fj,
L::\ lccn de ucmo,rcactn no pued-e ,\er ejercida. por el tJ"f:ndata
.ri!); 6ft'. como [JO ric-nc ningn derecho real, debe recurrir al
tatio para que ent1.b!e esa accin.
( ,1) Cortt: 30 de !l()vicmbre 1906, romo 4, 5(;J.;d6" 1,', p!g. 103;
(,me CCfla.-pojn, 28 "':c Ir,;\lO 1922, G. 1922. l.ef rem... N.'" 196, P'g. 777. 0.,., anrr--
b COfW de o:k Slntg:>, en ""n::;(lfI de W :883, ha
bi. que 56\0 -e-t ciio t un .l):t'ic titne de-(ch() para denufldar la drmu{'",-
';:;n de. con i;x; prop,os (Gact'u, atlO \8!B. pago HU),
(\J el Aubry e, Rw, aba LiMOa. romo U, N." 199, pig. -3,8; Dsur\.ry-
O"lVIC"U. 'D"., romo Vl, N .. 905: Pilln;o! t.t Ripeu, ob1ll. d.
,ja, :lJmo m:, 4),1; )O<\t!anJ, obra cin..!a, lfcef3 ei.(:.6r;, fomO 1, 1.437, tic..
(l2 ) & . .,,,,<'I(:a 2S de Plano 195', "Re.,,s'll de Deftcho y :0-
roo >2, p[;nWft, 56.
728
bFUCHO avn.
1.041. Derecho de llamar a juicio a todos Jos interesados en la de..
marcadn..-Cuando coexisten varios derechos reales sobre el nlilimo
predio, el dueo del predio vecino dem.mdado de demarcaci6n tiene
un inters evidente en que sean llamados a luido los titulares de esos
derechos para que la semenCla tambin los afecte. As, por ejemplo, si
el usufructuario de un fundo demanda de dem.arcaci6n al dueo del
predio contiguo, ste debe hacer llamar .1 juicio al nudo propietario;
si as no lo hace, 1:1 sentencia tendr carcter proviSional con efectos
limitados a la duracin dd mufrtlcto y inoponib1e ai nudo pro.
pietario.
Recprocamente, la accin de demarcacin puede ser eiercida por
el nudo propietario solo, pero el deslinde as realizado no obligar sioo
a ste, si el usufruduado no ha interycnido o no ha siJo llamado a
1
UlCJO
.
1.042. Contra quin puede la accin de demarcadn.-En
principio, pueden ,<;er dem:1ndados de flcrn:m:aci(Sn todas personas
que pueden ser demandantes. Por tanto, todo lo dicho anteriormente
es aplicable mutat mulandis en este lugar.
SeJ!n ha remello la jurisprudencia, si el dtmand.:mte, por medio
de la demarcacin quiere separar su predio de otro que- pertenece en
comn a varias personas, todos los comuneros, a quiencs pueda perju-
dicar la emarcacin o afectar sus derechos, deben ser comprendidos
en la ausa y notificrseles la demanda (12 g).
1.043. La acdn de demarcacin (S doble; carga de la prueba.-La
demarcacin e5 una acci6n doble en que cada uno de los propietarios
veciu05 desempea tericamente el p.apel ce demandante y demanda-
do; ambas partes estn en una situacin igual y., por tanto, cada una
de eHas tiene el peso de la prueba de sus respectivas preremiones. Y
este es un rasgo qUe diferencia al juicio de demarcaci6n del reivindlc;l.
tOrlO, pues en este ltimo, por Jo general, la carga de la prueba corres-
ponde al demandante.
1.644. Carcter declarativo de la accin de demarcadn.-La .. \Aln
de demarcacin es dr:clrIrau"a de los de los pro-
pietarios vecinos; mediame(TIa s.e persigue slo, como en toda accin
declarativa. ootentr dd juez la simple constatacin de una situaci6n
(12 g} Con:e de COOO:PCOO, 16 de -SOiro de 1878, G. 1878, N:' 2,923, pits. 1.220,
(.'Qllbi<k1llfKi.o ;'.4, pl.g. 1.122.
1.05 BIENES Y LOS DEncHOS REAU'.s
jurdica, No es una accin (,Of1JtitutitJa por La cual se pretende la atri-
bucin o tra,la6n de la propiedad. La sentencia que fija la demarca-
ci6n no consrituye un nuevo ttulo de propiedad, sino -
1.045. Imprcscriptibaidad.-La accin de demarcacin tiene una 1-
tma caractcrstca e:scncial, peculiar a dla: su imprescriptibilidad, Mien-
tras exina la indeterminacin de los linderos, cualquiera de Jos pro-
pielarro5 puede pedir Id demarc.an, sin que pueda objetarse que se
trata de una servidumbre que se extingue por el no uso (articulo 885,
N," 5,"), ni que se trata de una accin que se extinga en los plazos de
Jos artculos 2,515 2,520. Sabernos que no es una servidumbre, sino
U:la consecuencia dd dominio, y, como tal, no puede perderse por el
no uso, as como el dominio mismo tampoco se pierde por el no uso.
Adernli, se trata de la omisin de un acto de mera facultad, de los que
nO sirven de base a una prescripcin, segn el artculo 2.499. Es una si.
macin enteramente anloga a la de la acc6n para .PCJir la divisi6n
l:e una comuniddd, que es tambin mpreJ\crptible.
Esta imprescriptibilidad no obsta, naturalmente, a que el
tar:'o demandado pueda hdbcr estado poseyendo las porciones en que
la duda r{:QC y, en tal easo, si $(' los requi,itDs legales y, espe-'
calmcnte, el de que la haya sido pblica y se refiere a porcio-
nes perfectamente Jc:termiml{las Je terreno podr el demand:j{lo ha.
kr llegado a por prrscrpn. Esto nO significa que la
cn de demarcacin haya prescritu: 10 nico qnc: (){'urre e,s que los
lmites que se van a fijar distintm de 105 que se hubieran fija..l0
la prescripcin adquisitiva no se hubiera cumplido.
UH6. l..a demarcacin ddx hacene a expensas comunes, 10 que se
refiere, naturalmenr<:-, a 10$ gastos de construccin de los hitos y Q las
operacione. .. tcniCd5 :1ecesanas para fijar su ubicacin; no 5(' refiere a
los gastos del juicio de porqUe en esta materia rigen las re-
gIas del Cdigo de Procedimiento Civil, que permiten condenar
costas a La persona que litig de mala fe o temerariamente.
1.01/) a. In:evocabllidod d< la d<m.araci.; uposicin d. mojona.-
Una vez efectuada, la dctruUcad6n es definitiva. Las dueos de los
predlos dtsHnd.1.dos quedan obligados a respetar los mojones que .se
han colocado para sealar la lnea divisoria de los predios y deben cui-
dar de su
DERECHO CIVIL
a) Si uno de dios: es removido o destruido pOr caro fortuito, la re.
posidn del><: por ambos propietarios a expensas cOmunes.
b) Si algunQ de los bitos ha ,ido removido o destruido .t<n<i ..
por uno de los dud!)s de los predos vecinos, el Cdigo dis.
pone que el dueo perjudicado tiene derer;ho para pedr que el que lo
ha quitado lo reponga a su coslfl y le indemni<e de los daos que de la
remocn se le hubieren originado, sin perjuicio de las pe:1as r;on que
las leyes r;astigan el delito (artculo 843). El Cctigo Penal sanr;iona
(on presldio mejor en su grado mnimo y r;on multa al que de-struyere
o alterare trminoli o lmites de propiedades pblicas O particulares con
nimo (artculo 462).
e) S el que ha removido o el hito dvisorio es un urcero,
el propietario perjudicado tiene contra $te las do:; a(ones anterior-
mente sealad"s: la civil, que en J;s reglas generales de b
ponsahlidao ddktual (nrt:culoo 2314 y :2.329)) Y la penal que conce
de el prer;epto reci.:n tran;,;criro del C:Jdigo dd ramo,
1.046 b. Sanciones de la d(:marcadn.-La remoci6n voluntaria y
la alteracin intendonal de Jos hitos, (uera de las. acdones indemni.
zarortas y penal en el nmero anteror. puro en dar Jugar a las
ae<:joIleJ: poserorias que
1.047. Generalida:des..-El cerramiento comiste en la facultad de t().
do propietario de carar y cecear su predio, y de hacer que <:ontribnyan
a esta operacin los dueos de los predios colindantes.
Es una acuItad inherente a todo propietario,
La demarcacin y r1 cerramientQ ofrecen dertos puntos de (Oflw
tacto o, mejor dicho, van a un mismo fin; pero se diferencian en que
la demarcac.in es un aCro prt\'lo al U na vez que el due-
o del predio sabe hasta dnde abarca ste, proceder. al cen:::.amienro,
operacin netamente materiaL
Las Municipalidades tenen facultad para eXigIr el ce.crJ.rniemo
de los sitios abiertos al costado de 105 lugares de uso pblico (Ley de
Municipalidades).
El cerramiento, como dice e11nciso fina! del artculo 844,
consistir en paredes, fosos, cerC3.$ viva$ o muertaS",
LOS IIIENl!S Y LOS DERECHOS lUiALES
],047 a. Dominio de las cercas.-Pueden presentarse con respecto
al cerramiento dos situaciones. contempladas en lOs artculos 845 y 846.
!) El dueo de una heredad procede por su propia cuenta y ries-
go a efectuar el cerramienro en terreno propio. Es natural que pueda
hacerlo en la forma que mejor le plazca, respetando, daro
t
las orde-
nanza" municipales sobe la materia, En este caso, el propietario del
otro predio no tiene ningn derecho en esta muraUa o en este cerco.
Por lo taDro, no puede 5ervirse del cerramiento para ningn uso,
vo el caso que haya adquirido este derecho por pre5Cr1pcin de nco
ar.os o por ttulo despuj. de efectuado el cerramiento (artkulo 845).
2) De la defir;id6n de cerramiento se deduce que tambin liene
derecho d dueo de un predio a hacer que el dueo del predio vecino
concurra a efectuar el cerramiento! es der, tome tambin parte en la
CUOta de 1m p:astos que va a originar la ejecuci6n de los cierros
nes. Si DO hay acuerdo sobre b forma de efectuar el cerramiento o de
contnbuir a los g.J.j;ts, le toea al juez determinar; el procedimiento
que corresponde es el sumario (C. de Procedimiento C,,'i1, artculo
680, N,o 2,").
La cerca divisoria construida a expem:as comunes tiene el carcter
de medianera (artculo 846).
UH7 b. El cc:muniento no constituye servidwnbI'e.-Porque lo
mismo que en el caso de la demarca<:n, no hay predio sirviente ni
umpOC predio dominante; adems, no existe el gravamen eon las
radersticas qne le encontramos en el caso de las servidumbres. En
decto, la servdumhre es postiva o negat.iva: si es positiva, impone al
dUt-!io del predio srvjenfe la oblga6n de dejar hacer; y SI es nega.
tiv;;, lo priva de ejecutar aigo a que tendra derecho. Ninguna de eSo
caractersticas se presentan (n la demareacin ni en el cerramiento)
por cuanto 105 dueos de los predios Jeben contribuir a la demarca-
Cin " al cerramlcnto, Y de ah, entonccs, que los autores francesesj
ya d5de Potn:er, han considerado que se trata, no de servidumbres,
sino obligaoones impuest.1s por las relaciones de vc:cindad.
L;} contribun ;a la demarcacin y el Ct'rramiento es obligaci6n
leg;', po, la le:)' a lOS dueos de los cohndantts, Y
es:, adem5$, red!: S' impone al propietarlo de un fundo por e\ hecho
de serlo,
1.04] c. Imprescptibilldad.-El derecho de cerrar el propio fun.
do es una facultad del dom:nio ji, eomo ste, imprescriptible si no se
732 DEJtECHO CIVIL
hace uro de ella; constttuye un acto de mera facultad que no da
gar ;l prescripcin alguna. No aJegarse en contra de un
propietario que por no haber cerrado su predio por tres o ms aos
perdi6 por prescripcin el derecho a hacerlo.
l)or otra parte, el derecho de requerir 3J -vecino a que cOmurra a
la construcd6n y reparacin de 10$ cierros (Omunes, como facultad
que deriva de !a ley 'i de la cual <3d a uno puede usar I1bremente o
no, tampoco es: susceptihle de prescripcin; por tanto, no podra
dcrse su extincin por el hecho de no haber sido ejercida durante un
tiempo ms (l menS largo (12 h).
IU, LA ME01A>''YJt!\.
A. GelleraliddeJ. c/ltJblcr:tmtento y prucba
1.048. Nomenclatuca.-El cerramlcnto (pared, cerca, muro) que
separa dos predios contiguos se Barna dIvisorio. El cerramiento
sodo es privativo s pertenece a uno de los vecinos, y mcduwero si a
ambos.
La medianera n comtcucncia del hecho de que el cerramiento
Jiviwrio pertcl"czc; en comn G los du{'Os de los prct:io.', contiguos.
1.049. Naturaleza jurdica.-Qu es jurdicamente la medianera?
a) Algunos la califican de servidumbre por la circunstancia de
que cada uno de los predios que tienen un cerramiento comn est
sujeto. en cierta ffiuida, a las ncresidatles dd otro, Nuestro Cdigo
Civil dcfir.f.: la medianera como una servI,{umhre legal por tuya vir-
tud k)$ dueo5 de los predlos vecinos que tienen paredes, fosos o cec-
cas divisoras comunes, estn sujetos a las obligaciones que 1a ley ex-
presa (artculo 851).
Los que niegan el c.arcter de servidumhre .a a m<dianera dicen
que en sta no cabe distinguir el predio dominante dd pn.:diQ sirviente
y que la redprocidatl de obligaciones de los: dueos de los
contiguos es contraria del..a:.avamen caracteriza
al concepto gel1rrIco de servidumbre, Sin embargo observase que si
bien la carga es "v"irtu.ahnentc reaproca, desde el punto de vista prc-
tico ella entra en jutgo de manera uniJaural. en provecbo de uno solo
de los dos fundos y en contra del otro) pues el iludo del predio que
(11 h) Gfo MnvielJe, "DictloruWre &s OOmtrucOOM". B.' e<idn, Pars, 1949.
dpresin "Mur de cl3tun! {otd:t:", N.- 9.
LOS BIENES Y 1.06 DERECHOS llEALF.s '733
~ ~ ~ ~ ~
desea cerrarlo tiene acci6n para obligar a los colindantes a que c o n ~
curran a la construccin de cercas divisorias comunes (art. 846). Por
tanto, ese dueo puede imponer la carga, a los propietarios de los otros
fundm} y en ese sentido el suyo sera prcdlo dominante (13). Al re-
dactor no lo convence el argumento. A io que hay que atender es, no
a la inkiativa para imponer la carga, sino a la existencia de sta y el
beneficIO, y ambo5, en def:nit"a, resultan redprocoJ y no unilaterales.
b) t r o ~ ",firman que la institucin en examen es simplemente
Uf/a relacin de t/ecindad regulada por disposiciones e,pcdficas en el
ordenamiento juridieo.
c) Finalmente, gran parte de los autores modernos ven en la me-
dianera Una copropiedad I)cCI!wria 'l forzada. QUe se trata de una co-
propiedad -arguyen- nadie lo puede dudar; ia misma ley 10 dice con
todas sus lctras, al hablar reiter:damente dc le)',; conduefiQ (artculos
855. 857, etc.). Que se trata de una copropicdaJ forzada. no lo dice
la ley expresamente, pero s lo da a enrender; basta Jeer el artculo 858
del Cdigo CiviL Conforme a ste, cualquier copropietario de un cc-
rramiento mcJanao puede exonerarse de:! cargo de contribuir a su
conseryan y rep;lracin ahandonando su derecho de medianera;
pms bien, "la soluci6n ms stmple, la particin de la cosa indivi&a, es-
t totalmente exduid:l. Por lo dems, cmo panir UO'! muro sin des-
tmirlo ?"' Con relacin a los fundos: contiguos, el cerramiento media.
nero es un accesorio; puede asimilarse a los bienes afectos al uso co.
mn de dos fundos que pertenecen a propietarios distintos, como en
el c.a.W de 1.1 propiedad por piros o depaaamenrru.
LOSO. Condiciones de existencia de la medianma.-Para que un
muro o un.a cerca sea medianero es preciso; a) que S consrruya sobre
el lmirr: de Jos predios contiguos; b) que Jos vecinos lo hayan he
cho construr a expemas comunes o, si lo ha sido a expensas ue uno
:,olo, que el orro haya adquirido en l la medianera.
1.051. Constitucin o establecimiento de: la medianera; modos de
adquirirla.-La medianera, como la propiedad -de la cual no es sino
una vaame-, puede adquirirse por modos originarios o por modos
derivativos,
Modos originarios son il construccin a expensas comunes: y la
prescripcin.
O;) roonnJer, oh. cit., t. n, piff. 167.
734 CML
Modos derivativos son la tradicin y la sucesin por causa de
muerte.
1.052. La construccin a expensas comunes.-Considerando la iden-
tidad de intereses de los vecinos, la medianera resultari generalmente
de la construcci6n a expensas comunes del cerco divisorio sobre el lo
mite de los dos predios.
Esta construcci6n a expensas comunes puede hacerse por una con
venci6n voluntaria de las partes o por exigencia forzada de uno de los
dueos de los predios contiguos, que puede obligar al otro a que con
curra a la construccin de la cerea divisionaria comn, correspondien-
do al juez, en caso de desacuerdo de los interesados, reglar el modo y
forma de la concurrencia; de manera que no se imponga a ningn
propietario un gravamen ruinoso (C. Civil, artculo 846).
1.053. La prescripci6n.-Asi como puede adquirirse la propiedad
por prescripein, puede tambin adquirirse la copropiedad. Si la pri-
mera se adquiere por actos de posesin exclusiva, la copropiedad se
adquiere por actos de posesin en comn. Habr posesin de la me-
dianera en todos los casos en que uno de los vecinos se sirve pblica-
mente de un cerco divisorio como si fuera copropietario, cuidadoso de
respetar la destinacin del cerco y el igual derecho del otro vecino (13 a).
Seran actos de copropietario, por ejemplo, el muro divisorio
ajeno para el edificio propio, o servirse de aqul como muro de fondo,
o hacerlo soportar parte de un techado propio, etc.
La dificultad que puede presentarse en la prctica es la de distin-
guir los actos de verdadera posesin de aquellos que no lo son por re-
presentar actos de mera tolerancia o vecindad de parte del
propietario del muro divisorio. Corresponde al juez hacer b califica-
cin en cada caso concreto_
El plazo de la prescripcin adquisitiva es de cinco aos (art. 882,
- . 10)
IncIsO....
1.054. Tradici6n y sucesi6n por causa de muerte.-La tradicin de
la medianera puede tener por antecedente un acto voluntario (com-
praventa, permuta, donaiin), o uno forzado (caso de! artculo 854),
y debe efectuarse por escritura pblica en que el tradente exprese cons
tituir la medianera y el adquirente aceptarla: esta escritura pude ser
la IDlsma del l\cto o contrato (artculo 698).
03 a) obra citada. lOmo 1, N.O 1.028, pg. 600.
LOS llIENES y LOS DERECHOS REALES
La adquisicin de la medianera por virtud de acto testamentario
no requiere explicaciones.
1.055. Derecho de hacer medanera la cerca o pared divisoria pri-
vativa.-Si el dueo de un predio hace el cerramiento de ste a su cos-
ta y en su propio terreno, como el muro O cerco divisorio es prvativo,
puede hacerlo de la calidad y dimensiones que quiera. Y el propieta-
rio colindante no puede servirse de la pared, foso o cerca para Ingn
objeto, a no ser que haya adquirido este derecho por titulo o por pres-
cripcin de cinco aos (artculo 845).
Pero cuando un muro o cerco divisorio es privativo, el dueo con-
tiguo tiene derecho a hacerlo medianero. Dice la ley que en todos los
casos, y aun cuando conste que una cerca o pared divisoria pertenece
exclusivamente a uno de los predios contiguos, el dueo del otro pre.
dio tiene el derecho de hacerla medianera en todo o parte, aun sin el
consentimiento del vecino, pagndole la mitad del valor del terreno
en que est hecho el cerramiento, y la mitad del valor actual de la por-
cin de cerramiento cuya medianera pretende (artculo 854).
Debe observarse que el derecho de hacer medianera la cerca o
pared divisara es imprescriptible; lo mismo que el derecho de domi.
nio, del cual es una facultad, no se pierde por el no uso.
Como la adquisicin se justifica por el uso comn de un mi,mo
cerramiento, ella se subordin.a a las necesidades del adquirente: ste
puede limitarse a comprar la parte de la altura, de la profundidad, 'de
la longitud que le fuera necesaria. De ah que la ley hable del derecho
de hacer medianera la cerca o pared en todo o parte.
En cuanto a la naturaleza urdica de la operacin, algunos esti.
man que es una eX{n'Opiaci6n, fundada en el inters general de evitar
una prdida de terreno, de obra de mano y de materiales, prdida que
existira si el vecino del dueo de la pared divisoria privativa se viera
obligado a hacer otra en sus terrenos. Pero se ha replicado que en este
caso el inters general no es de la misma especie que el que consulta
la COflSriruci6n Politica para la procedencia de la expropiacin por
causa de utilidad pblica. Otros pieIlSan que la operacin que Se pro.
duce cuando el vecino hace uso de sU derecho de hacer medianera la
cerca o parte divisoria es simplemente una venta: voluntaria, si el pro-
pietario del muro consiente en la cesin; en caso contrario.
y tal venta, por referirse a un inmueble, corno es la muralla o
cerca, debe otorgarse por escritura pblica e inscribirse en el Conser-
vador de Bienes Races, efectundose en esta forma la tradici6n.
736 DERECHO CIVIL
1.056. Prueba de la medianera; prcsunciones.-Respecto de la me-
dianera, el Cdigo admite las pruebas directas y las indirectas. Son de
la p ~ i m e r especie el ttulo y la prescripcin, y de la segunda, las pre-
suncIOnes.
a) El ttulo, que debe entenderse en un sentido amplio, puede ser
una escritura pblica o una privada reconocida por la parte contra la
cual se opone, declarativa o traslativa de derechos. Habr un ttulo
declarativo, por ejemplo, si del escrito consta que los dos propietarios
colindantes hicieron el cerramiento de acuerdo y a expensas comu-
nes. Y el ttulo ser traslaticio, por ejemplo, si el propietario de dos te-
rrenos vende uno y en la escritura pblica Se dice que el contrato como
prende la medianera de la pared o cerca divisoria.
Para que el ttulo haga prueba absoluta de la medianera o de la
no medianera es preciso que emane de los dos propietarios contiguos
o de un autor comn; si emana de uno solo, su valor es relativo y slo
puede ser base de presuncin. Es el casa de las escrituras de compra-
venta en que se expresa que el fundo vendido est limitado de tal lado
por un muro medianero. Si este acto emana de un tercero, el vende-
dor no puede obligar al vecino, ya que l es un extrao al acto y el
vendedor pudo atribuirse un derecho que no tena.
b) Si el ttulo se ha perdido, o nunca existi, puede recurrrse a
la prescripcin para acreditar la medianera. Si por cinco aos o ms
el muro eS posedo en comn por los dos vecinos, el muro ser me
dianero (artculo 882, inciso 2.).
e) Cuando el ttulo y la prescripcin faltan, la medianera puede
probarse por premnciones. Estas son simplemente legales, admiten la
prueba en contrario.
n) La primera presuncin que el 'C6digo considera es cualquirra
eal por la que aparece que los dueos colindantes han hecho el ce
rramiento de acuerdo y a expensas comunes (artculo 852): apoyo de
ls edificios vecinos en una misma muralla separativa; salientes (cor-
nisas, repisas y similares) construidas con el muro y que se presentan
de los dos lados opuestos; albardilla cabalIete del muro inclinados
a los dos lados de ste para defender de la lluvia ambos paramentos;
etc. Por el contrario, no habra lugar para presumir medianera una
pared que sostiene uno solo de los edificios vecinos y sin que haya ves
tigio alguno de que el propietario del otro la hubiera utilizado en al.
guna forma; tampoco podra considerarse medianero un muro en que
aparezcan construidas con l salientes de un edificio que se adentran
hasta ms de la mitad del grueso del muro, etc.
LOS BIENES Y LO$ mruCHQS IIIIALII 737
Como muchas veces los signos aparentes mencionados no existen,
b ley establece otras presunciones de medianera.
,8) Toda pared de separacin entre dos edificios se presume media-
nera, pero slo en la parte en que fuere comn a los edificios mismos
(artculo 853, inciso 1.0), o sea, b parte de la pared de separaein que
sirve de apoyo O como base de construccin a uno y otro edificio.
y) Se presume medianero todo cerramiento entre corrales, jardines
y campos, cuando cada una de las superficies contiguas est cerrada
por todos lados: si una sola est cerrada de este modo, se presume que
el cerramiento le pertenece exclusivamente (artculo 853, inciso 2.)_
B. Derechos de los colindantes sobre la cerca o pared medianera
1.057_ 1.
Q
Derecho de edificar sobre la pared medianera.-De acuer-
do con el artculo 855, cualquiera de los condueos de la muralla pue-
de servirse de ella para edificar_ Pero no es un derecho ilimitado, por-
que habiendo sobre la muralla una copropiedad, debe solcitarse permi-
so del otro copropietario. As lo dice el inciso 1.0 del citado artculo:
"Cualquiera de los condueos que quiere servirse de la pared media-
nera para edificar sobre ella, o hacerla sostener el peso de una cons-
truccin nueva, debe primero solicitar el consentimiento de su veci-
no, y si ste lo rehsa, provocar un juicio prctico en que se dicten las
medidas necesarias para que la nueva construccin no dae al vecino".
1.0;8. Juicio prctico; su equivalente en la legislacin actual-El
artculo 855 habla de juicios prcticos. Estos eran una forma de resol-
ver por peritos las contiendas que versaban sobre materias que exigan
conocimientos especiales y examen ocular del objeto disputado (cues-
tiones de deslindes, aguas, pertenencias de minas, construccin de obras
lluevas, etc.). Dichos peritos actuaban como rbitros.
Los juicios prcticos, consagrados por la antigua legislacin espa-
ola y. los reglamentos patrios de administracin de justicia, fueron
abolidos por el Cdigo de Procedimiento Civil. Y dispuso ste (ar-
tculo 410) que "cuando la ley ordene que se resuelva un asunto en
juicio prctico o previo informe de peritos, se entendern cumplidas
estas disposiciones, agregando el reconocimiento y dictamen pericial
en conformidad a las reglas de este prrafo, al procedimiento que co-
rresponda usar, segn la naturaleza de la accin deducida".
y como, por otra parte, el artculo 680 del mismo Cdigo dice
que a todo lo relacionado con el ejercicio de las servidumbra legales
73A DERECHO CIVIL
se aplicar el procedimiento sumario, tenemos, pues, que esta cuestin
sobre el uso de la pared medianera se discutir en juicio sumario, en
el cual deber orse el informe de un perito, con lo que se entiende sao
tisfecha la exigencia del juicio prctico que seala el artculo 855.
1.059. Facultad para recortar los maderos del vecino.-Agrega el
inciso 2." dd artculo 855: "En circunstancias ordinarias se entender
que cualquiera de los condueos de una pared medianera puede edi.
ficar sobre ella, introduciendo maoeros hasta la distancia de un dec
metro de la superficie opuesta". Pero bien puede acontecer que el otro
propietario colindante tambin quiera introducir maderos en el mis.
mo paraje o hacer una chimenea. En este caso, "tendr el derecho de
recort8f los maderos de su vecino hasta el medio de la pared, sin dis.
loearlos. Nos encontramos aqu con otra manifestacin de justicia pri.
vada, es decir, de justicia por s mismo: puede el dueo del predio
colindante cortar por s mismo los maderos, sin necesidad de recurrir
a la justicia.
1.060. 2." lXrecho de elevar la pared medianera.-El artculo 857
concede a caoo uno de los medianeros el derecho de elevar, por su
cuenta, la pared medianera, sin que el otro pueda oponerse, aunque
deb .. tambin drsele aviso, porque slo se trata de un caso particular
comprendido en la regla general del artculo 855. Este derecho est
restringido por las ordenanzas generales y locales que, segn sabemos,
dictan, respectivamente, el Presidente de la Repblica y las Municipa.
lidades, y que suelen fijar la altura mxima de los edificios.
Est restringido tambin por la obligacin de sujetarse a todas las
reglas que el mi,mo artculo 857 seala y que veremos en seguida.
l.' La regla primera dice que la nueva obra debe costearla entera.
mente el condueo 'fue eleva la pared medianera. Regla muy natural,
ya que !ca puede el copropietario que eleva la pared medianera en su
propia utilidad exigir que el otro propietario contribuya, pues no se
trata de U'13 obra necesaria; segn indicaremos, esta elevacin de la
muralla es de pcopiedad exclusiva de quien la hace, pero el otro pro.
pietario puede adquirir la medianera de ella pagando la mitad de su
valor al momento de solicitar la medianera.
2.' El cond"eo que eleva la pared medianera deber pagar al ve.
cino, a titulo de indemllizaci6n por el aumento de peso que pa a car-
LOS BIENES Y LOS DEltECHOS :REALES
gar sobre la pared medianera, la sexta parte de lo que valga la obra
nueva. Esta indemnizacin es muy justa, pues el mayor peso va a pro-
vocar reparaciones con ms frecuencia y puede an acelerar la destruc.
cin de la pared comn; para evitar la gran dificultad prctica de de-
terminar en cada caso concreto el monto de la indemnizacin, ha pre-
ferido la ley fijar una suma determinada, aunque arbitraria: la sexta
parte de lo que se gaste en la construccin de la obra nueva.
3.' El condueo que eleva la pared medianera pagar tambin la
misma indemnizacin todas las veces que se trate de reconstruir la pa.
red medianera. Es consecuencia de la misma regla anterior, ya que la
ley debe necesariamente presumir que esta reconstrucci6n se hace ms
frecuente por el hecho mismo de la existencia de la obra suya.
4.' Ser obligado a elevar a su costa Zas chimeneas del vecino si.
luadas en la pared medianera. Esta obligacin es eonsecuencia de la de
cada medianero de respetar el derecho del otro condueo, que se ha-
r ilusorio si con el alza de las murallas se dejaran las chimeneas cie
gas e inservibles. Es curioso ,calar que tanto esta regla como la ame-
ror, 110 se encuentran en el Cdigo Francs, sino que fueron tornadas
por don Andrs Bello de los primeros comentaristas de este cuerpo de
leyes, quienes las estimaban corolarios de las reglas generales.
5.' Si la pared medianera no es bastante slida para soportar el
aumento de peso, la reconstruir a su costa, i'1demnizando al vecino
por la rempcin y reposicin de J</o lo que por el lado de ste carga-
ba sobre la pared o estaba pegado a ella. A diferencia de las reglas an-
terores, que se aplican en todo caso, este nmero supone la situaci6n
en que la pared medianera no sea lo bastante slida como para sopor-
tar el aumento de peso; ser una cuestin de hecho determinar si las
reparaciones o reconstruccin son necesarias por el mal estado de la
muralla, caso en que deben ser pagadas por mitad, o si nicamente el
alza proyectada obliga a hacerla, caso en que debern ser soportadas
nicamente por el propietario que eleva la muralla.
6.' Si recons"'uyendo la pared medianera, fuere ,ecesaro aumen-
tar su espesor, se tomar este aumento sobre el terreno del qtte c,ons-
tr"ya la obra nueva. Regla que se refiere al mismo caso anterior, cuan-
do es adems necesario aumentar el espesor de la muralla, y que re
740 DERECHO CML
sulta del hecho de que sea este propietario quien se beneficie con la
devaci6n de la muralla que desea hacer.
7.' El vecino podr en todo tiempo adquirir la medianera de a
parte nuevamente levantada. pagan.ro la mitad del costo total de sta,
y el valor de la mitad del terreno sobre que se haya extendido la po.
red medianera, segn el inciso anterior. Regla a la que ya hicimos alu.
si6n y que no es ms que una aplicacin especial de la regla general
del articulo 854. Todo lo dicho a propsito de ste, puede repetirse
aqu; la nica diferencia est en que el monto de la indemnizacin
no se rige en el caso especial por el valor actual de la porci6n de pared,
sino por el valor de construccin. Los comentaristas franceses atribu.
yen esta diferencia al deseo del legislador de evitar que el otro pro.
pietario especule, dejando alzar la muralla y pagando luego la mitad
del valor actual, que ser generalmente menor que el costo de cons
trucci6n; la disposici6n legal se aplica, sin embargo, aun si por haber
pasado muchos aos, ya no exista tal intenci6n, y en este caso puede
ser injusta, pues el valor de la pared debe haber disminuido por el
transcurso del tiempo. Todo lo dicho es con abstracci6n del problema
de la inflacin monetaria.
C. Obligacio1lC; reciprocas de los colindante;
1.061. Expensas relativas al cerramiento comn.-"Las expensas de
construcci6n, conservaci6n y reparaci6n del cerramiento sern a CM
go de todos los que tengan derecho de propiedad en l, a prorrata de
los respectivos derechos" (articulo 858, inciso 1.0).
Este articulo no hace sino aplicar la regla general que el artculo
2,309 establece en el cuasicontrato de comunidad. cuando dice: "Cada
comunerO debe contribuir a las obras y reparaciones de la comunidad
proporcionalmente a su cuota".
1.062. Abandono del derecho de medianera para librarse de sus
cargas..-El mismo articulo 858, inciso 2., consagra un derecho ya co-
nocido: el abandono del derecho. Dice la disposici6n: "Sin embargo,
podr cualquiera de dIos exonerarse de este cargo, ahandonando su
derecho de medianera, pero slo cuando el cerramiento no consista en
una pared que sostenga un edificio de su pertenencia".
LOS BiENES Y LOS DERECHOS REALES 741
D. Arboles medianeros
1.063. Qu rboles son medianeros.-Fnalmente, el Cdigo, en el
artculo 859, se refiere particularmente a los rboles que se encuentran
en la cerca medianera, y dice "que son igualmente medianeros", y "que
10 mismo se extiende a los rboles cuyo tronco est en la lnea diviso-
ria de dos heredades, aunque no haya cerramiento intermedio".
1.064. Derecho a exigir que se derriben los rboles medianeros.-
Agrega el inciso 2.
0
del artlculo 859: "Cualquiera de los dos condueos
puede exigir que se derriben dichos rboles, probando que de algn
modo le daan; y si por algn accidente se destruyen, no se repondrn
sin su consentimiento".
E. Medidas para proteger las construcciones
1.065. Prohibicin de plantar a cierta distancia de la muralla.-La
ley, en su deseo de proteger a los propietaros, no slo se ha preocu-
pado de reglamentar la medianra, estableciendo los derechos y obli-
gaciones de cada propietario, sino que ha adoptado una serie de me-
didas para proteger las construcciones.
El artculo 941 prohbe que se planten rboles a menos distancia
que la de quince decmetros de la muralla y flores y hortalizas a me-
nos de cinco decmetros. Hay aqu una verdadera servidumbre, porque
el propetario del predio sirviente ve limitado su dominio en beneficio
de otro predio, en el sentido de que no puede plantar rboles a menos
de cierta distancia de la muralla; se trata, pues, de una servidumbre
negativa de carcter legal. Sin embargo, la ley ha reglamentado esta
cuestin en el ttulo de las acciones posesorias especiales, de maneq
que si el propietario del predio sirviente hace plantaciones en contra-
vencin a este artculo, el propietario del predio dominante est auto-
rizado para ejecitar una accin posesoria, tendiente a obtener que se
arranquen esos rboles. Lo mismo se aplica a las aguas y materias h.
medas que, por estar cerca de las paredes de una casa, puedan daarla:
el dueo de sta puede impedir la existencia de esos elementos.
1.066. Derecho a exigir el corte de ramas de rboles y facultad de
cortar las races.-Consecuencia del artculo 941, es la disposicin del
articulo 942. Al tenor de ste, si un rbol extiende las ramas sobre un
742 DEI!ECHO CML
predio ajeno, penetra en l con sus rakes, podr el dueo del suelo
exigir que se corte la parte excedente de as ramas, y cortar l mismo
as races que pasan a su terreno, aun cuando el rbol est plantado a
la distancia debida.
Ntese aqu la lgica clara: para cortar las ramas el propietario de.
be ped ir permiso al juez, no as para cortar as rakes; si en este ltimo
extremo tambin se exigiera autorizacin, nadie podria hacer sin ella
obra alguna en el suelo, puesto que no sabra si al hacerla va o no a
cortar rafees del rbol vecino.
1.067. Obligacin de observar las ordenanzas en las obras de que
pueda resultar dao a los edificios o heredades vecinas.-Dice el artcu-
lo 856: "Si se trata de pozos, letrinas, caballerizas, chimeneas, hogares,
fraguas, hornos u otras obras de que pueda resultar dao a los edifi
cios o heredades vecinas, debern observarse las reglas prescritas por
las ordenanzas generales o locales, ora sea medianera o no la pared di-
visoria. Lo mismo se aplica a los depsitos de plvora, de materias h.
medas o infectas y de todo lo que pueda daar a la solidez, seguridad
y salubridad de los edificios".
La Ley sobre Organizacin y Atribuciones de las Municipalidades,
el C6digo Sanitario y leyes especiales contienen disposiciones relacio-
nadas con esta materia. Su estudio corresponde al Derecho Adminis.
trativo.
IV. SERVIDUMBRE DE TRNSITO
1.068. Definicin.-Es el derecho concedido por la ley al dueo de
un fundo que se lJalla destituido de toda comunicacin con el camino
pblico, por la interposicin de otros predios, para exigir paso por al.
guno de stos, en cuanto fuere indispensab le para el uso y beneficio
de su fundo, previa la correspondiente indemnizacin, Tal definicin
resulta tomando por base la disposicin legal (artculo 847) que con-
sagra esta servidumbre.
1.()69. Naturaleza jurdka.-Esta s que es una verdadera servidum-
bre: hay un predio dominante, que es el que est desprovisto de salida
al camino pblico; y hay un predio sirviente, que es el predio que va
a atravesar el dueo del predio dominante; y hay tambin un grava.
men: dejar pasar al dueo del predio dominante, sus carruajes, etc.
LOS BIENES Y LOS DEUCHOS IlEALES 743
La servidumbre de trnsito es una servidumbre discontinua, por
que para ejercerla se requiere un hecho actual del hombre.
Es una servidumbre positiva, porque el dueo del predio sirviente
debe dejar hacer al dueo del predio dominante.
Por fin, puede ser aparente o iMpan::nte; pero lo comn es que
tenga el primer carcter.
1.070. Adquisicin.-Dado el carcter de discontinua que tiene, s6-
lo puede adquirirse por un ttulo; jams por la prescripci6n ni por la
destinacin del padre de familia.
1.071. No hay servidumbre sobre un camino pblico.-Es eviden
te que esta servidumbre de trnsito o, mejor dicho, el papel de predio
sirviente, no puede recaer sobre un carnino que es un bien nacional de
uso pblico.
1.072. Condiciones que deben concurrir para poder establ<>cer la
servidumhre.-Son tres.
1) El predio que trata de impont:r la servidumbre debe I!slllr des.
provisto de toda comunicacin con el camino pblico. Resulta, por lo
tanto, que si el predio dominante tiene salida o comunicacin con el
carnina pblico, pero ella es larga y costosa, no tiene su dueo dere.
cho a imponer esta servidumbre.
La jurisprudencia ha interpretado con criterio realista o flexible
este requisito, y ha resuelto que "tiene derecho a servidumbre de trn.
sito, por hallarse en el hecho destituido de toda comunicacin con el
camino pblico, el predio que slo tiene una salida verdaderamente
impracticable, dada la topografa del terreno o que, para habilitarla,
exija gastos excesivos y desproporcionados en relacon con el valor del
predio y del terreno necesario para la servidumbre y resarcimiento de
todo otro perjuicio" (14).
2) La comunicacin con el camino pblico debe ser indispensable
para el uso y beneficio del predio.
3) Debe i"demnizarse previamente al dueo de1 predio servil.
(14) Ome de Santiago, 18 de noviembre de 18S7, "Gaceta de los Tribunales",
ao lS87, N.O 2.858, pg. Un?: Cone Suprema, 29 de mayo de 1945, "1teyjsta de De-
recho y J .. aisprudencia". romo 43, seccin primera, pg, 17,
144 DERECHO CIVIL
=====0=== ========
1.073. Arreglo sobre la indemnizacin y sobre el ejercicio de la
servidumbre.-"Si las partes no se convienen, se arreglar por peritos,
tanto el importe de la indemnizacin, como el ejercicio de la servidum
bre" (artculo 848).
El proced miento judicial que corresponde en este caso es el jui.
cio sumario, debiendo agregarse a l, en conformidad al artculo 410
del Cdigo de Procedimiento Civil, el reconocimiento y dictamen pe
ricial.
1.074. Servidumbre de trnsito voluntaria.-La servidumbre legal
de trnsito supone que el predio dominante est desprovisto de toda
comunicacin con el camino pblico, y que sta sea necesaria para el
uso y explotacin del predio. Puede suceder que uno de los predios
tenga un acceso al camino pblico; pero largo y dificultoso: no puede
imponrsele una servidumbre legal de trnsito, porque falta un requi.
sito; pea no hay ningn inconveniente para que se constituya una ser-
vidumbre voluntaria de trnsito, debiendo concurrir para ello el con
sentimiento del dueo del predio sirviente.
1.075. Derecho del dueo del predio sirviente para pedir que se le
exonere de la servidumbre.-EI articulo 849 Se pone en el caso de que
concedida una servidumbre de trnsito, no llegue despus a ser indis-
pensable para la explotacin del fundo, y dice: "Si concedida la servi.
dumbre de trnsito en conformidad a los artculos precedentes, llega
a no ser indispensable para el predio dominante por la adquisicn de
terrenos que le dan un acceso cmodo al camino, o por otro medio,
el dueo del predio siro;e?Jte tendr derecho para pedir que se le exo-
nere de la servidumbre, restituyendo lo que, al establecerse sta, se le
hubiere pagado por el valor del terreno".
1.076. Parte de un predio que se divide y que queda desprovisto de
comunicacin al camino pblico; servidumbre a su favor.-Por ltimo,
el artculo 850 considera la hiptesis de que un predio que era uno se
divida en lotes y quede transformado en diversas bijuelas, de las cua
les una o ms resultan desprovistas de comunicacin con el camino
pblico. Por ejemplo, un fundo se divide en la particin de la heren.
cia en tres hijuelas, tocndole a cada uno de los herederos una hijuela.
La hijuela N. 1, digamos, queda desprovista de comunicaci6n con el
camino pblico. En este caso, se entender por ley constituida a favor
LOS BIENES Y LOS DERECHOS :REALES 745
de ella servidumbre de trnsito, sin necesidad de indemnizacin al.
guna.
Esta disposicin, ms que todo, tiene por objeto defender Jos de.
rechos de los otros propietarios vecinos, a quienes por la ley el dueo
del predio sin comunicacin podrla obligar a soportar la servidumbre
de trnsito.
V. ACUEDUCTO
1.077. Generalidades.-Todas las agllas del territorio nacional son
bienes nacionales de uso pblico (C. Civil, arto 595; C. de Aguas,
arto 9., inc. L). El uso de ellas en beneficio particular, salvo excep.
ci6n legal expresa, slo puede hacerse en virtud de un derecho de apro-
vechamiento otorgado por la autoridad competente (C. de Agua3,
arto 9., inc. 2.). Tal derecho es de carcter real administrativo, y por
tanto, el Estado concede el uso de las aguas con sujecin a normas de
derecho pblico. El titular del derecho de aprovechamiento tiene la
facultad de hacerlo valer y protegerlo frente a terceros segn las re
glas de las concesiones administrativas.
Fur lo general, el necesitado de aguas para la explotaci6n de su
predio no las encuentra a la vera de ste. Se ve, pues, obligado a con
ducirlas desde la fuente a travs de uno o ms predios ajenos e inter
medios. El aprovechador --es daro- no puede esperar que el agua
venga sola y "ande descalza por las calles moadas", como apuntaba
nuestro universal Neruda, ese hombre hoy "viudo de la vida" y que
sus amigos de Espaa decan que tena cara de "luna engripada" y, en
su juventud, "aspecto de un pierrot muerto". En la realidad prctica
el agua debe venir calzada, o sea, por un conducro que, en este caso,
se construye o est construido en fundo ajeno.
La servidumbre de acueducto consiste en que puedan conducirse
las aguas por la heredad sirviente a expensas del interesado (C. Civil,
arto 861, inc. 2.; C. de Aguas, arto 193). Diclm conduccin se hace por
un acueducto que, etimolgicamente, significa conducto de agua. Las
antiguas leyes de Castilla hablaban de "caos e canales e aguaducho!'.
La servidumbre de acueducto la tom nuestro Cdigo Civil del C-
digo de Cerdea; el Cdigo Francs no la trat y fue objeto de leyes
posteriores.
Actualmente, la servidumbre de acueducto est reglamentada en
el Cdigo de Aguas (artculos 192 a 209). Por tanto, nosotros slo di.
746 DERECHO CML
remos algunas palabras sobre ella; el estudio completo es materia del
Derecho Agrario o Agrcola.
1.078. Caracteristicas.-Es una servidumbre continua, porque para
SU ejercicio no requiere un hecho actual del hombre.
Es positiva, porque impone al dueo del predio sirviente la obli.
gacin de dejar hacer algo.
Puede ser aparente o inaparente. Ser aparente cuando corra por
un cauce que se manifiesta por seales exteriores; de lo contrario, ser
inaparente. En la mayora de los casos, la servidumbre de acueducto
es aparente.
1.079. Qu predios pueden ser dommantes.-El predio dominante
puede ser, de acuerdo cOn el artculo 861 del Cdigo Civil y 192 del
Cdigo de Aguas:
1.0 Una heredld que carezca de las aguas necesarias o suficientes
para el cultivo de plantaciones, pastos u otras explota-
ciones.
2. Un pueblo que requiere las aguas para el servicio domstico de
los habitantes.
3. Un establecimiento industrial que necesite estas aguas para el
movimiento de sus mquinas.
1.080. Qu predios pueden ser sirvientes.-Cualquier predio puede
ser sirviente, a excepcin de "las casas y los corrales, patios, huertas y
jardines que de ella dependan, las bodegas, establos, galpones, silos e
instalaciones industriales, estadios y canchas de aterrizaje (Cdigo de
Aguas, artculo 196).
1.081. En qu consiste d gravamen.-E! gravamen consiste en per-
mitir el paso de las aguas por el predio sirviente. As lo establece la ley:
"Esta servidumbre consiste en que puedan conducirse las aguas por la
heredad sirviente a expensas del interesado" (Cdigo Civil, artculo 861,
inciso 2., y Cdigo de Aguas, artculo 193, inciso 1.0). La servidum-
bre comprende el derecho de construir obras de arte y desages para
que las aguas se descarguen en cauces naturales (Cdigo de Aguas, ar-
tculo 193, inciso 2.).
1.082. Condiciones necesarias para su establecimento.-Tres con-
diciones deben concurrir para que pueda establecerse la servidumbre
legal de acueducto:
LOS BIENES Y LOS DEIlI!CHOS REALES 747
~ ~ ~ ~ ~ ~
a) Necesidad del uso de las aguas;
b) Existencia del derecho de disponer de las aguas que se preten-
de conducir, y
e) Pago de las indemnizaciones que correspondan al dueo del
predio sirviente.
1.083_ a) Necesidad del uso de las aguas.-La primera condici6n
para que se pueda establecer la servidumbre legal de acueducto es que
la heredad dominante carezca de las aguas necesarias o suficientes pa-
ra el cultivo de las sementeras, plantaciones, pastos u otras explotacio-
nes; o que un pueblo no tenga las aguas que requiere para el servicio
domstico de los habitantes, o que un establecimiento industrial ca
reZca de las aguas necesarias para el movimiento de sus mquinas.
El legislador habla de carecer de las aguas necesarias; determinarlo es
una cuesti6n de hecho que el tribunal deber resolver en cada caso. Lo
mismo cabe advertir respecto a la suficiencia de las aguas.
Obsrvese que no es forzoso que el predio carezca absolutamente
de agua. Bien puede acontecer que una heredad tenga aguas en can
tidad ms o menos notoria y pueda sujetar a otro predio a esta servi.
dumbre, si las aguas de que dispone no son suficientes para el cultivo
de la heredad.
Hay una diferencia con la servidumbre de trnsito; porque para
imponer sta se requiere que la heredad est desprovista totalmente
de salida a un camino pblico.
1.084. b) Existencia del derecho sobre las aguas que se preteude
conducir.-EI que desea establecer la servidumbre de acueducto debe
probar que pude disponer del agua que desea conducir.
1.085. e) Pago de las indemnizaciones que correspondan al dueo
del predio sirviente.-Deben pagarse diversas indemnizaciones al due
o dd predio sirviente (C. de Aguas, artculo 198).
a) Debe pagarse la extensin de terreno que ocupa el acueducto;
b) Debe pagarse un espacio a cada uno de los costados, qUe no
ha de bajar de un metro de anchura en todo su curso, pudiendo ser
mayor por convenio de las partes, o por disposicin del juez, cuando
las circunstancias lo exigieren para contener los escombros provenien-
tes de la construccin del acueducto y de sus limpias posteriores;
e) Debe pagarse un 10"10 ms sobre el valor total de dichos te
748 DEIlECHO CML
rrenos. Este 10% representa el desmejoramiento que sufre el tl:rre
no, y
d) "Tendr, adem<is, derecho -el dueo del predio sirviente-
para que se le indemnice de todo perjuicio ocasionado por la construc-
cin del acueducto y por las filtraciones, derrames y desbordes que pue.
dan imputarse a defectos de construccin".
1.086. Procedimiento.-En los juicos sobre constitucin, ejercicio y
extinci6n de servidumbres de aguas se aplica el procedimiento suma-
rio. Y puede en ellos decretarse de oficio, sin que proceda formular
oposicin, la inspecci6n personal del tribunal, el nombramiento de pe.
ritos y el informe de la Direccin General de Aguas (C. de Aguas, aro
tculo 280; C. de Procedimiento Civil, artculo 680, N.O 2.").
1.087. Un predio puede soportar varias servidumbres de acueducto.
-La circunstancia de que un predio sufra ya una servidumbre de acue
dueto, no significa la imposibilidad de imponerle otra servidumbre
de acueducto. Perfectamente puede darse el caso de que un predio cer-
cano a un ro, que goza de primeras aguas, como se dice vulgarmente,
est obligado a soportar diversas servidumbres de acueducto para los
predios ms alejados de la corriente. Pero "el que tiene a beneficio su
yo un acueducto en su heredad, puede oponerse a que se comtruya
otro en ella, ofreciendo paso por el suyo a las aguas de que otra persa
na quiera hacer uso, con tal que de ello no se siga un perjuicio nota-
ble al que quiera abrir el nuevo acueducto" (C. de Aguas, articulo 2(0).
1.088. Derecho a llevar el acueducto por cierto rumbo.-Dice el ar-
tkulo 195 del C6digo de Aguas: "El derecho de acueducto comprende
el de llevarlo per un rumbo que permita el libre descenso de las aguas,
y que por la naturaleza del suelo no haga excesivamente dispendiosa
la obra.
"Verificadas estas condiciones, se llevar el acueducto por el rum-
bo que menos perjuicio ol;;lsione al predio o heredad sirviente.
"El rumbo ms cortO se mirar como el menos perjudicial a la he-
redad sirviente y el menos costoso al interesado, si no se probare lo
contrario.
"El juez conciliar en lo posible los i n t r ~ s de las partes, y en los
puntos dudosos decidir a favor de las heredades sirvientes",
1.089. La construccin dd acueducto debe ser tal, que no perjudi-
que al predio sirviente.-As lo establece el artculo 194 del C6digu de
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 749
Aguas: "La conduccin de las aguas se har por un acueducto que no
permita filtraciones, derrames, ni desbordes que perjudiquen a la he-
redad sirviente .. "
1.090. Servidumbre de desage y drenaje.-La servidumbre de de-
sage comprende tanto la obligacin de recibir las aguas sobrantes de
la explotacin de un predio agrcola o de un establecimiento industrial,
como la de dar paso a las aguas procedentes de la desecacin de terre-
nos hmedos o pantanosos. A ambas se refiere el artculo 205 del C-
digo de Aguas, que dice: "Las reglas establecidas para la servidumbre
de acueducto, se extienden a los cauces que se construyan para dar
salida o direccin a las aguas sobrantes, derrames de predios y minas,
y para desecar pantanos, bajos, vegas y filtraciones naturales, por me-
dio de zanjas o canales de desage".
"No habr lugar a indemnizacin si el dueo del predio inferior
aprovechare de estas aguas".
1.091. a) Servidumbre de desage propiamente dicha.-"La serfli..
dumbre de desage propiamente dicha, que es la primera de las dos
indicadas, na es, en el fondo, ms que una ampliacin de la servidum-
bre natural de recibir las aguas que corren desde el predio superior
sin intervencin de la mano del hombre, al caso en que ha intervenido
la mano del hombre. Como explicamos al indicar la diferencia entre
las servidumbres naturales y las legales, la distinci6n fundamental es-
t en que en el primer caso no se debe indemnizacin ninguna y, en
el segundo, puede haberla. Generalmente, los dueos de los predios
inferiores recibirn gustosos estas aguas sin necesidad de trmite ju.
dicial ni pago alguno, porque los derrames les son muy beneficiosos
para el riego de sus fundos. Pero si el dueo del predio inferior
tiene exceso de aguas, o no puede aprovechar los derrames o por cual-
quier motivo no quiere recibirlos voluntariamente, ser necesario, se-
gn el artculo 205 del Cdigo de Aguas, pedir judicialmente la cons-
tituci6n de la servidumbre en cOnformidad a las mismas reglas estable.
cidas para el acueducto, o sea, construyendo a costa del que tiene de.
recho a las aguas un canal por el predio sirviente, en la forma que la
ley y el juez fijen, indemnizando el valor del terreno y los espacios la-
terales ms el HI"lo Y los perjuicios causados. Una vez construido el
canal, los derechos y obligaciones de las partes sern los mismos que
los estatuidos para el acueducto propiamente dicho.
750 DERECHO CML
1.092. b) Servidumbre de drenaje.-"La segunda servidumbre de
desage indicada es la llamada servidumbre de drenaje y, como toJas
las diversas clases de servidumbres de acueducto, mira directamente
al inters particular; pero se justifica por el inters general, que en este
caso consiste en el aumento de los terrenos cultivables o el mejoramien.
to de la salubridad de una regin como consecuencia de la desecacin
de los pantanos. Esta servidumbre se rige tambin por las reglas del
acueducto y, en consecuencia, hay que aplicar el procedimiento y pa-
gar la indemnizaci6n en la forma ya estudiada. Tamibn los derechos
y obligaciones de las partes durante el ejercicio de la servidumbre son
los mismos que en la de acueducto.
"El drenaje puede hacerse a tajo abierto, que eS la forma usual en
Chile, O por alcantarillas subterrneas".
1.093. Los derrames.-Consttuyen derrames las aguas que quedan
despus del regado de un predio una vez abandonadas a la salida de
l. Se presume el abandono de los derrames desde que el due!o los
deja salir fuera de su predio. Cados a un cauce natural o artificial, se
confunden con las aguas de estos ltimos (Cdigo de Aguas, artcu-
lo 85).
Los derrames que escurren en forma natural a predios vecinos
pueden ser usados dentro de dichos predios sin necesidad de obtener
un derecho de aprovechamiento, salvo prohibici6n de la Direccin Ge-
neral de Aguas (C. de Aguas, arto 87).
VI. SERVlDUMBIlES DE LUZ Y VISTA
1.094, Luces y vistas.-Luces son ventanas o huecos destinados a dar
luz y aire a Jos espacios cerrados y techados; vistas son huecos o ven-
tanas que, adems del paso de la luz y el aire, permiten asomarse al
predio vecino o, como deca una costumbre francesa, dirigir "mr .. das
penetrantes" sobre l.
Los conceptos anteriores son los que resultan de nuestra legisla-
cin o estn en consonancia con ella.
1.095. Restricciones del dueo de la pared a su facultad de abrir
ventanas.-Cuando un edificio est a una distancia de tres o ms me-
tros de un predio vecino, cerrado o no (artculo 878), el dueo de la
pared divisoria privativa (esto es, no medianera) puede abrir en sta
las ventanas que le plazca y en las condiciones que quiera. Pero cuan-
I
LOS BIENES Y LOS DE.R.ECHOS REALES
';'51
do hay una distancia menor de tres metros entre 105 dos predios, el
dueo de la pared divisoria privativa, a pesar de su derecho de domi.
nio, no puede hacer en ella las aberturas que estime necesarias sino en
las condiciones que seala la ley. Esta no le impide construir ventanas
de luces; pero concilia sU inters, hasta donde es posible, con el del
vecino, que tiene derecho a vivir libre de molestias, provocadas por
miradas fiscalizadoras u objetos que caen a tierra por negligencia o
malignidad de los moradores del edificio en que est la ventana. Como
la ley no quiere "ventanas indiscretas", autoriza su construcci6n en la
pard divisoria privativa s610 en determinadas condiciones; restringe
el ejercicio de! dominio del dueo de la pared en e! sentido de que ste
no puede dar luz a a los espacios cerrados y techados de su propiedad
en la forma que le dicte su arbitrio, sino sometindose a las disposicio.
nes de la ley dirigidas a evitar que las ventanas o huecos que haga en
su pared den a su edificio vista sobre el predio ajeno o permitan moles
tas a los habitantes de ste.
1.096. a) Paredes privativas no slljetas a restricdones.-Las paredes
privativas colocadas a tres o a metros de la lnea divisoria admiten
SiR restriccin alguna la construcci6n de ventanas, tanto de luces co
mo de vistas. As resulta, a cantrar;a sensu, del artculo 878, que dice:
"No se pueden tener ventanas, balcones, miradores, azoteas, que
den vista a las habitacione., patios o corrales de un predio vecino, ce
rrado o no; a menos que intervenga una distancia de tres metros.
"La distancia se medir entre el plano vertical de la lnea ms
de la ventana, balcn, etc., y el plano verteal de la lnea
divisoria de los dos predios, siendo ambos planos paralelos.
"No siendo paralelos los dos planos, se aplicar la misma medida
a la menor distancia entre ellos".
La ley habla de las vistas, pero si stas se admiten cuando inter.
viene una distancia de tres metros o ms, con mayor rawn se admiten
ias ventanas de meras luces.
1.097. b) Paredes privativas sujetas a restricdones.-Las paredes pri-
vativas divisoras, esto es, colocadas en la lnea de separacin de los
dos predios (contiguas al predio vecino) y las paredes que sin estar
en la lnea de separaci6n de los dos predios se hallan a menos de tres
metros de dicha lnea no admiten ventanas de vista, segn fluye del
artculo 878 citado anteriormente. Pero admiten ventanas de luces, aun
que slo en las condiciones que fija la ley. Tales condiciones tienden
752 DERECHO CrvrL
~
a evitar que se desvirte el destino de la ventana de luces, que es s610
proporcionar luz a un espacio cualquiera cerrado y tecbado; pero no
dar vista sobre el predio ajeno y menos facilitar hacia ste la cada de
objetos desde la ventana.
1.098. Condiciones en que deben construirse las ventanas de luz en
las paredes que las admiten con restricdones.-Estas condiciones son
(artculo 875):
1." La ventana debe eslar guarnecida de rejas de hierro, y de una
red de alambre, cuyas mallas tengan tres centmetros de abertura o
menos, y
2.' La parte inferior de la ventana debe distar del suelo de la vi.
vienda a que da luz, tres metros a lo menos.
1.099. Derechos del vecino.-Aunque las luces hayan sido practi.
cadas en la forma que determina la ley, el vecino conserva, por su par
te, las facultades de su dominio. En consecuencia, puede adquirir la
"medianera" de la pared divisoria privativa, contigua a su fundo (ar.
tculo 854), y hacer que se supriman todos los huecos que le perjudi.
quen (articulo 877); asimismo, puede levantar una pared que le quite
la luz al que la obtiene mediante ventanas construidas con las condi.
ciones que seala la ley (artculo 876). En este punto, recurdese lo
expresado al hablar de! abuso del derecho.
Ntese tambin que e! artculo 876 slo rige la servidumbre legal
de luz; pefo no se aplica tratndose de una servidumbre voluntaria,
en que una persona se compromete a no privar en alguna forma de
luz al predio vecino (14 a).
1.100. e) Paredes medianeras.-No se puede abrir ventana o tro-
nera (15) de ninguna clase en una pared medianera, sin consentimien.
to del condueo (artculo 874, inciso ].0). Y la explicaci6n es obvia,
"va de soi", como dicen los franceses: la pared medianera constituye
una comunidad y los comuneros, como es sabido, tienen el mismo de.
recho para servirse de la cosa comn; abora bien, si uno de los condue
os pudiera libremente abrir ventana o tronera en la pared medianera,
perjudicarla el derecho del otro condueo para servirse de la pared en
el mismo lugar. Adems, la cosa comn debe emplearse por cada co
(14 a) C. Valparafso, 15 de octUbte de 1946, R . romo 46, seccin primera, p.
gina 855.
(15) Tronera: ventana pe<Juea y angOSta.
LOS BIENES Y LOS I)ElU!CHOS REALES 753
munero conforme al destino de ella, y el destino de la pared media.
nera es separar y permitir el apoyo de partes de la casa de cada con
dueo, pero no recibir ventanas que den luz a la casa de uno de los
comuneros.
Puede suceder que una pared divisoria privativa llegue a ser des.
pus medianera; en tal caso, el que construy la ventana debe c1ausu
rarla, a menos que se deje subsistir voluntariamente, por mutuo con
sentimiento de ambos dueos (artculo 877).
1.101. d) Paredes en parte privativas y en parte medianeras.-Si la
pared no es medianera sino en una parte de su altura, el dueo de la
parte no medianera goza del mismo derecho que el dueo de una
pared totalmente privativa, o sea, puede abrir en esa parte ventanas o
troneras, en el nmero y de las dimensiones que quiera (artculo 874),
sujetndose, naturalmente, a las condiciones legales.
1.102. Calificacin jurdica de las restricciones a la facultad de abrir
luces y vistas en pared propia.-a) Un sector de la doctrina estima que
las restricciones a la facultad de abrir luces y vistas en pared propia no
pueden calificarse de servidumbre; sta existira si los huecos se abrie
ran en pared ajena. Por ta.nto, se trata slo de restricciones del domi.
nio impuestas por la ley y basadas en las relaciones de vecindad.
b) Otra parte de la doctrina piensa que hay servidumbre; pero
el asunto lo resuelven en forma contradictoria.
IX) Algunos, y entre ellos el redactor, dicen que si, ajustndose al
Cdigo, bay que calificar de servidumbre la restriccin en estudio, de.
be concluirse que eila se impone al dueo de la pared en beneficio
del predio vecino: el gravamen consiste en que los huecos deben prac
ticarse de acuerdo con las condiciones fijadas por la ley; en consecuen
cia, predio dominante es el vecino al de la pared privativa, y su bene-
ficio o utilidad consiste en la libertad y tranquilidad que, dentro de
lo posible, proporciona a sus moradores; predio sirviente es el predio
de que forma parte la pared en que se abren las luces sometidas a las
condiciones legales, o en que no pueden abrirse las vistas.
Nuestro Cdigo Civil babla de la servidumbre legal de luz. Pero
sus disposiciones confunden cul es el predio dominante y cul el sir-
viente. Diversos artculos dan a entender que el predio dominante es
el que tiene la ventana a travs de la cual recibe la luz, y que predio
sirviente es el vecino. TaJes preceptos son:
54 DEltECHO CIVIL
1. El artculo 873, que dispone que la servidumbre legal de luz
tiene por objeto dar luz a un espacio cualquiera cerrado y techado;
pero no se dirige a darle vista sobre el predio vecino;
2. El artculo 874, inciso final, que dice que no se opone al ejer.
cicio de la servidumbre de luz la contigidad de la pared al predio ve
cino;
3. El artculo 877, conforme al cual si la pared divisoria llega a ser
medianera, cesa la servidumbre legal de luz, y slo tiene cabida la
voluntaria, determinada por mutuo consentimiento de ambos dueos;
4. El artculo 876, que precepta que el que goza de la servidum.
bre de luz no tiene derecho para impedir que en el suelo vecino se le.
vante una pared que le quite luz.
Pero precisamente esta ltima disposicin, a pesar de la forma
en que est redactada, demuestra que la servidumbre grava al edificio
a que se quiere dar luz, y no al predio vecino; si as no fuera, el due.
o de ste no podra, como puede, levantar una pared que quite la luz
al edificio que tiene la ventana. El predio dominante no es, pues, este
ltimo, sino el predio vecino.
tJ) Otros autores dicen que el predio dominante es el de la pared
privativa y predio sirviente el vecino a sta, porque, conforme a las
relaciones de vecindad, las personas deben vivir, en principio, libres de
toda molestia, y si se permite que la pared de un edificio pueda tener
hueros, el derecho a vivir tranquilo queda cercenado, aunque sea en
una pequea parte como ocurre con las luces, ya que stas siempre dan
margen para que se pueda mirar, aunque no sea en forma penetrante,
al fundo vecino. Por consiguiente, las disposiciones del C6digo son exac
tas y no incurren en confusin alguna. En lo que atae particularmen.
te al artculo 876, que permite levantar una pared que quite luz al edi-
ficio que en su propia pared tiene ventanas para recibirla, se observa
que l demuestra, no que el predio vecino al de la pared con ventanas
no est gravado con la servidumbre, sino que sta es feble o precaria,
que puede desaparecer por obra del dueo del propio fundo gravado.
1.103. Caracteres de las Juces como servidumbre legaL-a) Los que
sostienen que el predio gravado es el de la pared que tiene ventanas,
lgicamente concluyen que es una servidumbre negativa: el dueo del
mUrO tiene la prohibicin de hacer las ventanas como le plazca. Por el
contrario, los que afirman que el predio gravado es el vecino, conclu
yen que es una servidumbre positiva: el dueo del predio vecino debe
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 755
==="===
dei.' al dueo de la pared hacer las ventanas en la forma prescrita por
la ley.
b) Es una servidumbre aparente: est continuamente a la vista, se
manifiesta por seales exteriores (ventanas, troneras).
c) Es continua: se ejerce sin necesidad de un hecho actual del
hombre.
1.l04. Caracteres de as vistas como servidumbre legaI.-La servi-
dumbre legal de vista impide hacer construcciones que den vista al
predio vecino.
a) Es una servidumbre negativa, pues el dueo de un edificio no
puede tener ventanas, balcones, miradores, o azoteas, que den vista a
las habitaciones, patios o corrales de un predio vecino, cerrado o no;
a menos que intervenga una distana de tres metros (artculo 878,
inciso 1.0).
b) Es aparente, porque se manifiesta por seales exteriores: la au
sencia de balcones, miradores, etc.
e) Es c-07Itinua, porque se ejerce sin necesidad de un hecho actual
del hombre.
Los que, tratndose de la de luz, dicen que sta grao
va al predio vecino al de la pared que tiene ventana, opinan que la
prohibici6n de tener vistas cuando interviene una distancia menor de
tres metros no constitoye servidumbre alguna, sino un lmite natural
del dominio impuesto por las relaciones de vecindad.
1.105. Las disposiciones sobre las servidumbres de luces y vistas son
derogables por las partes.-Tales disposiciones no son de orden pbli
co, pues slo protegen intereses privados (la discreci6n entre los veci.
nos). En consecuencia, stos pueden derogadas. Y as, podrn conve
nir que el dueo de la muralla la construya sin rejas o ms abajo que
a la altura legal; que el dueo de un edificio tenga vista sobre el pre.
dio vecino, etc.
AGUAS LL UVJAS y DESAGES DE LOS TECHOS
1.106. Inexistencia de la servidumbre legal de aguas Iluvias.-No
hay servidumbre legal de aguas lluvias. Los techos de todo edificio de.
ben verter sus aguas lluvias sobre e'1 predio a que pertenecen, o sobre
la calle o camino pblico vecinal, y no sobre otro predio, sino con vo-
luntad de su dueo (c. Civil, artculo 879). De esta ltima parte de
756 DERECHO CIVIL
la disposici6n se deduce que la servidumbre de aguas lluvias s610 pue.
de establecerse por voluntad de las partes; incluso -ha declarado la
jurisprudencia- puede adquirirse por prescripc6n, pues es una servi.
dumbre aparente y continua: est a la vista por medio del techo que
recibe y vierte las aguas y se ejerce sin necesidad de un hecho actual
del hombre (16).
La Ley de Municipalidades parece modificar el articulo 8i9 del
Cdigo Civil en cuanto dice ste que los techos de todo edificio deben
verter sus aguas lluvias, si no sobre el predio a qUe pertenecen, sobre
la calle o camino pblico vecinal. Aquella ley, en cambio, dedara que
corresponde a las Municipalidades tomar las medidas necesarias para
impedir que las aguas lluvias caigan sobre las vas pblicas desde los
edificios (Ley N.O 11,860, publicada en el "Diario Oficial" de 14 de
septiembre de 1955, artculo 52, N.O 11).
En el hecho, la contradicci6n legal desaparece: las aguas lluvias
no caen directamente por s solas desde los techos a las calles sino
que se las hace descender hasta las cunetas de stas por medio de
canales; de todas maneras llegan a las calles pero encauzadas para evi.
tar molestias hasta donde es posible. Tratndose de caminos, la ley res-
pectiva prohbe pasar las aguas lluvias sobre ellos. Todava ms: el
dueo de un predio, de acuerdo con las leyes y ordenanzas respectivas,
puede servirse de las aguas lluvias que corren por un camino pblico
y torcer su curso para utilizarlas. Ninguna prescripei6n puede privarle
de este uso (C. de Aguas, artculo 16).
7. SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS v'/
A. GENERALIDADES
1.107. Autonoma de la voluntad; nmero illmitado de das servi
dumbres voluntarias.-En virtud del principio de la autonoma de la
voluntad, cada cual puede sujetar su predio a las servidumbres que
quiera, y adquirirlas sobre los predios vecinos con la voluntad de sus
dueos, con tal que no dae con ellas el orden pblico, ni se contra-
venga a las leyes (artculo 880, inciso 1.0).
Como dependen de la voluntad humana, las servidumbres volun
tarias no pueden enumerarse, determinarse ni clasificarse; habr.i tantas
(16) Vase: "Reperrodo de gisl.d6n , Jud.prodencia Chllen .... , Cdigo Civil,
toolD 11. 2.' edicin. nmeros 6 y 7 de la jruisprudencia del atticulo S80.
~
LOS BIEl'<"S y LOS Illll\ECHOS I\EALI!.S 757
cuantas sean las convenciones que los dueos de los predios celebren:
cada vez que ellos impongan un gravamen sobre un predio en benefi.
cio de otro de distinto dueo, surgir una servidumbre voluntaria.
La libertad de los hombres para establecer servidumbres prediales
supone - qu necesidad habr de decirlo )-, la concurrencia de de
mentas que tipifican el instituto. No se puede ll,amar servidumbre a
una carga que objetivamente no presenta los rasgos de sta. Las cosas
son lo que son y no lo que las partes quieren que sean. Muchas veces
no s610 los particulares sino tambin los tribunales caen en el error de
calificar una relac6n como servidumbre a pesar de que su fisonoma,
a primera vista, no presenta los rasgos de la misma. Un ejemplo alar-
mante lo da en este sentido un fallo de la Corte de Apelaciones de
Santiago que, a juicio del redactor, parece inexplicable. Dice el fallo:
"La declaraci6n de la propietaria del inmueble, aceptada por la Mu.
nicipalidad respectiva, contenida en una escritura pblica, obligndose
a tomar la lnea oficial de edificaci6n una vez que el 50 por ciento de
los predios de la cuadra haya sido reedificado en la lnea definitiva,
constituye un gravamen real que pesa sobre la propiedad. Este grava.
men tiene los caracteres de una servidumbre voluntaria, y consiste en
que el inmueble queda sujeto, en utilidad de otro predio que es un
bien nacional de uso pblico (la calle), a la limitaci6n del dominio
de tomar la lnea de edificacin una vez cumplidas las circunstancias
previstas en la misma clusula" (16 a).
Piensa el redactor que si toda servidumbre implica el sacrificio de
un predio en utilidad de otro, en la especie mientras no se tomaba la
lnea de edificaci6n, no haba ningn sacrificio por un lado ni utili.
dad por otro. Una vez tomada la Hnea de edificin -si se hubiera to-
mado-- la parte de terreno que perda el dueo, pasaba a formar par.
te de la calle; por tanto, no haba un predio al servicio de otro predio.
As, ni antes ni despus poda hablarse de servidumbre, de directa co-
municaci6n de ventajas entre dos fundos de distintos dueos.
Pero hay ms. Es un principio universal que las servidumbres no
pueden consistir en que el propietario del fundo sirviente haga algo.
y precisamente en la especie la Corte de Apelaciones de Santiago di.
ce que el gravamen del predio particular consiste en tomar la lnea
de edificaci6n una vez cumplidas determinadas circunstancias, o sea,
la servidumbre misma estribara en que la propietaria dd edificio hi.
ciera las demoliciones o trabajos necesarios para tomar la lmea de ed.
,. (16 al Sentenda ?c 15 octubre 1969. R. de D. y J., tomo 66. segunda pane, s e ~
':100 2.\ pago 87 (;onslderando lO, pg, 90).
758 DERECIIO CIVIL
ficadn. Podra, tal vez, replicarse que nuestro Cdigo Civil, a conti.
nuacin de sealar que "servidumbre positiva es, en general, la que
slo impone al dueo del predio sirviente la 0bligacin de dejar ha.
cer", agrega: "Las servidumbres positivas imponen a !/eees al dueo
del predio sirviente la obligacin de l11uer algo, COmo la del artcu
lo 842", es decir, la demarcacin (art. !'21, incisos 1.", primera parte,
y 2.'). Pero la verdad es que en estos casos o no hay verdadera servi.
dumbre, como gued demostrado precisamente en las explicacion., de
1" ,kl1larcacin, o hay Ulla obligacin "propter rem" (o Sa, u"a obli-
gacin por el hecho de ser dueo o poseedor de una cosa, del predio
sirviellte en el caso) que se junta a la relacin real de servidumbre y
que es accesoria de sta y tiene por nica misin hacer posible o ex-
pedito el ejercicio de la servidumbre. Ejemplo del ltimo extremo se-
ria el que se estableciera por acuerdo de las partes que la limpia del
acueducto la har no el que lo tiene a su beneficio, sino el dueo del
predio sirviente.
En la especie, a juicio del redactor, no haba necesidad de recurrir
a la figura de la servidumbre para hacer justicia o dictar un fallo que
se conformara a la equidad. Poda haberse visto en la obligaci6n asu-
mida de "tomar la lnea de edificacin" y de imponrsela a todos los
posibles SUceSores O futuros adquirentes una verdadera obligaci6n real
o "propter rem" y, aun, una simple obligacin personal habra basta.
do para lograr el cumplimiento del pacto, pues, segn el tribunal, los
sucesores adquirieron la propiedad con conocimiento y aeeptaci6n ex
presa o ticita del compromiso que los afectara por el solo hecho de
adquirirla. y en tal situacin nada se opona a llevar a cabo la obliga.
cin pactada.
Podrian hacerse todava otras observaciones al fallo (por ejem-
plo, es discutible, al menos en este caso, que la calle se considere pre.
dio, heredad); pero basta con las dos formuladas e, incluso, cs sufi.
ciente y decisiva la primera.
1.108. Las servidumbres que no pueden imponerse como legales
pueden establecerse como voluntarias.-Cuando una servidumbre no
puede exigirse O imponerse cOmo legal por faltar uno o mis de los re-
quisitos que la hacen procedente en ese carcter, nada obsta para que
se establezca como voluntaria. As, por ejemplo, para la servidumbre
de trnsito se requiere que el predio dominante est totalmente des-
provisto de comunicacin con el camino pblico; puede suceder en
un caso concreto que determinado fundo tenga comunicacin, aunque
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REAUS 759
larga y costosa: el inconveniente se podra subsanar con una servidum
bre de trnsito voluntaria, establecida de comn acuerdo entre el due.
o del predio que ser sirviente y el del que lo ser dominante.
Sabemos que la llamada servidumbre legal de vista es negativa,
impide mirar al predio vecino; pero nada impide establecer una ver
dadera servidumbre de vista positiva con el carcter de voluntaria. Por
ejemplo, el dueo de un hermoso jardn podra convenir voluntaria
mente con el dueo del predio vecino, situado a menos de tres metros,
que este ltimo abriera ventanas con vista a las rosas y los alheles. En
este caso, predio dominante sera el de las ventanas, y sirviente el del
jardn.
B. MODOS DE IlSTABLECER LAS SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS
1.109. Enumeradn.-El Cdigo considera cuatro modos de esta-
bletmiento de las servidumbres voluntarias: el titulo, la destinacin
del padre de familia, la prescripcin y la sentencia del juez.
1.110. Adquisicin de la servidumbre por sentencia del juez.-EI
Cdigo dice que las servidumbres voluntarias pueden tambin adqui.
rirse por sentencia del juez en los casos previstos por las leyes (artlcu.
10 880, inciso 2.).
Debe observarse que, salvo una excepcin (la del partidor, que en
seguida veremos), las leyes no preven el establecimiento de servidum.
bres por sentencias judiciales, pues stas son slo declarativas de dere
chos y no atributivas de los mismos. Parece que al redactarse la dispo-
sicin en comento se tuvo presente la regla dada al partidor de que en
la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para
su cmoda administracin y goce (artculo 1,337, regla 5.'). Este se
ra el nico caso en que el juez crea un derecho; pero la servidumbre
establecida por el partidor mal puede llamarse voluntaria si se piensa
que su fuente es una resolucin judicial.
L Del ttulo
1.111. Nocin.-Cuando la ley dice que las servidumbres se pue.
den adquirir por ttulo, toma esta palabra en el sentido de acto jur
. !ico generador de un derecho, y no en el sentido de escrito o medio
p:-obatorio.
760 DElU!CHO CIVIL
El acto constitutivo de servidumbre puede ser la convencin o el
testamento, y puede ser oneroso y gratuito.
I.II2. Esfera de aplicacin.-Por prescripcin y por destinacin del
p'adre de familia, slo se pueden adguirr las servidumbres gue son, a
la vez, continuas y aparentes (artculos 881 y 882, inciso 2.
0
). En cam
bio, por ttulo pueden adquirirse toda clase de servidumbres, incluso
las discontinuas de cualquier especie y las continuas inaparentes (ar.
tculo 882, inciso 1.0). Esta generalidad de aplicacin se explica por la
certeza que proporciona el ttulo.
1.113. Capacidad; poder de gravar.-a) Para el dueo del predio
sirviente, la constitucin de una servidumbre importa un acto de dis.
posicin de un derecho real inmueble y, por tanto, debe tener capa.
cidad para enajenar semejante derecho.
Los representantes legales de los incapaces, para gravar con servi.
dumbre los bienes races de sus representados, deben ajustarse a los
requisitos que las leyes imponen a la enajenacin de los inmuebles de
los incapaces. As, el tutor o curador debe obtener previamente decre.
to judicial, y el juez slo puede autorizar la constitucin de la servi.
dumbre por causa de utilidad o necesidad manifiesta (artculo 393). l..\. \) e
V En cuanto al poder para gravar, en principio una servidumbre no
puede establecerse sino por el dueo de la heredad que ser sirviente.
Si sta pertenece en comn a varias personas, los copropietarios deben
proceder de comn acuerdo; pero si uno de ellos, por su sola volun.
tad, grava la heredad proindiviso, la constitucin de la servidumbre
na produce efecto con respecto a los otros copropietarios mientras duo
ra la indivisin: terminada sta, si el comunero que constituy la ser-
vidumbre sin el consentimiento de 19S dems, llega a ser dueo exclu.
sivo por cualquier causa de toda la heredad gravada o de una parte de
ella, la servidumbre adquiere eficacia sobre toda la heredad o sobre
la parte obtenida por el constituyente, segn el caso (17).
El usufructuario, como no tiene poder para disponer de la propie.
dad, no puede imponer sobre el predio una servidumbre que tenga
que respetar el nudo propietario, a menos que acte de acuerdo con
ste. Pero como las servidumbres admiten modalidades, pueden suje.
tarse a plazo o condicin, nada impide que el usufructuario constituya
por s solo una de aqullas por el tiempo que dure su derecho de usu-
(7) Aubry et .Rau, "CoU!S de Dro.it Civil tomo IlI
1
Pars, 1900,
rraro 250, pg. In.
LOS BIENES Y LOS DElleHOs REALES 761
fructO. Por su parte, el nudo propietario puede constituir servidumbre
siempre que no lesione los derechos del usufructuario, pues "no es o
cito al propietario hacer cosa alguna que perjudique al usufructuario
en el ejercicio de sus derechos; a no ser con el consentimiento formal
del usufructuario" (artculo 779, inciso 1.0).
El propietario fiduciario, para colocar al fideicomisario en la obli.
gacin de reconocer la servidumbre que impone, necesita previamente
a la constitucin del gravamen obtener autorizacin judidal con co-
nocimiento de causa, y con audiencia del fideicomisario (artculo 757).
En caso contrario, ste no es obligado a reconocer la servidumbre im-
puesta por el fiduciario.
b) El adquirente de la servidumbre, el titular del derecho sobre
el predio que la gozar activamente, debe tener la calidad de dueo.
y la tienen, no slo el propietario absoluto, sino tambin el fiduciario,
tratndose del fideicomiso, y el nudo propietario, cuando existe usu-
fructo.
Si el que tiene un derecho condicional o resoluble sobre el predio,
adquiere la servidumbre slo en su propio nombre, ella subsiste mien-
tras dura ese derecho; pero si la adquiere para el predio, el propieta.
rio actual puede mantener o no la servidumbre activa. Generalmente,
la mantendr, puesto que es un acto que produce resultados favora-
bles para quien sea dueo de dicho predio; ratificad lo hecho como
una gestin til.
El adquirente debe tener la capacidad de adquirir a ttulo gratui-
to, si la servidumbre es constituida a este ttulo, y la capacidad de ce-
lebrar contratos onerosos, s la servidumbre es constituida a este ttulo.
Sin embargo, varios autores que Bello tuvo a la vista en el curso de
su abar afirman que tanto para consentir una servidumbre como pa-
ra adquirirla es preciso tener la disposicin de sus bienes y no hacen
distincin alguna entre la adquisicin a ttulo gratuito y la a titulo
oneroso (17 a).
1.114. Carencia de solemnidades especiales.-La constitucin mis-
ma de la servidumbre no est sometida a ninguna solemnidad
C4J; en cuanto a su forma, se rige por las reglas del aeta que la con-
tiene: cuando es hecha a ttulo oneroso, se aplican las normas de la
compraventa, y cuando es estahlecida a titulo gratuito, las normas de
(17 a) En este sentido: TouiHier. Pard.essus. Duramon y Zal:hade, dtildos todos por
este ltimo (Zacharie, "Le Drof Civil FUUf;als", traduccin de la edki6u
alemana
j
anotllda por Mass y Verg, t, IJ, Pars, prrafo y oora 1, pg, 196).
762 DERJlCHO CIVIL
las donaciones o del testamento, segn el caso (18). Por tanto, la ven-
ta de la servidumbre no se reputa perfecta ante la ley, mientras no se
ha otorgado escritura pblica (articulo 1,801, inciso 2.); la servidum-
bre constituida por testamento queda subordinada al cumplimiento de
las condiciones que la ley seala para la validez de stos; cuando la
servidumbre se establece por donacin entre vivos, se necesita escritu
ra pblica, pues no vale la donacin entre vivos de cualquiera especie
de bienes races, si no es otorgada por escritura pblica (artculo 1,400).
1.115. Suplecin (") del ttulo; reconocimiento del dueo del pre
dio sirviente.-El ttulo constitutivo de servidumbre puede suplirse por
el reconocimiento expreso del dueo del predio sirviente (artculo 883,
inciso 1.). Tal reconocimiento, que puede emanar de un documento es-
crito o de la confesin judicial, no es otra cosa que una decruacin ca
tegrica del dueo del predio sirviente, que manifiesta su voluntad de
establecer la servidumbre.
El reconocimiento importa en el hecho una constitucin de ser-
vidumbre y, por lo mismo, en l deben aparecer precisados todos los
elementos de la servidumbre de que se trate. De ah! que no puede con-
siderarse reconocimiento expreso de una servidumbre voluntaria el per-
miso abstracto y sin detalles que para ello haya dado el dueo del pre-
dio que corresponderla calificar de sirviente (19).
La ley no exige que e! reconocimiento conste de escritura pbli-
ca; luego, basta un documento o escrito privado (20).
J.ll6. Tradicin de las servidumbres.-La tradicin de! derecho de
servidumbre no se efecta por la inscripcin en el Registro del Con-
senador de Bienes Races, sino por esaitura pblGl en que el tradente
exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura puede sel'
la misma del acto o contrato (artculo 698). Consecuentemente, el Re-
glamento del Registro Conservatorio no enumera la constitucin de la
servidumbre entre los ttulos que deben inscribirse, sino entre los que
pueden serlo (artculo 52, 2.), o sea, es facultatillo inscribir esta cIase
de ttulo.
(18) Aubry et Rau. "eOUIS de Drolt Civil romo IlI, Pas, 1900, ptra-
lo 250, pgs_ 128129.
(.) Preferimos "suplecin", no obstante ser poco nsado el vocablo, a la palabra
"suplemento". porque la acepcin ms corcie.oce de esta ltima (complemento) denota
otra idea.
09} Corte Suprema. 6 de mayo de 1916, R., tomo 13, seccin primera, pg, 394.
{20} Corte de Concepcin, 28 de julio de G, 1905, tomo 1, nmero 418,
pg. 654.
LO, BIENES Y LOS DERECHOS REALES
763
La circunstancia de que la escritura pblica de la tradicin pue-
da ser la misma del acto o contrato en que se constituye la servidum-
bre, no debe inducir a pensar que la constitucin de ella necesaria-
mente exige escritura pblica. La ley se limita a permitir el empleo
de una sola escritura para el otorgamiento del ttulo y la realizacin
del modo de adquirir; pero no impone la escritura pblica como for-
malidad especial para la constitucin de la servidumbre cuando sta
se establece en un acto escrito separado de la tradicin. Si la escritura
pblica fuera una solemnidad de la constitucin, su falta no podra
suplirse por medio alguno, y esto no sucede, pues la misma ley dice
que el ttulo constitutivo de servidumbre puede suplirse por el recono-
cimiento expreso del dueo del predio sirviente (artculo 883, inciso 1.0).
2. De la deItintlCin del padre de familia
1.117. Concepto.-U na persona cuando tiene dos o ms predios pue-
de comunicar las utilidades de alguno de ellos a otro. As, puede cons-
tituir un acueducto en un fundo para llevar aguas a otras tierras su-
yas. En este caso no hay servidumbre, pues sta, por definicin, no ca-
be en COsa propia: res sua nemin servt. La destinacin del predio al
servicio de otro del mismo dueo es un acto que emana del derecho
de propiedad, y se llama tradicionalmente destinacin del padre de
familia. Este es, pues, el acto por el cual el dueo de dos predios esta-
blece entre ellos un servicio o relacin que constituira servidumbre si
los predios fueran de distintos dueos.
Si ms tarde, por cualquiera causa (enajenacin, particin), los
fundos pasan a ser de distintos propietarios, nace de pleno derecho la
servidumbre, o sea, el servicio establecido por el propietario nico sub.
siste con el carcter de servidumbre, siempre qUe en el acto por el cual
se produce la diferenciacin del dominio (enajenacin, particin), no
se estipule expresamente otra cosa (artculo 881).
Sirve de ttulo de la servidumbre la destinacin anterior del padre
de familia (artculo 883, inciso 2.).
1.118. Condiciones.-Para que haya constitucin de servidumbre
por la destinacin del padre de familia, es preciso que se renan las
siguientes condiciones.
a) Que los dos fundos actualmente separados hayan pertenecido
al mismo prollietario (artculo 881).
764 DERECHO CIVIL
La ley se pone en el caso de que existan dos fJredios diferentes,
pero como la disposicin no es excepcional y como donde existe la mis-
ma razn debe existir la misma disposicin, se admite que la desti.
nacin del padre de familia tambin tiene lugar cuando el dueo de
un solo predio establece entre dos partes o secciones del mismo un ser
vicio y despus esas partes constituyen propiedades de distintos dueos.
b) Que el servicio sea obra del propietario de los dos predios; el
titular de ningn otro derecho, personal o real, puede hacer destina.
cin de! padre de familia. La definicin misma de sta, implica un
hecho de propietario. Por consiguiente, no hay destinacin del padre
de familia si e! estado del cual se pretende hacer derivar la servidnm
bre ha sido creado por otra persona que el dueo; no tiene poder para
ello el usufructuario, el usuario y, mucho menos, el arrendatario o un
tercero (21).
Rigurosamente, la destinacin dd padre de familia exige que el
servicio lo haya establecido entre los dos predios hoy separados el que
era antes propietario de ambos; pero la ley acepta ese modo de cons
tituir servidumbres voluntarias tambin cuando dos fundos entre los
cuales hay Una relzcin de servidumbre pasan al dominio de un solo
dueo y ste mantiene este estado de cosas, es decir, cuando deja sub
sistir la servidumbre con el carcter de servicio fundado ahora en el
derecho de propiedad nico. Si posteriormente, vuelve z producirse la
diferenciacin del dominio, o sez, si los dos predios pasan a ser otrz
vez de distintos dueos, la servidumbre revive, siempre que no se di.
ga nada en contrario en el acto jurdico a virtud del cual se opera la
separacin del dominio de los predios (zrtlculo 885, N.O 3.). En este
caso se considera que tambin hay constitucin de la servidumbre por
destinacin del padre de familia: porque mantener el estado de cosas
existente al momento de pasar los dos predios a poder de un solo d ue
o equivale a establecerlo.
c) Que se trate de un servicio continuo y aparente (artculo 881),
porque s6lo un servicio de este czrcter pemite suponer un consenti-
miento, presunto o tcito, de los nuevos dueos de mantener el estado
de cosas establecido por el propietario nico: la apzriencia impide que
las partes ignoren la existencia del servicio y la continuidad obsta a
(21) B.audry-lacantinerie, "Prcis de Droir Civil". tomo 1, Pars, 1926, N.O 1.830,
pgs. 873874.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 76.5
============ ============
que ellas lo consideren como una situacin precaria y transitoria. Si
ante hechos tan notorios, las partes nada dicen, es porque han querido
mantener el estado de cosas existente (22).
d) Que se produzca la diferenciacin del dominio de los dos fun.
dos o partes de un fundo, cualquiera que sea la causa: particin o
enajenacin. Y nada importa que esta ltima sea voluntaria o forzada,
pues la ley no distingue. Los autores estiman que la destinacin del
padre de familia tambin opera cuando el dueo de las dos heredades
pierde una de ellas como consecuencia de la prescripcin adquisitiva
realizada a favor de un tercero (23).
e) Que en el acto que causa la diferenciacin jurdica nada di.
gan expresamente las partes respecto del servicio establecido por el
propietario nico. Si en el acto de enajenacin o de particin las partes
'e explican sobre la existencia del servicio como servidumbre o sobre
la manera de ejercer sta, ya no se puede hablar de constitucin por
destinacin del padre de familia, como quiera que la voluntad presun.
ta o tcita en que ella se funda no existe, sino, por el contrario, apa.
rece una voluntad expresa, y en este caso la servidumbre queda cons
tituida por ttulo.
3. De la prescripcin
1.119. Servidumbres que pueden adquirirse por prescripci6n.-Por
regla general, todo derecho subjetivo puede adquirirse por prescrip.
cin. Pero la ley establece una excepcin en materia de servidumbres:
slo permite adquirir por prescripcin las servidumbres que son a la
vez continuas y aparentes. Ni an el goce inmemorial basta para cons
tituir las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres
continuas inaparentes; unas y otras slo pueden adquirirse por medio
de un titulo (artculo 882) (24).
(22) Baudry-Lacantlnere, ob. cit., tomo 1, N.O 1.830, pgs.
(23) Demolombe, BaudryLacaminerie e( Cbauveau, dtado$ por Aubry et Rau, ob.
cit., tomo 11, prrafo 252, pg. 146. En el mismo sentido estos I1kitnos y Demrs, "Prds
de Deoir Civil BeIge", tomo 1, Bruxelles, 1954, nmero 1.398, pg. 782.
(24) la referencia al goce in",e'lno,idJ tiene por objeto recalcar que este medio
<k adquirir servidumbres discontinuas e naparenres, admitido en la antigua legislacin
espaola, queda desterrado del Cdigo Civil Chileno. Por "PO infIJemo'" .se en
tenda regularmente el de cien aos. y se estimaba que la posesin cenrenaria no era una
prescripcioo
t
sino la prueba de un ritulo regular (H. Claro Salas. "Elcmentos de
recho Civil", tomo l. Santiago, 1912. pg. 322).
766 nl!Rf.CHO CIVIL
Cules son los motivos por los que la ley restringe el modo de
adquirir llamado prescripcin a las servidumbres que son a la vez con
tinuas y aparentes?
Tradicionalmente se dice que el ejercicio de una servidumbre dis-
continua, implica actos que el dueo del predio que los sufre puede
tomar como fundados en su tolerancia, y no en una pretensin del que
los realiza, y es regla general que la mera tolerancia de actos de que
no resulta gravamen, no confieren ellos posesin, ni dan fundamento a
prescripcin alguna (artculo 2,499, inciso 1.0). Esta sera la razn por
la que no se pueden adquirir las servidumbres discontinuas por pres-
cripcin.
En cuanto a las servidumbres inaparentes, no son prescriptibles
adquisitivamente -se sostiene- porque no se prestan a la posesin
pblica, a la vista y paciencia del propietario, que es menester para la
prescripcin.
Algunos autores no encuentran valedera la explicacin y dicen
que la exigencia de la continuidad y apariencia de as servidumbres
para admitir su adquisicin por la prescripcin carece de todo funda-
mento racional o jurdico. Concluyen que la ley debiera pemitir la
usucapin de cualquier clase de servidumbre siempre que el ejercicio
fuera pblico y suficientemente frecuente para constituir una posesin
continua, y que debiera negarla cuando los actos de posen fueran
clandestinos o se demostrase que se llevaron a cabo por simple tole-
rancia del dueo. En dos palabras, la prescripcin adquisitiva debera
quedar sometida a los principios generales. Los tribunales franceses y
belgas, mediante diversos subterfugios, ms o menos elegantes, han
orientado sus decisiones en este sentido.
1.120. Plazo de prescripd6n.-Las servidumbres no se rigen por las
reglas generales de la prescripcin de los dems derechos reales, sino
por la norma de excepcin del artculo 882 (artculo 2,512). Conforme
a esa norma, las servidumbres continuas y aparentes pueden adqui-
rirse por prescripcin de cinco aos.
La excepcin consiste en que el plazo de cinco aos se aplica cual-
quiera sea la clase de posesin de que se trate, regular o irregular.
Dicho de otro modo: para adquirir por prescripcin las servidumbres
continuas y aparentes no es necesario ttulo ni buena fe; basta la po-
sesin de cinco aos.
La fecha inicial del plazo de cinco aos de prescripcin es aque-
lla en que se han terminado las obras que denotan la existencia de la
LOS DlENES y LOS DERECHOS REALES 761
==
servidumbre, pues desde entonces las personas que pudieran sentirse
perjudicadas tienen un signo ostensible de la pretensin ajena y estn
en condiciones de interrumpir la prescripci6n.
Despus de construidas las obras aparentes, la posesin prosigue
sin necesidad de un hecho actual del hombre: "la servidumbre se ejer-
cita por s misma".
Ley N,o 6,977, sobre adquincin de la servidumhre de alcantarillado en
predw; urbanoJ
(Publicada en el "DiariQ Oficial" N." 19.012, de 16 de julio de 1941)
1.120 a. Texto de la tey.-ARTCULO 1.0 La servidumbre de alcantarillado en
predios urbanos slo puede adquirirse por medio de escritura pblica inscrita en
el Registro dd Conservador de Bienes Races.
ART. 2. S el dueo de un predio establece un servicio de alcantarillado en
favor de otro predio que tambin le deber otorgar escritura pblka
en que conste la instalacin e inscribirla en eJ Conservador.
Si el dueo enajena despus uno de los predios, o pasan a SCr de
dueos por particin u otra causa, subsistir el mismo servcio entre ambos pre-
a menos de estipularse otra cosa tamhin por escritura pblica inscrita.
ART. 3.0 En los casos de los. artculos precedentes se dejar constancia del
servicio de alcantarillado mediante un plano aprobado por la autoridad compe-
tente, que deber protoelizarse al tiempo de otorgarse la respectiva escritura
pblica.
Los planos destinados a toda propiedad cuyo valor sea inferior a treinta
mi! pesos, sern confeccionados por la Direccin de Alcantarillado gratuitamente_
ART. 45; El dueo del predio sirviente tendr derecho para pedr que se le
exonere de la servidumbre, o que se le d a sta otra forma, a su costa,
En desacuerdo de los interesados resolver la Justicia Ordinaria, y la cues-
tin se sustanciar en conformidad al procedimiento sumario. Conocer de estos
pleitos el Juez del lugar en que se encuentren ubicados los inmuebles afectados
a la servidumbre.
ART. 5. La autoridad respectiva podr revocar el permiso concedido para
la mantencin de servicios comunes de alcantarHlado ,[Xlr razones de salubridad
e hlgiene pblica, por insuficiencia o mal estado de la instalaci6n o .(Xlr cambio
de dest no del predio.
Los gastos que por estos motivos sea necesario efectuar se distribuirn en-
tre los predios en la proflOrci6n que fije la autoridad.
La resolucin que se expida sobre estas materias se notificar por cdula y
ser apelable ante la Corte de Apelaciones respectiva en el plazo ordinario.
AUT, 6. Esta ley regir desde la fecha de su pubJicaci6n en el "Diario
Ofidal",
768
DERECHO CML
C. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS TITULARES ACTIVO Y PASIVO DE
LAS SERVIDUMBRES VOLU1>'TARlAS
1.121. Medios de determinad6n.-Las servidumbres voluntarias, en
cuanto a su extensin y a la forma corno deben usarse, se determi-
nan por los modos que han servido para establecerlas: ttulo, prescrip-
cin o destinacin del padre de familia. Por tanto, los derechos del due-
o del predio dominante y las obligaciones del dueo del predio sir-
viente, se determinarn por el ttulo si la servidumbre ha sido consti-
tuida por este medio; por la posesin si la servidumbre ha sido adqui-
rida por prescripcin, pues se prescribe en la misma medida en que se
posee (Nntum praescriptum quantum possessum); por el estado de co-
sas establecido por el padre de familia, si la servidumbre se ha consti-
tuido por este modo: la pauta la da en este caso la forma en que se
justifica que us e en que se presume que us el propietario nico el
servicio que construy entre sus dos predios y que ms tarde se trans-
form en servidumbre, Por cierto, en la indagacin para establecer el
uso presunto habr que considerar las circunstancias en que el servi-
do fue creado.
Nuestro Cdigo Civil dice que el titulo, o la posesin de la servi-
dumbre por el lapso de cinco aos, determina los derechos del predio
dominante y las obligaciones del predio sirviente (artculo 884). Este
lenguaje, que atribuye derechos y obligaciones a las cosas, los predios,
tiende slo a hacer resaltar el carcter predial de las servidumbres y
alejar toda idea de simples derechos y obligaciones personales.
t.I22. Adquisicin y prdida por la prescripcin de un modo par-
ticular de ejercer la servidumbre.-a) "Se puede adquirir y perder por la
prescripcin un modo particular de ejercer la servidumbre, de la mis-
ma manera que podra adquirirse o perderse la servidumbre misma"
(artculo &5'8).
El modo ;ardcul.ar de ejercer Ja serddllmbre es la manera en que
ha sMe usado el erecho, esto es, posdJo. As(, s con-
forme al utulo el dueo del predio dominante tiene derecho slo a
pasar a .rie por el sirviente y, no obstame ello y sin oposicin
del dueno .:as mas_de las veces a <caballo o en carruaje, adquiere
por la presenpClon de CInco aos el derecho de ejercer su servidumbre
voluntaria de trnsito valindose del caballo o el carruaje.
tos lHEl\"Es Y LOS DERECHoS REALES
709
b) Por cierto que tratndose de servidumbres continuas inaparen.
te.' y de discontinuas de todas clases, el modo particular de ejercerlas
puede ser adquirido por prescripcin, pues, a este respecto, la ley no
distingue entre las diversas especies de servidumbres; pero como son
('osas distillll1s la ('onstitucin y la numera de eje,.cer stas, el ejercieo
de las servidumbres continuas inaparentes y el de las discontinuas de
todas clases supone la constitucin de ellas por ttulo: sin la existen.
cia de ste tales servidumbres no pueden adquirirse y menos 10 puede
~ r su e;erccio.
e) El modo particular de ejercer la servidumbre tambin puede
perderse como la servidumbre misma. Esta se pierde por haberse de.
lado de gozar durante tres aos (artculo 885, N.O 5.). En consecuencia,
el me,lo particular de ejercer la servidumbre se pierde por la preserip.
ein extintiva de tres aos. La prdidn del modo particular de eier
cer la servidumbre se traduce en el 110 tlSO parcial de ella, en un uso
de la misma ms restringido que al que se tiene derecho. As, por ejem-
plo, si el dueo ,!el predio dominante, segn su ttulo, tena facultad
de pasar por el fundo sirviente en coche o a pie, y el dueo del ltimo
durante tre' aos se ha opuesto, sin protesta formal de la parte con
traria, al paso en coche, la servidumbre queda restringida al trnsito
a 111e.
ti) El Cdigo no contiene en la letra de su disposicin ninguna
distincin ni aclaracin sohre la prdida del modo particubr ,le cicr.
eer la servidumbre; pero la doctrina unnimemente considera que el
espritu de la ,Ii'posicin est limitado por consideraciones de equidad
y de razn. Y concluye que si el titular activo de la servidumbre la ha
usado conforme a su ttulo en la medida de sus necesidades o conve-
niencia, debe e!1tentlerse que aqulla se conserva ntegramente, aunque
el titular no haya hecho todo lo que le permite SU ttulo. As, por ejem-
plo, si el dueo del predio dominante est autorizado por su ttulo a
pasar a pie o a caballo por el fundo sirviente, y no ha tenido l\ecesidad
dUnd1te tres aos de usar caballo para transaar, conserva, no obstante,
to,lo su derecho, porgue no puede estimarse que pierde Uno de los mo
dos de ejercerlo por el hecho de limitar el ejercicio de sus facultades
a las necesidades de su prc.lio. Por el contrario, la doctrina resuelve
que cuando el ejercicio parcial ,le la servidumbre ha sido determinado
por nn obst;culo mal erial que dura ms de tres aos y que hace im-
posible el uso completo tic la servidumbre, sta queda reducida a los
710 DEllCHO CIVIL
lmites en que se ha ejercido durante el tiempo sealado para la pres-
cripcin; el mismo criterio se aplica cuando el no ejercicio total es el
resultado de la oposicin del dueo del predio sirviente, sin protesta
formal del dueo del predio dominante. As, por ejemplo, si el ttulo
faculta para pasar a pie o en carruaje por la heredad ajena, y el carni-
na es impracticable para el vehculo, el ejercicio de la servidumbre de
este modo se pierde al cabo de tres aos y queda reducido al trnsito
a pie; en igual forma, si se tiene derecho a pasar de da o de noche
y durante sta el dueo del predio sirviente cierra la puerta que' da
acceso al camino, y el dueo del predio dominante no reclama judi-
cialmente durante tres aos, el ejercicio de la servidumbre qued;l re-
ducido al paso de da.
8_ EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES
1.124. Causas de eXlindn.----Como las servidumbres son serVICIOS
que un predio rinde a otro, ellas son, en principio, perpetuas como los
predios mismos. "Si ellas se extinguen (aun cuando Jos fundos subsis.
tan) es ms bien por accidente".
El Cdigo seala como causas de extincin de las servidumbres:
1. La resolucin del derecho del constituyente;
2. La llegada del dia o de la condicin, si se ha establecido de
uno de estos modos;
3. La confusin;
4. La renuncia del dueo del predio dominante;
5_ El no uso, o sea, el haberse ,1ejado gozar durante treS aos;
6. La imposibilidad de ejercer la servidumbre por el estado en
que se hallan las cosas gravadas.
A estas causas, pueden agregarse otras, como la expropiacifl del
predio sirviente.
Algunas de las causas mencionadas son aplicables a totlas las ser-
vidUlllbres; otras slo a las voluntarias.
1.125. 1. Resolucin del derecho del constituyente.-Las servidum-
bres se extinguen por la resolucin del derecho del que las ha cons-
tituido (articulo 885, N.O 1.0).
Esta causal es aplicacin del principio general y comn de que
resuelto el derecho del que da, queda resuelto el derecho del que re
cibe (Resoluto jure dafltis, reso/vitur jus accipientis). Y se produce,
por tll el caso del constituyente que tena la propiedad del
LOS !llENES Y LOS DERECHOS REAI.ES 771
====, .. ,_.", =====
fundo sirviente sujeta a condicin resolutoria. No cabe sino en las ser
vidumbres voluntarias, pues en las naturales y legales es indiferente
el carcter del derecho del propietario del fundo gravado.
La jurisprudencia belga (25) ha dicho que la resolucin de que
Se habla opera sin decto retroactivo, porque el goce anterior de la ser
vidumbre no se puede borrar.
1.126. 2. Llegada del da o de la condcin.-La servidumbre se
extingue por la llegada del da o de la condicin, si se ha establecido
de uno de estos modos (articulo 885, N" 2:) .
Aunque las servidumbres son generalmente perpetuas o perma
nentes como los predios mismos a quienes benefician, la libertad de las
convenciones puede sujetar su duraci6n a un p\azo o a una condicin;
cumplido el plazo o la condicin la servidumbre se extingue con los
efectos que determine el ttulo de su constituci6n o un acuerdo poste.
rior de las partes.
Las servidumbres naturales no sometidas a esta causal de ex
tincin, porque ellas son creadas por las circunstancias permanentes
de la naturaleza; lo mismo sucede con las servidumbres legales, im
puestas por la ley en atencin a determinadas circunstancias y mien.
tras e\las subsisten. As, pues, el trmino y la condici6n, como causa
<:xtintiva de las servidumbres, slo se dan en las voluntarias.
1,127. 3.
0
La confusin.-Las servidumbres se e"tinguen por con
fusin, o sea, la reunin perfecta e irrevocable de' ambos preoios en
manos de un mismo dueo. As cuando el dueo de uno de ellos como
pra el otro, perece la servidumbre (artculo 885, 3.").
La extincin resulta por el desaparecimiento del primer supuesto
de la servidumbre, el que haya dos predios de oistintos dueos. Si el
dueo mantiene el servicio que prestaba la servidumbre, no Jo seri a
\'ir!Ud de este ltimo derecho sino del de propiedad, pues la heredad
propia a nadie presta servidumbre. Res sua nemini ser"it.
ReqttisilOf de la cOlt!ttn.-a) La reunin de ambos predios en
manos de un mismo dueo debe abarcar la totalidad de stos, el pre.
dio que se adquiere debe serlo en su totalidad: si slo se adquiere una
IXI1"tl: determin.1fJ.1 y subsiste la servidumbre 2CtiViJ o p,ZfiviJ'
en la medida de lo posible, en la parte no reunida.
(2)) Sencncia de la Corre de- Css.adn de 1(i de mayo t-Ie 19'52, citada por De-kkets.
ob, cit . tomo l. pg. 791, not1 L
772 DERECHO CIVIL
b) La reunin del pre,lio dominante y del predio sirviente debe
serlo en manos de un mismo dueo. Esta integracin personal no se
produce si el propietario de uno de los predios slo adquiere la co
propiedad del otro (la servidumbre subsiste a beneficio o a cargo ,le
los dems copropietarios), o si la sociedad conyugal adquiere una he.
redad que debe servidumbre a otra heredad de uno ,le los llos cnyu.
ges: la confusin slo se producid cuando, disuelta b socielhl. el pre.
dio sirviente adquirido por sta se adjudique al cnyuge propiN,,,i,,
del predio dominante (artculo A85, inciso 2." del N.O 3.).
c) Finalmente, para qU<' haya confusi'l en la servidumbre es pre.
ciso que b [eunjn de ;1111h05 predios eH manos de un mi.\mo dueo
"C:l po)("(ta (' irrcw)Calc. Y no lo es s.i 13 adquislrin de la I;efcd;,l
que caus b relnin en una persona de los dos predio.'; CC'SJ en
tud de una causa con efecto retroact;vo (nuliclad o resolucin del lo
rulo adql1i-;itivu, eviccin de lino de los fundos); en eslr sr
tiende que 1:1 sCfvidumhre llune,l he ,ido extinguida.
RC/I{!i miento dt /a sC/'/lidumbrc.-Sabemos que cuando el dueo
dt' uno de hJs predios, dominante o adquiere el otro, perece
la servidumbre por confusin. Si despus, por una nueva venta o por
un kgado a un t<>fCCfO, lUs predios otra vez se separan, la
por rcgb gencrlJ, no fl'VlV'. P;trJ que fCl1lciera serJ menester
ttuirb de nuevo en el instrumento de cna}enacin o en otro posterior.
Pero hay una excepcin en que la servidumbre revive automilt;.
r.1meute, (S en el caso lic la destinacin del padre de familia (artm.
lo HS'i, inciso 2." del N.' r), si el dueo de uno de los fundo< rela
cionados por lo servidumbre, adquiere el otro y deja subsistente el
"Tvicio que aqulla prestaba, enaimando despus uno de los predios,
elccTvicio relace como servidumbre, a menos que en el tflulo consti.
tutivo de b enajenacin se haya establecido otra cosa. La ley considera
que el hecho de haberse mantenido la servidumbre como mero servi.
Lin j J1t'lltr:1S estuvieron los predios en manos de un dueo nico, equ.
v,de a: {stablerimimto dd servicio por parte de ste y que el hecho de
no decirse nada expresamente en el ttulo constitutivo de la enaena.
cn o d" la particin significa la voluntad de las partes de dejar sub-
sistente el servicio (omo servidumbre, o sea, las cosas vuelven Ji estallo
primitivo que tenan cuallc!o los dos predios, como ahora, pertenecan
a cli,tintos dueos. La excepcin del renacmimto de la servidumbre
est restringida a los servicios continuos y aparentes (artculo Sil5,
N," 3., en relacin con el artculo !lB 1 ).
LOS BIE.KES y LOS R1:.ALE5
1.128. 4." Renuncia del dueo del predio dominante.-Las serv-
dUlubrcs se extinguen por la renuncia del dueo del predio duminan.
te (artculo 885, 4."). No hay en este precepto sino una aplicacin par.
ticular de la regla general que puedeu renunciarse los derechos con
feridos por bs leyes. con tal que slo miren al inters individual ,!tI
renunciante y que no est prohibida su renuncia (artculo 12).
La renuncia puede ser expresa o tcita. Esta ltima exige que los
actos de que se deduce sean concluyentes. incompatibles con la volun-
tad de mantener la servidumbre. En caso de duda. debe decidirse que
no hay rmuncia, porque sta no se presume. Habra, por ejemplo. una
renuncia tcita si el dueo del predio dominante que tiene sobre ,,1
predio vecino la servidumbre de trnsito autorizara al dueo de este
ltllllO para cortar el Glmino con ulla construccin infranqueable; pe.
ro no habrb renuncia si le pcnniticra rcrrarlo con una puerta Slem
w
pre que le entregara una llave de la misma.
1.129. 5." No uso.-Las servidumbres se cxtillgUCll por habe"e
j"do de gozar durante tres aos (artculo lH'i, N.O S."). o sea. por el
Jl[) uso, que, a diferencia de los (kns derechos reales, conduce a la
prdida del derecho por la prescripcin ,"xtintiva.
El fundamento ,le esta causa extintiva radica en que, como la im
posicin dc la servidumbre slo se jus!Jiea por la ulili,bd que presta.
la ausencia del uso demuestra la inutilidad ,le la carga. La "azn de
ser ,le la servidnmbrc desaparece y, por tanto, eS lgico que se extinga
dla misma.
A diferencia de la prescripcin ClJmo morlo adquisitivo de lo,
;,crvidumbres, que slo se aplica a b, continuas y aparente, (artcu.
In la prescripcin como causa de cxtincin hace perder toda do
se de servidl/mbres (continuas y discontinua" aparentes e inaparen.
les), pues la ley no distingue.
P('[o la divisi6n de las servidumbres el! continuas y disconti"'las
tiene importancia para la fijacin del momento el1 que empieza el
rrer la prescripcin extintiva: en las servidumbres discontinuas corre
el tiempo desde que han dejado de gozarse; en las continuas, desde
que se llay.! ejcrutado un acto contrario a las servidumbres (artcu-
lo !l85, inciso 2. del N." 5.).
La diferencia del momento inicial del plazo de prescripcin se
explica por el modo de ejercer una y otra servidumbre: la discontinua
necesita un hecho actual del hombre; la continua, no.
774 DERECHO CIVIL
En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde el ltimo
acto de ejercicio de ellas, sea, desde que han dejado de gozarse por
cualquiera persona que acte en razn del fundo dominante. No es
necesario, pues, que el ltimo acto de goce sea del propietario. As,
aunque ste no pase jams por el fundo sirviente sobre el cual se tiene
servidumbre de trnsito, sta se conserva en favor del titular activo si
pasan los.>breros del fundo dominante; el plazo de prescripcin de la
servidumbre de trnsito se contar desde la ltima vez que pas el
propietario o cualquiera otra persona que lo haya hecho en razn del
fundo dominante. Si la servidumbre discontinua no se ejerce sino en
forma intermitente, a intervalos peridicos (por ejemplo, una servi.
dumbre de trnsito concedida para la corta de un bosque, durante
cierto nmero de das cada cinco o diez aos), el plazo se cuenta, no
desde el ltimo acto de uso, sino a partir del perodo en que el dere
cho deba ejercerse, "pues el no uso carece de sentido si no se opone a
lo que habra podido hacerse".
En las servidumbres continuas .....;:uyo uso no exige un hecho ac
tual del hombre-, el plazo de la prescripcin extintiva se cuenta a
partir desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre.
y por tal se entiende un acto material que impida el ejercicio de la
servidumbre, un hecho que el dueo dd fundo dominante no puede
eliminar. La falta de utilizacin de la servidumbre deriva de la pre.
sencia del obstculo; de ah que sea indiferente que ste sea causado
por el hecho del propietario del fundo sirviente o de un tercero cual.
quiera, que acte o no en el inters del propietario del fundo sirviente.
Tampoco es preciso que el acto contrario a la servidumbre est total.
mente, consumado: por ejemplo, el que est gravado con la servidum
bre de no edificar, desde que comienza a construir incurre en un aclO
contrario a la servidumbre, y al dueo del fundo dominanle le corre
en contra el plazo.
Interrupcin de la prescripn.-La servidumbre sirve al predio
y no a la persona del dueo del fundo dominante (praedium, non
pcrllOna, servil); de ah que cualquiera que goce de la servidumbre
por razn o causa del predio dominante la goza en inters de ste e
interrumpe la prescripcin que pudiera estar corriendo: no hay neceo
sidad de que el acto de goce o interruptivo lo realice el propietario
del fundo dominante.
Si el predio dominante perlenece a muchos proindiviso, el goce
de uno de ellos interrumpe la prescripcin respeclo de todos; y si COIl'
LOS BIENES Y LOS DEREcHOS REALES 778
tra uno de ellos no puede correr la prescripcin, no puede correr con
Ira ninguno (artculo 886).
Respecto de la interrupcin de la prescripcin, no hay ninguna
novedad, reciben aplicacin las reglas genera les; stas dicen que si
la propiedad pertenece en comn a varias personas, todo lo que inte-
rrumpe la prescripcin respecto de una de ellas, la interrumpe tambin
respecto de las otras (artculo 2,504). Pero hay una modificacin de las
reglas generales en lo que concierne a la suspensin de la prescripcin,
porque en virtud de ella la prescripcin detiene su curso slo en be
neficio de las personas favorecidas; sin embargo, tratnd(Jse de las ser
vidumbres, la causa de la suspensin en favor de uno de los propieta.
rios dominantes, aprovecha a todos: "y si contra uno de ellos (contra
uno de los copropietarim del fundo dominante) -dice la ley- no
puede correr la prescripcin, no puede correr contra ninguno". Esta
norma excepcional deriva de la consideracin de que la servidumbre
se da ms en favor del fundo mismo que de talo cual persona y de la
circunstancia de que la servidumbre es un derecho indivisible, que no
puede extinguirse por partes.
1.130. 6." Imposibilidad de ejercer la servidumbre por el estado en
que se hallan las cosas.-Segn el ('Migo, "si ces: la servidumbre por
hallarse las cosas en tal estado que no sea posible usar de ellas, revivi.
r desde que deje de existir la imposibilidad, con tal que esto suceda
antes de haber transcurrido tres aos" (artculo 887).
La redaccin del precepto revela que considera dos hiptesis:
a) Las cosas se hallan en tal estado que no es posible usar de ellas
definitivamente, en razn de que el hecho que causa la imposibilidad
es irreparable, siempre subsistir, no dejar de existir. En este caso la
servidumbre misma se extingue definitivamente. As! sucede, por ejem-
plo, cuando la casa que gozaba de una servidumbre voluntaria de vis-
ta es demolida; cuando en la servidumbre de trnsito el fundo domi
nante es separado del fundo sirviente por un inmueble que no da nin.
gn paso; cuando uno de los dos predios, dominante o sirviente, es
arrebatado y destruido por una avenida. La servidumbre subsiste si
puede usarse en alguna medida, por pequea que sea; asl, en el cjem-
1'10 recin puesto de la servidumbre de trnsito, sta se conserva si el
paso puede hacerse mediante un rodeo (26).
b) Las cosas se hallan en tal estado que no es posible usar de ellas,
776 DERECHO CIVIL
pero slo transitoriamente, pues el hecho que causa la imposibilidad
es reparable, puede dejar de existir; las cosas pueden restablecerse ai
estado que permite el uso de la servidumbre. En este caso, la servi.
dumbre no se extingue; simplemente cesa su ejercicio por oponerse el
estado en que se hallan las cosas, como cuando el predio sirviente se
inunda. La determinacin de que las cosas se encuentran en tal estado
que no es xlSible usar dc dlas es una cuestin de apreciacin segn
las circunstancias de cada caso concreto; tal determinacin correspon.
de al juez de la causa.
La ley dice que la servi,lumbre revivir desde que deja de existir
la imposibilidad; en realidad, cuando esto ocurre lo que revive es el
ejercicio de la servidumbre y no sta, que ha continuado existiendo \'
slo ha sufrido interrupcin su ejercicio.
La imposibilidad de ejercer la servidumbre por el estado en que
se hallan las cosas trae la extincin de la servidumbre si se prolonga
tre; aos; si la imposibilidad no desaparece antes de haber transcu
rrido ese lapso, la servidumbre se extingue.
1.131. La expropiacin por causa de utilidad pblca,-Co!llo dice
un autor, la expropiacin del fUlido dominante no provoca dificultad
alguna: las servidumbres que, como cualidades del fundo, aumenta
ban su valor, simplemente harn mejorar la indemnizacin debida a
propietario. Si, por el contrario, el expropiado es el fundo sirviente y
la carga de la servidumbre es incompatible con la destinacin de utili.
dad pblica o de inters social que quiere drselt, la serVidumbre >c
extingue y el propietario del fundo dominante time derecho a una
indemnizacin por intermedio del propietario del fundo sirviente eX
propiado (27), supuesto que la servidumbre aumentaba el valor venal
de aqul.
BIBLlOGRAFIA
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LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALE; 777
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6) ,-1. Grison r., "De $t.'f\"idumbrc:. kgalc, de dC\11ln:acin, ttrralil1cnlo,
medianera, luz y vista", Jc Prueba) Santiago. J948,
r
Captulo XVI
EXISTENCIA DE OTROS DERECHOS REALES
1.131 a. Posibilidad de que existan derechos reales creados por los
particuIares.-Oportunamente se dijo (nmero 56, pgina 47 de este ta-
mo) que la enumeracin del Cdigo Civil de los ,Ierechos reales no es
taxativa; las leyes establecen, y pueden hacerlo, otros derechos reales
fuera de los sealados por el Cdigo Civil. El problema estriba en sao
ber si tambin los particulares estn facultados para crear derechos rea
les que no Sean de Jos esquematizados por la ley. Pueden ellos foro
iar derechos que importen un poder i1Jmdiato sobre la cosa y con ca
rcter absoluto. o sea, sin respecto a determinada persona, oponibles a
todo el mundo?
1.131 b. Sistema Jd nmt.ro et.rFaJo o Je Ja lipjcidad de Jos dere-
chos rtales.-Una mayora abrumadora de la doctrina universal da res-
puesta negativa a la pregunta anteriormente formulada. Seala que el
nmero de los derechos reales es cerrado, o sea, circunscrito a los que
establece la ley. Los derechos reales son tpicos, es decir, todos ellos es
tn fijados en los esquemas o tipos previstos por la ley; las partes s610
pueden actuar, poner en movimiento esos esquemas, y no pueden mo-
delar otros. Por eso, si en el ordenamiento jurdico civil chileno se tie.
ne un derecho sobre una cosa, y no es un derecho accesorio (como la
prenda o la hipoteca), forzosamente deber ser o un derecho de pra-
piedad, o un derecho de usufructo, o Ul! gerecho de uso, o un derecho
le habitacin, o una servi4U11lpre,
DERECHO CIVlL
Cun los derechos reales sucede t()(lo lo contrario que COIl los de
crdito u obligacin. En el campo ,le stos, adems de las figuras tpi.
cas que consagra la ley (compraventa, arrendamiento, comodato, mUo
tuo, ete.), es lcito a los particulares emplear otras creadas por ellos
mismos en virtud de la libertad que, con ciertas limitaciones, reconocc
el derecho objetivo a la autonoma dc la voluntad. Al lado de lo, e,
quemas previstos por la lev, las obligaciones ",Imiten figuras dtpiu'J.
que no reproducen el modelo legal de antemano dJlmiado.
Nigase a Jos particulares atrihuciones crear dcn:chos
entre otras causas porque, si se parte de b hase que d dominiu Cf' d
derecho patrimonial fundamental de l"s individuos y quc por lo mi,.
mo interesa a la sociedad entera, no se puede deiar al solo arbitrio de
los mjetos que lo lllodfiqum, Illles el re,to de los derechos no
son !Sino linlltaciones, gravnlcHcs u cargas del d01uini que .dt: un nl(j
do u otro atentan contra su plenitud. Los derechos qlW gT;\V<ln la
S3 frente a todos los terctros, repl'Tcuten sobre porque ks lilnita
la actividad dirigida a la "'ti,faccin de sus propias ncccsi,acks. En
esta foro13 la constitucin de esas Jimitauncs, gravmenes o cargas
compromete seriamente a la sociedad y resulta natural que el ordena.
miento jurfclico 110 tolere un poder arbitrario de los individuos para
crear derechos reales (1).
Las anteriores cobran singular relieve cuando se
trata de la propiedad raz o territorial. Por qu; Porque ella est muy
vinculada a la organizacin social del pais, cuya l!lodelacin toca por
esencia al legislador. Reconocer a los particulares la facultad de crear
derechos reales atpicos, importa someter en algn grado a su arbitrio
dicba organizacin. Y esto no conviene, sobre todo hoy, en que el po
der pblico de toJos los pases, incluso el de los ms liberales, neceo
sita, por imperativo del tiempo y las crcunstancias histricas, velar
sin abdicaciones peligrosas por la organizaci6n soeal y los factores que
la determinan o plasman de manera sensible.
1.131 c. Sistema del nmero abieno.-Conforme al sistema del
""merus aperttls, la ley no reduce el nmero de derechos reales a los
que clla prev y tipifica. Por el contrario, deja abiertas las puertas pa
ra que se agreguen las figuras que, atendiendo a sus necesidades, recen
las partes con los caracteres de reales (poder inmediato sobre la cosa
y de eficacia absoluta, erga omnes, frente a toJo el mundo). Para ser
(1) En este sentido; Batassi, "Instituciones de Derecho Civit" traduccin cspaol
del italiano, como 1, Barcclona 1956, pg. 113, al final.
LO, BIENES Y LOS DERECHOS REALES 781
considerados atpicos los derechos modelados por las partes deben te
ner perfiles propios y hall de llenar funciones que no puedm lograrse
con los tpicos o con alguna cmnhinaci(m de .\Itos.
1.131 d. Sistema del ordenamiento jurdico chileno.-J. Tesis del
lJ1:j)](TtU apertus.-Cll'J. Ininora doctrinaria piensa que el
ro jurdico chileIlO admite el sistema del nmero abierto. ]>;0 habra
razn valedera para llegar a los particulares la facultad de crear dcre.
c!tos reales atpicos en los casos en que resulte socialmente {til. Desde
luego, se arguye, nuestra legislacin carece de un pronullciamiento
que haga monopolio de la ley la creacin de derecho reales. SemejJllle
llcclaraen existe en el Cdigo Civil argentino, segn el cual "los de.
rechos reales slo pueden ser creados por la ley' (art. 2.502). Como
en ninguna parte las leyes chilenas prohben a los particulares forjar
derechos reales fuera de los esquemas preestablecidos por ellas, hay
que aplicar el principio "En derecho privado puede hacerse to<lo lo
que la ley expresamente no prohbe, tanto ms cuanto que la enu
meracin que hace el Cchgo Civil de los derechos reales no es taxati.
va (art. )j7, inc. 2., comp\emcntac\o 1,or e\ 3r\ . 579). Por \mo, e\
camino "ra que las partes creen deredlOs reales fuera de los modelos
del legislador se ve facilitado, cuando recae sobre inmuebles, porque
el Regamento del Registro del Conservador de Bienes Races dispone
que puede inscribirse todo gravamm impuesto en los inmuebles que
no sea de los que necesariamente deben serlo. En esta forma los terce.
ros susceptibles de quedar afectados por el derecho rcal inmueble atpi.
(o. quedan en !""ondiciones de tOlnar conocirnifnto del mano y 110
'l: "lrp:endi,los por su existencia (2).
2. Tes del llllmerus ddUSUJ"; rela/acin de la cOlJfrarlil,-A juicio
cid redactor, la autonoma de la voluntad es imputente par; crear de.
,,'e !tos reales; slo puede actuar, poner e11 movimiento. a los tipos que
la ky consagra. En nuestra legislacin. como en otras, la propiedad e,
el derecho patrimonial bsico de los individuos, y precisamente por
esta condicin se resiste a las limitaciones del puro arbitrio privado,
que ofrecen el riesgo de perturbar un elemento econmico y jurdico
lIluy ligado al correcto funcionamiento social. Los argumentos de los
partidarios dd /lItmems "pettus en la legislacin chilena son respeta
ble< y merecell ser desvirtu;dos con primor.
Nadie duda ,le que la enumeracin del inciso 2. del artculo Si7
) En e<;ro:; $C[1l]<1 0 : Akjandm Borzutzky A., "1] Derecho de superficiE", Memoria
'. Liccnado, f,lituJI:Il Andrl( Bello, S;lmiago, 1971. pgs. 195-197.
782 lI!RECHO CIviL
}el Cdigo Civil no es taxativa. Pero tal circunsctanca, por s( sola, no
autoriza para admitir Jos derechos reales atpicos. Slo significa que
ese Cdigo no descarta la existencia de otros derechos reales, sin pro.
nunciarse sobre si ellos deben necesariamente ser configurados por ley
o si tambin pueden serlo por los particulares. Con todo, el mtodo se-
guido por Bello para enunciar y caracterizar los derechos reales y per-
sonales, parece revelar que, en dos disposiciones, quiso dejar cerrado
el crculo civilista de Jos derechos reales. No incluy todos stos en
una sola disposicin, porque haba uno, el censo, que por presentar un
aspecto real y otro personal, exiga previamente deiar sentada la no-
cin de derecho personal. Su orden fue claro y lgico: primero defini
los derecho, reales y seal cules tenan este carcter, este solo carc-
ter (art. 577); en seguida, defini lo, derechos JCrsonales (art. 578), y
por ltimo, despus de precisar los conceptos genricos apuntados, en-
tr a ocuparse de un casa especHico, el del derecho de censo, que es
personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, y real en cuan-
to se persiga la finca acen5uada (art. 579). Resulta evidente que el
autor del Cdigo Civil no complet la lista de los derechos reales en
la misma disposicin"en que los perfil en general, porque haba uno,
e! censo, que tena estambres y pistilo, era real y personal, y, por tan-
to, exiga ser tratado despus de los dos caracteres genricos que en si
reuna. Slo as resultaba plenamente comprensible.
Con las dos disposiciones, los artculos 5i7 y 579, se agota la enun-
ciacin de los derechos reales de la rbita civilista nacional. Nada hace
presumir que en la intencin del gran compatriota venezolano estuvie-
ra la idea de dar cabida, conforme 4 };s disposiciones y al espritu de
su Cdigo a otros derechos reales, modelados por las manos de las
partes. No olvidemos adems que una de las fuentes princiJales de
Bello en el tema estaba constituida por la legislacin romana, partida.
ria seera del llumcrtU dau$U! de los derechos limitativos del dominio.
Si el maestro de BoHvar hubiera querido apartarse de >us textos de
inspiracin lo habrla significado de alguna manera inequvoca en su
obra. Recurdese que la versacin de Bello en Derecho Romano era
inmensa, y hasta escribi un buen compendio sobre la materia. Antes
-digamos de paso- a sus alumnos los obligaba a estudiar en el libro
de Vinnio. Por qu? Segn la mordaz y presuntuosa lengua de don
Jos Victorino Lastarria ("tengo talento y lo luzco"), slo porque el
rival de Bello en la enseanza jurdica, el espaol Jos Joaqun de Mo-
ra, exiga a los suyos guiarse por la obra de Heinecio ...
Si se comparan los textos del Cdigo Civil chileno que se refierm
Los BIENES Y LOS DEREcHos REALES 783
~ ~ ~ ~
a las dos categoras de derechos, se acenta la conviccin que el Iegis.
lador patrio sigui la estrecha sen,l. por donde haban ido los sabios
romanos. El artculo de los derechos personales dice que stos pueden
originarse por el hecho de la! pCrJona! que han contrado las obliga.
ciones correlativas, y hasta cita ejemplos, con lo cual demuestra que
en este crculo no hay lmites. Y, al contrario, el artculo de los dere.
chos reales, define stos y lapidariamente seala cules son los dere.
ehos que presentan tal carcter. No hay indicio de que el hecho O va
luntad de las personas pueda considerarse como causa eficiente de
derechos reales, y menos se habla de ejemplos. Quin osara afirmar
que se est en presencia de una enumeracin meramente ejemplar?
En verdad, el contexto y la redaccin de los articulos 577 y 579 reve.
lan una calificacin singularizadora de todos los derechos que, en los
lmites de su jurisdiccin, el Cdigo Civil concibe como reales; fuera
de ellos, no concibe que otros puedan existir con ese carcter. En esta
forma se cierra el paso a la creacin de derechos reales por los parti.
cu lares, y no, por cierto, a los que soberanamente pueda establecer cual.
quier otro Cdigo O ley.
En favor de la tesis segn la cual la legislacin chilena est abierta
a los derechos reales atpicos, se argumenta que ninguna disposicin
los prohbe y, en consecuencia, procedera aplicar el gran principio
"En derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohbe ex
presamente". Qu responder' Y qu no responder? Los principios,
de la misma manera que las normas legales, no se dan en el vado ni
viven aislados en el empreo. Actan en forma arm6nica y conforme a
una escala de prelacin que evita los antagonismos. Frente al princi.
pio de la autonoma de la voluntad se alza otro que lo limita o condi.
ciona, y es el de que los particulares no pueden comprometer con sus
hechos y actos la organizacin social. Y, como expresa el civilista ms
claro de este siglo, Maree! Planiol, las leyes que determinan el dere-
cho de propiedad, sus efectos y lmites, sobre todo cuando ataen a la
propiedad inmobiliaria, afectan al correcto funcionamiento de la so-
ciedad, a su organizacin y, por ende, la aplicacin de esas leyes no
puede quedar a merced del arbitrio privado. Aceptar la creacin por
los particulares de derechos reales no esquematizados por el legislador,
significara vulnerar las leyes que conforman el orden social.
El principio de la libertad en derecho privado cuando no hay pro-
hibiein expresa cede ante el de que las leyes que fijan la organiza-
cin social, el orden pblico, no pueden ser alteradas por los actos de
las partes. Salus populi, suprema ex. La salud del pueblo, el orden po
784 DERECHO ClvL
hlieo O social, es la ley suprema. Este es un principio superior y ms
il1mediato del ordenamiento legal que pospone al de la libertad e im-
J,j,1c que entre en juego.
Y, para aclarar, recurdese que el citado no es ei nico principio
de aplicacin preferente al de la libertad. Vayamos por la va del ejem-
plo_ Todos saben que aunque no exista ley alguna que prohiba al pro-
pictario levantar en su terreno una gran muralla con el propsito de
oscurecer la casa del vecino, el juez no dar autorizacin para hacerlo
u ordenar, si cabe, deshacer la obra. Hasta los us!as nltos de los
entre leves canoas y pli,los peces, balbucirn que no es lci-
to usar el propio derecho COIl el nico propsito de molestar a otro,
por jorobar, como gritaba el espaol ,!el cuento. El principio dc: la
",Ii,laridad social en las relaciones humanas COrre silenciosamente de-
de la letra de los cdigos y hace arrodillarse al abuso del derecho,
"Jbreponilldose al principio de la libertad que tiene el dueo para
usar, gozar y disponer de la cosa sujeta a su propieda,l.
COllclus611.-A juicio del redactor, el sistema de la legislacin chi-
lena es el del 11t1merUS elausus_ Militan en apoyo de ste las mismas ra-
zoncs sustantivas que dan sus "guidores en b doctrina universal. Si
argumentos formales de redaccin dieran lugar a la duda, es preferi-
ble rechazar el /time",; apertl/s. Sil, desconocer que algn dctermim-
do derecho real atpico pueda ser inofensivo, en tesis general es me-
jor para el orden pblico y los intereses de terceros inclinJr.'ie por re-
conocer como derechos reales slo los que establece la kv.
Dondequiera que se haya suscitado el problema estn en mayora
pasmosa los autorcs partidarios del lJumertts clausul. Tal vez sea Es.
paa el pas de ms seclIaces del IJumerus "pertlls, :lUllqUC hoy por
hoy la orientacin aumenta hacia el sistema contrario,
1.131 e_ Derechos reales considerados en algunas legislaciones extrall-
jeras y 110 ell la Iluestra.-Algunos ordenamientos jurdicos extranjeros
tipifican ciertos derechos reales omitidos por el nuestro. En este senti-
do las fguras ms conspicuas son la> de los ,krechos de enfitems y
de superficie. No faltan autores que, haciendo un forado al numenl.>
clausus, recomiendan introducirlos en la prctica de los pai"s cuya
legislacin los calla. Conviene tener Ulla idea demental de ambos.
u 111 " Jt:;1 !( ./ ,;!. ,
1.\31 f. El derecho de enfiteusis.-1. Etmologa.-"Enfiteusis" dr-
riva del latn medieval emphrtet/sis que, a su vez, proviene de um pa-
LOS BIENES Y LOS DEIlECHOS !lEA LES
labra griega con significado de plantar. Segbn 'u etimologla, enfiteusis
querra decir, pues, "dar en arrendamiento (una tierra) por un plazo
que permita plantarla". El derecho se concede por largo tiempo (30, 50,
g) aos) o a perpetuidad. Tal circunstancia favorece para concederle
los atributos de los derechos reales: pooer inmediato sobre la cosa y
oponible a todos.
2. Derecho Romano.-La enfiteusis que reconoce el derecho justi.
nianeo tuvo sus orgenes en el siglD IV despus de Jesucristo y en la
parte oriental del imperio. Por exigencias econmicas se introdujo el
uso de conceder sobre las tierras de los emperadores, de las ciudades,
de las corporaciones y ms tarde hasta de los particulares, el derecho
,le goce perpetuo D por muy largo tiempo, oblig:indose en cambio los
concesionarios a pagar una renta anual (canon) y a cultivar o mejo-
rar el suelo. Durante mucho tiempo los iuristas se solazaron especu.
landa respecto a la naturaleza del contrato enfitutico, si era ,menda.
miento o venta, locato o 1/endto, como ellos dedan. Claro que en el
ao 480 ms o menos, cuando se dict una constitucin imperial, o
sea, una decs in del emperador con fuerza de ley, qued estableci.
do que no se trataba de una cosa ni de otra, sino de un contrato con
i"momla propia. La clebre resolucin es de Zenn el Isurico. Quin
era? Un emperador muy pcaro, de vida licenciosa, como gustan de.
cir los moralistas. Mientras rein su suegro, Len 1 el Tracia, <li6se
maa para ocultar los desvaros, aunque no logr engaar al maravi.
llosa olfato de sU suegra Varina. Esta lo odiaba sin tarjeta de raciona
miento. Y, a sU tiempo, ayud con entusiasmo a Jeponcrlo. Zenn, sin
embargo, recuper luego el poder, gracias a su fiel guardia isurica.
El hombre no se enmend. Volvi peor. A sus antiguos vicios agreg
la tirana, el sectarismo, la persecucin religiosa. Nada lo detuvo has.
ta que tocaron las "campanas de arsnico". Su mujer, Ariadna, despus
,le aborrecerlo da tras da, noche tras noche, se enamor de otro in
dividuo, un humanoide llamado Anastasia. i Por qu extraarse en
tonces que la pobre Ariadna aprovechara un ataque epilptico de su
marido para hacerlo enterrar vivo? La historia cuenta que cuando se
abri el fretro del emperador pudo comprobarse que se haba devo.
rado sus propios brazos.
La enfiteusis qued como un contrato especfico y, bajo J ustinia.
nD, serva para constituir un ,lerecho real dd mismo nombre, transfe.
rible y transmisible, que atribua al concesionario o enfiteuta el pleno
goce de un predio con la obligal1 de mejorarlo o cultivarlo y de
pagar un C.1nOll anual fijo. El enfiteuta, al estilo del dueo, perciba
DERECHO CIVIL
los frutos por el s610 hecho de la separacin, Su facultad de goce era
amplsima, no tena lmite; incluso poda cambiar el cultivo del fun-
do, a condicin de no deteriorarlo_ Por su parte, el concedente o pro-
pietario tena derecho 3. poner trmino a la relacin enfitutica si du-
rante tres aos consecutivos no se le pagaba el canon, o antes en caso
de estipularse formalmente un plazo menor.
3. Del'echo Modcmo.-Aunque con algunos perfiles lluevas, pro-
pios de la poca y de las circunstmcas de cada pas, la enfIteusis. en
las rarsimas legislaciones modernas que la acogen, mantiene su esen-
cia secular. Los rasgos caractersticos y comunes que la dominan se ex-
plican por las causas que, generalmente, impulsan al propietario a en-
tregar sus tierras al goce ajeno. Casi siempre se trata de heredades
baldas o cuyo mejoramiento exige capitales apreciables, trabajos lar-
gos, superacin de dificultades ms o menos serias que el propietari0
no puede o no quiere encarar directamente. Todos esos factores deter-
minan: a) que el derecho enfitutico se conceda por largo tiempo
(ms de veinte aos) o a perpetuidad y dndole una amplia facultad
de goce al enfiteuta; b) que el cann sea mdico o, como dicen algu.
nos, tenue; c) que el pago de dicho canon no pueda e1udirse so pre-
texto que las tierras resultaron estriles o que la cosecha se perdi, ya
que se parte de la t base, desde un comienzo, que la gestin est llena
de espinas; ti) que se tomen medidas para que el enfiteuta no pueda
sustraerse al cumplimiento de su obligaci6n fundamental de mejorar
la finca hasta donde es posible. Por eso cuando se permite la liberacin
o redenci6n de la finca del canon anual, mediante el pago de una su-
ma que determina la ley, se suele fijar un plazo mnimo bastante lar.
go antes de cuyo transcurso no puede intentarse la reden6n.
En Francia, el Cdigo Civil omiti la enfiteusis. Ella --que en ese
pas no puede ser pepetua- se encuentra est<tblecida en una ley de 25
de junio de 1902 (Cdigo Rural), complementada por otra ley espe-
cial de 31 de diciembre de 1953.
En Italia, donde parece tener ms aplicacin prctica que en Fran-
cia, aunque no mucha, tampoco,. la enfiteusis est regulada en un ttu-
lo del Cdigo Civil de 1942 (artculos 957 a 977).
Las legislaciones actuales, en su mayora, consideran anacrnica la
enfiteusis, y no la regulan. En Chile, a juicio del redactor, las partes
no podran pactarla voluntariamente COn el carcter de derecho real,
no s610 por el numerU$ clausus, sino tambin porque hay una disposi-
ci6n legal que implcitamente excluye su existencia. Dice ella: "T",lo
acto o contrato por el que una persona ceda a otra el uso y goce de un
LOS lHENES y LOS OE.RECHOS REALES 787
==== ============
predio rstico mediante el pago de un precio determinado, corriendo
la explotacin por cuenta y riesgo de esta ltima persona, se regir
en todo por as disposiciones del Ttulo "Del arrendamiento de pre.
dios rsticos" del presente decreto con fuerza de ley, "sean cllales file.
ren las clusulas pactadas ... " (Decreto con Fuerza de Ley N.o 9, de
1%8, sobre arrendamientos y otras formas de explotacin por terceros
de predios rusticos, medier;a, o aparceras, publicado en el "Diario Ofi.
cia1" de 28 de enero de 1968, arto 30). Ahora bien, las disposiciones
sobre el arrendamiento del referido ttulo son incompatibles con el
amplio goce que importa la enfiteusis y, adems, aplicar normas pro-
pas de Iln derecho personal a uno real llevara a la desnaturalizacin
del ltimo, por todo lo cual se deduce que el legislador tcitamente
da por sentada la no existencia de derechos enfituticos generados por
las partes. En fin, el arrendamiento y otras formas de explotacin
por terceros de predius rsticos, regulados por un verdadero estatuto
de orden pblico, si bien crean un simple dereeho personal, contem-
plan ahora muchos de los fines tiles que antao se perseguan con
el contrato enfitutico: la explotacin efectiva de la tierra y ti alicien.
te de la seguridad y de un goce por largo tiempo (Decreto con Fuer-
za de Ley N.O 9, ya citado, arts. 4., 11 Y 12). Y stas son razones ms
para dejar sin alero en la legislacin nacional a la venerable pero ya
vetusta enfiteusis, cuya naturaleza peculiar subray, hace cerca de mil
quinientos aos, la infortunada mano de Zenn el Isurico.
1.131 g. El derecho de superficie.-l. Diversos sentidos de la pala.
bra superficie.-En un sentido objetivo. la palabra superficie designa
totlo lo existente sobre el suelo y adherido al mismo en forma ms o
menos permanente e ntima, excluyndose el suelo mismo: plantacio-
nes, edificios, lneas frreas, postes de alumbrado, quioscos de vent",
casetas de telfonos construidas en las calles, palcos en los teatros, ca
pillas en los cementerios. Desde un punto de vista s'!.k.if.f!!!2. llmase
superficie el derecho real que algunas legislacioues reconocen y en
"irtud del cual el titular, llamado superficiario, tiene a perpetuidad o
p,>r largo tiempo, sobre la superficie objetiva, independientemente del
dominio del mela, cuyo titular es otro sujeto. En qu consiste el de.
recho real del superficiario? Puede ser, como en los tiempos romanos,
un amplio uoo y goce, o, como en la poca contempornea, un derecho
dc propiedad. En esta ltima hip6tesis hay dos derechos de dominio,
el ,U mperficario sobre la superficie, y el del concedente o dueo del
mdo ,ohre dicho suelo. De este modo el edificio puede ser de una
788 IlERIlCHO CIVIL
pnsona y el suelo de otra. Pero el derecho subjetivo de superficie tie-
ne otro aspecto, el de concesin para edificar, y se traduce en que el
dueo del suelo otorga a otra persona el derecho de hacer y mantener
sobre el suelo una construcci6n.
Fcil es comprender que la situacin no es la misma antes de ha-
cerse la construccin que despus. Cuando un edificio ya est levanta.
do y constituye objeto de la propiedad del superficiario, aunque ste
no lo use, no lo pierde, porque tiene un derecho de dominio sobre la
superficie, y el dominio es un derecho que no se extingue por el no
uso. De otro modo ocurre si el concesionario de la edificacin no la
realiza durante cierto tiempo, pues entonces, mientras la construccin
no se hace, slo hay un derecho real sobre fundo ajeno, que limita la
facultad del dueo de ste de ampliar su propiedad en senti,lo verti.
cal, y los derechos sobre cosa ajena se extinguen si no se ejercen en el
tiempo que les marca la ley, porque en tal supuesto dejan de tener
justificaci6n.
2. Construcciones en el submelo_-Las legislaciones que consagran
el derecho de superficie aplican las reglas de ste a las construcciones
establecidas debajo del suelo, en el subsuelo (C. Civil suizo, arts. 675
y 779; C. Civil italiano, arto 955; C. Civil etope, arto 1.214): bodega sub-
temnea, dep6sito de materiales, refugio, gruta, a condicin de que to-
das estas cosas sean propiedad separada del suelo.
3. Retribucin que debe pagar el superfciaro.-Aunque el dere.
cho de superficie puede constituirse a ttulo gratuito, lo normal es que
sea a ttulo oneroso. La contraprestacin del superficiario al conceden-
te o dueo del suelo puede ser una suma alzada o un canon peri6dico,
sin perjUlcio de que se estipule como pago, la adquiskin de b obra
por el wncedtl1te al extinguirse el derecho de superficie, si no se ha
pactado a perpetuidad. Claro que nada se opone a que se pact esla
ltima forma de retribuci6n en combinaci6n con el precio alzado o el
canon.
4. Noticia histrica.-En Roma surgi6 el derecho de superficie por
las neccsi(;ades de la urbanizaci6n. Casi tocio el terreno estaba en el
domin;o de las corporaciones y unos pocos particulares. Por otra par-
te, reinaba el principio superficie .1010 cedit, cuya aplicaci6n rigurosa
determinaba que toda obra construida en el suelo o toda planta que
~ r r ~ i g a r en el mismo, pasara al dueo de .,te. Introdjose elltonces
h costumbre de dejar el goce del edificio, a perpetuidad o por largo
t,empo a los constructores, mediante el pago de un precio nico o de
un canon anual (solarium). El superficiario adquira slo un derocho
1,0S nmNES y LOS ()EIU!C/IOS IU!ALES 789
_. _ = ~ ~ ~ ~ ~ ~ ~ ~ = = ~
de goce, pues el edificio, por aplicaci6n del principio stIfJerficies solo
(edit, se incorporaba al dominio del dueo del suelo apenas terminada
su construccin.
En un principio el derecho de goce del superficiario cra puramen.
le personal; ms tarde, se convirti en real g/adas a que el pretor le
otorg las acciones protectoras de los derechos de este carcter.
En fin, al trmino de su evolucin, la superficie fue un derecho real
de goce en cosa ajena, transferible y transmisible, que poda estable.
eerse no slo sobre edificios por construir, sino tambin sobre los ya
existentes.
Conviene insistir que en el Derecho Romano la superficie siem
pre fue un derecho sobre cosa a;ma. La cosa ajena era el suelo y su
superficie, que aunque entidades distintas perteneca a un solo sujeto,
el dueo del suelo, y se unificaban en el concepto ne predio. El super.
fieiario tena Un derecho real de goce en la superficie o construccin,
que aunque muy amplio y de perpetua o larga duraci6n y ele llegar
a estar protegido por acciones tiles a imagen de la propiedad, nunca
tuvo este carcter.
Los investiganores se preguntan por qu se concibi este derecho
de superficie. No era mejor y ms simple vender los terrenos? SI,
se responden, pero cuando presionaron las exigencias de la urbaniza-
ci6n la mayoda de ellos estaba en manos de las ciudades y eorporad().
ncs que legalmente no poda enajenarlos, y de aM la creaci6n. Ms
tarde, los particulares dueos de predios siguieron la prctica.
Ell pocas posteriores la superficie se desarroll ms por diversas
causas, como la necesidan de legitimar las construcciones que se ha.
blan hecl,o en la Edad Meuia en los fundos inalienables de propiedan
eclesistica. Tambin influy la valori;;acin mayor que, algunos de.
rechos, como el antiguo alemn, daban al trabajo del constructor freno
te al derecho del propietario del terreno.
En el siglo XIX, la mayor parte de los cdigos no se ocupa del
derecho de superficie; la aversin haca ste y la enfiteusis es manifies.
tao En el siglo XX, sin embargo, algunos cdigos (suizo, italiano) y
leyes especiales (Espaa) reviven la superficie como un derecho real
autnomo, y la tendencia m ~ s progresiva no 10 considera un simple
derecho de goce en cosa ajena, sino una propienad independiente de
790 DERECHO CIVIL
la dd suelo al que est ligada, y cuyo objeto son las construcciones
erigidas sobre y bajo ste. Tambin puede darse el derecho de super.
ficie respecto a las plantaciones, pero hay cdigos (italiano, etope), que
expresamente sustraen stas del instituto, porque estiman que la dupli.
cidad de derechos (el del dueo del suelo y el del propietario de la
plantacin) sera perniciosa para el desarrollo de la agricultura y un
semillero de pleitos.
Los actuales partidarios de la superficie afirman que constituye
una tcnica jurdica adecua,la para las exigencias de varias construc
ciones (quioscos, vas frreas que atraviesan terrenos ajenos, etc.), e
incluso para facilitar la edificacin de viviendas. Las personas de me
nos recursos pudran obtener la superficie a un costo menor o con ms
facilidades que la propiedad de los terrenns. Y todava el Estado y las
Municipalidades, sin enajenar sus predios, podran dar la superficie de
ellos gratuitamente o por un precio mdico y fcil a los necesitadoi
para que construyeran sus habitaciones.
1.131 h. Posibilidad de que, conforme al ordenamiento jurdico chi
Ieno, los particulares puedan crear l'II derecho real de superfide.-Nues.
tro Cdigo Civil no menciona y menos estructura el derecho real de
superficie. Podran los particulares, en uso de su autonoma de volun.
tad, establecer, en los casos que les conviniera, un derecho real de
supedicie? Como se comprender, la respuesta es negativa de parte
de los autores que piensan que la legislacin chilena cs cerrada en el
nmero de los derechos reales, o sea, que slo acepta los tpicos, aqueo
lIos cuyo esquema formula ella misma. Por el contrario, los que se
aventuran a sostener que el legislador patrio no tiene el monopolio de
los derecbos reales, que el nmero de ellos est abierto a las partes
dan, en general, una respuesta afirmativa y agregan, en especial, argu.
mentos en pro de la admisibilidad del derecho real de superficie como
obra de arte de los particulares. Veamos dichos argumentos.
Dkese, en primer lugar, que no obsta a la creacin del derecho
de superficie por los particulares el principio segn el cual lo que se
junta firmemente al suelo accede a ste y, por tanto, al propietario del
mismo, pues dicho principio no es rlgido ni automtico en la Iegis.
ladn chilena. As lo las normas que al que, en terreno
ajeno edifica, planta o siembra, le reconocen dominio sobre el edificio,
la plantacin o siembra, exigindole al dueo del terreno, para hacer
suyas cualquiera de esas cosas, el pago de indemnizaciones o del va
lor que la ley seala (art. 669). Mientras el dueo del '\lelo no
LOS SiF.NES y LOS DERECHOS REALES
791
===
suyas las obras, stas son objeto de una propiedad independiente de la
del suelo. Si la misma ley reconoce esta propiedad separada, y si, ade.
ms, en derecho privado puede hacerse todo aquello que la ley no
prohbe expresamente, nada se opone a que los particulares establez
can Un derecho real de superficie. Y esta conclusin es tanto ms de.
fendible cuanto que nuestra legislacin no es hostil a la divisin de
la propiedad en planos horizontales, segn atestiguan las normas le
gales que rigen la pertenencia minera, la divisin de la propiedad por
pisos o departamentos y las concesiones sobre bienes nacionales a que
alude el artculo 602 del C6digo CiviL Este ltimo caso implicara un
"erecho real de superficie, al menos cuando el suelo eS de propiedad
fiscal (3).
Los diversos argumentos anteriores son susceptibles de refutacin.
Ante todo es innegable que el principio superficies solo cedit no es en
Chile rigido ni automtico; pero ello no significa dar paso a un. si.
tuacin est{/ble de diferenciacin del dominio del suelo y la superficie;
por el contrario, concdese un derecho de opcin al dueo del terreno
para llegar a un estado ddinitivo de unidad del dominio. Deteng.
monos en las dos hip6tesis del Cdigo. Primera: si un tercero, sin co
Ilocimiento del dueo del terreno, edifica, planta o siembra, el dueo
de! terreno puede optar entre quedarse o no con los incrementos: a) la
ley le da e! derecho de hacer suyo el edificio, plantaci6n O sementera,
mediante las indemnizaciones que ella seala; y b) si el dueo del
terreno no quiere para s dichas cosas puede, tratndose de edificios y
plantaciones, obligar al que edific o plant a comprarle el suelo, y a
este respecto puede exigirle el justo precio y, adems, los intereses le.
gales por todo el tiempo que haya tenido en su poder el terreno, y si el
tercero ocup6 el suelo con una intromisin de menor entidad, como
es la siembra, podr el dueo del terreno obligar al que sembr a pa.
garle la renta y a indemnizarle los perjuicios (art. 669, lne. 1.0). CA.
mo se ve, cualquiera de las alternativas conduce a la unidad del domi.
nio del suelo y superficie. Vayamos a la segunda hip6tesis, que resuel.
ve el caso en que el tercero obr no sin conocimiento del dueo del
terreno, sino a ciencia y paciencia de ste; el dueo del terreno, para
recobrarlo, est obligado a pagar el valor del edificio, plantacin o
sementera (art. 669, ine. 2.0). La ley presume que si el dueo del te.
rreno sabe que el! l un extrao est edificando, plantando o sembran.
do y se queda quieto, sin protestar ni hacer nada por impedirlo, es
(3) llorzut;<ky, Ob. Cit., pg. 183 a 1 8 ~
792 DERECHO CIVIL
~ = = = = = = = =
porque quiere comprar esas cosas que incorporan a su suelo, ya que
110 se presume el nimo de donar de parte del tercero (art. 1.393). Sin
duda, mientras el dueo del suelo no ejerza su derecho de rec.uperarlo
materialmente, el que edific, plant o sembr tiene un dominio se
parado; pero expuesto a desaparecer en cualquier momento de sus ma
nos, sin que nada pueda hacer por impedirlo, si el dueo del terreno
ejeree su derecho potestativo para recuperar ste, mediante el pago del
valor del edificio, plantacin o sementera. Resulta claro que la situa.
cin de diferenciacin del dominio del suelo y la superficie es transi
toria y el derecho de propiedad del edificio, plantacin O sementera
de una precariedad (dependiente de la voluntad del dueo del terreo
no) que conspira contra su propia naturaleza. La disposicin est orien.
tada hacia el logro de la unidad del dominio, y por tanto mal puede
sustentarse en ella un signo favorable a la creacin del derecho de su
perficie por los particulares.
Tambin es intrascendente el argumento de que nuestra legisla.
cin no es hostil a la divisin horizontal del dominio, porque contie.
ne casos que lo suponen como el de la pertenencia minera, el de la
propiedad por pisos y departamentos e ne! uso el de las concesiones de
bienes nacionales. El argumento no tiene gran valor porque los casos
entraan supuestos muy especficos, de ndole diversa, que responden
a otras necesidades y, en fin, pon;ue, an ms, todos ellos, uno a uno
han sido esquematizados por la propia ley, y esto si bien autoriza pa.
ra sostener que ella no siente repugnancia por la divisin de la pro-
piedad entre suelo y superficie, el hecho es que no la siente en los ca
sos que el/a organiza, y no en otros, y mucho menos en los qUe pu.
diera forjar la libre autonom!a privada. Digamos de paso que algn
autor (4) desprende reiteradamente ,le! artculo 602 del Cdigo Civil
que el concesionario de bienes nacionales tiene el derecho de propie
dad de las obras por l construidas sobre stos, d iferencindo" de la
propiedad que tiene la nacin toda en esas bienes nacionales. La ver
dad es que el Cdigo dice que el concesionario tiene, no la propiedad
de las obras, sino "el uso y goce de e/las". Mas todava. El mismo aro
tculo 602 parte de la base que esas obras son, desde que se comtruyen
en suelo nacional, tambill de dominio 1lf1Ciollal. Por eso agrega que
"abandonadas las obras o terminado el tiempo por e! cual se concedi
el permiso, se restituyen ellas y el suelo por el ministerio de la kv al
uso y goce privativo de! Estado (si se trata de bienes fiscales) o al uso
y goce general de los habitantes (si se trata de bienes nacionales <k
(4) Borzutzky,Ob. Ct_, ?g., 204 (al prin<?<l), 210 (al final), to;.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
=====
uso pblico). Pero no se entiende lo dicho si la propiedad del suelo
ha sido concedida expresamente por el Estado". Vemos que las obras,
como el suelo, se restituyen al dominio nacional, y restituir es volver
una cosa a quien la tena antes, la nacin tooa. O sea, el dominio de la
superficie, el de las obras, apenas construidas es de la nacin tooa, co
mo el suelo mismo; la unidad de dominio nunca se quiebra. No hay
restitucin si la propiedad del suelo ha sido expresamente concedida
por el Estado, porque entonces -y tambin aqu se mantiene la uni.
dad del dominio- la propiedad del suelo pasa al concesionario que
levanta las obras; la unidad dominical se da en manos del particular.
Con todo, el redactor cree que "el uso y goce de las obras", si bien
no constituye el derecho ,le propiedad, implica un derecho real. Y desde
este punto de vista ese derecho real, de naturaleza administrativa, po
dra envolver un derecho de superficie al estilo del Derecho justinianeo,
es decir, un derecho de goce, no constitutivo de dominio. Pero esto,
como argumento para apoyar, dentro ,le la legislacin chilena, la po.
sibilidad de que los particulares establezcan por su cuenta el derecho
,le superficie, es intrascendente porque el caso en referencia, en cual.
quier forma que se califique, es creacin expresa del legislador, y no
siempre lo que puede haeer l puede hacerlo el particular.
Por ltimo, si el legislador se ha fimitado a regular casos esped.
ficos de dominio horizontal sin establecer ninguno genrico, como p().
dra ser el de superficie, es de presumir que no acepta que ste aflore
libremente por el puro arbitrio de la voluntad privada.
1.131 i. Introduccin del derecho de superficie por la va de las ser-
vidumbres.-Los partidarios de la posibili(lad de existencia del derecho
de superficie conforme a la legislacin chilena vigente, piensan que
si se concluye que sta rechaza cualquier derecho que no caiga den.
tro de los esquemas que ella misma ha trazado, hay too ava una tabla
de salvacin: el derecho de superficie poorla considerarse como una
servidumbre voluntaria de apoyo; la construccin sera el fundo do.
minante y el suelo destinado a sostenerla el fundo sirviente. Astuta
idea. Y no habel. inconvenientes porque las servidumbres voluntarias
quedan entregadas al arbitrio de las partes y, adems, hay un C6digo
extranjero, el del profesor Huber, el C6digo Civil suizo, que expresa.
mente seala como uno de los medios para establecer el derecho de
superficie el de constituirlo como servidumbre (art. 779). Sin embar.
lilO, el redactor cree temerario ver en la superficie una forma de ser
vidumbre, y por eso algunos juristas han criticado al hdv.
704 DEIUlCHO CIVIL
tieo. Pinsese que "las servidumbres atribuyen al fundo dominante de.
terminadas utilidades del fundo sirviente, sobre el cual, por lo dems,
aunque limitado, contina el goce del propietario; en el derecho de
superficie la funcin del suelo queda completamente absorbida por el
hecho de sostener la "superficie", sin otro residuo para el propietario
que la ms "nuda propiedad", Sera la nica servidumbre tan invasora
que se pondra en contraste y en un estado de repugnancia con su pro-
pia naturaleza" (5). Por eso algunos cdigos no dicen que la superfi.
cie sea una servidumbre, sino que despus de definirla como un dere.
cho real autnomo, ordenan aplicarle las normas de la servidumbre
(C, Civil etope, art. 1.214), y esto es muy distinto, y factible cuando
dicha aplicacin puede hacerse sin desvirtuar la naturaleza del insti.
tuto que soporta las normas extraas.
1.131 j, Otras razOnes contrarias a la tm, de la creacin del derecho
real de superficie por obra de la autonoma de la voluntad.-Todos re
conocen que el legislador chileno no trat el derecho de superficie por
la ninguna simpata que provocaban en el siglo XIX cualquier forma
de propiedad dividida (6). En consecuencia, parece inaudito que la
resistencia a esas figuras (que, en cuanto a la superficie, obedeca al
propsito de simplificar la organir..acin de la propiedad territorial)
hubiera determinado a Bello a abstenerse de reglamentarias para de.
jar, precisamente, que los particulares hicieran las cosas a su amao.
Singular manera sera sta de repudiar la superficie! No abrirle una
puerta que podra ser controlada, y dejarle otra ms ancha y licenciosa.
1.131 k. Junsprudencia.-Ante nuestros tribunales no Se ha debati
do ningn caso en torno a la existencia o constitucin de superficie.
Hay resoluciones sobre edificios y plantaciones en suelo ajeno. Se ha
reconocido que en Chile es legalmente posible el derecho de propie,
dad sobre los edificios desligado del dominio que tiene el dueo del
suelo en que aquellos se levantaron (7). Pero este reconocimiento de
propiedad independiente -juzgada conforme a los artculos de la ac
cesin- es para el efecto de liquidar la situacin anmala mediante
el pago del valor de la obra y llegar as! a la unidad del dominio. Qui.
z por eso los tribunales han negado la accin real contra el dueo o
poseedor del suelo (8). Y un tribunal extranjero ha dicho que mien.
() Barbero. Ob. Cit . t. !I, Buenos Aires. 1967, pig. 304.
(6) Botzlmky, Ob. Cit . pig. 181.
(7) e Suprema, L de diciembre de 1928.1t de D. y J., t. 27, seco 1,, pg. 11.
(8l C. !<uique. 4 d. I\Qviemb de 1891. G. 1891. N. 903. pig. 417; C. Tala.
16 de noviembre de 1914. G, 1914, 2." semestre. N,o 649
t
pg, t 8 8 ~ .
LOS BIENES Y LOS DE.RI!CHOS REALES
791;
==
tras exista la opcin que al dueo del sude concede la ley de hacer
suya la obra, ni l ni el dueo de la obra gozan de la plenitud jurdi.
ca necesaria para entablar la accin reivindicatoria (9).
1.131 l. Conclusiones.-a) La legislacin chilena no admite que los
particulares por su sola voluntad establezcan un derecho de superfi.
cie de carcter real. El sistema del numerus daus"s y las razones ya
expuestas se oponen.
b) Lo anterior no impide reconocer que en algunas concesiones
administrativas, minuciosamente reguladas por la ley, puedan contener
relaciones superficiarias.
c) Sera til dictar un estatuto del derecho de superficie. En esta
figura podran hallar cabal expresin jurdica o fundamento muchas
situaciones.
Sin embargo, no parece aconsejable construir edificios o viviendas
permanentes recurriendo a la superfieie. Este derecho resulta una como
plicacin en la propiedad raz y es odioso cuando apareja obligaciones
por largo tiempo sin la ventaja del que compra el predio todo. Si la
superficie se adquiere por UJla suma alzada, seguramente ha de ser un
poco menor que si se adquiriera el predio, pues el clculo del dueo
de ste se basar en la prdida del dominio til por aos y aos. Aho-
ra, si el Estado es el que desea ceder gratuitamente la superficie, me.
jor es que traspase d suelo.
La orientacin de la polltica gubernamental y legislativa debe en.
derezarse a procurar habitaciones al mayor nmero de personas posi.
ble y, sobre todo, a los sujetos que la vida ms apremia. Sera absurdo
no reconocer las dificultades de todo orden que esto entraa; pero si
ha de hacerse en la medida de los recursos, es preferible optar por la
soluci6n mejor para una situaci6n definitiva.
(9) Tribund Spftmo de E!lpaa. 23 de mlroo de 1943, cita de Castn
j
Ob, Cil"
pg. 164,' .
Captulo xvn
LA REIVINDICACION
1. GIlNEMUn,\.IlES
I.l32. Las acciones de defensa de la propiedad.-ILa doctrina tra
dicional divide en dos grupos las acciones que protegen el dominio.
El primero est constituido por las acciones dominicales propia.
mente"[Khas'Yque son las que lo -forma directa. Algunas
de estas acciones se encaminan a reprimir violaciones o perturbaciones "
(Id tlerecho de propiedad ya consumadas_ Ejemplos tpicos ,-.LJ:f
sentido son la reivindj,a;:in Jf la accin negatoria. a .
es la accin dirigida al reconocimiento del dominio a a __ =_, :-"
Sil a accin,n"gatoria J
persigue que se reconozca que una cosa no esta gra ada con aignlle,-
recho real que el demandado pretende tener; se contrapone a _
cin confes':;;:;;;,)que tiende a que se declare a favor del demandante
fa existencia de una servidumbre, o de un usufructo, o de un derecho
de uso o de habitaci6n sobre la cosa de que es propietario el deman
dado. En nuestro Cdigo no existen como acciones aut6nomas la neo
gatoria ni la confesaria; ambas quedan refundidas en la reivindka
cin, tal vez porque en lttmo termmo con, todas ITas se persigue la
'revindicacin del derecho, su reconocimientol Otras acciones protegen
en forma directa el dominio previniendo el dafio Q peligro que puede
de obra nueva y de obra ruinosa; uno y otro sir.
ven de tutela comn a la propiedad y a la posesin; aunque nuestro
Cdigo los regula entre las acciones posesorias, su carcter es muy dis.
1M DERECHO cIVil.
==
C\'- cutido, y se dice que no son posesorios, pues no tienen por fin conser
"Var o recuperar la posesi6n, y tampoco petitoros, pues no entraan
una cuestin de propiedad. Por fin
L
entre las _acciones que protegen
qirectamente el dominio.. la de-dCmilrad6n,: estudiada en el cap.
tulo de lasi<:rvidumbres. A su respecto, la Corte Suprema ha expresa.
do que no obstante encontrarse la facultad de demarcacin en el ttulo
de las servidumbres, su ejercicio no importa ni tiene el alcance de una
accin de servidumbre, ya que por el hecho de darse acogida a la de.
manda, ninguno de los predios, ni el del actor ni el del demandado,
pasa a convertirse en predio sirviente con respecto al otro; las accione.
de demarcacn y de cerramiento son acciones reales que se encaminan
a la conservacin de la COSI1t pues el fallo slo tiene un alcance decla
rativo de derechos preexistentes y no constituye Un nuevo ttulo en
favor o beneficio de ninguno de los litigantes (1).
--El grupo de acciones que protegen el dominio slo en forma in-
directa (porque su misin especfica es atender otras situaciones jur.
dicas) est constituido principalmente por las aji,ctones posesorias y 1<1
accin publiciana: aqullas tutelan la posesi6n, pero como -r,;-es una
.:re las facultades del dominio, puede el dueo valerse de las acciones
posesorias fundndolas en su posesin, y de esta manera indirectamen.
te protege su derecho de propiedad; la acci6n publiciana, como ms
adelante se ver, es en el Cdigo Civil chileno una variante de la ac-
cin reivindicatoria o esta misma accn concedida para la defensa de
la posesin que rene determinados caracteres: invocndose esta po.
sesin en las condiciones que la ley seala, se logra, mediante la ac
ci6n publiciana, proteger tambin en forma indirecta el dominio.
1.133. Definici6n y supuestos de la acci6n reivindicatoria ...:.La re.
vi"dicaci" o accin de dominio es la que time el dueo de una cosa
singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea
a restiturse1a (artIculo 889). V"r d "- '- _
Son, pues, supuestos de esta accin: a) que el actor tenga d d.
recho de propiedad de la cosa que revindica; b) que est privado o.
destituido de la posesin de sta, y e) que se trate de una cosa singular:-
1.134. Los legitimados activa y pasivamente en la causa reivindica-
toria ..igitmacin m o para la causa es la vinculacin que tienen la'
partes de un proceso concreto con la relacin jurldica substantiva so.
(1) Sentencia de 28 d.e muzo de "Revisu. de Derecho y Juris.prudenclu",
tomo 52, seccin prUnera, pg. 36.
LOS IH.ENES y LOS DEllcliOS REALES
bre que ste recae y que habilita (la vinculacin) a una de ellas para
asumir la posicin de demamlarite y coloca a la otra en la necesidad
de soportar la carga de ser dema'ndado.
La legitimacin en causa revela si el demandante es el sujeto que
tiene derecho a serlo en el proceso de que se trata, y el demandado la
persona que debe sufrir la carga de tal posicin en el mismo; en dos
palabras, determina s un sujeto es el genuno demandante (legitima.
cin activa) o el genuino demandado (legitimacin pasiva) en una
causa o juicio concreto (2).
En el juicio en causa activo es el pro.
pietario de la cosa, y legitimado pasivo, por regla general, el actual
poseedor de ella. Ms adelante se precisa, en forma circunstanciada,
quin puede reivindicar y contra quin se puede reivindicar .
Evtese confundir la legitimacin en causa -<ut denota simple.
mente los titulares del derecho o relacin jurdica que se cuestiona-
con la legitimacin en el proceso, que es la aptitud o facultad de gestionar
o ejercer en juicio la tutela o proteccin de un derecho. As, por ejem.
plo, si el reivintlicador es un menor de edad, la demanda reivindica.
toria la deber interponer su representante legal: el menor es el legi.
timado en causa, y el representante legal, el legitimado en el proceso. /'
1.135. Fundamento.-:'EI fundamento de la accin reivindicatoria"'/
no es otro que el poder de persecucin y la inherencia del derecho a
la cosa, propios de !O,lo derecho real y muy en particular del derecho
de propiedad (3).
1.136. Alcance y efectos jurdicos.-Por la accin reivindicatoria
actor no pretende que se dedare su derecho de dominio, puesto que
afirma tenerlo, sino que demanda al juez que lo haga o
constar y como consecuencia ordene la restitucin de la cosa a su po.
der por el que la posee.
Los efectos de b accin reivindicatoria son la restitucin de la
cosa con sus accesorios y los abonos por razn de frutos, impensas, me.
joras o menoscabos, que deben hacerse entre si el reivintlicador y el
(2) Priera Castro, "Derecho Procesal Civil", tomo J, 1946, N!' 156,
pgs. Srhonke, "Derecho Civil", traducd6n de la quinta edici6n a1{'7
mana, Barcelona, 1950; pe,. 88, Chiovenda, "In:;timciones de Derecho Procesal CivH",
voL 1, Madrid, 1936
j
nmero 39. pg. 196; leo Rosenberg, "Tratado de DCfecho Pro.
cesal Civil", tOmo l. Buenos Aires, 195'>. pgs. 254 y 2'55; Courure, "ESTudios de De
recho Proceul Civil", fomo Hl .. Blreno.\ Aires, 19'5, pg<;, 207 a 209.
(3) Menineo. "Dirirto Chdle e Commerdale", ,aL n. Milano, 1947, p,. 106.
800 DERECHO CIVIL
poseedor vencido. Tales mutuas dependen de diversas Clr
cunstancias, que se estudiarn
1.137. La accin reivindicatoria y las acciones personales de resti
tucin .i..La reivindicacin ,es una accin pues nace de un derecho
que tiene este carcter, el domrili-(a:rtculo 577). Y es sobre todo por
este rasgo que se distingue de otras acciones de restitucin que, en ra
zn de fundarse sobre una relacin obligatoria o contractual del de.
mandado, son de naturaleza persO/la!. AS, por ejemplo, las acciones
del arrendador y de! comodante"pii'igir la restitucin de la cosa al
arrendatario y comodatario, en su caso, una vez cumplido el plazo de!
contrato, son acciones personales, ya que e! demandante hace valer un
derecho de crdito y no un derecho" real, como e! reivindicador, que
afirma ante la justicia"' su derecho de propiedad.
" Las acciones de restitucin puede;" interponerse por el
que est liga contractualmente con ti demandado, sea o no dueo
de la " cuya restitucin se persigue. En estos casos basta probar el
vnculo obligatorio entre e! demandante y e! demandado; la prueba
del dominio es innecesaria, pues se puede ser acreedor a la entrega de
una cosa sin tener la calidad de dueo de olla. Por ejemplo, puede
arrendarse (o subarrendarse) una cosa ajena; el arrendador, aunque
no sea propietario, siempre obtendr la restitucin de la cosa si prue.
,ba su derecho personal o de crdito, __ o --
Cuando e! demandante es dueo de la cosa cuya restitucin pide
y est ligado contractualmente con e! demandado, puede reclamar la
cosa mediante la accin personal. Y e! empleo de sta es lo corriente:
la prueba de la relacin obligatoria en cuya virtud se pide la restitu
cin es mucho ms fcil que la del dominio. Se ha preguntado si cuan
do el demandante es dueo y est ligado con el demandado por una
relacin creditoria, debe necesariamente entablar contra ste la accin
personal. Podra hacer uso de la accin reivindicatoria? La Corte Su
prema ha respondido que s, porque ningr texto iegaC ;i
'derecho preceptan o detrminan lo contrario; jurdicamenie, nada
ga a eliminarla accin reivindicatoria. Y haresUeIto que sr-despus
aer contrato de compraventa y efectuada la inscripcin a favor del
comprador en el Registro del Conservador de Bienes Races, el ven
dedor no hace la entrega material de! inmueble vendido, dicho como
prador puede exigir la entrega reivindicatoria; la
circunstancia de que la ley (Cdigo Civil, artculo 1,824) " confif al
comprador acciones personales derivadas del contrato para exigir J.
y LOS DERECHOS Il1!All=S====
801
entrega de la eosa, no significa que Jo prive de las acciones reales que
puedan corresponderle ('1)
. - Las acciones personales de s6lo pueden entablarse cuan.
do el demandado est ligado por una relaci6n personal o de crdito
con el demandante. Por tanto, si se pide la restituci6n de la cosa de un
tercero que la posee, forzoso es intentar la accin reivindicatoria. Es.
ta ltima est subordillada o no a una accin personal contra el cau
sante del tercero, segn que el reivindicador haya estado ligado o no
por una relacin personal con dicho causante.) Ejemplo: si el compra.
dar, que an adeuda parte del precio, vende la cosa a un tercero y
aqul se constituye en mora de pagarlo, el primitivo vendedor, antes,: :.
de proceder contra el tercero, deber entablar resolutoria (que (
es personal) contra el primitivo comprador; declarada la resolucin'
si el demandante de sta era dueo, revive su titulo de tal que har
procedente ,contra e1.tercerof Lo mismo suce
de con la accin personal de nulidad, que debe dirigirse contra el co.
contratante: declarada la nulidad, procede la accin reivindicatoria con
tra el tercer poseedor, pues la nulidad pronunciada en sentencia que
tiene fuerza de cosa juzgada, restituye a las partes al mismo estado
que se hallaran si no se hubiese celebrado el contrato nulo; el ttulo
de dominio del demandado desaparece y subsiste el del demandante,
y en su virtud ste puede reivindicar la cosa del tercer po<;eedor.
Cuando el causan te del actual poseedor no ha estado ligado por
ningulla relacin obligatoria con el reivindicador, la accin reivindi.
catoria procede sin depender de ninguna accin personal previa. As,
por ejemplo, la venta de cosa ajena es vlida, pero como no afecta al
,lueo puede dirigirse de inmediato contra el actual poseedor con
la acci6n reivindicatoria: sta, en dicho caso, no est subordinada por
relacin alguna de causalidad con una accin personal previa (5).
1.138. Ejercicio conjunto de la reivindicacin y las acciones resolu
torias o de nulidad.-Por razones de economa procesal la ley autoriza
par" que en un mismo juicio puedan intervenir como demandantes o
demandados varias personas, siempre que" deduzca la misma accin,
o acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho
(Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 18). La accin de nulidad
(1} Sentt'n(.a de 2<"1 de mayo de 1930, "Revista de Derecho y Jurisprudencia".
tomo 28, seccin primera, pg, 51.
(5) Corre Je Tl:mllCO, 2 Jc septiembre \:\' 1936, "Revista de Dt:recho 'j )urispru-
,:c:1cia", tomo n. sec,n pg, 1.
il-Defedn Ovil, ill
, ,
802 DEllJi.CHO CIVIL
=====
y b reivindicatoria, cuando eS consecuencia de ella, emanan de un
mismo hecho, la nulidad: sta permite, por un lado, la destruccin
del acto contrato nulo y, por otro, la restitucin de lo que se dio o
pag en virtud de ese mismo acto o contrato. Luego, las acciones rei-
'1 Il.I(. \\\1l(.ll.t\\ Il.tll.\1tlt>t con\tmtamente 1(.\\ \l\\
ffi() j\l\(). \\\l\i.r.",Il., <\\lt \t (()ntla
que celebraron el acto o nulo, '1 \a 'dccln relv'mctlcatoria, que
es real, contra el actual poseedor de la cosa materia ,Iel acln () contrato
nulo; por cierto, la ltima slo prospera si es acogida la primeT;!.
Tambin la accin resolutoria puede entablarse conjuntamente en
un mismo juicio cOn la accin reivindicatoria, puesto que ambas COla
nan directa e inmediatamente de un mismo hecho: el incumplimiento
de la obligacin pactada en el contrato, que autoriza, por un lado, la
destruccin del contrato y, por otro, la restitucin de Jo que dio o pag
el contratante que cumpli sus obligaciones. La accin resolutoria, que
es personal, se Jirigir contra el contratante que no cumpli, y la rei-
vindicatoria, que es real, contra el actual poseedor de la cosairiiteria'
del acto o contrato resuelto. Declarada la resolucin del contrato, el
dueo que vendi una cosa se reputa que nunca ha dejado de serlo y,
por lo mismo, est legitimado para recuperar la posesin de la cosa.
Naturalmente, el buen suceso de la accin reivindicatoria queda sub.
)
ordinado a la declaracin de la resolucin del acto o contrato
" seguido con legtimos contradictores. Todava es de observar que aUllo
. 'que Se declare resuelto un contrato; la acci" .. pro:
i contra terceros poseedores ,le buen:t...!S (artculos 1,490 y 1,491).
1.138 a. La inoponibilidad no es una accin y menos previa a la ac-
" dn reivindicatoria . ...l.Sabemos que cuando ha llleciiado una relacin ju.
, ,( r
'1' ,',.' rdica personal del reivindicador con el actual poseedor de la cosa o
con sU causante, el acogimiento de la reivindicacin est subordina
do a la aceptacin previa de la accin personal, como la de nulidad o
de resolucin del acto o contrato. En cambio, si una persona h" sido
privada de una cosa de sU dominio en virtud de un acto o contrato
que le es in oponible, no hay subordinacin la accin reivindicato-
ria a una accin previa personal, pues tampoco ha habido una rela.
cin jurdica del reivimlicador con el actual poseedor de la cosa o con
su antecesor. Pinsese en la venta de cosa ajena o en cualquier acto
que conduce a la enajenacin celebrado por un falso representante del
dueo del bien objeto de tal acto. No existe accin de inoponibilidad.
Este efecto del acto o contrato noponible que alegue el reivindicador
LOS BIENES Y LOS DERECHOS kEALF.$
803
[lO es una accin, y menos una que deba ser acogida previamente pa.
ra aceptar la peticin de restitucin de la cosa. La inoponibilidad slo
es un efecto del acto" contrato inoponible que si se aduce en el juicio
deber ser materia de las consideraciones del fallo y aceptado o recha.
zada conjuntamente con la accin reivindicatoria (5 a).
1.139. La reivindicacin y .Jas acciones posesorias .....ILas acciones po-
sesorias. tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes
o Je derechos reales constituidos en ellos (artculo 916).
La accin posesoria de restitucin se encamina a recuperllr la
posesin de los bienes races o de derchos reales constituidos en ellos
(Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 549, N." 2."). Segn la juris.
prudencia, es compatible con la accin reivindicatoria, pues, como so
ta, persigue el mismo fin jur,lico de obtener la restitucin de la cosa
singular de que ha sido privado el demandante (6).
Pero entre las accioncs posesorias y la reivindicacin hay profundas
diferencias: a) en las primeras no se hace valer sino la posesin; en
las segundas, la propiedad misma; b) _<;I_.b.u"n_xito .accin rei.
vindicatoria queda subordinado d,:!.
que, en principio, es irrdevante en las aCCIOnes posesorias; e) la.
reividicatoria procede tanto respec,to de los muebles como de los bie
nes races; las acciones posesorias' slo pueden hacerse valer respecto
de estos dJI. "cci!] no prescribe extintiva
mente, al igual que derecho de propiedad que ella garntiza; l;s
acciones posesorias, por el contrario, no pueden intentarse sino en un
plazo muy corto a cntar del hecho que ellas sancionan.
1.140. Casos en que no procede la reivindicacin.-aLPago Ae ]0_
110 debido. El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie
-posddaj}or un tercero de buena te, a ttulo oneroso (articulo
inciso l.0). Por tanto, si el tercero que posee a ttulo oneroso est de
mala fe, lo accin reivindicatoria es procedente, como tambin lo es
cuando el tercero -de buena o mala fe- tiene la cosa por cualquier
ttulo gratuito, siempre que la especie reivindicable y exista en .u
(5 a) As se ha resue:!o por la COrte de Apelaciones de Santiago en sent('na de
.le manD de 1964. R de D, y J, t, fll, 2.', pg. 53.
(6) Corte $upn:m<l, Sf'f)rrnas de :; .. i>.> Bovl.'mDre lit' 190( CRevisLl de Derecho
y ]urspnI,dem.ia", !<.JIUO lV, senn primera, p:'g. 147); de 29 de de 192" ("Re-
v<;ta de DefJ;chu y ]urisprudenJ.", tomo 23, seccin primera, pg. 642); de 4 Je eof'-
w Je 19:'3 CRx:visu ;k Dtrcch() y tomo 30, secdn primera, pg. 436}.
DERECHO CIVIL
poder (articulo 2,303, inciso l.").
b) Res()luci1l de [()1ltrato. Cuando se ha declarado resuelto un
contrato no procede la acci6n reivindicatoria en contra de terceros po.
seedores de buena fe (artculos 1,490 y 1491).
1.141. Procedimiento y competencia judiciaJ.-El JUICIO reivindica
torio es de lato conocimiento y se tramita can arreglo al procedimiento
ordinario, que es el que se aplica a los juicios que, como el reivindica.
torio, no estn sometidos a una regb especial diversa (G,ligo de Pro-
ce,limiento Civil, artculo 3.).
Si la accin entablada es inmueble, es competente para conocer
del juicio el del lugar donde se encuentre la especie reclamada (Cdi.
go Orgnico de Tribunales, artculo 135). Si el inmueble o inmue
bies que son objeto de la accin real estuvieren situados en diversos
departamentos o distritos jurisdiccionales. es competente cualquiera de
los jueces en cuyo distrito estuvieren situados. (C&ligo Orgnico de
Tribunales, artculo 136).
Si la accin entablada es mueble. es juez competente para cono
cer de la demanda de reivindicacin el del domicilio del demandado
(C&ligo Orgnico de Tribunales, artculo 134).
j
2. COSAS QUE prF.DEN SER REIVIKDlCADAS
, I
1.142. Cosas corporales e incorporales.-Si se considera que la rei.
vindicacin se funda en el dominio o propiedad y que, conforme a la
concepcin de nuestro Cdigo, sta tambin puede recaer sobre las co
sas incorporales, los derechos. 16gico resulta que pueden ser materia
de reivindicacin tanto las cosas corporales como las incorporales. Y
as mismo lo enseaba Pathier, a quien sigui muy de cerca don An
.lrs Bello en el Ttulo "De la reivindicaci6n" (7).
1,143. Cosas corporales ralees y los cosas corpora.
les races como los muebles, pueden reivindicarse (artculo 890, in.
eiso 1.0).
(7) Pother, "Tr:a[(ldo del derecbo de dominio de la propiedad'" traduccin de
Manllel De, Madrid, 1882, N:' 282. p,ils-, 207-208"
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 805
1.144. Cosas muebles compradas por el poseedor en una feria u
otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la
misma dase.-Segn la letra del Cdigo, e;cceptlll1Se de la reivindica
cin "las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una fe
ria, tienda, almacn, u otro establecimiento industrial en que se vendan
cosas muebles de la misma clase. Justificada esta circunstancia, no es
tar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le reembolsa lo
que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorar.
la" (artculo 890, incisos 2.
0
y 3.").
En verdad, el contexto mismo de la norma revda que las cosas
compradas en feria, tienda, almacn, etc., no constituyen excepcin a
la regla general de que todas las cosas corporales pueden reivindicarse;
<jjchas cosas no escapan a la reivindicacin: la excepcin consiste slo
en que el reivindicador no puede exigir lisa y llanamente la entrega
de aqullas, ~ Q que debe reembolsar al poseedor lo que haya dado
por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla. Naturalmente,
el reivindicador puede repetir estas cantidades contra el que se apode-
r de la cosa y la llev a la feria o la entreg para su venta al dueo
de la tienda, almacn o establecimiento en que la compr el posee.
dor vencido.
Restitucin de las cosas htlftadas o robadas adquiridas en feria, al.
macn, u otro establecimiento indf<strial, en que Se venda,) cosas mue-
bles de la misma clase. Puede que la cosa mueble que se adquiri en
la feria, tienda, etc., haya ido a parar ah despus de haber sido hurta.
da o robada. Ahora bien, el Cdigo de Proce<1imiento Penal (arteu
lo 115) dispone que las cosas hurtadas, robadas o estafadas deben en-
tregarse al dueo en cualquier estado del juicio, una vez que resulte
comprobado sU dominio y sean valoradas en conformidad a la ley. Sig-
nifica esta disposicin que la cosa hurtada o robada debe restituirse a
su dueo por el que la mantiene en sU poder, sin ningn reembolso
del primero, aun cuando el ltimo la hubiera comprado en una fe-
ria? Hay dos respuestas contradictorias.
Una afirma que el poseedor que adquiri la cosa hurtada en una
feria debe devolverla a sU legtimo dueo sin poder reclamar de ste
ningn reembolso, pues la disposicin del Cdigo de Procedimietno
Penal, promulgado con posterioridad al Cdigo Civil, concreta y de-
terminad amente impone entregar las especies hurtadas o robadas al
dueo, en cualquier estado del juicio, una vez comprobado su domi-
nio y avaluadas en conformidad a la ley; la norma del Cdigo Civil
es de carcter general y rige en las cuestiones civiles, pero no en cuan
800
DERECHO CIVIL
to pugna con lo establecido en el Cdigo especial que es el de Proce.
dimiento Penal (8).
La otra respuesta dice que el poseedor que adquiri la cosa hurta.
da llar compra en una feria no est obligado a restituir no".s<:.
hagan los reembolsos a que alude la disposicin civil. La norma del
Cdigo adjetivo penal establece slo la oportunidad en que deben res
tituirse las cosas referidas, despus de cumplidas las formalidades pro.
cesales de la comprobacin del dominio y la avaluacin legal; pero
esto no se opone a la obligacin de reembolsar que prescribe el Cdigo
Civil y, por lo mismo, no puede entenderse suprimida tal exigencia
de la ley sustantiva. Entre la norma del articulo 890 del Cdigo Civil
y la del articulo 115 del Procedimiento Penal no hay ninguna incom.
patibilidad y, por tanto, pueden aplicarse armnica y simultnea.
mente (9).
Decididamente, esta ltima es la interpretacin certera. La ima.
ginacin del legislador civil precisamente est COIl la posibilidad de
que una cosa adquirida en una feria, tienda, almacn, proceda de fuen.
tes turbias. Redundara en perjuicio de la industria y el comercio el
que todo comprador estuviera expuesto a pert\er su dinero cada vez
que hiciera una adquisicin donde naturalmente debe hacerla. Si los
establecimientos funcionan con el permiso de la autoridad pblica es
de que todo lo que ofrecen -y as es normalmente- tiene
orgenes legtimos. Afirmar que el C6digo de Procedimiento Penal
derog6 la norma del Cdigo Civil cuando las cosas provienen de hur.
to, robo o estafa es dejarlo sin aplicacin jmto en la mayor parte de
los casos en que tuvo en mira, barrenar el principio de la buena fe y el
de la apariencia del trfico legtimo de comerciante en el giro para
el cual est autorizado y que pblicamente ejerce. En los casos en que
las cosas son mal habidas por el comerciante o por el que lo provey
(8) En este sentido: Corte de 'faka, 10 de junio de 1937, "Gaceta de los Trihu-
nales", 1937, primer semestre, N." 99, pg, 420.
(9) En este sentido: voro disidenre de la sentencia citada n Ji nota anterior, sus-
crito por e1 ministro don Eduardo Preuss; Corte de Apelaciones de Santiago, 13 de agos-
to de 1954. "Re...-isra de Derecho y JurL .. pruJenda", tomo 51. seccin cuarla, pg, 172.
Tambin SuSlefitan el mismo parecer las sentencias de la C. Suprema de 31 onu-
"'re de 1961, R. de D. y J., r. 58, seco 4.\ pg, 259. y de la C. de Apelaciorn's de Sanriago de
4 de ocrubte de 196G, R. de D, y J" r. 63. seCo 4', pg :;49; por ltimo, acepta idntico
puneo de la sentencia de la e Suprema de 6 de octubre de 1971, R., t. 68, sec. 4.",
p'g, 238,
Segn Jo ha resuelto la Corte de ConcepC!6n, en sentenCia de 12 de mayo de 19')1
de Derecho y Jurisprudencia", romo 51, cuarta, pg. 145), el tercero
que adquiri el objeto hurrado con ocasin del deliro no puede iruervenir en el proceso
criminal ini.::iado a causa del mismo delito, pretendiendo obtener la restitucin de dicho
objeto por la va meraOleote ipcidellrd.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 807
de ellas, el dueo ele la COsa podr repetir el pago del reembolso con-
tra ei dueo de ia [era. tienda o almacn. Todo esto, por otra parte,
no imjlide la sancin, cuando cabe, contra el suieto que conoce el ca-
mino tOr(uow del artculo que compra y que, al adquirirlo, eu alguna
forma participa en el complejo delictua!. Pero eso es harina de otro
almacn>Nada impide, pues, aplicar armnicamente las dos disposicio-
nes en supuesta' pugna, ya que una impone reembolsos al dueo de la
cosa para que se la restituya el adquirente y la otra seala la oportu-
nid", en que ste debe hacer la restitucin.' No hay ninguna antino-
mla.
Aplicacin de la,' 1I0rl1UlS de los icisos 2.' y 3." del articulo 890
a as cosas compradas e/l Boha,' de Comercio y en remates pblicos.-
La jurisprudencia ha declarado que la enumeracin consignada en el
artculo 890 del Cdigo Civil no es taxativa, sino ejemplar o, al me-
nos, una enumeracin cuyos miembros son genricos, En consecuencia,
ha dicho que los incisos 2. y r del mismo artculo se aplican a los bo-
nos adqniridos en las Bolsas de Comercio (9 a) y a las cosas adqniri-
das en subastas pblicas, sea que stas se hagan en una casa de marti.
110 o en algn establecimiento privado o plblico, pues en todos estos
supuestos concurre la aparente legitimidad de las circunstancias que
movieroJl al legislador a proteger al adquirente de buena fe (9 b).
1.145. Singularidad de la cosa.-::2!<;, pueden reivindicarse las cosas
(artculo 889); pcro tambin se consderan como tales las
universalidades de hecho: rebao, biblioteca, coleccin filatlica, etc.
La nniversalidad jurdica, como no es una cosa singular, no pue-
de reivindicarse, Por eso la herencia est protegida por una accin es
pcda!, l:' de peticin dc herem;hLi(artculo 1,264).
., __ _
1.146. Accin de peticin de herencia y accin reivindicatoria.-La
accin de peticin de hcrencia es la accin judicial que corresponde
al para reclamar el recOllOimiento de esta calidad y, como
consecuencia, la entrega de todos los bienes que forman la herncia,
o una parte de ellos o uno solo de Jos mismos que en el hecho detenta
otra persona pretendiendo tambin ser heredero.
ta circunstancia de que la herencia est p;otegida por la accin
(9 a) C, Suprema, 29 de diciembre de 1958. R, de D. y J., t. '55, sec. 4;", pg, 224;
e Sandago, 31 de ocrubre de 1958, loc. cit.
(9 b) C, Suprema, 8 de jun;o de 1965, R. de D. y J . t. 62, ,ce, l.'. pg. 132.
Esta senrencia lleva al -pie ur. favorable del profesor Fernando Fuero L
I
.. :'1.'
;1
1
'
808 DERECHO CIVIL
especial de peticin de herencia no significa que el heredero no pue-
da entablar la accin reivindicatoria; la ley lo faculta expresamente
para hacer uso de ella sobre cosas hereditarias reivindicables, que ha-
jan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por stos (arteu-
lo
Cundo procede una accin y cundo la otra?
Corresponde la de peticin de herencia si el demandante preten-
de ser heredero y_a este ttulo reclama toda la sucesin o una parte de
la misma, y el demandado, sin discutir que los bienes en litigio for-
man parte de la herencia, se arroga l la calidad de heredero. El pro-
ceso gira, entonces, sobre la determinacin de cul de los dos conten-
dientes es el heredero llamado; triunfar el que pruebe justamente
esta calidad.
Por el contrario, compete entablar la accin reivindicatoria cuan
do el demandado no dice ser heredero, sino los bienes que l posee no
forman parte de la berencia, sea porque el difunto jams ha sido due ..
o de ellos, sea porque se los enajen en vida. No se discute en este
caso el ttulo de heredero del demandante, y ste, para vencer, no debe
limitarse a probar su calidad de dueo, sino, adems, que la cosa pero
teneca al difunto cuando el demandado la adquiri de otra persona
o que la enajenaci6n es nula, s la obtuvo del difunto. La prueba re-
sulta ms difcil aqu! que en la peticin de herencia.
Las principales diferencias entre ambas acciones dicen rdaci&n
con el objeto de la controversia y la prueba.
ti? ;(
'_ <t.- a) El objeto de la controversia en la reivindicacin es la .fglidad
",.' de propietario, que el demandado discute al actor
d
que ste reivindica; en la peticin de herencia se controvierte el t-
, . de heredero, y no el dominio de los bienes que componen la su-
cesin.
) .. J
b)' En la reivindicaci6n la prueba recae sobre el dominio de las
cosas reivindi<adas, el reivmlicante debe presentar la prueba de.s.u
; propiedad; en la peticin de herencia no es necesario probar el domi.
\nio de as cosas que integran el baber hereditario, .
redero, porque probado ste, cualquiera que haya sido el derecho -real
opffnal- dd difunto sobre los bienes hereditarios, se entiende transo
mitido con los mismos caracteres al que demuestre su calidad de he-
redero (10).
(10) Vt.!;c; Luis Da%. Baltra, "De la peticin de herencia r de Otras aH:ones del
heredeco'\ Memoria de Prueba, Sanriago, 1933, pp, 26 a 30, N.O 8; HUBO E. Gatri.
"Pericin de herencia", monografa publicada en el libro "Estudios jurdicos. en Memo-
t'" de J. Gorena H,", 1955, pgs, 151 a. 299,
LOS BIENES l LOS DEIlECHOS llEALES
lo dem.is, la accin de peticin de herencia expira en diez
pero el heredero putativo a quien por decreto judicial se haya
dado la posesin efectiva puede oponer a esta accin la prescripcin
de cinco aos (articulo 1,269). ,La -<ll=cin reivindicatoria esimprescrip- ,11,"'"
tib.le, pues para perderla es necesario que otro adquiera el dominio de
la cosa por adquisitiva (articulo 2,517); por tanto, mien-
tras una persona conserve l"propiedad subsistir a su favor la accin
reivindicatoriadr,an,5.curra el tiem[Jo que transcurra., y), '",- , "Ji"
,
1.147. Cosas incorpora/es.-Segn nuestro Cdigo Civil, sobre las
cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad; as, el usu-
fructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo (artculo 583)_
De ah que los otros derechos rcales pueden reivindicarse como el do-
minio; excepto _el derecho de herencia, que produce la accin de pe-
ticin de herencia (artculo 891). ' , "
El que reivindica su <feree/IO de usufructo, por ejemplo, pide que
k sea re.CQllocido por el poseedor que. ste sea condenado a entre-
garle la cosa para poder ejercitar su derecho, esto es, para poder usu-
fructuar la cosa. Del mismo modo, como ha declarado la Corte Su-
prema (11), el titular de un derecho de habitacin puede reivindicarlo
de su poseedor actual y, en consecuencia, exigir las piezas sobre que
recae su derecho.
1.148. Reivindicacin de euolas.-EI Cdigo declara que "se puede
reivindicar una cuota determinada proindiviso, de Una casa singular"
(articulo 892). t '-,,\
Para que proceda esta reivindicacin es necesario que la cosa . sin.
guIar m indivisa an, que no se haya efccmado la
si sta ya se hubiera realizado, no se podra hablar de reivindicacin
de cuota, pues cada parte de la cosa primitivamente nica, desde que
es asignada a un comunero, pasa a ser una cosa singular autnoma y
distinta.
Tambin se requiere que la cuota proindiviso que se reivindica
en la cosa comn determinada; de lo contrario, el juez no sabra
cmo ordenar la restituci6n.
La reivindicacin de cuotas ha dado lug-ar a una controversia.
Nadie duda de que se puede reivindica una cuota proindiviso de una
(ll) Sentencia de 19 de mayo de 1903. "Gace,. de ", Tribunat",". 1903, ro
IllO 1.473. pg, L553 (e. 3,'. ps. um.
,
810 DERECHO CIVIL
cosa singular cuando sta constituye el nico bien de la comunidad,
o sea, cuando la comunidad es dc objeto simple. Y no hay discusin
porque existiendo un solo bien, la cuota en la masa o comunidad re
presenta tambin la cuota en el objeto de sta, en el bien mismo. Si
un comunero tiene la mitad de los derechos en la comunidad, quiere
decir que le pertenece la mitad del bien mismo.
La querella se suscita respecto Je la reivindicacin de cuota de una
cosa singular que forma parte de una comunidad universal.
a) Algunos sostienen que ell la comunidad universal, como tina
herencia. cada comunero es dueo slo de su cuota en la comunidad
total y abstracta; pero carece de cualquier derecho sobre los bienes in
dividualmente considerados: de ellos slo tiene una expectativa
de dominio, se le llegan a adjudicar, Antes de la adjudicacin, nin.
gn comunero puede der, tratndose de una comunidad universal,
que es dueo de una cuota determinada en un bien singular, y no pu.
diendo invocar la calidad de dueo, mal puede entIbiar la accin
reivindicatoria que, por definicin, supone esa c.lillad.
La disposicin que permite reivindicar una cuota determinada
jlmindiviso, de una cosa singular (artculo refiere a cuotas
indivisas de una cosa singular que desde un comienzo ha sido objeto
nico de una comunidad o que lo ha sido despus de haber formado
parte de una comunidad universal, una vez salida de sta por haberse
adjudicado singularmente a dos o ms personas (11 a).
b) Otros afirman que se puede reivindicar una cuota determinada
proindiviso de una cosa singular, sea que stI constituya el bien co.
mn nico o forme parte de una universalidad, porque la letra de la
ley no distingue; sta slo exige __ trata ,d,eJeivillJj
car refiera a una cosa singular y no a la universalidad jurdica den
de la cual pueda estar' comprendida. Por otra parte, negar G ac
cin reivindicatoria de una cuota determinada proindiviso de una cosa
singular que forma parte de una universalidad juridica, seda dejar
prcticamente en la indefensin al comunero que no se tom en cuen
ta para efectuar la enajenacin de esa cosa. En efeeto, ese comunero
para reivindicar debera, de acuerdo con la tesis contraria, pedir el con
sentimiento de los otros, de los que enajenaron, los que, indudablemen
te, se negarn, mxime si contra ellos el adquirente puede entablar la
accin de eviccin. Hay ms: mientras dura la comunidad todo co.
(11 a) Vcror eipiano D., "Narur.alczt uddica de J!l adjudicacio", Memoria de
Prueba. Santiago, 1933, pg. 38.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES In 1
...
munero tiene inters y derecho a que se reconozca su coparticipacin
y se le ponga en la coposesin de la cosa comn; !lil1jl1na.Jey.subor.c!-
l1a el ejercicio de ese derecho a la partici6n; a la realizacin de sta
para determinar que la cosa salida de la comunidad universal por la
enajenacin de los otros comuneros, le pertenece o no en alguna me-
dida.
La jurisprudencia ltima se inclina a esta tesis, segn puede verse
cn el "Repertorio de Legislacin y furisprudcncia Chilenas" (Cdigo
Civil, tomo 11, artculo 892).
y as, por declarado que "el comunero de una co- \
munidad universal puede, durante la indivisin, rcvindicar sU cuota
en una cosa singular, y no necesita para ello el consentimiento de los i
dems"comuneros". )
/ .
/ "
... / I.H9. Determinacin de las cosas que se reivindican.-La cosa que
se reivindica debe determinarse e identificarse en tal forma _que no l_
quepa duda alguna que la cosa cuya restitucin se reclama es la mis- -'"
ma que el reivindicado posee. Respecto de los inmuebles, es necesario:
fijar de manera precisa la situacin, cabida y linderos de los predigs..)
Tratndose de la reivindieacin de cuota, ella debe igualmente deter- .
minarse; no puede acogerse una accin reivindicatoria que se funda en l.
una insripcin que no seala la cuota determinada proindiviso que .- -,
el demandante pretende reivindicar (12)_ /
U50. Reivindicacin de tulas al portada r.-a) Concepto de Itu/,o
de crdito. En un sentido propio, lJmase ttulo de crdito o, mejor
todava, titulo-valor el documento escrito, destinado a una larga y ex-
pedita circulacin, qm, consigna un derecho privado cuyo ejercicio est
subordinado a la posesin del documento. En otras palabras, ttulo de
crdito es un documento escrito del que ,kriva la promesa de una pres.
tacin a favor del que lo posee y presenta, en condiciones legales, al
deudor que lo ha emitido o suscrito.
Entre el ttulo y el derecho a l incorporado hay comunida,l de
destino; el segundo es accesorio del primero; el poseedor del titulo es
titular del derecho. Como el derecho est incorporado al tttllo, aqul
no puede ser ejercido sin la posesin de ste y la transferencia del do-
cumento importa tambin la del derecho en l incorporado.
(12) Corte Suprema, 24 d julio de 1928. "Revista Derecho y
romo .26. $ocdn primera, 382,
812 lJE.kE.CHO I V U ~
Todo esto es en principio, pues hay casos de excepcin (como los
de hurto y extravo) en que, sin tener la posesin del ttulo, el acree
dor puede exigir el cumplimiento de la prestaci6n.
El ttulo de crdito es una cosa corp.oral mueble (12 a), sometido
al rgimen jurdico de sta hasta donde lo permiten sus peculiaridades.
Considrase como objeto de derecho porque el documento subsume,
incorpora en s el derecho.
Ejemplos de ttulos de crdito: cheques, letras de cambio, paga:,
rs, billetes de banco, los ttulos representativos de mercaderas, los ~
llamados por la doctrina ttulos de participaci6n, corno las acciones de
sociedades, etc.
Los ttulos de crdito son de muy antigua data. Pero para los que
hablarnos espaol acaso ninguno ms conocido que la libranza JOlIi.
nesca escrita por don Quijote conforme a los trminos comerciales de
la poca, Por qu no recordarla' Deca la libranza relativa a borri.
cos: "Mandar vuestra merced por esta primera de pollinos. seora
sobrina, dar a Sancho Panza, mi escudero, tres de los cinco que dej
en casa y estn a cargo de vuestra merced. Los cuales tres [JOllinos se
los mando librar y pagar por otros tantos aqu recebidos de contado,
que consta, y con su carta de pago sern bien dados. Fecha en las en
traas de Sierra Morena a veinte y dos de agosto". Don Quijote no
firm sino que slo puso su rbrica que, segn explic a Sancho, "es
lo mesmo que firma, y para tres asnos, y aun para trescientos, fuera
bastante",
b) Distincin de los ttulos de crdito. La distincin ms impor:
tante de los ttulos de crdito se rdiere a las diversas maneras en que
el ttulo puede ser transferido y, por consiguiente, a las diversas mane
ras en que se indica en el ttulo la persona del poseedor, esto es, la
persona que est legitimada corno acreedor para obrar contra el deu-
dor. Desde este punto de vista, los ttulos de crdito pueden ser no-
minativos o personales, a la orden y al portador.
Ttulos nominativos o personales son aquellos que se extienden al
nombre de una determinada persona. Su cesin Se perfecciona, entre
cedente y cesionario, en virtud de la entrega del ttulo (art[culo 1,9(1),
y respecto del <leudar cedido y de terceros, en vitud de la notificacin
(12 a) Isidoro La Lumia, "Corso di Diriuo Coromerciale", Milano, 1950, pg5. 327
y siguientes; Agustn Vice-otc Gel1, "10$ ttulos de crdito en la doctrina y en el de-
recho positivo", Mxko, 1948, pgs. 391 '1 siguientes,
LOS BIENEs Y LOS DERECHOS
Sla
por el cesionario al deudor cedido o de la aceptacin de la cesin por
ste (articulo 1,902).
Ttulos a la orden son aquellos que se extienden al nombre de
una determinada persona, anteponindose al nombre la expresin "a
la orden" u otra equivalente. Su cesin (no tratada por el Cdigo Ci-
vil) se perfecciona en general por la entrega del ttulo y el endoso. El
endoso es el escrito puesto al dorso del documento a la orden por el
cual el tenedor de ste transfiere su propiedad (endoso traslaticio de
dominio), 10 entrega en cobro (endoso en cobro o en comisin de ca
branza) o lo constituye en prenda (endoso en garanta o en prenda)
(Cdigo ,le Comercio, artculo 655).
Ttulos al portador son aquellos que no contienen la designacin
del acreedor y, si indican el nombre de ste, agregan despus la ex
presin "o al portador". La cesin o transferencia se efectla por b
simple entrega dd titulo (CMigo de Comercio, artculo 164).
Cualquiera que presente el documento' puede exigir el pago, a
menos que el deudor pruebe que el tenedor no es su poseedor legtimo,
sea porque lo ha robado o por cualquiera otra causa.
c) Reivldica' de ttulos al portador. Se comprender que
cuando un ttulo de crdito al portador se pierde o por otra razn pa.
sa ilegtimamente al poder de un tercero, el propietario puede verse
en la necesidad de reivindicarlo. Para ello no hay inconveniente. si
acredita su dominio y b identidad del documento. Nuestra Corte Su
prema ha declarado que los ttulos al portador son perfectamente rei.
vindicables si pueden identificarse; son cosas singulares no afectas a
ninguna excepcin legal relativa al derecho de sus propietarios para
reclamarlos ,Iel injusto poseedor o detentador. No obsta a la identifi.
cacin y reivindicacin de bonos la circunstancia de que las leyes dis.
tingan los documentos al portador de los nominativos y de los a la
orden, porque tal distincin tiene por objeto especial determinar la
forma en que se transfiere o cede el bono o ttulo y no el propsito
,le modificar las normas legales relativas a las acciones y derechos del
propietario de alguna de esta clase de bienes (13).
d) Derecho Comparado. En otras legislaciones, el extravo, pr.
dida y sustraccin de los ttulos de crdito estn especialmente regla.
mentados: C6digo Civil italiano (artculos 2,006, 2,016 Y 2,027), ley
(13) Sentencia de 26 de noviembre de 1907, "Revista de Derecho y
(ia", tomo VI, primera, pg, 160.
814 DERECHO CIVIL
francesa de 15 de junio de 1872, m(]dificado por una ley de 8 febre.
ro de 1902, que protege al propietario desposedo de un t.
rulo al ]lonador, etc. (14).
/ 3. QUlS REIVN/lICAR
1.151. En principio, slo puede reivindicar el propietario.-Por de
=l finici6n, la reivindicacin es la accin que ticoe.eI dueo de una cosa
<singular, y,,s6lo pOL.lpJJedententarS{!.
De ah que el comprador de una cosa al que an no '"' la ha Ie.
cho tradicin de la misma !la tiene accin para reivindicarla, pues no
es ,lueo, en razn de que el dominio slo lo adquiere una vez dec.
la tradicin en forma legal (15).
1.152. Cualquier clase de propietario puede reivindicar.-La remn
dicacin es una facultad <Je Ltl0_ slo
,0 absolUto, Por eso la ley dice que la accin reivindicatoria correspon .
. de '!.Lilue tieue la propiedad plena (COH todas las facultades de uso.
<lce. y abuso) o l1uda (sin goce)/abolt/ta (perfecta e irrevocable, sin
suecin a trmino o condicin en cuanto a su duracin) o fiduciaria
(sometida al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de veri .
. ficarse una condicin) de la cosa (artculo 893).
I El copropietario de una cosa singular puede reivindicar la cuota
\ determinada que le corresponde (artculo 892).
- 1.153. Casos en que puede reivindicar un no dueo; accin publi
t '
cana.-a) Derecho Romallo. El pretor romano conceda una accin
persecutoria anloga a la reivindicac6n -llamada publicialla- al po-
seedor de buena fe, que haba pcr(Jido la posesin antes de ganar el
dominio de la cosa Mediante una ficcin se considera
ba que el poseedor habia'-cumplido el tiempo necesario para que ope-
rara este mo,lo de adquirir, y as poda reclamar la restitucin de la
(14} Sobre titulos de crd.ito, vanse: A. Vicente 'i "Los [[mIos de" crdito
la doctrina y en el derecho positivo". Mxico, 1948; La Lumia, "Corso di Diritto
Commerciale", Milano, 1950, pgs. 209 a 386; Olaf Liendo S., "EnsilyQ de una [(:'Off;l
general de los tirulos de crdiw", Memoria de Prueba (indita), Santiago, 19:53; R.l
fad Correa F., "Los tirulos de crdito", vetsiones de las clases de "Derecho Profundi-
zado y Comparado". redactadas por Drago Vodanovic 1:1., edicin mimrogrfica, S .. mia-
80, 1955.
(15) Corre de Santiago, g de juniQ de 1911 ('"Revista de Derecho y Jurispruden-
cia", tolDO 19. secci6n primera, pg. 428; Corte de lquique, 1.<> de julio de 1919, "Ga-
ceta de los Tribunalcs". 1919, 2," semestre. N.O 106, pg, 540. Idntico: Porhier, "Tu-
tado dd dere<:ho de domini.o", N.u 286,
LOS DERECHOS REALE.:S======,,;8;;;15
cosa contra cualquiera persona, excepto contra el propietario civil y
contra un tercero que poseyera con mejor derecho que el demandante:
Sin embargo, si el propietario civil era el mismo que haba enajenado
JI poseedor prescribieme, contra la excepcin de dominio de aqul,
He poda triunfar replicando que el propietario le vendi y le hizo
:radicn de ella o, si la causa de la adquisicin del poseedor no era b
compra, que buba dolo del demandado.
Otra hiptesis en que se conceda la llllbliciana era la del cam
prador a quien se le baba transferido una cosa mancipi por la simple
tradicin, y ha por los procedimientos formales que wrrespondan
! in jure cessio o mancipatio): el adquirente no pasaba a ser propieta.
rio quiritario, sino pretoriano o bonitario j', si perda la posesin, no
poda recobrarla por la accin reivindicatoria; pero el pretor le otorg
!J publciana, que poda dirigirla contra cualquier poseedoL
Con el tiempo, y sobre todo en el derecho justinianeo, la pub licia.
na perdi esta ltima aplicacin, pues desapareci la propiedad pre.
toriana y la tradicin se generaliz como modo de transferir la pro.
piedad quiritaria. En consecuencia, la publiciana qued reducida a
proteger al poseedor de buena fe que haba adquirido una cosa de un
no propietario. Pero, por otro Jado, aunque la publiciana naci para
proteger la posesin o formas civilmente imperfectas del dominio, los
verdaderos propietarios la ejercitaban en lugar de la accin reivindica.
toria, porque les resultaba mucho ms fcil probar la posesin de bue.
na fe y con justo tltulo que demostrar la existencia del dominio, y el
efecto prctico que obtenan en el juicio era el mismo, la devolucin
de la cosa.
La accin de que hablamos recibi el nombre de publciana (pu. '\
blial1a ill rcm I7ctio) ."porque fue creada por un pretor llamado Pu,
blicio. La fecha de que data es objeto de controversia, pues hubo tres
''':tores de distintas pocas con el nombre de Publicio: es probable
que surgiera en el ltimo siglo antes de la Era Cristiana, \
En todo caso podemos esrar seguros que el Pub licio de la accin
no fue ese individuo llamado l'ublicio Malol() que sufd6.I,!sonden_a
de morir ahogado, dentro de un _saco.z.j'0r Por primera vez,
en el ao 101 antes de Jesucrist(), se ejecut en l dicha pena, "crea
da para tan horrendo delito",
b) Cdigos modemos. La accin publiciano, con la funci6n de pro.
teger la posesin con justo ttulo y buena fe, Se conserva en la Edad
M:edia y en los tiempos posteriores hasta la aparicin de los cdigos
,
816 DERECHO Clvl.
j
modernos. 11uchos de stos no la consagran expresamente (francs,
espaol, italiano) y los autores discuten si dentro de sus legislaciones
puede aceptarse su existencia, sea autnoma o confundida con la rei.
vindicacin en una sola accin.
e) Cdigo Civil chilclIo. En el Cdigo Civil chileno la publicia-
c.a. "unque sin esta denominacin, est considerada formalmente en
el artculo 894, que dice.
"Se concede la misma accin (o sea, la reivindicatoria), aunque
no se pruebe dominio, al que ha perdido la posesin regular de la
cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin.
"Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que
posca con igualo mejor derecho".
d) FuvdametJtos. En virtud de qu razones la ley ha establecido
la accin publiciana? Equidad y presuncin de dominio son los fun.
damentos en que sta descansa. Es dicl<!do de la equidad preferir en
la posesin al que ostenta un mejor derecho a la misma, y una pose.
sin avalorada por el justo ttulo y la buma fe se erige en una 1m:.
suncin de dominio de gran fuerza.
e) SupucsAos de la accin pllblicma del Cdigo chileno. Son tres:
1.
0
Haber perdido la ]losesin de la cosa;
2. La posesin perdida debe ser regular, es decir. proceder de jus.
to ttulo y haberse adquirido de buena fe, mediando tambin la tradi.
cin si el ttulo es traslaticio de dominio (artculo 702), y
3. Haberse hallado en el caso de poder ganar la cosa por prescrip.
cin.
Cundo se puede decir que se ha estado en este caso' En el C.
digo Civil chileno --sostienen algunos- . ..cuando ha transcurrido el
plazo ntegro de prescripcin y sta todava' rlO se ha alegado ni, por
\.\ consiguiente, declarado judicialmente;' mlllras el poseedor no' como
pleta ese plazo, no puede valerse Je la publiciana, pues si otro se apo
dera antes de la cosa se produce la interrupcin natural de l'!.presgip.
\ cin y la consecuente prdida de todo er tiempo corrido con anterio-
ridad: el poseedor deja de estar en vas de usucapir.
A juicio de otros, el transcurso del plazo ntegro Je prescripcin
no es necesario para hacer valer la publicana del Cdigo chileno. Y
ello por las razones siguientes:
1. La historia de la ley. Segn anotaciones del seor Bello al Pro-
LOS !llENES Y LOS DERECHOS REALES 817
======
yecto de 1853, la fuente del artculo 894 es la legislacin romana (16),
y sta conceda justamente liL[1ubliciana al poseedor de justo titulo y 1 'J, e(C' ,
buena fe que no haba cumplido el plazo para t-.)
Z. La letra del precepto legal: concede la publiciana, no al que se _ . " - '
hanaba en el _Qe xxI,r _alegar la prescripcin, sino al que estaba
en vas de gall(/y.Ia cosa -por dicho modo de adquirir, y es indudable
que en ese camino se encontraba el poseedor que slo tena algn
siempo de posesi6n.,\' -
3. La falta de necesidad de la publiciana cuando se ha completa.
do el plazo de prescripcin: si ha transcurrido todo el plazo el posee.
90r tiene la accin reivindicatoria., pues alegar la prescripcin como
. fundamento de su dominio. Y as lo haca presente ya en el siglo II
de nuestra era el jurisconsulto U1piano en uno de los textos que cita
Bello. Expresa U1piano que "con razn dice el pretor, an 110 usuca-
pido, porque si usucapi6, tiene la accin civil, y no hay necesidad de
la honoraria" ("Digesto", libro 6., ttulo 2., ley 1, prrafo 1).
4. La negacin de la publiciana contra del demandado de igual
o mejor derecho que el poseedor demandante. La circunstancia de que
se precepte que la publiciana no vale n.L'2ntra el vqdadero dueo,
ni contra el que posea con igual o mejor derecho (artculo 894, in."
ciso 2.), demuestra que no se requiere el cumplimiento de todo el
plazo de prescripcin; si fuera lo contrario la hiptesis del verdadero
dueo jams podra ocurrir, pues, cumplido el plazo y alegada la pres-
cripci6n por el prescribiente,-1s!e sera el nico dueo, y menos po
dra presentarse el caso de! que posee con igual o mejor derecho.
En fin, el argumento de la tesis contraria de que el apoderamien.
to de la cosa por un tercero antes de que el poseedor cumpla todo el
plazo de prescripcin produce la interrupcin natural de sta y la con
siguiente prdida de IOdo el tiempo corrido con anterioridad, dejando
el poseedor de estar vas de usucapir, no tiene valor alguno, ..IlUC.s_
la ley dice que si se recobra legalmente la posesin no se entiende ha-
ber habido interrupcin para el desposedo (articulo 2,502, inciso final)"
Podra decirse, todava, que la ley no considera el que el poseedor que
perdi la posesin se halle en el caso ele poder ganar la COSa por preso
(16) "Digesro". libro VI. ttulo 2, "De pnblicina in rem accione", ley 1.
1
,
lo 1; ley 2.', ley 12, prrsfo 1.
En la frmula procesal romana deca al jUe'l que juzgara COmo si hubier4 trans-
currido el tiempo necesario para usu(apir; "Se Juez_ Si Auto Agerio hubiese posedo
durante un ao el escIavo que compr y le fue entregado, y s por raato esre esclavo de
que se trata le hubiese perrenecido por derecho quiritario. etc." (GliYO, "Instirura". Ji
bro IV, ttulo III, parillo 36).
,.Z-P .ehO Ovil, m
,; -
IIIS bERReRa ClVIL
cripcin, sino que se refiere al poseedor que se hallaba e11 este caso,
_es decir,. al que lo estaba en el momento de perder la posesin.
Debe concluirse, por tanto, que para hacer valer la accin publi-
ciana que consagra el artculo 894 del Cdigo Civil no hay necesidad
del transcurso de todo el plazo de prescripcin; cualquier tiempo de
posesin regular basta.
f) La pub/idana slo puede hacerse valer Entra un poseedor de
condicin inferor a la del demandante. La accin publiciana no tiene
una eficacia general, no permite al demandante que perdi su pose-
sin regular triunfar contra cualquier otro poseedor, sino slo contra
aquellos que tienen, como poseedores, una cjJAdkin inferior,Jln ,
recho a poseef;ns dbil: la accin publician:t!Jio vale ni el r
.!ladero dueo, ,ni contra el que posea con igual o mejor derechQ (ar-
tculo 894, {nciso 2.").
Se explica que no valga contra el verdadero dueo: aunque el
demandante poseedor regular no hubiera perdido la posesin, habra
tenido que devolver la cosa una vez probado el dominio; frente al
dueo, el poseedor no puede pretenJer le Sea entregada la cosa. La
accin publiciana, como decan los romanos, na se introdujo para qui.
tarle al dueo o seor lo que es sUfo.
Tampoco puede operar la publiciana contra el que posee con igual
derecho que el demandante poseedor regular que perdi la posesin,
porque en igualdad de cama prevalece la posesin actual: in pan
causa potior causa poHessoris. Y s el actual poseedor tiene mejr
que el poseedor regular que perdi la posesin, se comprende
que con mayor razn este ltimo no podd esgrimir la accin publi.
ciana contra aqul.
- \ g) Diferencias entre las acciones reivindicatoria y publicana. El
que entable la accin reivindicatoria propiamente tal debe probar el
dominio, mientras que el demandante de la publiciana slo debe acre-
ditar ,haber adquirido una posesin regular hbil para
jlor prescripcin. Hay otra diferencia relacionada can de una
y otra accin: la reivindicatoria puede ejercitarse contra cualquier po-
seedar; la publician3 slo contra los terceros cuya posesin es de al.
,'gn modo inferior a la que sirve de base al demandante.
h) Utilidad de la accin publiciana.-La accin publiciana resulta
til no slo para defender directamente la posesin regular de la co..a,
j
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
819
sino indirectamente es que la prueba {ste es
muy difcil en muchos casos; entonces, el propietario, ejerciendo la
accin publiciana, puede alivianar su carga probatoria, limitndose a
invocar y demostrar su mejor derecho a poseer frente al adversario. De
esta manera logra el mismo efecto prctico que con la accin reivindi.
catoria, la devolucin de la cosa.
Los trlbu!ares chllenos,cOflsiderando fines prcticos, han estima.
do que el actor que hace uso de la accin reivindicatoria debe esti.
marse que .imp\citat;'c:,tt_ invoca tambin la si no\
logra probar su dommlO sobre la cosa pero SI el mqor de)
recho a poseer que el contendor (16 a).
Biblogrofo cfspecial.-Susana Vido: F., "La accin publici<1na en el Derecho
Comparado>;, Mem. de Lic., Santiago, 1958. E" un exceleme y sinttico estudio de la
materia, Y al redactor le pbce consign:tr que 1.1 autora sigui, en 1a parte rela-
tira a la legislacin chilena, hS" ideas por l msrenradas en lus uriginales de la
edici9h anterior de este lihro y que puso J su disposicin.
' fv\\
1.154. El actor no debe poseer la cosa para poder entablar accin
rcivindicatoria.-Por definicin, la accin reivindicatoria es la que tie
ne el dueo de Una cosa singular de que 110 est 1m posesin, para que
el poseedor de ella sea condenado a restitursda (artculo 889). Sien.
do el fin de la reivindicacin obtener la posesin, mal se puede recia.
mar sta si se tiene y conserva.
El dueo puede no estar en posesin de la cosa que le pertenece
por haberla perdido o por 110 haberla adquil'ido todava. Ejemplo de
este ltimo caso sera el del heredero que hereda una cosa de propie.
dad del causante, pero que en vida de ste posea un tercero que con. r
tilla en la posesin despus de la muerte de aqul.
Reivindicaci6n de un inmueble inscrito.-a) Los que parten de
la base que la posesin de un inmueble inscrito se conserva mientras
no Se cancde la inscripcin, concluyen que si un tercero se apodera
materialmente del predio, este ltimo no adquiere la posesin ni pone
fin a la existente y, por lo mismo, el dueo del inmueble no puede
entablar accin reivindicatoria contra el usurpador: aqul no cumple
con el requisito de estar desposeido ,le la cosa.
i Qu medio debe emplear, entonces, el dueo poseedor inscrito
(16 ) Corre- de Concepcin, 7 e abril, 1885, "Gaceta de los Tribunales", uo
N.O 566, pg. 327; Corre Suprema, 9 de ffi:lyO, 1950, "Revista de Derecho y
ruprudenda", tomo 47, seccin primera, peg. 169 6.1,
820 DERECHo CIVIL
para recuperar la tenencia de la cosa? de precario, respon.
den los que sustentan la doctrina de que la inscripcin por s sola re
presenta la posesin. Llmase precario la detentacin de una COSa aje.
na, singular y determinada, que se ejerce sin previo contrato, y por
ignorancia o mera tolerancia del dueo (artculo 2,195, inciso iiif
te ltimo tambin podra entablar, si cabe, la accin posesoria. de res:,
tablecimiento -que ms adelante estudiaremos- y la accin cnmi.
de usurpacin del artculo 457 del Cdigo PenaC - '- ._- '
b) Los que dicen que la inscripcin exigida para adquirir la po-
sesin de los derechos reales sujetos al rgimen de la posesin inscrita
no basta, por s sola, para dar dicha posesin si no va acompaada de
la tenencia COIl nimo de seor o duco,concluyen que el dueo del
inmueble inscrito, pero sin tenencia material de ste, podra entablar
la accin reivindicatoria contra el pues el due9 ,110 r
tendra la posesin por faltarle uno de sus elementos, la tenencia.
r Hay fallos en e! sentido de que el dueo y poseedor inscrito de un
bien raz est legitimado para ejercitar la accin reivindicatoria .... ';?, con
Ira d,.,_quien detenta (16 b).
e) Por fin, algunos (17), acompaados por un viejo fallo de la
Corte Suprema (18), sostienen que el demandante podra asilarse en
el artculo 915. Dice ste que las reglas del ttulo de la reivindicacin
se aplican contra el que poseyendo a nombre ajeno retiene indebida.
mente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor. Sin
embargo, la disposicin no parece comprender el caso, pClrque ella
parte de! supuesto que el demandado es un mero tenedor, un "posee-
dor a nombre ajeno", segn la criticada terminologa del Cdigo, y
el poseedor material del inmueble inscrito ser lo que se quiera, me
nos un "poseedor a nombre ajeno" o mero tenedor.
4. PRUEBA DEL DOMINIO
1\ ,.
1.155. Sujeto sobre el cual recae la carga de la prueba.-En general, :
el demandante debe probar los supuestos de la accin que entabla y
;lIel demandado los de que hace valer. 'por tanto, cOrres j.
_ponde al reivindicador' demostrar los supuestos de la accin reivindi-
catoria.
(16 b) Corte Suprema, 21 de septiembre de 1955 (R. de D. y ]" l. 53, seco l.",
pg. 296), V 7 de de 1961 {R, de D, y J., t. 58, pg, 23).
(7) Claro Solar, obra citada, tomo IX, N." LS05, pg, 459.,
(18) Sentencia de 29 de octubre de 1910. "Revsta de Derecho y Jurisprudencia",
tom VII, secn primera, pg.
=====;:LOS BIENES Y LOS DERECHOS lUlALES
821
1'
J 1.156. Principales puntos que debe probar el rdvindicador.-<0. El
dominio. El reivindicador debe probar su derecho de dominio sobreTa
c-cosa que pide le sea restituida.: (19), como quiera que ese derecho es
el primer supuesto de la acn rcvindicatoria y, adems, el deman.
dado poseedor tiene a su favor la presuncin de ser propietario, mien.
tras otra persona no justifica serlo (articulo 700, inciso 2.0). Y aunque
el demandado no alegue dominio, el actor debe probar su dereeho
J
pues aquella circunstancia, por s sola, no significa que el actor sea
dueo (20).
uica en que el Fisca reivilldica tierras que carecen de otfa due.
o.-Segn el Cdigo, son bienes del Estado todas las tierras que, es
tanda situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro due.
o (artculo 590).
Todos estn de acuerdo en que cuando el Fisco reivindica esas
tierras no necesita para probar su dominio sobre sino invocar la
.ley (artculo 590) que le da la propiedad originaria sobre tales inmue
bles. Pero la discrepancia se produce en cuanto al supuesto de la nor
ma legal, esto es, la carencia de otro dueo.
,,) Algunm sostienen que el Fisco carga con la prueba de este puno
to. porque toca al actor, conforme a los principios, probar los supues.
tos de su accin. Y a este efecto el Fisco podra presentar como prue
ba de que esas tierras carecen de otro dueo presunciones que deri
van de actos o hechm emanados dd mismo demandante, del deman
dado o de otras circunstancias: arrendamiento de esas tierras por el
Fisco en favor de un particular (lo que equivale a afirmar que el Fis-
co ejecut actos de propietario, pues Jo normal y corriente es que las
cosas se den en arrendamiento por su dueo); inexistencia de actos
posesorios anteriores a la posesin del demandado (lo que hace pre-
sumir que las tierras carecan de otro dueo, pues lo ordinario es
que se ejecuten actos de posesin sobre las cmas que se tienen en do-
minio); reconocimiento en alguna forma por parte del demandado
del dominio del Fisco; falta de inscripcin del predio en el Registro
(9) OJae Suprema, 9 de mayo de 1917, "Revlstu de Derecho y Judsprudenci".
romo 14, seccin primera, pg, 563; Corre Suprema, 18 de abril de 1932, "Revista de
Derecho y Jurisprudencia", romo 29, seccin primera, pg. 393, etc
(20) Corre de Talca. 21 de junio de 1915, "Gaceta de los Tribunales", 1915, pri-
mer semestre, N.'" 329, pg. SOl,
822 DIlRECHO CML
del Conservador de Bienes Races respectivo; el no pago de impues.
tos, etc. (21).
13) La Corte Suprema resuelve que cuando el Fisco reivindica tie.
rras situadas dentro de los lmites terriroriales, alegando que carecen
de otro dueo, la prueba dd dominio corresponde exclusivamente al
demandado, porque el Fisco demandante hace valer en SU favor un
derecho de propiedad reconocido en la ley del cual no puede ser se
parado mientras no se establezca otro posteriormente constituido (22).
Pero estas palabras tergiversan el sentido del artculo 590- no
explican ni justifican por q li el Fisco cuando reivindica las tierras a
que se rdiere el artculo 590 escapa a la rcgl:! de que corresponde al
actor probar todos los supuestos de su accin, hadndose recaer la prue.
ba del dominio sobre el demandado, y dejndose sin explicacin la nor
ma de que el poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no
justifique serlo (artculo 700, inciso 2.).
Realmente, en estricto derecho, la excepcin no puede justificar.
se; pero la equidad y el buen sentido concurren a apoyarla. En dec-
to, si bien no toda prueba negativa es dificil, no hay duda de que lo
es sumamente la dirigida a demostrar que una cosa raz no pertenece
a nadie, Ahora bien, por una parte, es lgico -<amo lo proclama una
migar el rigorismo de 10.1 principios tratndose de las
pruebas muy difcib (difficilloris probationis), y por otra, es incues
tionable que para el demandado resulta mucho ms fcil en el caso
en anlisis probar su dominio que para el demandante demostrar que
las mentadas tierras no pertenecen a nadie; y si a esto se agrega la pre
suncin de seriedad que se reconoce a las demandas judiciales dd Es.
tado, forzoso es concluir que no es inequitatvo ni arbitrario trasladar
la carga de la prueba al poseedor demandado. En resumen, la difi
eultad de la prueba para el Fisco actor, la relativa facilidad de la mis.
ma para el poseedor demandado y la seriedad que Se atribuye a as
demandas judiciales del Estado, son los fundamentos en que descansa
la excepcin de que el Fisco no necesita probar que las tierras que
reivindica carecen de otro dueo, cuando invoca este supuesto del do.
minio que la ley le otorga,
(21) ], Pablo Vergara, "La reh-indicacin", Legitlllacin activa y !egitimadn paw
siva de esta acCin, Memoria de Prueba. indita, Sanriago. 1955, nmeros 25 y
tes, P48s. 50 y siguientes de lOS originales mecanografiados.
(22) Sentencia de 29 de diciembre de 1928, "ReviSta de Derho y Jurispruden.
cia", tomo 27
1
seccin primera, pg, 117.
LOS BlEt."ES y LOS DERECHOS REALES 823
Pero -entindase bien- el Fisco est exento de probar un su
puesto de su acci6n reivindicatoria slo cuando invoca como ttulo de
su propieda,l la ley, el artculo 590 del Cdigo Civil; si reivindica bie.
nes, de cualquiera clasc que sean, hasndose en otros thulos o causas,
no escapa a la regla general de la carga de la prueba.
MI
Po!e!" de la (osa por el dema,dado.-Supuesto de la accn i
reivindicatoria o de dominio es la privacin de la posesin que sufre i
el dueo por tenerla otro; en consecuencia, el' reivindicador est en la [_
necesidad el_ es_ el actual poseedor de Ja co: \
sa que pretende -relV1ndlCar (23). Es m,ilferente que el poseedor sea
regUlar o irregular: uno y otro son poseedores (24).
Pero el reivindicador est exento de la carga de la prueba negati.
va de que el demandado no ha adquirido la cosa por prescripein,
porque ninguna norma establece la presuncin legal de que el posee
dor se reputa adquirente del dominio por prescripcin (25).
Sabido es que se encuentran dispensados de prueba los hechos
confesados y los admitidos (26). Por tanto, dreivindicador puede ahQ>
rrar'-c a que la posesin de la cosa -_
I tiene el este .ltimo acepta o reconoce, eXpIfsao_liJ
ser poseedor. Sin embargo, una sentenda de la Corte
Apef;Iones de Concepcin (27) parece no estimarlo as, en contra del
bien fundado voto del Presidente del Tribunal (28).
,\", t'
c) Identificacin de la (Mil reiviudiCllda.-EI actor debe determi.
nar e identificar la cosa que pretende reivindicar,.cs dg;ir,_demostr"r
Lql!e ella es la misma que d demandado posee (29), porque precisa.
(2,?) Cone de Valpara;so, 25 de agosto de 1916, "Revista de Derecho y Jr.ispru.
dencia", (orno 14, seccin primera, pg. 563 (C. 2.''', primera instancia, pg. 564};
('..arte de TaJea, 12 de enero de 1924, "RcvJ'ira de Derecho y Jurisprudencia", tomo 23,
seccin 'primera, pg. 471 (C 9.
Q
pg:, 474).
(24) Corte Suprema, 29 de julio de 1925, "Revista de Derecho y Jurisprudencia",
tf)mo 23, seccin primera, pg, 642; 28 de mayo de 1942. "ReviSta de Derecho y Ju-
tlsprudenda". tomo 40, 5ecdn primera, pg, 32.
(25) Corte Suprema, 19 de agOSto de 194.6, "Revista de Derecho y Jurispruden-
cia", tomo 44, secn primera, pg. 76.
(26) Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 318; Rafael de Pina, "Trarado de
las Ptuebas. Civiles", Mxico, 1942. pg. 124.
(27) Sentencia de 13 de julio de 1948, "Revista de Dere<ho" de la Universidad
de Concepcin, ao XVII, pg. 231.
(28) Don Emilio Poblere PobleEe.
(29) Corte 27 de noviembre de 1937 ("Revista de Derecho y Juris-
prudencia", romo 35. seccin primera, pg. 216); 9 de noviembre de 1939 (".Revista
de Derecho y Jurisprudencia", romo 37. seccin primera, pg. 9 de junio de
1945 ("Revista dI;' Derecho y ]urisprudcnca"] tomo 43. secci6n prlmeta, pg. 535) f etc.
824. D:ERECHO CIVIL
==0==
mente la posesin de esta cOsa determinada es la que funda la legiti-
macin pasiva dd demandado, y el desposeimiento de la misma, la
legitimacin activa del demandante.
1.157. Cmo se prueba el dominio; distindn.-Probar la existen-
cia del derecho de dominio lleva envuelta la necesidad de establecer
cmo se ha adquirido. Y a este respecto hay q';- distinguir einre el do-
minlO-que . provie;e de un modo originario y el que proviene de un
modo derivativo; es ms fcil la prueba de aqu!.
1.158. A. Prueba de las vas origin;uias.-Los modos originarios de
adquirir el dominio son l-ocupacn;la accesin y 111 ,rescripcin.
El dominio adquirido por ocuplfcill se prueba estableciendo que
hubo .aprehensin de una cosa mueble que no perteneca a nadie con
nimo de hacerla propia; el adquirido por accesin se prueba demos-
trando Glle la cosa sobre la cual __ se alega dominio es producto de otra
que se tiene en propiedad o que se ha juntado a sta bajo la concu-
rrencia de supuestos que hacen que la cosa agregada quede bajo el
dominio del sujeto que es dueo de la cosa principal, el reivindicador.
Finalmente, el dominio adquirido por prcscripci6n s610 exgeaI actor
probar que ha posedo ininterrumpidamente la cosa por .i mismo o
con ayuda de sus antecesores (unin de posesiones) durante el ti_em
po necesario para prescribir. -_.-
Los supuestos de los modos originarios de adquirir la propiedad
son simples hechos; en consecuencia, pueden acreditarse por todos los
medios de prueba que la ley autoriza, incluso el de testigos, Las res-
tricciones establecidas por el Cdigo a la prueba testifical se refieren
nicamente a las obligaciones que nacen de los actos y declaraciones
de voluntad, segn lo demuestra la letra, el sentido y el esplritu de las
normas pertinentes (artculos 1,708 y 1,711) (30).
1.159. B. Prueba de las vlas derivatvas.-En tanto los modos origi.
narios confieren por si mismos el dominio, los derivativos, por virtud
del riguroso principio de que l1adie puede transferir ms derechos que
el que l mismo tenga, condicionan o subordinan la existencia dd aQ..
_"linio del adquirente a la del de su causante .. En consecuencia, la prue
, -- -
(30) Corte Suprema, 9 de enero de 1906 (",Revista de Derecho y Jutisprudu-
da", romo IIJ, secci6n primera, pg. 320); 7 de diciembre de 1910 (".Revista de De
recho 'f Jurisprudencia". tomo IX, seccin primera, pg. 117); 25 de mayo de 1916
("ReviSta de Derecho y Jurisprudencia", romo 14, seccin prilllera, P's:, 1).
"
=======LO;;S BIENES Y LOS DERECHOs REALES
825
ba del dominio adquirido derivativamente supone demostrar no slo)
vlida del actual tambin el derecho del f
--._ ...... -
,causante que se lo transmiti, J'_el_deteausante este
caus;.ne hasti'!cg.r al antecesor que adquiri el dominio )o'-'ii'-mo:' \
!lO originario. Alcanzar hasta el dueo jurdcamente irreprodlable es,
por tarea larl{fu.,difcil y si no imposilJl<:; tan como
plicada es la prueba a travs de la escala de los sucesivos titulares que
desde la Edad Media se la Ilama-J'robatio diabotiea, frase de justa ret
rica que puso en boga el glosador (1182.1260).
Si, como casi siempre sucede, no se puede remontar toda la es-
cala hasta el antecesor que adquiri la cosa por Un indisputable mo
do originario, no queda sino probar el dominio por la prescripcin o
. las presunciones judiciales.
a) Prueba por la prescripcin del dominio adquirido derivativa.
mente.-Cuanclo se alega la adquisicin del dominio por tradicin o
por sucesin por causa de muerte, la prueba completa de ese derecho
forzara a demostrar que el actual titular 10 tiene legalmente y que
tambin lo tenan todos sus antecesores en la propiedad; bastara que
una cualquiera de esas personas, aun el causante ms remoto, no hu
biera sido dueo para que tampoco 10 fuera e! ltimo y ms nuevo de
Jos adquirentes: .la escala se desmoronara desde arriba hasta el lti,
mo peldao. Pero el derecho no puede vivir de la imaginacin juddi;-
ca y exigir una demostracin perfecta de punta a punta; amoldndose
a la realidad factible, se contenta con una prueba que abarque slo los
lmites de la prescripcin, ordinaria o extraordinaria. Si se prueba que
se ha posedo, por s mismo o por sus causantes, durante el tiempo exi.
gido para prescribir, se habr demostrado en forma absoluta el dere-
cho de dominio.
La prescripcin mitiga enormemente el esfuerzo probatorio: evi.
ta la comprobacin de la existencia del dominio en los causantes an-
teriores a la iniciacin de! plazo prescriptivo que se toma por base.
Cuando la prescripcin se invoca por un sujeto que legtimamente
ha adquirido el dominio por modos derivativos, en realidad acta ca
mo de prueba y no como modo de adquirir; este ltimo papel
lo desempea la tradicin o .laucesin por muer!!',
los casos. La prescripcin cumple su funcin adquisitiva slo cuando
. se aprovecha de ella un usurpador para convertirse en dueo. Con
razn dice Josserand que la llamada prescripcin adquisitiva na hace
adquirr la propiedad ms que por accidente, cuando hace propietaro
826 DERECHO CIVIL
======
a un IZon domimu; "su papel esencial ms honorable, el nico hono-
rable, es el de permitir la prueba de la propiedad que, gracias a la
prescripcin, escapa a reivindicaciones lejanas e imprevisibles" (31).
b) Prueba por las presunciones judiciales del dominio adquirido
derivativamente.-Por diversas razones puede suceder que el deman-
dante no est en condiciones de invocar la prueba absoluta d.eIa pres
As, puede no haberse cumplKlo sta por interrupciones o
suspensiones; es posible que Jos ttulos no sean y precisos,de-
feclOs que impiden encadenar las diversas transferencias y transmisio-
nes y, por ende, la continui<Iad de la posesin inscrita, e el caso de los
fin, la perturbacin para la prueb,,-'dej dominio de esta
de bienes puede tenn sU causa en la doble cadena.Je'inscripcio:
_l1es que hace posible el irrperfecto sistema chileno. de la posesin
crita, y que trae por rcsultado el que un inmueble aparezca inscrito a
nombre de dos personas diferentes.
El Cdigo Civil chileno, apane de la prescripcin adquisitiva, no
contiene disposiciones especiales sobre la prueba del dominio. Cmo
acreditar entonces este derecho cuando la prescripcin no puede hacer-
se valer? La doctrina y la jurisprudencia de los pases en que surge es-
tc problema tienden a admitir la prueba del dominio por preJtmcio-
nes judiciales, Puede destruirse por esta especie dc presunciones la
kgal de que el poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no 1
justifica serlo (artculo 700, inciso 2.")? S, porque toda presuncin i
simplemente legal puede desvanecerse con otra prueba, a menos
sta sea expresamente rechazada por la ley (artculo 47, inciso 3,). !
Ahora bien, por una parte la misma ley permite que se justifique que i
el poseedor no es dueo, y, por otra, no hay ningn precepto que con- '
sagre en esta materia la repugnancia de la presuncin judicial,
Las presunciones se deducen de los ttulos de dominio, de las res-
pectivas y sucesivas posesiones de los contendores y de otros indicios
materiales. Confrontando dichos antecedentes, alegados por las partes,
los jueces hacen inclinar la balanza en favor, de la parte que establez.
-a una presuncin ms. fuerte} ':lna ,probabilidad mejor de
. derle el dominio. A falta de la prueba absoluta de la prescripcin, los
tribunales de justicia se contentan con una prueba relativa, la que ha
ce ms verosmil la pretensin de una de las partes,
-1 .
{30 "Derecho Civil", revisado y completado por Andr licuo, tomo 1, volumen lIt
Buen", Aires, 1952, N,o Ll70, pi.;. 179,
LOS BIENES Y LOS DEIlECHOS REALES
827
No debe perderse de vista, en la inteligencia de estas ideas, que
la cuestin que se plantea es la de la prueba del derecho, y no la de la
regularidad de la transferencia. De ah que en esta materia se entien.
de por ttulo todo acto jurdico que hace verosmil la pretensin do.
minical, que induce a suponer dueo a determinada persona. Y por
eso, para los efectos de la prueba del dominio, e! ttulo no necesita ser I
traslaticio; ttulos que no tienen este c_omo r f" <'1'0 "
.las transacciones y las particiones, sirve
ll
','
ministrar dicha p(1Jl:ba... )
La jurisprudencia de otros pases, en particular la francesa, ha '
moldeado diversas presunciones de! dominio para resolver todas las
hiptesis que pueden presentarse, y las apliea como verdaderas leyes
en los conflictos que surgen. AS, por ejemplo, estatuye que cuando el "
reivindicador de un inmueble hace valer un ttulo y el poseedor no !
ninguno, aqul se presume dueo si su ttulo es anterior en fe- "
cha al comienzo de la posesin del demandado. El razonamiento que '
a esta solucin se sintetiza as: 0-de _su1'..0ncr que e! da
que se CO.I.'firi el ttulo, la posesin estaba en manOSdcliraaente,jiue}s ;; .1',", (
lo normal es que se venda un bien de que se esta-e'n posesin, y el que
posee y vende es ordinariamente dueo; por tanto, lo ms probable es .
que' d(,'spus la posesin haya sido arrebatada al adquirente por un usur-
pador y viniera a parar de este modo en el poseedor demandado.
Nuestros tribunales no han plasmado ninguna doctrina general
sobre las presunciones del dominio, por manera que en cada caso J
solucin no est "prefabricada" y hay que construirla paso a paso y
ca-;;i'ando -con pIes de -pIoni'. La ausencia de lneas directrices hace
que, muchas veces, en ,.s;riterjos
Tal circunstancia obsta a cualquiera exposicin sistemtica de algn
valor sobre el pensamiento de la jurisprudencia nacional.
1.160. Construccin de la jurisprudencia francesa sobre las pre:mnciones de
dominio inmobiliario.-a) Ninguna de las parteJ invoca ttuJos, sino su respec-
ti\'a y sucesiva posesin: triunfa el demandante, el poseedor anterior, si la pose-
sin actual del demandado carece de una justificacin seria, es decir, si la po-
sesin antigua del reivindicante es ms caracterizada, capaz de hacer nacer una
presuncin de .. En caso contrario, la
reivindicacin ser rechazada, tanto ms cuanto que al poseedor actual lo favo-
rece el adagio "en igualdad de causa es mejor la Jcl que posee" (in pari ,'aUJa
melior es! causa pOJSidentis J. Diversos hechos pueden demostrar la superioridad
o mejor caracterizacin de una posesin sobre otra: __
/
(
fiea, la inscripcin en el catastro o lista fscil! de ]as propiedades existentes. El
catastro, aunque no tiene fn servir de prueba ehil1, es indicio de" una
po-
sesin sena.
"b) Una de las partes llene d t;tulo. S es el demandado el que sumU1I5tra
el ttulo, !esulta obvio que ser rechazada h pretensin no dd
Por el contrario, si <:5 este ltimo el que exhibe' ttulo y el demandado no
ca sino el hecho de su posesin, hay que distinguir:
L EI titulo dd demandante, sea que provenga de su propIO autor o de
autor<:s precedentes, es antcrwr en fecha al comienzo de la posesin del deman-
gana el juicio el _ '-;;'t:'it-;!o de la adquisicin
presumir que al momento en que sta ha sidu corresponda a
posesin seria del pues lo normal y corriente es que el que vende
liJ"} bJen posca. y el que posee y vende ordinariamente Cs el dueo. Todo esto
siempre que no se produzca una prueba en comraro; la presuncin que hace
nacer la existencia del ttulo en el sentido de que era poseedor el que lo otorg6
1
viene al suelo si el demandado demuestrn que ese ttulo no eorrespondfa
'!I mente a una po!.esin anterior.
'1
2. El ttulo del demandaute, sea que provenga de su propIO causante o de
otro ms remoto, es de fecha postulor a la del comienzo de la posesi6n del de-
mandado: triunfa ne, porque no se concibe, normalmente, que un dueo
;e poseer s;;' --;;26n a un tercero y venda el bien poseerio; lo ms
entonces, es que la posesin del ltimo haya e,stado basada en algn derecho.
c) Los d05 partes presentan t/ulos. Hay que distinguir si Jos ttulos
nan o no del mismo autor.
]. Si los ttu!os invocados por una y otra parte arrancan de un mismo CdU-
.!tUlle, la cuestin no es de prueba, sino de transferencia o transmisin dd de-
recho. y, conforme a la legislacin francesa, el conflicto se resuelve de acuerdo
con las .fr,glas de S("gn el derecho chileno, cuando demnndante
y demandado hacen valer ttulos de propiedad que emanan de un mismo cau-
sante, El domnlo se eomioera adquiddo por aquella 'parte a quien
_,haya hecho la tradicin) y s sta no ha tenido lugar, el ttulo ms antiguo pre-
vale (Cdigo Civil, artculo 1,817).
4+"+ 2. Si Jos ttulos presentados por una y otra parte emanan oC autores dife-
rentes, la fecha de los ttulos respectivos no cuenta, porque nada dice que el
causante que otorg el ttulo ms antiguo haya sido el verdadero dueo; las
presunciones que pueden-' 'de los -tTtW05 en se - pues
son de igual valor. El juez debe decidirse en este caso por el demandado, a quien
favorece la posesin, a menos que el demandante tambin invoque su posesin
=======L=OS BIENEs Y LOS
anterior, pues entonces la pugna $(! produce entre las respectivas posesiones y
hay que acudir a la solucin del confllcto entre stas, enunciado en la letra a).
Cada una de las partes puede invocar no slo su propia posesin, sino tambin
la de los respectivos autores.
Alcance y c01Hidcmcin de los luego, la jurisprudenca fran-
cesa, como lo hara cualquiera otra, no considera ttulo para estos efectos al acto
que emana de la misma parte que Jo hace valer. pues nadie puede proporcionarse
un tmlo a s mi:;rno, Ejemplo: una escritura que el reivindicador presenta y en
la que l mismo o la persona a quien sllcede dedara que es suya la propiedad.
En segundo lugar. para considerar los ttulos como presunciones de domi-
nio no es necesario que en eHos haya intervenido la parte 'Contraria. Esta no po-
dra rechazarlos aduciendo que como eita no contrihuy a generarlos, es un ter-
cero }', por tanto, est, como exrraoo, a saivo de sus tEectos. El argumento no
es aceptable: porque el acto o contrato que constituye el ttulo no Se aduce en
estos casos como 1.1 prueba ue una rebeln jurdica entre demandante y
dado. 51no como un he'Cho, un indicio, que permite establecer una presuncn,
j' el indicio pUeOe surgir de cualquier acto, aun dd que emane de extraos a la
persona en contra de la cual se vuelve.
La construccin de la jurisprudencia francesa sobre la prueba del dominio
de los inmuebles, particu1armente el catlogo de las presunciones, no puede apli-
carse en forma llteral dentro de nuestro ordenamiento jurdico, dado el diferente
sistema de transferencias de los derechos reales; pero puede servir de pauta orien-
tadora, con las adaptaciones o rectificaciones
1.161. La prueba testifical y el dominio.-:Los testigos no pueden
.. acreditar el dominio, no pueden certificar que una persona es
'-" o, porquc ese derecho es un concepto jurdico que s610 puede ser apre.
ciado por, el juezj(32). Pero tanto la l)Jsesi6n como el dominio se tra.
ducen ei!- .J. estos hechos hacen suponer la
calidad <fe dueo. ,n quien los realiza, v nada se opone a que puedan
ser "probados por testigos, put:s este medio probatorio se rechaza s610
respecto de.Q.hIigaciones que hayan debido consignarse por escrito (ar.
tlculo 1,708), y los hechos que traducen el dominio, en cuanto tales,
no tienen ese carcter (33).
(32) Corte de Tuka, 10 do!' enero do!' 1922. "Caceta de los Tribunales", 1922. pri
meor semestre, N:) HA, pg. 641.
(3) Corte Suprema. 25 de mayo do!' 1916, "Gaceta de los Tribunales", 1916,
mo!'r semestre, N." 60. pg. 169. y "Revlsra de Derecho y Jurisprudencia", tomo 14,
seccin primera, pg. 1.
,'".'
830
DERECHO cIVIL
Si Una persona se ve en la necesidad de probar que era dueo la
persona que le transfiri el dominio, perfectamente podra recurrir a
,'\ los testigos para. demostrar que su causante 7ejecutaba hechos a
.\ el dommjo: venta de productos de la tierra que se le transhno,
::L. arrendamiento de sta, construccin a su costa de canales y otras obras,
ele. juez.A.eJajlrueba teslifical sobre estos hechos, puede deducir
la presuncin de que el causante era dueo, porque lo normal y co-
rriente es que arriende un predio, venda los productos de sle, haga
en 1!1 mismo construcciones, la persona que es su dueo. . ..-
- - 'i ,.,
l.I62. Excepciones que puede oponer el demandado de reivindica-
cin.-EI demandado de reivindicacin puede detener la accin reivin-
dicatoria con muy diversas excepciones: falta de legitimacin activa
'. por parle del actor; falta de Fueba deL derecho de <;1Q!li'nio:
identidad de la cosa 7eivindicada; Ti prescrlllcla,:fqUhiiIva 'operada
en favor del demandado o de sus-'autores; W granha o saneamlilio
de evicn, la cosa juzgada. . .-
.' . Eviccin es la privacin o desposeimiento que, por sentencia ju-
dicial y en virtud de una causa anterior a la compra, sufre el compra-
dor de todo o parte de la cosa comprada (artculos 1,838 y 1,839). El
vendedor tiene la obligacin <!e saneamiento de eviccin, esto es, am-
parar al comprador en el dominio y posesi6npadficaoe'la cosa i. de
indemnizarle los daos y perjuicios, ,si_ese amparo no tiene buen Xlto_
- Ahora bien, se comprende que quien est obTgiIdo' saneru-;'
impedir que se produzca la evicn, mal puede emplear una accin
dirigida justamente a producirla. En consecuencia, el comprador de-
mandado por el vendedor o sus sucesores puede paralizar la reivindi.
cacin de stos oponindoles la-!.xce.pci6n de garanta O de saneam;en:
to de la eviccin. Y es 16gico: resulta inconciliable con la obligacin
del vendeuor y sus sucesores de defender al comprador de toda turba-
cin, el ejercicio por parte de aqullos de la accin reivindicatoria o
de cualquiera otra dirigida a privar o perturbar al comprador en el
dominio o posesin pacfica de la cosa (34).
El demandado de reivindicacin, como hemos dicho, puede tamo
bin oponer ,la excepcin ue cosa juzgada para que no se vuelva a dis-
(34) Corre Suprema, sentencia de 2 de septiembre de 1930 ("Revista de Dere-
cho y Jurisprudencia", toIDO 28. seccin primera, pg. 205); 21 de septiembre de 1933
("Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo :jI. seccin primera, pS" 29); 6 de di.
demhre de 1944 ("Gat:tc$ de 10'1 Tribunales", 1944. segundo semestre. N.Q 56, pg. 240);
11 de agosto de 1949 ("Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 46, seccin
mm" pg. 665),
LOs BIENES Y LOS DllRllCl-IOS RllALEs 831
cutir entre las mismas partes la cuestin que ha sido objeto de un fallo
judicial anterior. Esta excepcin, entre otros exge pincipaT-
mente que entre la nueVa JemanJa y la anteriormente resuelta haya
identidad de la causa de pedir, esto es, del fundamento inmediato del
derecho deducido en juicio (Cdigo de Procedimiento Civil, artcu-
lo 177)_ Por tanto, la excepcin de cosa juzgada no podr oponerse a
una reivindicacin sino si sta invoca el mismo modo de adquirir hecho
valer en una reivinJicacin anteriormente rechazada_ As, por ejem-
plo, si en la primera reivindicacin se dijo que se era dueo por haber
adquirido la cosa por compraventa seguida de la correspondiente tra-
dicin, el demandado no podr oponer la cosa juzgada si en la segun-
da reivindicacin que le entabla la misma persona se expresa por sta
que la cosa se adquiri por sucesin por causa de muerte_
.. CONTR.-\ Qf;IF:S SE PUEDE R .1
1.163 Enumeradn.-Por regla general, slo el actual poseedor de
J la cosa puede ser el sujeto pasivo de la accin reivindicatoria; pero, en
determin:1<los casos, sta procede fontra el que fue poseedo! y dej d:
_ Todava, segn algunos, dicha accn tambin es posible hacerla
vab contra el injusto detentador que nunca tuvo la calidad de po-
seedor.
1.16<1. a) El actual poseedor.-Conforme al Cdigo Civil, la accin
de dominio se dirige contra el actual poseedor (artculos 889 y 895).
Nada importa que ste sea regular o irregular, con o sin ttulo, de
buena o mala fe; la ley no distingue, porque cualquiera posesin de'
un [trcero lesiona en la misma forma el derecho protegido, el do-
mInIO,
Determinacin de la persona del poseedor.-Puede suceder que el
que tiene en su poder la cosa sea un mero tenedr y que el dueo ig-
nore quin es el poseedor. La necesidad de determinar la persona de
ste es obvia, pues contra el mero tenedor no puede entablarse la ac-
cin reivindicatoria. El dueo, entonces, est facultado para hacer com-
parecer :al mero tenedor de la cosa que se reivindica, y ste tiene la obli-
gacin de declarar el nomhre y residenda de la persona a cuyo nom-
bre la tiene (artculo 896).
La gestin se lleva a efecto por una medida periudicial. As se lla-
man las gestiones (judiciales) que sirven a las partes como medos
832 DERECHO CIVIL
para preparar su entrada al juicio. La ley procesal consagra especial.
mente una de estas medidas en favor del que se propone entablar La
accin reivindicatoria para obligar al que tenga en su poder la cosa a
declarar si es poseedor o mero Si expone lo ltimo, puede
tambin obligrsele a decir bajo juramento el nombre y residencia de
la persona en cuyo nombre tiene la cosa, y a exbibir el titulo de su
tenencia, y si expresa no tener ttulo escrito, a declarar bajo juramento
que carece de l. En caso de negativa para practicar cualquiera de las
diligencias mencionadas, se le puede apremiar con multas, o arrestos
basta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal; sin
perjuicio de repetir la orden y el apercibimiento. (Cdigo de Procedi-
miento Civil, artculo 282, en relacin con el 274).
Poseedor icto.-Si el meTO tenedor, o cualquier otro tercero, obran-
do con mala fe. se da por poseedor de la cosa que se reivindica sin ser
lo, debe condenrsele a la indemnizacin de todo perjuicio que ,\<;
este eng.lio hay: resultado al actor (artculo 897), como los gastos del
proceso intil seguido contra un sujeto no legitimado pasivamente, la
prdida del derecho de por no haber podido interrumpir la
prtSripcn contra el verdadero poseedor, etc.
Coposeedores.:.,iLa reivindicacin de una cosa poseda por varios
en comn debe ,lirigirse contra todos los comuneros, ya que uno de
stos no representa a los dems.
Reivindicacin contra los herederos del po!eedor.-La accin rei-
vindicatoria, en cuanto persigue reintegrar al dueo en la posesin,
debe dirigirse ,610 contra el o los,-herederos que posean la cosa y por
..la parte que articulo 899), porqe es eSe 'hecho, y n"
la medida en que cada cual lo produce, el que da margen a la accin
real de dominio. En cambio, de las prestaciones a que estaba obliga.'
do el poseedor fallecido por raz6n de los frutos o de los deteriores que
le eran imputables, responden todos los berederos y en la propocin
de $Uf cuotas hereditarias .< artrulo 899), porque tales prestaciones cons
-tituyen obligaciones que se traspasan a los berederos: son
deudas hereditarias que, conforme a [as reglas generales, se dividen en
tre los berederos a prorrata de sus cuotas en la here
l1
cia,(artculo 1,354).
La norma que rige las relaciones entre el reivindicador y los be-
rederos del poseedor difunto, nada tiene que ver con las relaciones,
"puertas adentro", de los herederos entre si. Por tanto, si el heredero
se ve en la necesidad de restituir al reivindicador la cosa que le fue ad-
iudicada en la particin, tiene derecho a que sus coherederos le saneen
la evccin a prorrata de .<us cuotas hereditarias (artculos 1,345 y
1347), es decir, deben compensarle, en esa proporci6n, la privaci6n
del bien.
1.165. b) Poseedor que dej de serlo.-Tambin puede ejercerse la
acci6n reivindicatoria coutra el que _habiendo sido poseedor ha dejado
de serlo. Y a este respecto debe distinguirse entre el poseedor de bue.
n:t y el de mala fe (articulas 898 y 9(0). --
"') Poseedor de buena fe.-Relacionando disposiciones legales (ar.
tculos 898 y 900, inciso 4.), pueden distinguirse dos hip6tesis de la
accin de dominio contra el poseedor de buena fe que dej de poseer.
I 1. Poseedor de buena que durallte el juicio se ha puesto en la im.
posibilidad de restitUIr la cosa por sU culpa: queda sujeto a la norma
del poseedor de mala fe que por hecho o culpa suya ha dejado de po-
seer (artculo 900, inciso 4."), situacin que se estudia ms adelante.
2. Poseedor de buena fe que, a/lteJ de trabada la litis, en la creen
ca de que. es suya la cosa, la enajena, hacindose por esta causa impo"
,ible o dificil su persecuci4n (ejemplo: enajenaci6n de una cosa mue
ble a un desconocido): la accin de dominio procede contra el que
enajen6 la cosa, para la rcstituci6n de lo que haya recibido por ella
(artculo 89R, inciso l.", primera parte). En consecuencia, si la cn,lje.
nacin no ha sido a titulo oneroso, esta accin de dominio no procede:
si el poseedor de buena fe, creyendo que era suya la cosa, la don6, na
da tiene que restituir por esta va, que supone haber recibido algo por
la cosa.
La accin de dominio contra el poseedor de buena fL9.';ltC. perdi
b posesin de la cosa antes de trabada la litis. requiere tres sUI}usi,-
que a continuacin se especifican.
a) .Prdida de la posesin por el poseedor a consecuencia de la
enajenacin que hizo, y no por otra causa (hurto, robo, usurpacin),
b) Dificultad o imposibilidad de la persecucin en otras manos ..
Por tanto, si el actor ha entablado accin reivindicatoria contra los
actuales poseedores, J,lquirentes del primitivo que enajen6, no puede
accionar tambin de r"ivindkacin colltra este ltimo: la demanda con
tra aqullos demuestra la inexistencia del obstculo J que se refiere es
te supuesto (35).
(;') CH[(' ,le 16 de junio dt:' 1914, de 105 Tribunales'", 1914,
;:-dmcr semesH(', N.O 1':\.1:;_ iIX).
S:J-Dutdl') e1\ 1, I1I
8:34
DERECHO CIVIt,
--- - - - --
- - -----_. - - ------. _.----
e) La dificultad o imposibilidad de per::;cguir la cosa de sus ac.-
1uales !,oswJesdcbe pi,,';-;'ir de ra enajenacin del primitivo posee:
lor y no de otra causa, como la desTiued6n de la COsa por aqullos.
Ha subrayal!o la C;te Suprema que rio' puede sostenerse que la
accin del artculo 898 se contrae a los bienes muebles en razn tic que
la persecucin de los inmuebles nunca tendr d carcter de difcil o im
posible. Semejante aseveracin debe rechazarse. La accin proc('de re ,-
pecIO de ambas clases de bienes. Porque, de'fk luego. la ky 'lO diSI:'l.
gue entre unos y otros. Y, en seguida, porque la situ3cin qu:;'
pla tamhin pue,le darse respecto dc los hienes !"are]. Por ejemplo.
cuando e1 dernan"bdo coadyuv en b cxpropiadn del prcd:o, ;'teto que
por su natur;:dez:l y objeto (dividir en lotes el lrrerno) h:(cc impmib1f'
b recuper;lcin dd lnisfilo por su legtimo dUl"Tlo a).
COllfirmaCln de /11 enajenaIJ por el r(windicar/or.-El relVIIl
dicatlor quo recihe del enajenador lo que se ha <la,!o a ste por la cosa,
confirma por el mismo hecho la enaje:oacin (articulo H9S, inciso 2.").
f,l dominio se entiende transferido ai adquirente desde el momento
,le la tradicin que hizo el enajenador (artculos 682, inciso 2., y 1.819).
F.xtel1n de la accin rcjl'!ndicatoria al t:mbargo de lo adeuda.
do pOI" el tercero al posador que enajen la cosa.-Cuando cl terce.
ro a quien el poseedur enajen la cosa ,lebe a ste todo o parte del
precio, o la cosa que se oblig a permutar, el reivindicador que deman-
da al poseedor puede. para garanta dz' sus derechos, pedir la retencin
o embargo, en manos dd tercero, de lo que ste adeuda al enajenador
demandado de reivindicacin. Segn el Cdigo, esta peticin es una
de la aai/J reilll"dica/wi" a dicho embargo (artculo 903);
pero. como se ha observado, en el fondo se trata ms bien de una me
dida precautoria de la misma accin.
p) Poseedor de mal" fc.-Contra el poseedor de buena fe que ha
Iw de;],!o de poseer slo tiene lugar la accin ,le dominio cuando ha
enajenado la cosa 'i por esta enajenacin se ha hecho imlOsible o di.
fcil" su per,ecu5i6n. En cambio, contra el que pose.fa de mala fe la ae ..
cin de duminio t)fQeede cuando ha dejado de poseer por culpa o por
cualquier hecho suyo (enajenacin, ,]estruccin, prdida, 'abandono rle'
la cosa), sin qu," imi,orte, a,lems, la existencia o inexistencia de ohs-
ticulos para perseguir .Ia cosa. Por otra parte, contra el poseedor de
LOS 81EN.ES y LOS DERECHOS REALES
buena fe la accin Se intenta para que restituya al reivindicador lo n,(' .
recibido por la cosa; contra el poseedor oe mala fe la acc'ln se dirige 'W I
f"mo si actualmente poseyese (artculo 9(0), es decir, sc.le tt I
la restitucin de la cosa misma, con todos sus accesorios, frutos y de
ms prestaciones por deteriores de sta, " ...
En consecuencia, si el poseedor de inala fe es vencido en el jui.
cio, deber recuperar la cosa para restituirla al reivindicador y, si no
lo puede lograr, deber pagarle el valor de ella, adems de la" presta
dones antedichas, que en todo caso debe cumplir. Si el poseedor ena .
jen a sabiendas de que era ajena la cosa, y por la enajenacin la per.
secucin de sta se ha hecho imposible o difcil, deber indemnizar al
revindicador de todo perjuiCIO (artculo 898, inciso 1.0 (36).
Efectos del pago del ,'alor de la ,asa,-Si el poseedor de mala fe
que dej de poseer por hecho o culpa suya paga el valor de la cosa
y el reivindicador lo acepta, aqul sucede a ste en los derechos sobre
la cosa (artculo 900, inciso 3.). Por tanto, si el poseedor haba ena
jenado la cosa a un tercero, esos derechos se entienden transferidos
al adquirente desde el momento de la tradicin (artculos 682, inei.
, 2., y 1,819); pero el reivindicador no es obligado al saneamiento
(artculo 900, inciso final). Queda sancionado as el poseedor de mala
fe que la cosa, pues l solo y nadie ms deber responder del
saneamiento de sta a su comprador,
DeredlOs y obligaciones del poseedor de mala fe que por hecho o
(/lIpa suya dej de poseer.-El poseedor de mala fe, de cualquier mo-
do que haya dejado de poseer por hecho o culpa suya (enajenando,
destruyendo, bandonaodo la cosa, cte.), y aunque el reivindicador pre.
fiera dirigirse call1ra el actual pO>'ccdor, respecto del tiempo que la co
5" ha estatf..o m su poder tieoe las obligaciones y derechos que segn el
Ttulo "De la reivindicacin" corre>ponden a Jos poseedores de malar:
"". . -:/
fe en razn de frlltm, deterioros y expensas (artculo 900, inciso 2,").
Aplicacin de lus normas del poseedor de mala fe al de buena fe
qlle durallte el jllicio se ha puesto en la imposibilidad de restitllr la
cosa por SU las reglas sobre el poseedor de mala fe ti
(:0; E: que aJquino la: .posesin (on justo tirulo y buena fe, si mis tat-
,'" pK'rde ,,tima. n.mtina ;,iendo poseedor regular, pero se transforma en
',f .1 ... n:a!a k. se .. l,sprenJe del aftinllo 702, inciso 2." Es el caso de! poseedor
,-t but"na fr.. niual y qut' al llegar a s.aber que es ajena la .. -osa, (a Hnsfien:
J un tercero.
83tl DERECHO CIVIl.
gen a ste sin consideracin a la fecha en que ha dejado de poseer;
su estatuto es el mismo antes de iniciarse el juicio reivindicatorio o du-
rante tI. Pero las normas del poseedor de mala fe se aplican al de
buena fe que durante el iuicio se ha puesto en la imposibilidad de restitur
la cosa p,or su culpa (art!culo 900, inciso 4."). Y la solucin es lgica:
el poseedor de buena fe, advertido por un proceso que sus derechos s<:
le discuten, no puerle ya conservar la conviccin de la legolid.ld de
sU adquisici6n; cesa de estar de buena fe.
1.166. Naturaleza de la accin por la que se persigue ,lo que el po-
seedor recibi por ella o su valor.-Cuando el dueo de ulla CO,; rerh-
m" lo que el poseedor recibi por ella o su valor. la ley dice expre",-
mente que le otorga la arein real de dominio. Pero. jurdicamente,
',_.,' "
es aSI.
") No, dicen algunos: en esos casos la accin real se convierte cn
personal, pues tiende a obtener la entrega ,!c cienos valores a que est
obligada (k-term;n"b persona, en virtud de un hecho voluntario su-
yo, del que la ley ha('c ""eer la obligacin. Sostener que el precio de
una cosa puede substituirla en tal forma hasta el punto de que sobre
l se ejercite la accin rc1vindic<ltoria con l:l misma fisonoma jurdica
que emndo recae sobre cosa determinada, lleva a la conclusin, pere-
grina de que el valor que se tr;rduce en dinero puede ser perseguido
por la ,\Ce in de dominio corno si fuera una cosa singular (37).
b) A juicio de otros. la accin que ejercta el dueo de la cooa
cuando reclama lo que el poseedor recibi por ella o su valor, man-
tiene su carcter de real y reivindicatoria, porque entra en juego b
_}ubrogacin real (38), esto es, la sustituciOn-;--aviffij,1' ae- un fic6li
de la rina cosa por otra como objeto del dereeho El precio ti
el valor de la cosa reemplaza a sta en la restitucin, y nada ms que
para estos efectos. De ah que no se pueda decir, corno pretenden los
impugnadores, que aceptar en estos casos lG' naturaleza real de la ac-
cin, lleva al absurdo de permitir el ejercicio de b aeci6n reivindica-
toria sobre una cosa genrica, como es el dinero.
La jurisprudencia ha dicho que la accin del artculo 898_ es IUtL
_a"ill reivindicatorif12, Porque no se concede para reivindicar la
cosa sino nicamente para solicitar la del precio recibido y
la indemnizacin de los perjuicios, en sU caso. De ah que el interes.aclo
(37) ROliseL Informe sohre la Memora de- Prueba de E. Altamirano S., "De la
subrogacin fl;ar', Sant;aAo: 1935, pg. 6.
08) Fn e;h' . .,ka ciladil en la nora antcrior, pg. 12,1.
LOS BIENES y LOS DERECHOS REALES 8))7
que la hace valer acepta o confirma la enajenacin cuyo precio pide se
le entregue y su voluntad implcita es desprenderse definitivamente del
dominio que tena y dejar, consecuentemente, en pleno vigor las nue
vas inscripciones. Estas, por haber sido practicadas por un ttulo trasla.
ticio de dominio ineficaz, no haban podido operar hasta ese momento
la tradicin legal, pues resulta imposible transferir derechos que no se
tienen (38 a).
'
1.167. e) Injusto ltimo artculo del ttulo De la
rcit'illdicacill dispone que "las reglas de este ttulo se aplicarn con
tra el que poseyend" a nomhre ajeno retenga indebidamente una cosa
raz () mueble, aunque 10 haga sin nimo de seor" (artculo
Son supuestos de esta nOrma: 1) la calidad de mero tenedor dd
deman(lado, pues ese es el sujeto que, segn la terminologa del C
digo, posee a nombre aeno, y como ni en su letra ni en su espritu
distingue la ley, tanto da que la "posesin" sea a nombre del actor
o de un tercero; 2) el carcter indebido de la retencin, esto es, el per.
sistimiento de la COsa en poder del mero tenedor debe carecer de cau
sa legal que Jo ustifique. No sera indebida, por ejemplo, la retendn
declarada judicialmente a favor del mero tenedor.
Desde que la retencin es sin derecho, se comprende que sea in-
diferente el nimo con que se haga: con intencin de seor y dueo
o de mera tenencia. Por lo dems, 'la sola voluntad dol mero tenedor
de pasar a sl' poseedor no puede realizar este milagro de transfigura.
cin, es decir, no basta para que se produzca la intet'vcrsll de la
posesi6n, tanto ms cuanto que la retencin es indebida (39).
El artculo 915 podrb Lacerse valer, por ejemplo, contra el acree-
dor prendario del demandante si, una vez cumplido el contrato de
prenda, o declarado nulo o resuelto, se resiste aqul a devolver la cO-
sa sin motivo legal que autorice la retencin. Sera tambin posible
invocar esa norma contra el arrendatario <le un tercero despus de
haberse declarado que ste no es, como pretenda serlo, dueo de la
cosa, resistindose tal arrendatario a devolverla a la persona que jud-
. calmente fue reconocida como legtimo propietario. '\\,
Surge un problema. La disposicin del artculo significa con
ceder la accin de dominio contra un mero tenedor, el llamado in-
. _ .. _-
O!S 11) Casacin fonJo. 26 de scptembre de 1966, R, d<: D. y J., t. 6:;j scc. 1.\
pg. 3<10.
(39) llmase intNl'ersi,t .le 14 pOJnif1 la tramformr.tdn en posesn de la
tenfacin wmenzlIda a ttulo de mera tenencia o. a ia inversa, la en
mera tenencia de la detentarin <omenzada como {lOSt'sJ6n,
838 DERECHO CIVIL
======
.. ~ . _ _ ... ===
justo detentador? Contempla ese precepto Una excepcin al adual
poseedor -
Hay autores, vIejos unos (40), Iluevos otros (41), que, con ma
yor o menor soltura, as lo han afirmado. Y ms de un fallo registra
el mismo tono (42). Argumentan con la letra del artculo 915. Esta
disposicin -diceo- establece q1le contra el injusto poseedor se apli.
carn las reglas del ttulo de la reivindicacin, y como no excluye
ninguna, deben aplicarse todas, lo cual equivale a otorgar la accin
de dominio contra ese mero tenedor.
Pero otros escritores (43), y alguna sentencia tambin (44), sos
tienen que el injusto detentador no puede ser sujeto pasivo de dicha
accin; sta no puede dirigirse en contra de aqul: no hay accin rei.
vindicatoria contra ningn mero tenedor. Basan su parecer en la re
daccin del artculo 915. Si el Cdigo -cxpresan- hubiera querido
dar la accin reivindicatoria contra el injmto detentador lo hahrb
manifestado derechamente en el artculo 915, o habra estatuido que
lo prescrito acerca del actual poseedor se entiende tambin respecto de
ese mero tenedor. Las palabras del artculo 915 no son un rodeo in
til para decir esto; su inteligencia es otra. Quieren significar que,
cuando, por la accin que tn cada caso se haga valer, se pida la res
titucin de la cosa al injusto detentador, se apliquen en contra de ste
las reglas del ttulo de la reivindicacin, no todas, lgicamente, sino
slo las que se concilien con la accin ejercitada. POr lo general, las
reglas aplicables sern las que en el ttulo de la reivindicacin se refie.
ren a prestaciones por deterioros, frutos y mejoras.
El injusto detentador puede haber entrado en la [enmcia de la
cosa en virtud de un acto que celebr con el demandante y que le im.
pona la obligacin de devolvrsela a ste despus de cierto tiempo o
al cumplirse una condicin. Si verificado el hecho que marca la ter
minacin del contrato, el mero tenedor, sin causa justificada, se ne
(40) Jacinto Chacn. "Exposicin razonaJa y estudio comparativo de! Cdigo Ci-
vil chileno", tomo JII, Imprenta !\Tal.lonal, ao 1890, pg. 546; Robustiano Vera, "C.D-
mentara de1 Cdigo Civi1", tomo lB, Imprenta G'.:tenberg, ao 1894, pg. 374.
(41) J. Pablo Vcrgara, "La accin reivincikatoria", Legitimacin activa y legiti
macin pasiva de esta accin. Memoria de Pn:eba. Santiago, 1955, N.n 94, pgs. 233 Y
237 de los originales manografiados.
(42} Corre de Apelaciones de Taka, 28 de abr! de 1922, "Gaceta J(; los Tu.
bunajes", 1922. primer semesUre, N." 174, pg. 678-
(43) Claro Solar, obrt citada, fomo IX, Santiago, 1935, N.O 1..801. pgs. 45A y
419; Alberro Ve1oso Chvez. "La reivindi.ca.:in". Memoria (!e Pn.:eba, Sandago, 1947.
N. 44. pgs. 34 y 35.
(44) Corre de Apelaciones de Concepdn, 6 de julio de 1921, "Gacela de los Tri
bunales", 1921, segundo semeSife. N.o' 266. pag, 1.089"
LOS InE."NES y LOS DERECHOS REALES
ga a restituir, el demandante ejercer la accin que nace dd respecti.
vo contrato para que se le devuelva la cosa; y al demandado se le apli.
carn las reglas sobre deterioros, frutos y mejoras establecidas en el
ttulo de la reivindicacin, a menos que, segn la voluntad de las par.
tes o disposiciones especiales de la ley, corresponda aplicar otras (45).
Si se estimara que el artculo 915 envuelve la accin reivindica
toria y, por consiguiente, la aplicacin de todas SUs reglas, se llegara
al absurdo de imponer la prueba del dominio al actor -due1<r- freno
te a su mcro tmedor, carga a que no est sometido por la iaterposi.
cn de la sola accin personal.
El injusto detentador puede haber entrado en la tenencia de la
rosa en virtud de Un acto o contrato eelebrado no con el demandante,
sino con un tercero, o como heredero u legatario de ste, estando obli.
gado a entregar al demandante la cosa despus de cierto tiempo o en
el eVento tic una condicin; en tal caso, el demandante pedir la res-
titucin de la cosa de acuerdo con este acto () disposicin testamenta
ria; y al demandado se le aplicarn las reglas sobre deterioros y me
ioras en los tminos vistos para el injusto detentador que entr en la
tenencia de lo cosa merecd a un acto celebrado con el demandante (46).
6. MEDtDAS PRECAUTORIAS lHJRA.X1'P, LL llICIO
1.168. Goce de la cosa durante el juido.-La demanda reivindica-
loria legalmente notificada al poseedor illtcrrumpe el curso de la preso
cripcin de ste (artculo 2.503); pero, por regla general, en todo lo
dems, el estado de hecho no vara durante h instana, y la cosa 51-
gue en poder elel demandado. ~ .. '- -'
~ ~
~ . "1.169. Medidas precautorias; distincn.-E1 poseedor, sabiendo que
est expuesto a restituir la cosa, puene Dbusar de su situacin y ejecu-
tar actos que vayan en desmedro de ella () simplemente ,1esinteresarse
de la misma hasta el pUl1to de permitir que se pierda o deteriore. Para
evitar cualquiera de estos hechos la ley concede al actor medidas pre.
cautorias que, en general, son las que tiendm a asegurar el resuItado
le la accin, impedir que se frustre la efectividad de la ejecucin en
el momento oportuno.
Qu medidas precautorias puede impetrar el reivindicador? Di.
versas, segtn sea raz o mueble la cma reivindicada.
(45) Caro Solar, cbra citada, lOmo IX, 1S04, pg. 4:58.
( 46) Ibdem.
840 DERECHO CIVIL
====== ==
1.170. A. Cosas mueb\es.-Si hubiere motivo de temer que se pier-
da o deteriore en manos del poseedor la cosa corporal mueble que se
reivindica, puede el actor pedir su secuestro; y el poseedor est obli-
gado a consentir en l, o a dar seguridad suficiente de restitucin, pa-
ra el caso de ser condenado a restituir (Cdigo Civil, artculo 901; C-
digo de Procedimiento Civil, artculo 291). El secuestro es el depsito
de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en manos de otro
que debe restituirla al que obtenga una decisin a su favor. El depo.
sitario se llama seClles/re (artculo 2,249).
La existencia del motivo que hace temer la prdida o deterioro
de la cosa en manos del poseedor la apreca el juez. Si ste se pro-
nuncia afirmativamente, decreta el secuestro. El poseedor demandado
podr impedir esta medida slo dando seguridad suficiente de que res-
tituir la cosa, si es vencido, y de que la conservar debidamente. Por
cierto, tal seguridad no consiste en palabras, ,ino en una fianza u otra
caucin aceptada por el reivindicador o por el juez, si entre las partes
no se produce acuerdo.
El secuestre debe conservar la cosa y restituirla al que venza en
el pleito; pero si la cosa est sujeta a corrupcin, o es susceptible de
prximo deterioro, o es de conservacin difcil o muy dispendiosa, Ime.
de el secuestre, con autorizacin judicial, venderla en la forma ms
conveniente. Se aplica la norma dd depositario de bienes embargados
(Cdigo de Procedimiento Civil, artculos 292 y 483) (47).
, __ o 1.171. B. Cosas inmuebles.-Si se demanda el dominio u otro dere
\ cho real constituido sobre un inmueble, el poseedor est autorizado
__ \ por la ley para seguir gozando de l, hasta la sentencia dcEiniti'la .. pa.
1 sada en autoridad de cosa juzgada. Pero el actor tiene derecho de pro-
/Vbcar las .providencias necesarias l'.ara evitar todo deteioro de Ja cosa,
y de los muebles y semovientes anexos a ella y comprendidos en la rei
vindicacin, si hubiere justo motivo de temerlo, o las facultades del
demandado no ofrecieren suficiente garanta (artculo 9(2). Estas pro.
videncias cautelares o precautorias estn sealadas en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
Desde Juego, ste indica expresamente el nombramiento. <te in/er-
(Ientor que es un "mir6n y acusete
H
, segn el risueo decir
dd ex maestro de Derecho Procesal, Herman Echeverra. En efecto,
las facultades deLinterventor judicial $e limitan a llevar cuenta de las
_ entradas y gastos de los bienes sujetos a intervencin, pudiendo para
(47) "Gtcetll de los Tribunales", !lo 1904. tomo n, N.O l.39S. pg. 4.49.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS 1tEALES 841
el desempeo de este cargo imponerse de los libros, papeles y opera
ciones del demandado. Debe, aJeni.s, "el interventor dar al intereslldo
o al tnbunal noticia de toda malversacin o abuso que note en la ad
ministracin de dichos bienes; puede en este caso decretarse el dep.
sito y retencin de los productos lquidos en un establecimiento de
crdito O en poder de la persona que el tribunal designe, sin perjuicio
de las otras medidas ms rigurosas que el tribunal estime necesario
a(loptar (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 294).
Otra providencia aseguratoria que puede adoptarse es la pro/lbi.
ci" de celebrar actos o contratas sobre: a) Jos bienes que son nlateri"
del juicio, y b) respecto de otros bienes determinados del demandado
(Cdigo de Procedimiento Civil, articulo 296). Esta dispOsicin pro.'
cesal dice textualmente: "La prohibicin de celebrar actos o contratos
podr decretarse con relacin a los bienes que son materia del juicio,
y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado, m;m.
do sus facultades no ofrezcan suficiente garanta para asegurar el re
sultado del jucio". Algunas sentcocias han interpretado el precep-
to en el sentido de que la prohibicin, con referencia a cualquiera
de los bienes citados, slo puede decretarse si se establece que las fa
cultades del demandado no ofrecen suficiente garanta para asegurar
el resultado del pleito (48). Esta inteligencia de la ley ha sido deter.
minada por la coma que aparece antes de la palabra "cuando", en el
artculo procesal transcrito y que le da Un sentido ambiguo a ste. Sin
embargo, la interpretacin ms justa y racional, y que al mismo tiem
po armoniza la ley civil y la procesal, parece ser la que estima .que esa,
falta de suficiente garanta de las facultades del demandado eS cou
dicin slo de la prohibicin de celebrar actos y contratos respeClO de
ileterminados bienes del demandado que no son materia.AeC "id,!;
respecto de los bienes comprendidos etI el pleito, la medida prohibitiva
cabe si se prueba que hay un justo motivo de temer que esas bienes
airrnpelgro de deteriorarse o de perdrse, sin que importe que las'
facultades del demandado ofrezcan' o no suficiente garantia, porque
en este caso lo que interesa al demandante son los bienes mismos ma
teria del juicio, con prescindencia de las facultades del demandado pa.
ra asegurar los resultados de la accin (49).
{48) En este $cntido, vase la sentencia de fa Corre de Apeldones de la SerC'oa.
ptlblkada en la "Gaceta de Jos Tdbunales", ao 1904. tomo 1> N.O 28, pg, ':)1.
(49) Vase, en este sentido: Claro Solar, obra rada, tomo IX, N.O 1.762, p-
ginas 420 a 422 (vase especialmente ena ltima pgina y la nota puesta al p i e ~ Car.
los Anaba]n S., "El ;uido o!difl;rio dr- mayo! cuandl", Sttntiaso, 19'4, nmeros 104
Y 105, pgs. 85 f 8q, .
842 DERECHO CiVIL
Cuando se pide d decreto de prohibicin de celebrar actos y con-
tratos respecto de bienes del demandado no comprendidos en la reivin-
dicacin, para asegurar el cumplimiento ntegro de tooas las presta-
ciones a que pueda ser condenado el poseedor, si pierde el pleito, en
favor del actor, la falta de suficiente garanta que ofrecen las faculta-
des de aqul es una cuestin de hecho que aprecia en cada caso el
tribunal. Se ha resuelto, por ejemplo, que el demandado que litiga
con privilegio de pobreza no ofrece suficiente garanta y, pur lo mis-
mo, proceden en su contra medidas conservativas (50)_
un. Secuestro judicial de inmuebles; Conforme
a una el :t<,.:cucstro ;udidaf no tiene lugar (spectu dc
races (51), porque si bien el Cdigo Civil (artculo 2,251) declara
que pueden ponerse en secuestro no slu cosas nlut'blcs, SillO
races, el Cdigo de Procedimiento Civil introdujo una modificaci6n
al conceder esa medida slo en cuan,o a los muebles (artculo 291),
dejndose constancia en la historia de 13 ley (52) del mismo pensa-
miento y agregndose que el nombramiento de interventores basta pa-
ra resguardar los derechos ejercitados sobre un bien raz_ Todava, en
pro de la exclusin de estos bienes del secuestro judicial, se hace re
saltar, dentro del mbito de la reivindicacin, que el Cdigo Civil se
refiere al secuestro de bienes muebles (artculo 901), pero guarda UI!
elocuente silencio. respecto a esa medida, con relacin a los inmuebles
(artculo 9(2).
b) Otra opinin, ndudablrm,'nte minoritaria (53), sostiene que
el hecho objetivo, sea cual fuere la historia de la ley, es que existen dis-
posiciones que no excluycll los bIenes races de! secuestro judicial (C-
digo Civil, artculo 2,251, y Cdigo de Procedimiento Civil, artculo
--(SO)" Corte de Concepcin, 24 de juli:) d<:: 188<1, de los Trihunales", lSflc,
tomo 11, N.<l 2.126, pg, 1,356.
(51) Cla.ro Solar, obra citada. tomo IX, N,'-> L?tL pg. 419, En el mismo
tido; Corte de Valparaso, 7 de noviemhre de 1902, "Revista de Derecho y Jurispruden-
a"', tomo I, segunda parte, pg, Corte el,' La Serena, de eflero de 1904, "Rcvi"ta
de Derttho y Jurisprudencia", tomo J, segunda partc, pg. ,69; vme de Concepn,
11 de marzo de 1904, de Derecho y ]ursprudenca", tomo 1, segunda par::e,
.
(52} En la sesin 13 de la Comisin "Mix:-a dr Senadores y que revis
ci Proytcro de CJigo de Pron:dmcO!() Civil, al natarse el arro.do 281 (actual 291).
el seor Forique Richard" upre$ no divisar razn para limirar ei sccuento a las
muebles, ya que nunbn puede necesirar."" eSta precauroria para asegurar la,;
resulras de las acciOJH:$ ejerctada5 respeCfl) de propiedades races. Don Manuel Egido
conre$t que, eo cuanfl) a t'sras ultimas, el ardculo 283 (actual 293). aato
riza el nombramiento de lntervenrores, Jo que, a Su juicio, basra para resguardar los
dere<hos ejercitados sobre un bien inmueble. lo estim tambin la Comtsn ...
terminan las actaS.
(3) Anaba16n, obra citada, nmeros 82 y 84, pgs. 68 a 70.
LOS Y t.OS DERECHOS REALES &l3
290, inciso 1.0) y, por tanto, pudiendo aplicarse armnicamente con
la, que se refieren a los bienes muebles, no hay que entender m<xli.
licacin alguna del precepto bsico que permite poner en secuestro los
bienes races (Cdigo Civil, artculo 2,251), En t<xlo caso, yal menos,
procedera el secuestro de bienes races si, decretado el nombramiento
de interventor, esta medida remite ineficaz por los abusos o actos de
lllalversacin dei demandado que denunciare el interventor, ya que el
Cdigo de Procedimiento Civil dispone que cuando el demanda,lo
reaJza actos abusivos en cuanto a los bienes sujetos a in tervenn,
puede el trihunal adoptar otras medidas mls rigurosas que el depsitu
y retencin de los productos lquidos en poder de un tercero (artcu,
lo 294), y entre esas medidas ms rigurosas cabe tambin eI)ecuestro
de inmuebles, que si bien silencia el artculo 902 del Cdigo Civil tam:
bili" es' que no lo excluye expresamente. En consecuencia, el
secuestro judicial de los bienes races procedera, al menos, cuando,
no obstante la intervencin judicial hay abusos o actos de mal vena
ein del demandado que hacen temer fundatlamente que el inmueble
(ktnlurc en sus manos o se destruyan las anexas al lui,51nO y
comprendi,las en la accin mtablada (54).
7. Pllsl'ACONES
l.I73. Concepto.-Terminado el juicio reivindicatorio y vencido el I
i
demandado tienen IlIgar las prestaco/lcs ","tltas. Llmame as los he. :-
chos y pagos que tcc'procamete deben realizar, uno en favor ,le otro,
rc;vindicador y pos<:( '\,Ir vc-ndo.
un Reglas del Cdigo; su aplicacin.-El Cdigo Civil establece
normas ,.:ileralcs sobre las prestaciones mutuas. Se aplican no slo en
la rcvin,!iexin, sino tambin en otros casos en que la ley las llama
expresamente a regir, como en la nulidad pronunciada en s<:ntencia
que Iene :., fuerza de co'a juzgada (artculo 1,687), o en q.uc no hay
reglas espn ;;tles y, por lal circunstancia, corresponde aplicar el dere
eho comn,
A. PRES'l'AClONES DEL pOSEEDOR VENClOO EN FAVOR DEL REIVINDlCAOOR
1.175. Enunciadn.-EI poseedor veneido,gcbe restituir la cosa al
reivindicador y, adems, puede estar obligado a realizar ls siguien.
--T5-::-)--Anabaln, loc, de.; Corte de Tacna, 9 de diembre de 1912, "Gaceta de lo.s
Tribunales", ao 1912, torno n, N.tJ 1.175, pg_ 830.
844 DERECHO CIVIL
te' prestaciones, cuya procedencia o medida, cn que haya lugar
a dichas prestaciones, dependen ele su buena o mala fe: indemniza-
ci6n de los deterioros de la cosa que provengan de su hecho o culpa;
restituci6n de los frutos: reembolso del pago de los gastos de conser
vacin y custodia al costas del juicio.
1.176. A. La restitucin de la cosa reivindicada.-EI poseedor ven
cido debe restituir la cosa <:::. el
p
la1.O <ue el ;I1CZ (artculo 904 f
Este es uno de los pocos casos en que el i!lez . puede fij ar plazo para
ci cumplimiento ele una obligacin, porque, por regla general. sl"
puede interpretar el concebido en tminos vagos l' oscuros, sobre cuya
inteligencia l' aplicacin discuerden las partes (artculo 1,494) (55).
: ,J Para que el reivindicador obtenga la restitucin de la cosa no es
necesario un juicio ejecutivo destinado a hacer ejecutar la sent.encia
del juicio ordinario, pues sta no urdena el cumplimiento de una. dc
ll
-
(la, <:bligacin exigihle ti obligacin de dar: si el poseedor vellcido no
se allana a rest.ituir, bitsta poner la fuerza disposicin iTeJre-
vindicador para que entre en posesin de h COS9 (56). .
V ' 1.177. Cosas que comprende la restitucin.--En la restitucin de
una beredad se comprenden las cosa' que forman parte ele ella, o que
se reputan como inmuebles por su conexin con ella (inmuebles por
j
adherencia o por destinacin); las otras cosas no se comprenden en
la restitucin, si no fueron expresamente incluidas en la demanda y
sentencia, pero pueden reivindicarse separadamente (artculo 905, inci-
sO 1.). '
J
En la restitucin dc un edificio se comprende la de sus llaves "
(artculo 905, inciso 2.).
En la restitucin de toda cosa (sea mueble o intnueble, pues la ley
no distingue) se comprende la de los titulos que conciernen a ella, si
se hallan en manos del poseedor (artculo 905, inciso 3.). Es natural
la entrega de los ttulos, pues ellos sirven para la prueba <:la d"minio,
. .:econocido en el juicio a favor del reivindicador.
1.178. Cmo se re:iza la restitucin del inmueble.-La restitucin
del inmueble se efecta dejndolo desocupado y en forma que el rei.
(55) Establecen tambin plazos juJida1es los arrfcu!os 378, 1,094, 1,232. 1,276,
1.305, 2,201 y 2,291.
06) Corte Suprema, 10 de junio de 1920, "Gaceta de los Tribunales", 1920, pri-
mer semeStre, N.'" 23, p8- 177; 7 de junio de 1921, "Gaceta de los Tribunales", 1921,
primer semestre, N.'" 454, pg. 683,
vindcante pueda entrar en su posesin. En la prctica,
la entrega se realiza ante un mini,\rro de fe y los partes o sus repre.
scntantes. porque es corriente dejar con,tancia fidedigna del estado en
que e: inmneh!e se encuentra, de sus Inejoras y deterioros, para los
nes de las prestaciones a haya lugar por esas causas.
1.179. Lugar en que debe entregarse la cosa mueble.-Sobre este
punto, el Cdigo nada en especial dispone, H:bra que aplic:lf, en
cOi1secuencia, bs sobre el Jugar en que deben cumplir.
sc 1:1, "bligao!lc" la rcstitucin de la cosa reivindicada habra que,
il;)ccrla en el lugar e; que' la cosa se hallaba al tiempo de la conte;t;.)-
cO!1 <le la demand,l; s el d('lnan<iado la hubiere transprtaclo a otra
l,;me. dehera ponerla a ,sposicin del reivindicador en el lugar en
que (,tabn en aquella feeha, siendo de su cuenra (del deman,brlo) lo,
gastos de tunsl'0rte (artculos 1.588 y 1,5R9).
l.l80. Suerte de los actos de administracin ejecutados por el de-
actos ele administracin, por ejemplo,)os arrendamien-
tos. ejecutados por el poseedor vencido. caducan. El que obtuvo el de-
-reeho personal de ste. puede hacer valer en contra del poseedor bs
acrones que procedan; i' S vel. el poseedor, si est de buena fe, me-
de dirigirse contrJ aqul que le transfiri la cosa.
1.181. B. Indemnizacin por los deterioros que ha sufrido la
-by que distinguir a este respecto entre el poseedor de mala fe y el
de buena fe.
a) El poseedor de mala fe es responsahle de los deterioros que
por su hecho o culpa ha sufrido la cosa (artculo 906); no responde,
\lues, del caso fortuito, salvo que se haya constituido en mora de res-
tituir, ,le acuerdo con b sentencia que acogi la demanda reivindica-
toria (artculos 1.547 y 1,672).
b) El poseedor ,le buena fe, mientras permanece en ella, no es
[t'sponsable de los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la
cosa, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos; por ejemplo,
destruyendo un bosque o arbolado, y vendiendo la madera o la lea,
o elllplendola en beneficio suyo (articulo 906, inciso 2.).
El poseedor de buena fe inicial permanece en ella hasta la COn-
testacin de la demanda, pues desde que conoce los ttulos invocados
en sta, aunque pueda seguir confiando en los propios, ya no puede
tener la conv'ccin absoluta de su derecho que supone la buena fe.
840 DERECHO CIVIL
En con,ecuencia, el poseedor de buena fe inicial responde de los de.
tnioros quc por su hccho o culpa ha sufrido la cosa a partir de la COl!
tCltacin de la demanda; respecto lle los anteriores, la ley lo libera de
h carga de indemnizar porque ha obrado en la creencia de ser dueo.
Resulta lgico que el poseedor de buena fe responda del provecho que
IlJ obtenido por Jos menoscabos de la cosa, pues en este caso se ha en
riquecido y no es equitativo que se enriquezca a costa ajena.
Lo dicho respecto de Jos deterioros se aplica tambin a la prdida
o ,!estruccn parcial o total de Ja cosa, ya que existe la misma o ma-
yor razn. En cuanto a la enajenacin de la cosa, vase lo que se ex
pone en el nmero 1,16'5 de este tomo.
.
. 1.182. C. La restitucin de los frutos.-lI') La extensin de las pres"
taciones por razn de los frutos vara tambin segn que el posee<lor
vencido se considere de buena o mala k. Y la buena o mala fe del po
senIor se refiere, relativamente a Jos frutos. al tiempo de la percep-
cin (artculo 913). En
4
consecuena, y, por ejemplo, eJ poseedor que
siemhra de buena fe, pero cosecha de mala fe. se le juzga, en cuanto
" la restitucin de Jos frutm, en este ltimo carcter.
b) El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frmos natu
rales y civib de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que
el dueo hubiera podido percihir con mediana inteligencia y actividad,
teniendo la co,,, en su pod<:f. Si no existen los frutos, Jebe pagar el
valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepCln: se con
sideran como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder
(articulo 907, incisos 1.0 y 2.
0
).
e) EJ poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los
frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda: en cnanto
a los percibidos despus, est sujeto a las reglas del poseedor de mala
fe (articulo 907, inciso 3.). La Corte Suprema ha subrayado que la
fecha inicial para la restitucin de los frutos por el poseedor de buena
fe es Ja ,le la contcstacin de la demanda, que es posterior a Ja notifi.
cacin de sta (57).
Por qu el poseedor de huena fe hace suyos los frutos, o sea, est dispen-
sado de restituirlos? Por qu este favor: Porque la aplic.acin de la regla de
la restitucin conducira a una injusticia, En efecto, los frutos como
peridicos, estn destinados a gastarse, y seguramente el poseedor de huena fe
as lo ha hecho. "Ha ajustado su tren de vida a, las rcntas que crea tener. Se-
Semencia de 17 de noviembre de "Rcvis.ta de Derecho y Jl1fISpru.len.
tia". romo 32, seccin primera, pg, U8.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 847
---,--,,-- - --,-----,-- ---
--,--- ----,-,------ ----- -.,- -- --------- ---
ra arruinarlo obligarlo J reembolsar un:l cquly;tiente tal \ ("7 ;1 !os gastos
di;Jfios que ha hecho durante OlltllCflSOS r que no xJda paf;rlr sin( $1:5
a "ti rre'l$,:l1UJl(' POH-l';C ks WlOS se han gastaJlI. Y no
'"y ,;h idaL pur {lLl <utc. el F{))c-edor Je huena fe tena, por ddilli.
1 /In, plausible:; p:ua creerS propil'Llflo, El no tiene n:uJa que reprochar-
'l'. En ei propietario, que h; dejado que tln fercero goce de su hitn, y
qt.h' 11" unLtdc l n l,:1cer!o c"\pu!<;Jr, ha una negligencia. La
ron el de llls percihido,; por el t'rn'ro antes de hl reiyindirait')ll.
F el i,ropi<'u;i() l"OIl!>lT\: c1pir:ll, y um I, b espcr:mza de (fl\WS
illtUfU;,"' (-';1;),
d) LJ rC>l1tuci/Hl _"e rdiere ;l Jo:- frutos liquidos, pues la ley
:'onf que en rt':-,litl.I1,'i/m de fruto" ,"ir al qu<.: la )0.0;;
gasto;) ordinario'i qU invcrti!o en producirlos (artculo 907, inci-
fn;tl). Eo;to<; gastos dehen a tfJdo poseedor que restituya
n:toJ, pues cualqniera para produclr stos habra debido 111-
currir en aqullo!'. Y ahonan l.n>; g:tstos ordinarios. entendindose
por toles los que 's['onden " una explolacin normal de la cosa y no
",cnlen del valor de los fflllOS. Es el concepto de gastos ordinarios
qlle consagra el C,ligo Civil alem5n (artculo 102) y que no hay ".
conveniente en adoptar entre nosotros. Finaln1ente, se incluyen entre
lo.; gastos los impuestos y cOlltribuciones que ]la tenido que
p:tgJr el poseedor vencido, como las- dems cargas fnK1UarlaS que
pesen sohre b heredad (59).
/
1.183. D. Gastos del pleito y de conservaClOll y custodia.-a) Si la
cosa debe el actor pagar al secuestre tos gastos de cus-
tudia 'Y conservacin; pero el poseedur vendo de lllala fe est obli-
gado a r(uuboi,",los (artculo 904): el poseedor Je buena fe est ihre
ek ,:sta responsabilJad.
en
b) E'l cuanto a las costas del juicio, Se estar a lo que disponga
la sentencia el trihunal de 13 cause" ,le acuerdo con las normas del
C6digo de Procedimiento Civil.
B. PRF.Sl'AC10'\ES DEL RFJVINntCADOR F.>l PAVOR DEL POSEEDOR VENClOO
1.184. Enuncacin.-Las prestaciones del reivindicatlor al poseedor
vencido se reducen a dos: a) el abono de los gastos ordinarios que ha '
(58) Dekkers, obra c.:itnda, torno I, 1.14'5, pgs. 655-656,
(9) POIhier, "Tratado del Detecho rle Dominio", traJucrin espaola, Barcdona.
HlBJ, N." 358, ;al finaL pf.gs" 270"271.
848 DERECHO CIVIi.
invertido el poseedor en la produccin de los frutos, y b) el abono de
b, expensas y mejoras que el poseedor haya hecho en la cosa.
Nos hemos referido ya al abono de los gastos ordinarios para lo.
grar la produccin de los frutos. Slo nos resta por tratar el abono de
!as expensas y mejoras que el poseedor haya hecho en la cosa.
1.185. Expensas o mejoras; c1asificacin.-Durante el tiempo de su
posesin, el '!emanda<lo vencido en juieio pudo hacer gastos en la co-
sa a fin de procurar su conservacin y mejoramiento. Pues bien, co-
rresponde preguntar si en tal caso debe ser reembolsaJo y en qu me-
tlida. La teora de las impensas, sistematizada en el Cdigo Civil Chi-
leno, responde a esa pregunta.
En general, Ilmanse mpenslls, expemas o mejoras los gastos he-
chos para una cosa; pueden ser necesarias y no neces;"ias: las prime-
ras se subdividen en ordinari'ls y extraordinarias, y las segundas, en
tiles y voluptuarias.
/
1.186. A. Expensas necesarias.-a) Son expemas necesarias las que i
aseguran la conservacin de la cosa, las que de no "alizarse proJucenj
su deterioro, menoscabo o prdida. Pueden ser ordinarias y extraor-
dinarias. Las orditlllrias son los gastos ms o menos peridicos que exi-
ge el uso natural de la cosa y que son indispensables para conservar-
b y cultivarla. Expensas extraordinarias son las que ocurren por una
vez O a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conserva
cin y permanente utilidad de la cosa (art!culo 798).
b) El principio es que todo poseedor, de buena o mala fe, tiene
derecho a que se le indemnicen las mejoras necesarias (articulo 908,
inciso 1."), porque el reivindicador tambin habra tenido que hacer.
las si la cosa hubiera estado en su poder. Estas expensas puctkn refe.
rIrse a obras materiales permanentes o a obras inmateriales.
e) Si las expensas necesarias se invirtieron en obras permanentes
(como una cerca para impedir las depredaciones o un dique para ata-
jar las avenidas, o las reparaciones de un edificio arruinado por un
terremoto), deben abonarse al poseedor dichas expensas, en cuanto hu
bieren sido realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las
obras al tiempo de la restitucin (artculo 908, inciso 2.").
Estas obras permanentes, que el C6digo llal114 tambin en otra
parte (en el usufructo, artfcufo 797) obras o refacciones mayores, son
expensas extraordinarias. No se trata, pues, de las expensas ordinarias
LOS :SIl!:NES y LOS DERECHOS REALES 849
==,= ... === ..... - -_. ==
de conservacin y cultivo, que se imputan a los gastos ordinarios he-
chos para la produccin de los frutos (artculo 907, inciso final).
Las expensas necesarias invertidas en obras permanelltes "debe
abonarlas el reivindicador al poseedor, en cuanto hubieren sido real-
mente necesarias, porque pueden ser slo tiles; y en tal caso el rei-
vindicador puede no estar obligado a abonarlas, como luego veremos.
La ley agrega que no est obligado el reivindicador a abonar los gas
tos efectivos que las mejoras necesarias hayan demandado al poseedor
vencido, sino reducidos a lo que valgan las obras al tiempo de la res-
titucin: el poseedor ha aprovechado de esas obras y en el tiempo trans-
currido desde que fueron ejecutadas han podido deteriorarse; abona.
por lo tanto, el reivindicador lo que efectivamente recibe; y lo que el
reivindicador recibe es el valor que efectivamente tienen la obras en
el momento en que se efecta la restitucin de la cosa en que tales
obras estn hechas" (60).
d) Si las expensas necesarias se invirtieron en cosas que por su
naturaleza 110 dejan un resultado material permanente, como la de.
fensa judicial de la fnea, deben ser abonadas al poseedor en cuanto
aprovechen al reivindicador, y se hayan ejecutado con mediana inte-
ligencia y economa (artculo 908, inciso final).
I
1.181. B. Expensas no necesarias.-SoA aquellas que pueden dejar
de hacerse sin que se poduzca el deterioro, menoscabo o prdida de
la cosa. Se clasifican en tiles y voluptuarias. Utiles son las que au-
mentan el valor venal de la cosa (artculo 909, inciso 2."); vo/uptuarias
son las que slo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines,
miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente aquellas que
no aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o slo
lo aumentan en una proporcin insignificante (artculo 911, inciso 2:).
Expensas no necesarias los efectos del abono de esta
clase de mejoras, hay que distinguir entre el poseedor de buena y el de
mala fe. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a
las expensas y mejoras, al tiempo en que fueron hechas (artculo 913).
a) El poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se le
abonen las mejoras tiles, hechas antes de conrestarse la deffilUlda
(artculo 909, inciso 1."). Hasta este momento impera la presuncin
general de buena fe; pero como la ley determina que la buena fe debe
(60) ClarO Solar, obrll cirilda, fOmo IX, N." 1.786, pg. 438.
5-4-DerAo O .... i1t 111
DERECHO CiVIL
existir al tiempo en que la, mejoras se hacen (articulo 913), podra
probarse por el reivindicador que el poseedor perdi sU buena fe an-
tes de la contestacin de la demanda, y en tal caso ste no tendra de-
recho al abono de las mejoras tiles realizadas a partir del momento
en que perdi la buena fe.
Aunque el poseedor de buena fe vencido, o desgraciado, segn
10 llama ]osscraml, tiene derecho a que se le abonen las mejoras ti-
les, hechas antes de contestarse la demanda (o de perder su buena fe),
como lo que se persigue es que el propietario no se enriquezca sin cau-
sa a costa ajena, el reivindicador no est obligado a pagar al mencio-
nado poseedor justamente lo desembolsado por las expensas no nece-
sarias tiles, sino que tiene un derecbo de opcin. En efecto, el reivin-
dicador puede elegir entre el pago de lo que valgan al tiempo de la
restitucin las obras en que consisten las mejoras, o el pago ,le 10 que
en virtud de dichas mejoras valiere ms la cosa en dicho tiempo (ar-
tculo 909, inciso 3."). En el primer extremo paga la suma equivalente
al provecho que obtiene del peculio del poseedor al momento de la
restitucin, y en el segundo -al que acudir slo cuando le resulte
ms econmico- paga lo que fea lmente aprovecha para s del esfuer-
zo del poseedor.
En cuanto a las obras hechas despus de contestada la demanda,
el poseedor de buena fe tiene solamente los derechos que se conceden
al de mala fe (artculo 909, inciso final) y que en seguida v e r e m O ~
b) El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se le abonen las
mejoras tiles. Pero puede llevarse los materiales de dichas mejoras,
siempre que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada,
y que el propietario rehse pagarle el precio que ten,lran dichos ma-
teriales despus de "[\arados (artculo 910).
Se entiende que la separaci6n de los materales es en detrimento
de la cosa reiVindicada cuando hubiere de dejarla en peor estado que
antes de ejecutarse las mejoras; salvo en cuanto el poseedor vencido
pudiere reponerla inmediatamente en su estado anterior, y se allana.
re a ello (artculo 912).
El tratamiento poco benigno que se da al poseedor de mala fe se
basa en que no puede invocar la realizacin de las mejoras como un
propietario, que slo persigue el incremento o perfeccionamiento de
su bien; por el contrario, sus inversiones, en razn de que tiene b
conciencia de no ser dueo, hacen nacer la sospecha de que pretende
dificultar al verdadero propietario la reivindicacin por los desembol.
sos que debera compensar.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 851
=========
Expensas voluptuarrls.-El propietario no est obligado a pagar
las mejoras voluptuarias al poseedor de mala ni de buena fe; stos
slo tienen con respecto a eH as el derecho que se concede al poseedor
de mala fe respecto de las mejoras tiles (artculo 911, nciso LO). La
solucin es explicable si se considera que el inters de las obras de
agrad.:}'(rvoluptuarias es puramente subjetivo.
/"
1.188. Liquidacin de las prestadones.-Conforme a las reglas es
tudiadas deben hacerse las prestaciones entre reivindicador y poseedor
vencido. Esto da lugar a una liquidacin en que, despus de efectuadas
las compensacione;, una de las dos partes resultar con un saldo en
contra. Tal saldo es,' en definitiva, la nica suma que deber pagar el
reivindicador o el demandado, segn el caso.
La determinacin Y' liquidacin de las prestaciones mutuas pue.
den ventilarse en el mismo. juicio reivindicatorio, en la ejecucin del
fano o en otro juicio diverS-. (Cdigo de Procedimiento Civil, artIcu-
lo 173). '
1.189. Derecho de retencin del poseedor vencido.-El Cdigo de-
clara expresamente que cuando el poseedor vencido tuviere un saldo
que reclamar en raz6n de expensas y mejoras, puede retener la cosa
hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfacci6n (ar-
tculo 914).
Este derecho lo tiene tanto el poseedor de buena fe como el de
,mala fe; la ley no distingue.
El que se asegure el pago a satisfaccin del poseedor no significa
que la garanta que pueda ofrecerse por el reivindicador quede librada
al capricho de aqul, pues de ser as -segn se ha observado-, el de-
recho del deudor para poner trmino a la retencin quedara anulado:
la obligacin correlativa no existira por depender del mero arbitrio
dd acreedor aceptar o no la garanta propuesta, por muy s6lida y efi-
caz que fuera (61). Corresponde, por tanto, al juez calificar en cada
caso la garanta que se ofrece para asegurar el pago al poseedor ven-
cido.
El derecho de retencin no surte efectos si su procedencia no es
iudicialmente a petici6n del poseedor vencido (Cdigo de
Procedimiento Civil, artculo 545). Si la re tendn recae sobre
(61} VO(O especial del roinluro Mximo Florn. de la sentencia de la Corte d San.
tiJgo de 21 de septiembre de 18B9. "Gaceta de los Tribunales", 1889, N.e 3,836, p.. 912.
R52 DERECHO CIVIL
bies debe inscribirse en el Registro de Hipotecas del Conservador de
Bienes Raices respectivo (Cdigo de Procedimiento Civil, articulo 546).
La retencin sobre muebles puede ser restril1gida por el juez a
una parte de ellos, a la que baste para garantizar el crdito mismo y
sus accesorios (Cdigo de Procedimiento Civil, articulo 548).
Los bienes retenidos por resolucin judicial ejecutoriada se con-
"iideran, segn su naluraleza, como l:ipotecadoJ o constituidos en pren-
da para los de su realizacin y de la preferencia a favor de los
crditos que garantizan (Cdigo de Procedimiento Civil, articulo 546).
En cuanto a la naturaleza del derecho de retencin, la cuestin
es discutida, y la veremos oportunamente al tratar de ese derecho co-
mo institucin. Por ahora diremos que algunos, en razn de su indi-
visibilidad y su oponibilidad absoluta, consideran el derecho de reten-
cin como real (62); otros Jo catalogan de derecho personal, pues no
confiere el poder de persecucin (63); Y no falta quien lo estime co-
mo un derecho de crdito con garantia especializada (64). Por fin, se
dice que derecho de retencin es un rehusamiento legtimo a ejecutar
una obligacin mientras la contraparte no cumpla la suya; tratarias"
de un acto de justicia privada reconocido por la ley, fundado en la
equidad y con miras a simplificar lo ejecucin de las obligaciones, eco-
nomizar tiempo y gastos (65).
1.189 a. Extensin de la norma al tenedor u ocupante de un inmue-
ble en virtud de un contrato que despus se declara nulo.-Sabido es
que las reglas generales o comunes de las restituciones mutuas que de-
ben hacerse las partes de un contrato declarado judicialmente nulo
-(arto 1,687) son las del Titulo "De la reivindicacin", entre ellas la
del articulo 914. Como la remisin de normas debe entenderse raciu-
nalmente, no puede excluirse del citado precepto al tenedor u ocupallte
de un inmueble en virtud de un contrato que despus se declara nu-
lo; no seria un argumento de fondo sostener que no se trata en este
c,,"o del poseedor vencido a que alude el articulo 914. Por tanto -se-
(62) Riperc et Doulanger, lmt:maire de dcoic civil de Planiol", tomo 11
(Pars, 1952), N.O 3.283; BeuJant, ob. r., tomo XIII, N.O 2fl7; F. Derrida,
tian", en "Rpertoire de Droi{ Civil" (DaHoz), tomo IV, Pars, 1954, N.O 92, pg. 710.
(63) Aubry et Rau, oh. cit., romo 111, 256 bis: )osserand, "eours de Jroit
civil posif fran;ais", romo n, N,o 1.470.
(64) Bonnecase en el "Suplemento" de Baudry-Lacanrinerie e( de
pvileges et bypotbeques", tomo V, nmeros 162 y siguientes.
(65) LabordeLacoste, "Prcis de riroir civil", tomo lI, Pars, 1948.
nmeros 1.081 y 1.082, pg. 312.
LOS BIENES y LOS DElfficHOS REAtES
81;1
==
fala la Corte Suprema-, declarado nulo el contrato de promesa de
venta, al prometiente comprador le asiste el derecho para retener el
predio que owpa en raZn de ese contrato mientras no se le reembol-
se lo que entreg a cuenta del precio y se le paguen las mejoras, se-
gn se le considere poseedor de buena o mala fe, o se le asegure a su
satisfaccin el pago (66)_
(66) C. Suprema, 14 de didembrt dt 1960,lt de D. y L t. 57, sec. 1', pis:. 367.
Captulo XVIII
LAS ACCIONES POSESORIAS (.)
PRIMERA PARTE
DOCTRINA GENERAL
SECCION 1
GENERALIDADES
f4 1.196. Conceplo.-L?s _ acciones posesorias tienen por objeto conr-
var o recuperar la posesin de bienes races o de derechos reales cons-
tituidos en dIos (Cdigo Civil, artculo 916).
Por regla general, tutdan la posesin propiamente dicha y, por
excepcin, la mera tenencia, cuando sta es violentamente arrebatada
a una persona (artculo 926). Pero en este ltimo caso, como veremos
oportunamente, se discute el carcter posesorio de la accin.
1.191. Terminologa.-Las acciones posesorias se l l m ~ n tambin
nterdicto5, palabra que tiene, adems, otras acepciones. Se la emplea
para designar el juicio proceso en que se debate, en forma sumaria,
precisa y exclusivamente el hecho de la posesin, como asimismo el pro-
cedimiento tramitacin a que est sujeto ese juicio o proceso.
( .) Este capitulo es obra de don Drago Vodaoovic H.
856 DERECHO CIVIL
~
La demanda en que se interpone una accin posesora recibe el
nombre espedfico de querella; el actor se llama querellante y el de.
mandado, querellado.
~ 1.192. Enunciaci6n de las acciones posesonas.-a) Querella de amo
paro es la que tiende a conservar la posesin de bienes races o de de.
rechos reales constituidos en ellos (Cdigo de Procedimiento Civil, aro
tculo 549, N.o LO, e inciso final).
b) Querella de restitucin es la que se dirige a recuperar esta mis.
ma posesin (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 549, N." 2." e
inciso final).
e) Querella de restablecimiento es la que se encamina a obtener
el restablecimiento en la posesin o mera tenencia de los mismos bie.
nes, cuando dicha posesin o mera tenencia hayan sido violentamente
arrebatadas (Cdigo de Procedimiento Civil, articulo 549, N." 3., e
inciso final).
d) Denuncia de obl'a llueva es la accin que la ley da para im
pedir una obra nueva (Cdigo de Procedimiento Civil, atculo 549,
N.o 4., e inciso final).
e) Denuncia de obra ruinosa es la accin otorgada por la ley pa
ra impedir que una oba ruinosa o peligrosa cause dao (Cdigo de
Procedimiento Civil, artculo 549, N.O 5., e inciso final).
f) Interdictos especiales denomina el Cdigo de Procedimiento Ci.
vil a los que tienen por objeto hacer efectivas las dems acciones po.
sesorias especiales establecidas en el Cdigo Civil, las acciones de los
particulares en relacin al uso de las aguas, prescritas en el Cdigo
del ramo, y ciertas acciones consagradas por el Cdigo Civil en el t.
tulD de las servidumbres. Ejemplo: accin del dueo de una rasa para
impedir que cerca de sus paredes haya depsitos o corrientes de aguas,
o materias hmedas que puedan daarla (Cdigo Civil, artculo 941;
Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 579Wacci6n contra las labo-
res que tuercen la direcci6n de las aguas comentes (Cdigo de Aguas,
artculos 241 y 242; Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 577); ac
cin de un condueo dirigida CDOIra otro para pedir que se le arde.
ne Stlspender la construccin de toda ventana o tronera que en una
pared medianera pretende hacer el demandado, sin consentimiento del
actor (Cdigo Civil, artculo 874, inciso },o; Cdigo de Procedimien
to Civil, artculo 580).
De todas las acciones posesorias enunciadas, jurdicamente s610
tienen este carcter las querellas de amparo y de restitucin. Las otras,
LOS :BlE}..'!.S y LOS DERECHOS REALES 8.57
segn los casos, miran ms a la mera tenencia (querella de restableci.
miento), al ejercicio del derecho de propiedad o a otros fines. Sin em-
bargo, en la legislacin chilena, salvo calificada excepcin, deberemos
llamarlas, en general, acciones posesorias.
El C6digo Civil chileno -c:igmoslo presto- no reconoce nin.
guna accin para adquirir la posesin, que el Derecho Romano con
sagraba bajo el nombre de interdicto adispiscendae fiPssessionis: en el
Derecho Chileno slo el que posee o ha posedo puede valerse de las
acciones posesorias propiamente tales, y nicamente para conservar la
posesin o para recuperarla.
1.l93, Clasificacin de las acciones posesorias,-El Cdigo Civil en
un ttulo (XIII del libro segundo) trata de las acciones posesorias que
el Cdigo de Procedimiento Civil bautiz con los nombres de querella
<t.. amgaro, querella de restitucin y querella de restablecimiento, y en
otro ttulo aparte (XIV del mismo libro), bajo el epgrafe "De algu-
nas acciones posesorias especiales", se ocupa de la denuncia de obra
nueva, de la denuncia de obra ruinosa y de otras acciones posesorias
especiales, El C6digo de Procedimiento Civil s610 llama interdictos es-
peciales a estas otras acciones posesorias especiales, a que aludimos en
la letra f) del nmero 1,192.
1.194. Fundamento y utilidad de las acdones posesorias.-a) FUII.
damellto. Las acciones posesorias propiamente tales e incluso la que-
rella de restablecimiento encuentran su razn de ser en la paz social,
Impiden que los particulares, con prescindencia de la autoridad del
Estado, se hagan justicia por s mismos y alteren, por obra de sus solos
medios, la situacin de hecho existente relativa a los inmuebles.
Hay otra consideracin ms que concurre casi siempre en las ver-
daderas acciones posesorias: el derecho probable que indirectamente
vienen a garantizar. Es verdad que la posesin tiene la proteccin le-
gal por s misma, sin atencin al derecho que pueda o no corresponder
al poseed",; pero tambin es indudable que las 'ms de las veces la po-
sesin no representa sino el ejercicio legtimo de un derecho y, por en-
de, al dar las accione, posesorias respaldo judicial a un poseedor, in-
directamente se lo dan al propietario o al titular de otro derecho real
inmueble (1). ,
(1) A,bry et Rau ("(mm de Drolt Civil Fran.;ais", G',lnra edicin, tomo JI, p ~
fs, 1891, prrafo P7, p ~ lOS) no sin raln han dicbo que al amparar la posesin,
lo que la ky protege y g<Jranrizil no es ramo la pMl"sin misma como el cten'{:ho pro-
hable de propiedad o de servidumhre cuya cxistena aqulla hace $uponer,
DERECHO CIVIL
---._--,- .
,_ ..
b) U tildad. Para qu sirven, prcticamente, las acciones pose.
sorias? Las que protegen al verdadero poseedor le permiten conservar
o recuperar no slo la situacin material o de hecho que gozaba, sino
sobre todo manteller illclume el C/lrso de la prescripcin adquisitiva,
que el despojo o la turbacin sufrida amagaba interrumpir. Las accio.
nes posesorias propiamente dichas protegen muy especialmente la usu
capin y son de inters privado. La de restablecimiento cuan
do se ejercita por el mero tenedor, como no defiende la usucapin, no
puede tener por fin garantizarla; protege slo contra las vas de be.
cho, en general, y es de inters pblico (2).-.
1.195. Origen histrico de los interdictos En el antiguo
Derecho Romano haba muchas situaciones que no estaban protegidas
por acdones del derecho civil. Por tanto, el magistrado no poda inter
venir en virtud de su potestad jurisdiccional; pero, para resguardar el
orden jurdico y la paz pblica, poda hacer valer su imperium, es
decir, su autoridad admioistrativa. Cuando se presentaba una de esas
cuestiones no sancionadas por una accin (uso de las cosas pblicas,
posesin, etc.), el magistrado, a fin de cortar rpidamente una disputa
y a requerimiento del interesado, emita un illtl!rdictum, o sea, un
mandamiento de hacer algo o una prohibicin de realizar un hecho,
dirigida a uno o a los dos contendientes. Si el destinatario cumpla la
orden, el asunto quedaba terminado; s se ressta, la parte que haba
solicitado el interdicto poda incoar un procedimiento judicial en el
que se debata y resolva la procedencia o improcedencia del interdicto.
Ms tarde, con el progreso del procedimiento judicial romano y
la ampliacin de los poderes del pretor, ste ya no recurre al trmite
previo del interdicto, sino que interviene de inmediato en el juzgamien.
to del asunto, y para recabar su actuacin se concede una accin extra-
ordinaria que ocupa el lugar dd interdicto. No obstante, por tradicin
se sigui hablando de interdicto en vez de acciones, aunque no faltan
textos de leyes romanas que usan esta ltima expresin; as, el "Di.
gesto" tiene un ttulo "de los interdictos o acciones extraordinarias que
competen por todo esto" (libro 43, ttulo LO).
(2) IX-kkers, "Pr&:is de Droit Civil Beige", tomo L 'BruxeHes. 1954, N." 1.631,
pgina 911.
( .. ) Para reJanar esre prrafo hemos wsu!cado 1.l5 si,qterlfes ohras: Dumot, Fran
"Manuel de Droit Romain", tomo 1, Pars, N-P, 409 y 410; Jkirs-Kunke
1
,
"D\'rccho Priv::.do R,1mano", traducdnn de la ediCIn alemana. Barcelona, 19(,5,
prrafo 66, 107 Y 16R; Giffard, "Prcis de Drot Rom;lin". cuana. edkn, Pa-
rs, 19H, tomo 1, N"" 513, pgs. 311 a 311: &atoja, "Proccdimlemo Gvi! Romano",
traduccin del italiano, Buenos Aires, 1954, prrafo 41, pgs, 311 a 315.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
R59
b) Los interdictos posesorios, como medios de proteccin deriva.
dos dd imperium del magistrado, se sabe que existieron en el IXre
cho Romano antiguo y subsistieron hasta la poca clsica, o hasta la
mayor parte de ella; pero no se ha podido precisar la fecha de su apa
ricin. Algunos interdictos, como el utrubi, dirigido a conservar la po-
sesin de los bienes muebles, son mencionados ya ms o menos 200
aos antes de J. e. en la comedia "Stichus", del clebre comedigrafo
y actor romano Plauto. Tambin se creen ver alusiones a los interdic.
tos mobiliarios en otro autor teatral romano, de origen cartagins, Te
rencio (muerto alrededor de! ao 160 antes de J. e.), en su obra "El
Eunuco". No hay testimonios escritos tan antiguos respecto de los
interdictos recuperatorios de la posesin de los inmuebles; slo en las
obras de Cicern (107.43 antes de J. e.) se encuentra constancia de
dios, pero algunos investigadores estiman que son tanto o ms anti.
guos que los otros.
c) El origen o, al menos, el desarrollo de los interdictos protecto-
res de la posesin de los bienes races se relaciona con dos circunstan
cias: primera, la dificultad que hubo para probar el dominio de los
inmuebles despus que, con las guerras pnicas (264 al 146 antes de J.
e.), Roma adquiri desarrollo, lo que hada peligroso o aleatorio va
lerse de la accin reivindicatoria; y segunda, e! ataque que sufrieron
los bienes durante las guerras civiles de los dos ltimos siglos de la Re
pblica (fines de! siglo Il y mediados del 1 antes de J. e.), agitados
perodos en que los propietarios eran expulsados de sus dominios, ins
talndose en sus casas y fundos los usurpadores. Para reparar y prever
estos frecuentes despojos, e! procedimiento regular, en que se plantea.
ba latamente la cuestin de dominio, resultaba sumamente demoroso;
la urgencia de las soluciones impuso los interdictos, en que la prueba
quedaba limitada al hecho de la posesin, turbada o perdida injusta.
mente, sin que la decisin prejuzgara sobre e! derecho de dominio.
Mantener el orden, previendo o reparando las injusticias p\lr me
dios rpidos y expeditos, fue la razn de ser y la utilidad de los inter
dictos. Su fundamento hasta hoy persiste.
1.196. Explicacin de la denominacin "interdicto".-a) La etimo.
loga de la palabra "interdicto" es discutida. Afirman algunos que vie.
ne de interim dicta, porque la orden que dictaba e! magistrado roma
no era interina, subsista hasta que en el procedimiento judicial pos
terior se resolva sobre su procedencia o improcedencia. Otros pien.
san que arranca de interdicel'e, prohibir, porque, si bien algunos inter.
DERECHO CML
dictas mandaban hacer algo (exhibir o restituir una cosa), el caso ms
importante y frecuente era aquel en que prohiban hacer algo (como
prohibir la violencia para obtener la posesin de una cosa). Por fin,
algunos sostienen que el nombre interdicto se explica por el hecho de
ser la orden del magistrado una decisin particular (en oposicin al
edicto general) tomada respecto de dos personas que disputan; inter-
dicto provendra as de la expresin quia inter duos diatur.
b) La denominacin de interdictos que nuestro Cdigo de Proce-
dimiento Civil da a los juicios posesorios, no tiene razn de ser; repre-
senta slo una imitacin de la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaola,
que tampoco tuvo base para adoptar la nomenclatura romana. Ni por
el procedimiento ni por el conteniJo existe igualJad entre nuestros
juicios posesorios y los interdictos Je la legislacin romana (3)'. Debi,
pues, hablarse simplemente de acciones y juicios posesorios. Pero como
la ley procesal habla de "interdictos", podemos usar la expresin leg-
timamente y sin escrpulos.
1.197. Naturaleza real e inmueble de las acciones posesorias.-a)
Los que como Pothier (4) hacen nacer las acciones posesorias de un
delito o cuasidelito civil, concluyen que dichas acciones son de natu-
raleza personal. Otros piensan que en los ordenamientos jurdicos co-
mo el chileno, en que la posesin es un simple hecho, las acciones po-
sesorias, en rigor, no pueden calificarse de reales ni personales, porque
no nacen de ninguna de esa clase de derechos; tutelan un . simple he-
cho, la posesio. Prevalece, sin embargo, la tendeocia de catalogarlas
dentro de las acciones reales, tal vez porque, al igual que stas, prote-
gen una situacin directa sobre las cosas y se pueden hacer valer ontra
cualquiera persona que perturbe o viole la situacin existente, '0, como
dice Hbraud (5), porque tienen carcter real las relaciones jurdicas
con ocasin de las cuales proceden dichas acciones posesorias.
b) Las acciones posesorias son de naturaleza inmueble. Y es claro:
se ejercen en resguardo de la posesin de bienes de esta clase o de de.
rechos reales constituidos 'en ellos (Cdigo Civil, artculos 580 y 916).
Jurdicamente, ninguna razn hay para excluir los muebles de las
acciones posesorias; y algunas legislaciones extranjeras, como la ,lema-
(3) Vase la crtca en 1. Prieto Castro, "Dt'recho Procesal Civif', romo n. Zara-
goza.. 1946, N,'"' 401, pgs. 57 a 60.
(4) genra! aux colltumes". N." 11;;.
(5) Pierre Hbraucl (profesor de Derecho Civil de la Facultad (ie Derel.ho ,Jc To-
losa), "Acrion en "Repertoire de Droic Civil", de Dalloz, romo 1, Pars,
1951, pg. 133, N.' 20,
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 861
na, expresamente las c(](lceden respecto de es.as cosas. Pero nuestro
Cdigo Civil slo da las acciones posesorias para proteger la posesin
de los inmuebles. Parece que, en definitiva, juzg innecesarias tales
acciones respecto de los muebles por ser mucho ms fcil la prueba de!
dominio de ellos, por manera que la accin reivindicatoria y la de hur.
to o robo, cuando llenan las nccesidades tutelares del legtimo
poseedor.
1.198. Caractersticas procesales.-a) Como las acciones posesorias
se encaminan primordialmente a la conservacin del orden social, im.
pidiendo que los particulares se hagan justicia por s mismos, su pro.
cedimiento es breve, sumario, concentrado. La tramitacin se reduce
en la mayor parte de los casos a la demanda y a un comparendo para
or a las partes y recibirles sus pruebas.
b) Las sentencias pronunciadas en los juicios posesorios dejan a
salvo a las partes el ejercicio de las acdones ordinarias que les corres-
pondan con arreglo a derecho (Cdigo de Procedimiento Civil, arteu
10 563).
Por eso, y por ejemplo, el derrotado en juicio posesorio puede des.
pus demandar de reivindicacin y obtener en este nuevo iuicio lo que
le fue denegado en el primero, la posesi6n, siempre que pruebe sU de.
recho de dominio.
Como excepci6n al principio de que las sentencias que se pronun-
cian sobre los interdictos, sea acogindolos o rechazndolos, dejan a
salvo las acciones ordinarias que puedan intentar las partes, la ley pro-
cesal establece que cuando se da lugar al interdicto de obra ruinosa
no se entiende reservado el derecho de ejercer en va ordinaria ninguna
acci6n que tienda a dejar sin efecto lo resuelto (Cdigo de Procedimien-
to Civil, articulo 576).
1.199. Los juicios posesorios y la cosa juzgada.-a) En general, la
cosa juzgada es el efecto atribuido a determinadas resoluciones judicia.
les que impide que la cuestin decidida por ellas pueda volver a dis-
cutirse entre las mismas partes.
La cosa juzgada se llama formal cuando la resolucin no puede
ser modificada en el mismo proceso en que se dict, es decir, cuando
no puede ser impugnada o, ms claro, cuando la cuesti6n discutida en
un juicio no puede volver a removerse dentro de este mismo juicio.
y la cosa juzgada es material o sustancial cuando una resoluci6n,
adems de no poder modificarse en el mismo proceso en que Se dict6,
DERECHO CIViL
tampoco lo puede ser en ningn otro o, dicho en trminos distintos,
cuando la cuestin discutida en un juicio no puede volver a plantearse
o removerse dentro de ese mismo juicio y tampoco en ningn otro pos-
terior.
',-, De consiguiente, puede haber cosa juzgada formal sin que la haya
material; pero esta ltima siempre implica a aqulla.
b) La circunstancia de que la mayor parte de los interdictos dejen
a salvo las acciones ordinarias, ha hecho decir que las sentencias de los
juicios posesorios no producen cosa juzgada material. Sin embargo, un
anlisis ms penetrante revela lo contrario, porque las acciones ordina-
rias que quedan a salvo promueven una cuestin diversa de la plan-
teada y resuelta en el interdicto, y siendo as mal puede afirmarse que
ste no produce cosa juzgada material: la sentencia del juicio poseso-
rio es irrevocable en cualquier otro juicio posterior. Ejemplo: si se en-
tabla una querella de restituci6n el objeto pedido es la entrega de la
posesin, y la causa de pedir es la posesin que se tenfa; si ms tarde
el perdidoso hace valer la accin reivindicatoria y gana el pleito, no
quiere decir que la querella de restitucin no produjo la autoridad de
la cosa juzgada, pues la cuestin resuelta por el segundo juicio es dis-
tinta; aunque el objeto pedido es el mismo, la entrega o restitucin
de la posesin, no lo es la causa de pedir, que en la querella de restitu.
cin est constituida por la posesi6n que se tena antes del despojo, y en
el proceso de reivindicacin por el derecho de dominio.
Por excepcin, s6lo producen cosa juzgada formal y no material,
pudiendo ser revocadas en juicio ordinario posterior, la sentencia que
falla la denuncia de obra nueva ordenando la suspensi6n de la obra
y la sentencia dictada en la denuncia de obra ruinosa que desecha la
demanda (6).
1.200. Alcance provisional o interino de las sentencias de los juicios
posesorios.-El que las sentencias de los juicios posesorios produzcan co-
sa juzgada no significa, sin embargo, que sus efectos no puedan ser
neutralizados por un fallo que recaiga en un juicio petitorio, es decir,
en un proceso en que se discuta la titularidad del dominio o de otro
derecho real de goce. El resultado del juicio petitorio no est encade-
nado al del posesorio, puesto que el primero se desarrolla sobre la base
de elementos propios, diversos de los del segundo. Por virtud de esta
diversidad de elementos puede que la posesin que qued en unas ma-
(6) Vase Hugo Pereira A., "La cosa juzgada formal en el pIOcedimienro civil
chileno", Santia&o. 1954, nmeros 70 a 78, pgs. 161 a 179.
J .OS BIENES y LOS DE"ftJi:CHOS REALF.S 863
IlOS por la sentencia de! juicio posesorio vaya a parar a otras por la sen-
tencia dd petitaro_ Y este e" el sentido en que debe entenderse el
alcance provisional o interino de los fallos posesorios: la posibilidad de
neutralizar los efectos de stos si el titular del derecho con quien el po-
seedor se encuentra en conflicto ejercita fundadamente la accin Jeti-
taria, como la de reivindicacin (7).
Por cierto, la alteracin de los efectos de la sentencia del juicio po-
sesorio no constituye una fatalidad, sino slo una posibilidad. Puede
suceder que eSa alteracin nunca se produzca, sea porque la posesin
se reconoci precisametne al que es titular del derecho, sea porque el
perdidoso jams intente despus la accin petitoria contra el que fue
amparado o restituido en la posesin.
1.2l1. Importancia del fallo del juicio posesorio.-La sentencia que
decide el juicio posesorio y reconoce a una de las partes la posesin, le
confiere la calidad y las ventaias del poseedor actual. En consecuen-
cia, si ms tarde se plantea un juicio petitario ella se beneficia con la
posicin de demandado; corresponde a su adversario tomar la inicia.
tiva de la accin petitaria y asumir la carga de la prueba; la parte fa-
vorecida en el juicio posesorio adquirir los frutos percibidos hasta an-
tes de contestar la demanda petitora, si, al menos, no se le prueba ma-
la fe. Es de notar que el fallo posesorio reconoce al vencedor la posesin,
pero queda al margen la cuestin de la buena o mala fe (8).
1.202. Existencia de la accin posesoria ordinaria; controversia.-
a) En la antigua legislacin espaola que se aplic en Chile antes de
la vigencia de los Cdigos Civil y de Procedimiento Civil se distingua
entre accin posesoria interdictal y accin posesoria ordinaria.
La primera consista en una accin extraordinaria de que se cc>-
naca en juicio sumarsimo para decidir sobre la posesin actual o mo-
mentnea, o que uno tiene o debe tener en el acto o momento, o para
evitar algn dao inminente. No iba ms all del mero hecho de la po-
sesin. En cambio, la accin posesoria ordinaria se diriga a tutelar
el derecho de la posesin o la posesin permanente o perpetua que uno
tiene o debe tener, y se substanciaba conforme al procedimiento del
juicio ordi11ariQ. Vemos, pues, que la accin posesoria interdictal y la
ordinaria se distinguan no slo por el procedimiento, sino tambin
(7) Messineo, "Manual de Derecho Civil y ComerCal"'. lOmo IJl, ~ e n o s Aires,
1954, pog. 245. N," lL
(8) Hbraud. oc, cit., N.O 49. pg. 135.
Rfi4 llEREeRo CIVIL
por su objeto; posesin actual o momef!t:nea era el objeto de aqulla;
y el derecho de la posesin o la posesin permanente o perpetua, lo era
el de sta. Despus del juicio posesorio interdictal poda promovers<:: el
ordinario.
En la legislacin chlena actual, subsiste la distincin entre esas
dos especies de accin posesoria? La importancia prctica de la respues-
ta se reflejara, por ejemplo, en el plazo de prescripcin. Sabido es que
las acciones posesorias (interdictalcs) de amparo y de restitucin pres-
criben en un ao (Cdigo Civil, artculo 920); la accin posesoria or-
dinaria, caso de existir, podra ejercitarse an despus de ese tiempo,
pues prescribira al cabo de cinco aos, lapso que la ley seala para la
extincin de as acciones ordinarias (Cdigo Civil, artculo 2,515, in-
ciso LO).
Se ha pretendido que la accin posesoria ordinaria estara rccono
cida en nuestro ordenamiento jurdico en todas las disposiciones pro-
cesales que dejan a salvo, al vencido en un interdicto, el ejercicio de
las acciones ordinarias; dentro de stas se hallara comprendida la ac-
cin posesoria ordinaria. En este sentido se pronunciaba el que fue emi-
nente maestro de Derecho Procesal, don .\figuel Luis Valds (8 a).
Aduca como argumento la historia de la ley, El articulo 549 (antiguo
701) del Cdigo de Procedimiento Civil deca en el Proyecto del seor
Lira: "Los juicios posesorios o interdictos pueden intentarse ... ", 10
que daba a entender que todos los juicios posesorios eran interdictos,
pues haca sinnimas ambas expresiones. En el Proyecto de 1893 la
disposicin correspondiente aparece como en el Cdigo actual: "Los in.
terdictos O juicios posesorios sumarios pueden intentarse .. "; al agre-
garse el calificativo de "sumarios" quedara en evidencia que hay otros
juicios posesorios, que por no ser sumarios, no son interdictos. Nos-
otros creemos que el cambio slo quiso dejar precisado el significado
o alcance tcnico de la expresin "interdicto" que se iba a emplear, sin
que esto importe aceptar, dentro de la legislacin chilena, la existencia
de los juicios posesorios ordinarios en general. En seguida, el seor
Valds observa que el artculo 563 (antiguo 716) del Cdigo de Proce-
dimiento Civil deda en el Proyecto del seor Lira: "Cualquiera que
sea la sentencia (sobre la querella posesoria), se reservar siempre a los
que por ella fueren condenados el ejercicio de la accin de dominio
que pueda corresponderles con arreglo a derecho". En el Proyecto de
1893 esta disposicin sufri cambios; se redact en la misma forma que
(8 a) Apunces de sus clases, pgs. 38 a 39 de !a edicin mecanografi.ada r o ~
pondieme al (ltiOlO curso de Derecho Procesal CiviL
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
tn el Cdigo "igtnte: la reser"a se refiere, no al ejercicio de la accin
de dominio, sino al de la accin ordinaria. La mayor amplitud de esta
ltima haria caher no slo la accin de dominio, sino tambin la lla.
mada accin posesoria ordinaria. El camhio de redaccin se justifica-
ra, pues, para dar entrada a esta ltima. Contradice tal interpretacin.
sin embargo, otra norma procesal que, refirindose justamente a la que
invoca el seor Valds, viene a precisar sus trminos. Es el articulo 564
(antiguo 721) del Cdigo de Procedimiento Civil. que dice: "La sen-
tencia pronunciada en la querella de restablecimiento deja a salvo a las
partes, no slo el ejercicio de la accin ordinaria en conformidad al
artculo 563, sino tambin el de las acciones posesorias que les corres-
pondan". Esta norma, al igual que la del artculo 950 del Cdigo Civil,
contrapone la accin ordinaria a las acciones posesorias, restringiendo
as, claramente en esta materia, el alcance de la primera a la accin de
dominio. Pero el seor Valds cree que la disposicin procesal incu-
rre en una omisi6n, la de la palabra "sumarias"; la omisin -segn
el seor Valds- sera evidente, pues el ttulo del Cdigo de Procedi-
miento trata de los interdictos y stos, conforme al mismo Cdigo, son
sinnimos de los juicios posesorios sumarios. Por tanto, la contraposi.
cin debe entenderse entrt accin ordinaria y acciones posesorias suma-
rias, quedando incluida la posesi6n ordinaria dentro de la primera_
Los argumentos favorables a la existencia de la accin posesoria
ordinaria "ienen al suelo si se considera que las acciones protegen un
derecho o una situaci6n jurdica substantiva, y el derecho de posesin
no est reconocido en general en ninguna disposicin de nuestro or-
denamiento jurdico; mal puede, entonces, el Cdigo de Procedimien-
to Civil consagrar una accin respecto a un derecho o situacin jur-
dica que legalmente no existe.
Todo esto lleva a concluir que la legislacin chilena no consagra
la llamada acci6n posesoria ordinaria, esto es, la dirigida a proteger
el derecho de la posesin o la posesin permanente o perpetua y some-
tida a la tramitacin del juicio ordinario o plenario; nuestro ordena-
miento jurdico s610 reconoce la accin posesoria interdictal o suma-
ra. Por tanto, despus del plazo de prescripcin de sta, no puede in-
ttrponerst ni tramitarse ninguna accin posesoria ordinaria (9).
(9) Corre de Concepci6n, 30 de agosto de 1940, "Gacela de los Tribunales", 1940.
semestre, N.D 131, pg. 547. Vase en el mismo sentido la nota de los profeso.
16 David y AveHno Len Hurtado, puesta 11 esta sentencia en la "Revista de
De.techo". de 1, Univenidad de Concepcin.. ao VIl!. Concepcin, 1940, pgs. 2.820
2.822.
,1-0_ a.., tu
DERECHO CIVIL
En un comienzo la jurisprudencia aceptaba la existencia de la ac
cin posesoria ordinaria (10); pero posteriormente se pronunci en con-
tra (11).
b) Hay, sin embargo, una accin especfica que podra calificarse
de accin posesoria ordinaria, la publiciana; sta rene sus caracteres:
persigue el reconocimiento del mejor derecho a poseer y se tramita
conforme al procedimiento ordinario. Y as lo ha declarado una vieja
sentencia (12). No obstante, el Cdigo Civil encuadra la accin publi.
cana en la accin de dominio o reivindicatoria (articulo 894), confor
mndose a la ley romana -que cita don Andrs Bello (13)-, segn la
cual la acci6n publiciana es semejante a la de la propiedad y no a la
de la posesin.
1.203. Posibilidad de tramitar la accin posesoria conforme al pro-
cedimiento ordinario.-En este lugar no planteamos la existencia de la
acci6n posesoria ordinaria en general, entendida en el sentido de la 'In
tigua legislacin espaola. Trtase aqu de saber si la accin posesoria
que la ley ajusta al rito espccial del interdicto, puede someterse al del
juicio ordinario, supuesto, naturalmente, que no ha prescrito. La pre
gunta es legtima, pues el distinto procedimiento a que puede ajustarse
esa accin no altera la esencia o naturaleza de sta.
a) En el sentir de algunos, las acciones posesorias s610 pueden tra
mitarse conforme al procedimiento especial que les ha sealado la ley,
porque las partes no pueden disponer por s del mtodo procesal, a me
nos que expresamente lo hubiera permitido la misma ley, cosa que no
ocurre en esta materia. Agrgase que, segn el C6digo del ramo, el pro.
cedimiento ordinario se aplica en las gestiones, trmites y actuacones
que no estn sometidos a una regla especial diversa (C6digo de Proce.
dimiento civil, artculo 3.), y la acci6n posesoria lo est.
b) Otros, por el contrario, afirman que no hay inconveniente en
que e! actor renuncie al procedimiento especial y deduzca su accin
ajustndola al procedimiento del juicio ordinario, porque el procedi
miento breve y sumario de los interdictos se ha establecido en benefi.
cio exclusivo de! actor y no hay prohibicin expresa de esa renuncia;
(lO) Corte Suprema, 19 de julio de 1911, "Revista de Der<-"dlO y Jurisprudencia",
romo IX, seccin primera, pg. 524,
(11) Corte de Cou("t'pcil1. 30 de agosfO ue 1940, "Gaceta de 105 Tribunales", 1940.
~ g u n o semestre. N.O 131, pg, 547.
(12) Corte de Concepcin, 21 de novembre de 1874, "Gaceta de los Tribunales",
1874. N,o 2.818, pg, 1.356.
(13) "Digesto", libro VI, titulo H. ley 7, prrafo 6, La cita Je le ley romna en
general apaR'Cc en el att1culo 1.039 del Proyecto de 1853.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS
y porque no se menoscaba ningn inters social concurrente, ni la am-
plitud de los poderes del juez (14)_ Por otro lado, el artculo r del
Cdigo de Procedimiento Civil dice que se aplica el procedimiento or-
dinario a las gestiones, trmites y actuaciones no sometidos a una regla
espedal diversa; pero no establece que los actos que tienen prescrita una
tramitacin especial no puedan ajustarse al procedimiento ordinario.
1.204. La citacin de h eviccin en 106 juicios posesorios.-"Sucede
no pocas veces que las cosas ajen.as, que han sido robadas o usurpadas,
se vendan, permuten o enajenen de otro modo sin noticia ni consenti-
miento del verdadero dueo, quien por lo tanto tiene derecho de reivin-
dicarlas judicialmente y recobrarlas de cualquiera que Jas tenga, con
tal que no hayan sido ya prescritas, y esta recuperacin es la que se lIa.
ma etticll (ddlatn "evincer.", vencer). Como a consecuencia de tal
eviccin, el vencido que haba adquirido la cosa mediante justo ttulo,
verbigracia de compra, permuta, pago de deuda u otro semejante. que-
da privado de la COsll aunque justamente poseda. se establece que el
que se la vendi o permut o se la dio en pago o por otra razn le sos-
tenga y defienda en la posesi6n pacfica de ella, o le d otra de igual
vaJor. calidad y bondad, o le reSllrza la prdida y los daos y perjuicios
que se le originaron, y esto es lo que generalmente se denomina sanea-
miento o prestacin de la eviccin" (14 a).
EJ saneamiento por e,,;ccin obliga, pUes, a amparar al comprador
en el dominio y posesi6n pacfica de la casa vendida. Perturba esta po-
sesin el tercero que demanda al comprador pretendiendo derechos so-
bre esa cosa que tienen su causa antes de la venta. El comprador de-
mandado por eJ tercero puede citar al vendedor al juicio para que com-
parezca a defender la cosa: es la citac6n de etlccin (artkuJo I,M3,
inciso 1.0).
(14) Sobre renuncia a un proccdimicnco. vease, en general, ManueJ Nez D.,
"La regulacin convencional del proceso ciYl1 chileno", Memoria de Prueba (Universi
dad Ca(lica de Chile). Santiago, 1950, N,o 45. pg. 46.
Una. sentencia de la Corte Suprema (19 .le julio de 1911; "Revista de Derecho y
jurisprudencia', romo IX, socd6n primera, piS, 524>. parece admidf que las acciones
pose$Orias pueden hacerse valer en juicio ordinario; pero la resolucin judi_l no es
clara: el recurrente, que gan el rerur$O, insista en que se tr3tba. de una cuestin de
dominio y Ja propia Corte, despus de aceptar que la accin pose$oda se dedujo en jui-
do ordinaro, decJlr que el caso no se refera a perturbaciones en .la posesin yao en
el dominio.
(14 a) Esakbe. "D.icdonario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia" Pars
'.'az "Ev.icd6n", pg. ,
868==========c:::!lERECHO CML
La citacin procede no slo en el juicio ordinario, sino tambin
en cualquiera otra clase de juicio, incluso el posesoro (15). As lo con
firma: la letra de la ley procesal, que no distingue los juicios en que
puede promoverse la citacin de eviccin ni la restringe al ordinario;
el objeto del saneamiento, que es amparar al comprador tanto en el
dominio como en la posesin; la historia de la ley, pues el ttulo de la
citacin de la eviccin estaba en el Proyecto primitivo dentro del libro
relativo al juicio ordinario y ms tarde la Comisin Mixta de Senado-
res y Diputados lo traspas al libro de los juicios especiales, porque,
segn indic uno de los miembros de aqulla (don Manuel Egidio Ba
lIesteros), la citacin de eviccin no puede mirarse como una inciden.
cia propia del juicio ordinario.
Por todo 10 dicho no hay duda de que la citacin de eviccin pue.
de formularse en un juicio posesorio, a menos que el derecho de ejer.
cerla no sea compatible con la naturaleza del interdicto, como seria,
por ejemplo, el caso de la querella de restablecimiento por actos del
vendedor (16).
1.205. Prescindencia del derecho de dominio en los juicios poseso-
rioL-Las acciones posesorias tutelan el hecho de la posesin con inde-
pendencia de la propiedad y, consecuentemente, en los juicios poseso.
rios no se debe tomar en cuenta el dominio que por una o por otra
parte se alegue (artculo 923, inciso 1.0).
Con todo, pueden exhibirse trulos de dominio para comprobar la
posesin, pero 5610 aquellos cuya existencia pueda probarse sumaria-
mente y, a la recproca, no vale objetar contra ellos otros vicios o de
fectos, que los que puedan probarse de la misma manera (articulo 923,
inciso 2.).
Si la existencia de los ttulos para comprobar la posesin importa
una cuesti6n de lato conocimiento, aqullos no deben considerarse en
el nterdict (17).
(15) "Gaceta de los Tribunales", 1872. N,o 835, pg. 413; "Gaceta de 10$ Tri
bunales", 1880, N.O' 839. pg. 577; "Gaceta de los Tribunales", 1912, tomo H. N.O 475,
pg, 744; "Gaceta de Jos Tribunales", 1927, segundo 'Semestre. N,o 157. pg.. 686;
ceca de los Tribunales", 1928, primer semestre, N." 202, pg. 855; "Revista de Derecho
y jurisprudenda". tomo 46, secdn segunda, pg. 25; "R.evsta de Derecho r Jurisptu ..
deuda", tomo 47, seccibn segunda, pg, 1.
(16) Corre de Santiago, 31 de agoStO de 1949. "RviHS de Derecho y JuruptudelY
da". tomo 47> se<:n segunda, pg, 1.
(17) Corte Supremi1, '" de octubre de 1932. "Revi,st de Derecho y
ca", tomo 30. sd6n primera, pg, 63, considerando 11. pg. 69.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
~
Determinar, por ejemplo, si el contrato de sociedad tiene la signi-
ficacin de un ttulo traslaticio de dominio no es materia del debate de
un juicio posesorio, sino de uno de lato conocimiento (17 a).
1.266. Accin reivindicatoria y acciones posesorias.-a) La relVIU-
dicacin es una accin petitoria y, como tal, protege el dominio u otro
derecho real; las acciones posesorias defienden un hecho, la posesin.
b) La accin reivindicatoria puede ser mueble o inmueble; las
acciones posesorias slo pueden tener este ltimo carcter, porque slo
tutelan la posesin de los bienes races o de los derechos reales consti.
tuidos en ellos.
c) Las acciones posesorias y la accin reivindicatoria tienen s un
mismo objeto cuando aqullas buscan recuperar la posesin: obtener
sta. Y la jurisprudencia ha declarado que por ese comn objeto dichas
accones son perfectamente compatibles (18).
d) La causa de pedir en la accin reivindicatoria es el derecho de
dominio; en las acciones posesorias, la posesin misma. Pero la accin
publiciana -aspecto, modalidad o variante de la accin reivindicato-
ria en nuestro derecho- tiene por causa de pedir tambin la posesin,
la posesin regular que colocaba en el caso de poder ganar la cosa por
prescripcin. La Corte Suprema --dicho sea de paso- ha considerado
comprendida la publiciana en la reivindicatoria, al declarar que aun
cuando los demandantes no invoquen expresamente entre las disposi.
ciones citadas en apoyo de la demanda la del artculo 894, puede tamo
bin resolverse la cuestin de acuerdo con el principio que esa norma
establece (19).
e) La discusi6n, en la reivindicatoria, recae sobre el derecho de
dominio y la calidad de dueo; en las acciones posesorias el debate
gira alrededor del hecho de la posesin y de la calidad de poseedor.
f) El sujeto activo en la accin reivindicatoria es el propietario (o
el poseedor de mejor derecho que ha perdido la posesin regular, en
el caso de la publiciana); en las acciones posesorias, el poseedor de bie
nes rafees o de derechos reales constituidos en ellos.
g) La reivindicacin se tramita en conformidad al procedimien-
(17 a) C. Santiago, 14 enero 19.20. G. 1920, ter semestre, sentencia N.O 92, pg, 448.
(18) Corte Suprema, sen rendas de: 3 de noviembre de 1906, "Rev!'ira de Dere-
cho y Jurisprudencia". tomo IV, 5ecdn primera, pg. 14i; 29 de julio, 1925, "Revista
de DerCho y ]ursptUdenda". tomo 23, seccin primera, pg. 642j 4 de enero de 1933.
"Revista de Derecho y JucJprudencia", romo 30, seccin p r i m e ~ pAg. 436.
(19) Corte Suprema, 9 de mayo de 19'0, Revista de Derecho y Jurisprudencia",
tomo 47, secc6n prmra. pr. 169. Vase el cOluiderando 6,0
8
10 DEl<ECHO CIVIL
,==========
ro del juicio ordinario, y las acciones posesorias a un procedimiento su-
mario y rpido, el espccial de los interdictos.
h) La accin reivindicatoria no prescribe extintivamente, al igual
que el derecbo de propiedad que ella garantiza; slo cuando otra pcr-
sana adquiere el dominio, el antiguo dueo no puede, lgicamente, en-
tablar la accin reivindicatoria_ De ah que sta, como toda accin por
la cual se reclama un derecho, se extingue por la prescripcin adquisi-
tiva del mismo derecho (artculo 2,517). Las acciones posesorias pres-
criben, por regla general, en el plazo de un ao, contado, segn el caso,
desde el acto de molestia o embarazo inferido a la posesin o desde
que el poseedor anterior la ba perdido (articulo 920).
SECCION "
COSAS QUE PUEDEN SER OBJETO DE LAS ACCIONES
POSESORIAS
1.207. Enundacin.-Pueden ser objeto de las acciones posesorias
los bienes races y los derechos reales constituidos en ellos, siempre que
se trate de bienes y derecbos que puedan ganarse por prescripcin (ar-
tculos 916 y 917).
1.208. a) Bienes raees.-Como la ley no distingue, en la expresin
bienes races caben todas las cosas que legalmente tienen ese carcter:
inmuebles por naturaleza, por adherencia (plantas, etc.) o por destina.
cin (mquinas que forman parte de un establecimiento industrial ad
berente al sudo y pertenecen a ste, animales destinados al cultivo o be
neficio de un fundo, etc.).
1.209. b) Derechos reales constituidos en bienes raccs.-No slo la
posesin del dominio, sino la de todo otro derecho real inmueble pue-
de defenderse con las acciones posesorias: usufructo, uso, babitaci6n,
censo, hipoteca, servidumbres continuas y aparentes: las inaparentes o
discontinuas quedan al margen, pues no pueden ganarse por prescrip .
. ,
clon.
1.210. Cosas que no pueden ser objeto de las acciones posesorias.-
a) El Cdigo chileno, como el francs, y al revs del alemn, no auto-
LOS BIENES Y DERECHOS REALES 871
===============================,
riza las acciones posesorias respecto de los bienes muebles, tal vez por
ser ms fcil la prueba del dominio.
b) Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripci6n, tamo
poco puede haber accin posesoria (artculo 917), ya que el fin de sta
es no s6lo mantener al poseedor en la situacin material que goza o
hacerle recuperar la que gozaba, sino tambin permitirle continuar el
curso de la usucapin: si no puede haber posesin ni prescripcin ad
quisitiva, lgica resulta la negacin de las acdones posesorias.
Hoy no se puede adquirir por prescripcin el dominio de las aguas
ni el derecho a usarlas (Cdigo de Aguas, arto 9.", inciso 3.). Luego,
sobre las aguas no cabe accin posesoria (19 a).
1.211. Derecho real de herenci2.-Aunque comprenda bienes raf
ces, el derecho real de herencia no tiene el carcter de inmueble. En
consecuencia, su posesin no puede defenderse con las acciones poseso-
rias. Pero nada impide que el que posee un inmueble a titulo de here.
dero, cuanto poseedor se valga de las acciones posesorias para pro-
teger su posesin.
1.212. Utilizacin de cosa ajena por mera tolerancia del dueo o po-
seedor; aprovechamiento de la omisin de actos de mera facultad de otro.
-a) Principio. La omisin de actos de mera facultad, y la mera tole.
rancia de actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin, ni
dan fundamento a prescripcin alguna (artculo 2,499, inciso 1.0). En
consecuencia, la persona que se beneficia con la omisin de actos de
mera facultad de otro, o que utiliza una cosa ajena por mera toleran-
cia del dueo o poseedor, no tiene accin posesoria contra ellos.
b) Actos dI: mt"ra tolerancia. La ley los menciona, pero no los de.
fine. Desde el punto de vista del que los tolera son de mera tolerancia
aquellos actos que para l entraan el ejercicio de un derecho, como es
pcrmitirlos o no, y a cuya ejecucin no se opone por benevolencia y
considerando 'que no atentan contra la integridad del contenido de su
derecho. Para el tercero que los real7-3 son actos de mera tolerancia los
que l lleva a cabo sin la intenci6n de ejercitar un derecho propio, sino
basndose en la condescendencia del titular del derecho ejercitado (20).
Determinar si el hecho de un tercero es acto de mera tolerancia
09 a) C. Suprema 23 septiembre 1971, R., t. 68, $ee. 1.''. pg. 29D.
(20) Antonio Voda.novic H.;. vase su anlisis de 1.05 actos de mera tolerancia en
el nmero 749 b de ene mismo tomo.
872 DEllI!CHO CML
~ ..
o si, por el contrario, constituye una usurpacin capaz de conferir una
verdadera posesin, es un problema de cada especie en particular; la
discriminacin corresponde al juez de la causa. As, por ejemplo, si un
propietario permite, sin protesta, ocupar intermitentemente algunos cen-
tmetros de su fundo por materiales del vecino, lo ms probable es que
se trate de un acto de mera tolerancia; pero no si deja continuamente
ocupar todo el fundo: en este ltimo caso, el vecino podra tener el
corpus y el animus y, segn las circunstancias, invocar la posesin y la
prescripcin adquisitiva correspondiente. La jurisprudencia ha resuelto
que es un acto de mera tolerancia e! que una persona consienta la ocu
pacin gratuita de unos terrenos para la ejecucin de ciertas obras, que.
dando aqullos siempre en sU poder (21). Pero babr un acto de pose-
sin si en terreno ajeno se construye una obra slida sin protesta del
dueo del primero.
e) Actos de mera facultad. Segn el Cdigo Civil, "se llaman ac-
tos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin
necesidad del consentimiento de otro" (artculo 2,499, inciso final).
Es acto de mera facultad, por ejemplo, edificar o no en el suelo que
nos pertenece, aprovechar o no los sobrantes de las aguas del propio
fundo, etc.
De la omisin de los actos de mera facultad por parte del dueo
o poseedor de una COsa puede resultar para otro un beneficio. El ejem.
plo clsico en este sentido es el del dueo de una casa que, a travs
del terreno no edificado de! vecino, goza de una vista maravillosa so-
bre el mar y sus rocas cautivas. Si despus de quince o ms aos el
vecino se decide a construir, no podra el dueo de la casa tratar de
impedrselo, alegando que ha adquirido por prescripein las ventajas
que procura una servidumbre de no edificar. Por qu? Porque duran.
te todo el tiempo en que el terreno estuvo desnudo, el dueo de la
casa se limit a sacar las ventajas de su propio bien, sin apropiarse de na.
da del vecino y sin manifestar tampoco nimo o intencin de restrin.
gir el derecho de propiedad de ste: no tuvo posesin, le falt el corpus
y el animus.
d) Diferencia entre la omisin de los acttJs de mera facultad di!
otro y los acttJs de mera toli!rancia. Los actos de mera tolerancia su
ponen una usurpacin, ms o menos pequea, de la cosa ajena; en
LOS IIIJ!!>"ES T tos DlIItl!CHOS IIEALES
813
======
cambio, el beneficio que en forma indirecta pu<:de resultar de la omi
sin de los actos de mera facultad de otro, no implica ninguna usuro
pacin: constituye una ventaja que deriva esencialmente de la propia
situacin jurldica.
e) prWII'Il qU<! los actos 101""0$; relatividad
dI! ella. El que, por simple tolerancia, ejerce un derecho real en la cosa
ajena es un poseedor precario, pero de una precariedad relativa, por.
que slo reconoce la superioridad del derecho o de la posesin del du<:o
fio o poseedor de esa cosa, mas no la de otros terceros extraos. Frente
a estos ltimos, el que ejerce un derecho real por simple tolerancia se
comporta como un verdadero poseedor, ya que ejerce el derecho en su
propio nombre y por su propia cuenta; consiguientemente, puede ha.
cer valer las acciones posesorias contra todos, salvo contra el duefio o
poseedor tolerante (22.23).
La tesis anterior, de ancestro romano, no retrocede ante la norma
que declara que la mera tolerancia de actos de que no resulta grava.
men no confiere posesin ni da fundamento a prescripein alguna (ar.
tculo 2,499), porque cree evidente que tal disposicin slo ha tenido
en vista las relaciones del que ejerce el derecho real por simple tole-
rancia con el propietario o poseedor que tolera ese ejercicio, y no, tam-
bin, con los terceros extraos (24).
Sin embargo, una minora objeta que la ley declara en trminos
absolutos, sin discriminar en cuanto a los sujetos que pueden ponerse
en relacin, que los actos tolerados de que no resulta gravamen no
confieren posesin y, por ende, carecen de la tutela de las acciones po-
sesodas.
Las sentencias de los tribunales chilenos, too as antiguas, siguen es-
te pensamiento (25), aunque hay una que se pronunci por el otro (26).
(22.23) Ea este $eotidt>: "Digesto", libro 43. ttulo 17, ley 1, prrafo 9,"; Pomief,
'"Traiti de la poMCUioo", N.t' 96; Arangio ltuiz. "lnstituciones de Dem:bo
traduccin de 1. dcima edicin taliana, Buenos Aires. pg. Aubrr et bu.
oh. cit., tomo JI. pwo ISO, pis. 129. teSto y nota 16; &ud..nc. "CouB d.e Dtoit ej
.. il tomo IV, Parb, 1938, N.O 672, pgs. 738 y 739j Hbraud. 01>.
N." l0', pg. \38; llen llodiere (profelOt de lo Facultld de Del<Cho de A1ge'), "P __
ssion", en "R.epetroire de Dtit Civil" (Da1lm). tomo nI, Parl" 1953. nmeros 31 y
32, N. 776 y 777.
(24) Aubry et hu. loe. dI,
(2') Co, .. de Santiago: 11 de noviembre de 1886, G, 1886. N, 3,506, p. 2.203;
29 de "".iembre de 1887. "Gace" de lo. T,ihooaJe'. 1887, N, 2.94'. pg. 1.9'7.
(26) Sentencia de 19 de diciembre de 1910. "Revista de Deroo y Juritpmdepe
era". tomo IX. $C(t'in primera. pg, 33,
874'; DERECHO C1VlL
1.213, Bienes nacionales de uso pblico; derecho del concesionario.-
a) Los bienes nacionales de uso pblico no pueden ser objeto de pr}.
piedad privada, posesin ni prescripcin; consecuentemente, la deten.
tacin de ellos por un particular no es susceptible de defenderse por
ste por acciones posesorias (27).
b) Pero el uso privativo de un inmueble pblico otorgado a un par
ticular por concesin de la autoridad administrativa es un derecho cu
ya posesin esas acciones amparan, frente a todos, segn algunos, me
nos frente a la administracin, segn otros.
De acuerdo con Una concepcin, dominante en nuestra jurispru.
dencia, el derecho del concesionario eS real, porque se ejerce sobre una
cosa sin respecto a determinada persona, y como puede poseerse y ad
quirirse por prescripcin, la posesin del derecho de uso concedido
puede defenderse con las acciones posesorias, no slo contra los otros
particulares, sino, dado el carcter real del derecho de uso concedido,
contra todo el mundo. incluso contra el Fisco mismo (28).
Otra concepcin, la que proclama la existencia de los derechos
reales administrativos, sostiene que stos no pueden concebirse al estilo
civilista. Y a.s como el dominio pblico constituye una propiedad ad
ministrativa, distinta de la privada, los derechos reales limitados so
bre ese dominio tambin son administrativos y distintos de los dere.
chos reales limitados de naturaleza civil: se caracterizan por sU preca-
riedad frente .a Ia administracin. Frente a sta, el concesionario careo
ce de acciones posesorias, pero s las tiene contra los dems particula.
res que perturben su posesin,ya que slo respecto de la administra
cin es precaria la posesin del derecho concedido.
La jurisprudencia francesa sigue esta orientacin. Pero debe ad
vertirse que reconoce al concesionario el interdicto de recobrar (rin.
tgrande) en contra de la administracin, cuando sta lo despoja por
medio de violencias o vas de hecho, y, por otro lado, permite que la
'(27) Corre Suprema: 21 de diciembre de 190:5 ("Revista de Derecho y Jurispru-
dena", tomo IU, seccin primera, pg, 96) y 10 de ulio de 1928 ("Revista de De-
recho y Jurisprudencia", tomo 16, seccin primera, pg. 313); Corre de Santiago, 28
ttc agosta de 1937, "Revista de Dere<:ho y Jurisprudencia", romo 36, seccin primera,
pg. 348 (considerando 23. pg. 351); Corte de Tatca. 23 de septiembre oe 1942. "Jt.e:
vi$l\t de Derecho i' Jurisprudencia", romo 40. seccin segunda, pg. 56.
(28) Corre Suprema: 20 de octubre de 1925 ("Revista de DeIho y
na", tomo 23; seccin primera, pS' 10 de- juHo de 1928 ("Revista de Derecbo
y Jurisprudenci.", tomo 26, seccin priment, pg. 313); 1." de abril de 1931 ("Revista
..le Derecho y Jurisprudencia", tomo 28, secn primera, pg. 5(6); Corte- de Santiago, 26
..le' abril- de 1925 '("Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 35. seccin segunda,
pg. 51).
LOS lllENES y LOS DERECHOS REALES 875
====
administracin defienda los inmuebles pblicos por las acciones pose-
sorias, s1 pretiere. estos medios a la va aumin'tstrava (29).
1.214. Servidumbres discontinuas o inaparentes.-a) PrincipiQ, Las
servidumbres son aparentes o inaparentes, segn su existencia se co-
nozca o no por una seal exterior (artculo 824), y son discontinuas
o continuas, segn su ejercicio suponga o no un hecho actual del hom-
bre (artculo 822). El C6digo Civil slo permite ganar por prescrip-
cin las servidumbres que son a la vez continuas y aparentes (artIcu-
lo 882), y dedara que sobre las cosas que no pueden ganarse por pres-
cripein, como las servidumbres inaparentes o discontinuas, no puede
haber accin posesoria (artculo 917).
Se ha querido rondar la negacin de las acciones posesorias a las
servidumbres inaparentes en la circunstancia de que por su falta de
signos exteriores, dan lugar a una posesin viciosa, oculta O clandesti-
na, y la privacin de las mismas acciones respecto de las servidumbre,
discontinuas, se la pretende hacer neseansar en la falta de continuidad
de la posesin. Pero la exigencia ne la continuidad y de la apariencia
de la servidumbre no tiene relacin alguna con las calidades de conti.
nuidad y de publicidad de la posesin.
En efecto, la apariencia de la servidumbre nada tiene que ver con
la de publicidad que debe llenar la posesin para no ser vi-
ciosa. Por ejemplo, el derecho de trnsito ser una servidumbre no apa-
rente si ninguna obra o seal exterior lo revela; pero si el propietario
de un inmueble, titular de esa servidumbre, pasa ostensiblemente' sa-
bre el rondo vecino, e<eree su derecho pblicamente, y mal puede ser
clandestina su posesin. Del mismo modo, la continuidad de la pose.
sin nada de comn tiene con la continuidad de la servidumbre. Toda
servidumbre de trnsito, por ejemplo, es discontinua, puesto que para
ser ejercida necesita, en general, el hecho actual del hombre; sin em-
bargo, si se considera que posesin continua es la que implica actos de
ejericio suficientemente prximos para hacer suponer un uso normal,
indudable resulta que la posesin de la servidumbre de trnsito debe
calificarse ,le continua cuando el propietario del rondo dominante ejer.
ce el paso a intervalos regulares y normales, tan frecuentes como lo exi-
ge la explotacin del fundo (30), Por eso, la norma legal que autoriza
. (29) Picrre Hbr&u:.1, en d 'R.epcrroire de Droit Ci ... il" (DaUoz), tomo 1,
1951. pg.. 14.6, nmeros 224 a 121; Cn\\n et "(.(}\lIS Hemctita\re ce l.)roh
Civil Franai,", tomo 1, Pari., 1947. N. 1.299, pg. l<on<
(30) Beudant, ob. cit . IV, N.O 758, pgs. 838 Y 839; Rodiere, oh. cit.,
N<o 392. pJ< 816<
816 DEllI!CHO CIVIL
la prescripcin y las acciones posesorias s610 respecto de las servidum
bres continuas y aparentes, gran parte de la doctrina moderna la en
cuentra injustificada en el derecho; la prescripcin y las acciones po-
sesorias deberan reconOCerse a todas las servidumbres establecidas por
e! hecho de! hombre y someterse a los principios generales. La discri.
minacin del ('Migo no tiene una justificacin racional; slo Se ex
plica por una razn histrica: los redactores del Cdigo de Napolen
se esforzaron, ante todo, por establecer una legislacin uniforme, que
barriera con las diferencias locales hasta entonces imperantes; en esta
materia, para llegar a tal uniformidad, hubieron de elegir la va de la
transaccin, y adoptaron, en contra de ciertas costumbres, e! principio
de que las servidumbres pueden adquirirse por prescripcin, pero 10
restringieron, en contra de otras costumbres, a las servidumbres que
delatan su existencia en forma ms tangible, o sea, las que son a la vez
continuas y aparentes (31).
Sin embargo, otro sector de la doctrina piensa que la regla de la
imprescriptibilidad de las servidumbres discontinuas o inaparentes y la
negacin a las mismas de las acciones posesorias, puede fundarse en
razones de utilidad. Hay conveniencia -se dice- en que los propie.
tarios de los inmuebles mantengan una buena vecindad, y esto no $e.
ra posible si el ejercicio de hechos aislados pudiera llegar a constituir
una servidumbre discontinua por virtud de la posesin y la prescrip-
cin; los propietarios, ante ese temor, se resistiran a tolerar el ms
insignificante acto de intromisin en sus predios. De ah que la ley
parta de la base que tales hechos se realizan por mera tolerancia del
dueo del fundo que los soporta, y declare que la mera tolerancia de
que no resulta gravamen, no confiere posesin, ni da fundamento a
prescripcin alguna (artculo 2,499, inciso LO). La imprescriptibilidad
de las servidumbres discontinuas no sera sino una aplicacin de esta
regla. Por lo que se refiere a las servidumbres continuas no aparmks,
cuando son negativas (como la de no poder elevar las paredes sino a
cierta altura), se presumen fundadas sobre actos de mera facultad, y
sabido es que la omisin de estos actos tampoco confiere posesin, ni
da fundamento a prescripcin alguna (artculo 2,499, inciso 1.0). Si la
servidumbre continua no aparente es positiva (como una servidumbre
(31) ltipert et Boulanget, "Trait lmeotaire de droit vil de Planio'''. tomo l.
Pars, 1950. N.O 3.730; Dekket1, "Prcis de Droir Civil Belse". tomo 1, Bruselb.
1954. N. 1.394. p8> 780.
LOS BIENES Y LOS DI!.RECHOS IlEALES 877
de acueducto ejercida por un tubo subterrneo), la no apariencia de la
servidumbre se confunde con la clandestinidad de su ejercicio (32).
b) Excepciones reconocidas por la jurisprudencia francesa al prin.
cipio que niega las acciones posesorias a las servidumbres discontinuas
o inaparentes. Racional o no este principio, el hecho es que aparece
consignado, expresa o tcitamente, en muchas legislaciones. Y su apli-
cacin trae inconvenientes prcticos, que la jurisprudencia de otros pa.
ses, como la de Francia, ha tratado de paliar o mitigar, reconociendo
algunas excepciones, derivadas de un esfuerzo interpretativo, bastante
lgico, aunque, tal vez, poco estricto. Las excepciones al principio que
niega las acciones posesorias a las servidumbres discontinuas o inapa.
rentes, se aceptan en dos hiptesis: 1) cuando esas servidumbres se fun
dan en un titulo convt'fJclonal emanado dd dueo dd fundo sirviente
o de sus autores, o en un tittt/o legal, y 2) cuando dichas servidumbres
son ejercidas menos a titulo de servidumbre que a ttulo de propiedad
o de copropiedad del fundo ajeno.
1) La existencia del titulo convencional o legal hace desaparecer
los fundamentos de mera tolerancia, de omisin de actos de pura fa.
cultad o de clandestinidad que determinan la negacin de las acciones
posesorias a las servidumbres inaparentes o discontinuas. En efecto, si
el querellante cuenta a su favor con uno de esos ttulos, no puede afir.
marse ya que ejerce la servidumbre en la cual pretende ser mantenido,
por omisin de un acto de mera facultad del dueo del predio sirvien-
te o por la mera tolerancia del mismo: la existencia del ttulo excluye
necesariamente cualquiera de esas ideas. Tampoco se puede decir que
es clandestina la servidumbre ejercida en virtud de un titulo: si se trata
de uno convencional, como l ha debido emanar del propietario del
fundo sirviente o de alguno de sus autores, fuerza es reconocer que di.
cho propietario no ha podido ignorarlo, y la servidumbre, aunque sea
inaparente positiva, deja de ser clandestina a su resp<:cto; si se trata de
un ttulo legal, el propietario, dd mismo modo, ha debido conocerlo,
pues se supone qUe nadie ignora la ley (33).
2) La segunda excepcin que establece la jurisprudencia francesa
al principio de que las servidumbres discontinuas o inaparentes no puco
(32) Beudam, ob. cit., N." 718, pgs. 838 a 841. En contra de la opinin que,
por razont.s de utilidad. juuifca ja impre1<:ripribilidad de las servidumbres discontioU&$
o DO aparentes, vase Ripert et BouJanger, ob. cit., romo l. nmeros 3.732 y 3.733.
(33) R,,,iart et Raviarr, "Trat thorique et practique des acaons posseuoim et
du bornage", quinta edicin, Parh:. 1929. N.O 225, pgs. 234 a 236; Hbraud. "Acction
Posse:tsojre", en Dailolt, ><Repecroire de Droir Civir-, tomo l. Pars. 1951, nmetos ]86
il 196, pg_ 144. Vase la copiosa jurisprudencia citada en ambtL9 obt11l,
878 l>EIlECHO CIVIL
den ser tuteladas por las acciones posesorias, se produce cuando los ae
tos de goce constitutivos de la posesin pueden considerarse, de acuer
do con las circunstancias de la causa, como fundados ms bien sobre
un derecho de propiedad o de copropiedad que sobre una servidllmbre,
es decir, cuando el propietario de un fundo ha posedo sobre otro fun.
do un terreno nicamente afectado al ejercicio de una servidumbre
discontinua o inaparente (34). As, un propietario puede reputarse po-
seer sobre el fundo ajeno el terreno mismo del cual extrae agua, en el
que hace pastar su ganado, abrevar sus caballos y, en consecuencia, pue.
de valerse de las accones posesorias si es turbado en la posesin de este
terreno. Principalmente, la jurisprudencia francesa ha decidido que s
no se puede adquirir por la prescripcin una servidumbre de trnsito,
se puede adquirir la posesin del suelo sobre el cual se ejerce el pa.
saje (35).
Solucin m el derecho ,!Ji/eJlo.-Juzgamos totalmente lgica la
solucin de la jurisprudencia francesa de reconocer las acciones pose
sorias sobre servidumbres inaparentes o discontinuas cuando se han es
tablecido por titulo. Pero en nuestro derecho nos parece imposible elu
dir la norma categrica y explcita que niega la acci6n posesoria sobre
las cosas que no pueden ganarse por prescripcin, como las servidum
bres in aparentes o discontinuas (artculo 917); a este respecto, la exis.
tencia o inexistencia del ttulo para nada se toma en cuenta. La juris-
prudencia chilena siempre ha resuelto, sin discriminaciones, la impro-
cedencia de las acciones posesorias sobre esas servidumbres (36).
Con todo, los inconvenientes se salvan con el procedimiento su
mario. Este, por disposicin expresa del Cdigo del ramo, debe apli.
carse "a las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, mo-
dificacin o -extincin de servidumbres naturales o legales, y sobre las
prestaciones a que eUas den lugar" (artculo 680, N.O 2.). Como se
ve, las servidumbres cOllvenciOllales quedan excluidas. Pero, cabe pre
guntarse todas las cuestiones sobre servidumbres convencionales es
tn sustradas al procedimiento sumario? No, porque el mismo C-
digo adjetivo establece como regla general que el procedimiento su-
mario "se aplicar en defecto de otra regla especial a los casos en que
la accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para
que sea eficaz" (artculo 680, inciso LO). Indudablemente, la cuestin
(34) R.vUtrt el Raviatt, ob. cit .. N.O 229, pgs. 242 a 244.
Hbroud. ob. cir., N.O 196, pg. 144.
(36.) Vanse las sentencias en el "Repenorio de Legislacin y Jurisptudcn
tia Ui1f:nas"'. Cdigo .civil. tomo n, artrul0 917, N.O " pgs. 22' Y 226,
LOS BIENES Y LOS DEIlI!CHOs REALES 879
sobre la constitucin de una servidumbre voluntaria, sea continua o dis-
continua, aparente o inaparente; no podr sustanciarse conforme a! jui-
cio sumario, porque exige Un estudio de lato conocimiento .. Pero hay
otras cuestiones que no necesitan de ese estudio y requieren de una. re-
solucin rpida para que el titular del derecho sea protegido eficaz-
mente. Supngase que el dueo del predio sirviente de una servidum-
bre de trnsito constituida por tltulo voluntario, cierre el paso al due
o del fundo dominante. Sera absurdo que para decretar la remocin
de las obstrucciones al ejercicio de la servidumbre hubiera de seguirse
el procedimiento ordinario; bastara al demandante acompaar su ttu-
lo, para que, conforme a la tramitacin del juicio sumario, se ordenara
la reapertura del paso. Claro que el demandado podra cuestionar la
legitimidad () eficacia del ttulo, y si estas objeciones necesitaran un
estudio lato, no quedara otro camino que. continuar e! procedimiento
conforme a las reglas de! juicio ordinario (Cdigo de Procedimiento
Civil, artculo 681). Pero tales objeciones no pueden ser caprichosas
o hechas valer con el torcido propsito de dilatar la sustanciacin de
la controversia, porque corresponde al juez decidir si existen motivos
fundados para cambiar el procedimiento sumario por el ordinario.
La conclusin a que nosotros llegamos respecto de las servidum-
bres voluntarias tambin era sostenida, sin grandes explicaciones, por-
que le pareca eviclente, por doa Humberto Trueco, ex Presidente de
la Corte Suprema y uno de los ms grandes profesores de Derecho
Procesal que pas por la ctedra universitaria. Deca el seor Trucco:
"Tampoco quedan comprendidas en la disposicin procesal que se re-
fiere a las servidumbres naturales y legales (artculo 680, N. 2.), las
servidumbres voluntarias y todas las cuestiones que de ella deriven;
pero 'si ellas r,quieren una tramitacin rpida, deben someterse a! pro.
cedimiento sumario, a virtud de la regla genera! de. la aplicacin de
ste (artculo 680, inciso 1.0) .. , El procedimiento del juicio ordinario
slo tendr lugar en defecto de esta regla" (37).
Vimos tambin que la jurisprudencia francesa concede la protec.
cin posesoria a las servidumbres discontinuas o naparemes cuando los
actos de goce constitutivos de la posesin pueden fundarse, ms que
sobre una servidumbre, .sobre un derecho de propiedad o de copropie-
dad. Este temperamento puede aplicarse entre nosotros sin inconve.
niente hasta donde lo permitan las. normas que rigen la propiedad ins-
crita y la no inscrita.
(37) "Derecho Procesal",- versiones de lBS clases, edkln mecanografiada de 1939.
S.mago, 1939. p&. 119. ' ". ..'
DEltECHO CIVtL
SECCION !JI
LEGITIMACION EN CAUSA Y SUPUESTOS DE LA ACCrON
POSESORIA
1. LJ, LEGmMACN ACTIVA
1.215. Legitimados actvos.-En ciencia jurdica se llama legitima.
c-"Im en causa o para la causa el concepto que determina "si el deman
dante es el sujeto que tiene derecho a serlo en el proceso de que se tra
te, y el demandado la persona que haya de sufrir la carga de asumir
tal postura en ese proceso .. A esta relacin de las partes con el pro-
ceso concreto se J1ama legitimllCin o facultad de demandar (legitima.
cin activa) y obligacin de soportar la carga de ser demandado (le.
gitimacin pasilla), por hallarse en determinada relacin con el objeto
trado al proceso" (38).
Ahora bien, todo poseedor de una cosa que puede ser objeto de
una accin posesoria y que ha estado en posesin tranquila y no inte.
rrumpida durante un ao completo est legitimado para entablar di.
cha accin (artculos 916 y 918).
Puede valerse de ella el poseedor que es titular del derecho y el
poseedor del derecho que no es titular de ste, y tanto el poseedor re
guiar como el irregular, pues ninguna de estas distinciones excluyen
tes consagra la ley.
Pero el mero tenedor, como no es poseedor, no est legitimado
para las acciones posesorias, salvo para la de restablecimiento que, a
juicio de muchos no es propiamente una accin posesoria, sino una me
dida de polica y accin personal dirigida a reparar el dao ocasionado
por el despojo.
1.216. La legitimacin del usufructuario, usuario y habitador.-EI
usufructuario, el usuario y el habitador no poseen la cosa sobre que re
cae su derecho real limitado; son meros tenedores de ella. No pueden,
en consecuencia, instaurar acciones posesorias para defender la pose.
sin de la cosa; ellas corresponden al nudo propietario o al que tiene
la posesin de la cosa usufructuada o sujeta al derecho real de uso o
de habitacin. Pero si bien esos derechos limitados no dan la poses6n
(38) P,iefO I$,ro, "Detho P""",al Ci.il", tomo l. ~ 1946, N.' 1 ~ 6 .
pt. 1 6 ~ , 166.
,
I.OS "!ENES y LOS DERECHOS REAl.ES 881
,le la cosa sobre que se ejercen, autorizan b posesin de los mismos, es
Jecir, Jel derecho de usufructo, de lISO o de habitacin. Por consiguien.
te, el usufructuario, el usuario y el que tiene el derecho de habitacin
(si han posedo sus pertinentes derechos, tranquila e ininterrumpidamen.
te un ao completo), son hbiles para ejercer por s las acciones y ex
cepciones pO'Ksorias, dirigidas a conservar o recuperar el goce de su;
respectivos derechos, aun contra el propietario mismo. Y hay ms: ste
es obligado a auxiliados contra todo turbador o usurpador extrao,
siendo requerido por ellos al efecto (artculo 922, inciso 1.0).
Las sentencias obtenidas contra el usufructuario, el usuario o el
que tiene derecho de habitacin, obligan al propietario, menos si las
sentencias se pronuncian sobre la posesin del dominio de la finca o
de derechos anexos a l (como una servidumbre) y el propietario no
ha intervenido en el juicio: en este caso la sentencia no vale contra
este ltimo (artculo 922, inciso 2.). Es lgico que la sentencia sea
in oponible al dueo en la hipte,i, considerada, porque el usufructua-
rio, el usuario y el habitador estn legitimados para contender sobre
sus respectivos derechos o la posesin de ellos; pero no sobre la pose.
sin dd dominio, por manera que si en el juicio no ha participado el
propietario, la senteJlcia no le alecta en lo relativo a la posesin de su
derecho.
1.217. La legitimacin del comunero.-EI comunero, por s solo,
sin necesidad de la concurrencia ,le los dem:s coposeedores, puede enta-
blar cualquier accin posesoria, ya que ella representa un acto de con-
servacin de su derecho y del de todos, y sabido es que los actos con-
servatorios puede ejercitarlos cada comunero por s solo.
1.218. La legitimacin del heredero del poseedor.-Conforme al sis-
tema de nuestro Cdigo -Civil, la posesin es intransferible e intrans-
misible; el SUcesor a ttulo universal o singular tiene una posesin in
dependiente de la de su antecesor. Sin embargo, el propio Cdigo dis.
pone que "el heredero tiene y est sujeto a las mismas acciones poseso-
rias que tendra y a que estara sujeto su autor, si viviese" (artculo
919) (39). Esta norma, est en pugna con el principio de la intrans-
misibilidad posesoria?
(39) Se ha tachado de incorrecta la redaCCin de este artculo en cuanto dice "tie-
ne y es.r sujeto a las mismas acciones.,. '" ya que tener rige acusativo y no puede traer
el mismo complemenro que rige la expresn 6SI ltljetQ (Jorge Ortega Torres, "Cdigo
Civil" de Colombia, terrera edid(ln, Bo.;ot, 1955. artculo 975 --copia del artculo 919
del C6digo Civil chileno--, pg. 373).
5-----Derecllo O'iJl, 11
882 DERECHO Cr\'IL
..... _----,,---=----=-- - --------
As lo sostien<: una Opll11On, porque ese precepto declara al here-
dero SUcesOr en el derecho a la acn que tena el causante para de-
fender "su" posesin, que en vida le fue arrebatada o perturbada, y en
la carga de ser demandado por la perturbacin o despojo que, antes de
morir, cometi el causante respecto de la posesin ajena_ El artculo
919, en pugna con el principio de la intransmisibilidad de la posesin,
tendra su explicacin en un olvido del legislador que, despus de ha-
ber desechado el sistema de la transmisibilidad posesoria seguido en el
Proyecto de 1853, no advirti la necesidad de cambiar o suprimir la
disposici6n mencionada para dejar sin quebranto el principio de la in-
transmisibilidad que adopt en definitiva. Y, a juicio de don Manuel
Somarriva, "quiz la contradicci6n podra salvarse limitando el ar-
ticulo 919 al caso en que el heredero haciendo uso del derecho que le
confiere la ley opta por agregar a su posesin propia la del causante" (40).
Segn otra interpretaci6n, el artculo 919 no contradice nada y de-
be aplicarse ampliamente, sin limitacin o restriccin alguna, que no
contiene en sU letra ni en su filosofa. Esa norma no consagra la transo
misibilidad de la posesin, sino la de sus ventajas y acciones proceden-
tes, que es cosa distinta, segn explican claramente Aubry y Rau. Di-
cen stos: "La posesin, considerada {l1 s misma y como estado de
hecho, no es susceptible de pasar en realidad de una persona a otra;
pero o t ~ cOsa sucde con las ventajas que le son anexadas, y princi-
palmente con las acciones abiertas al efecto de hacerse mantener o rein-
tegrar en ella_ Estas ventajas y estas acciones pasan ipso tacto a los su-
cesores universales o particulares del poseedor, con el derecho probable
del cual era la posesin el ejercicio o la manifestacin" (41). Y de
aqu resulta, agregan los mismos tratadistas, que los sucesores univer-
sales () particulares estn facultados, en esta calidad, e independiente-
mente de tooa toma de posesin personal, para ejercer las acciones po.
sesorias que competan a su autor (42),
l.Z19. Posesin tranquila y no interrumpida un ao completo.-a)
Para poder instaurar una accin posesoria no hasta tener la posesi6n de
un bien raz o de un derecho real constituido en l que pueda ganar-
se por prescripcin; es preciso, adems, que la posesi6n del demandante
haya sido tranquila y no interrllmpida un ao completo (artculo 918).
(40) "lndivi(o y Parridn", romo 1, <,egunJa edicin, SafHiago, 1956, pg. 227,
nota l.
(41) "Coms de Dro!t Civil FraTl\ais", quinta edicin, tomo JI, Pars, 1897. p-
H2fo t2>l, pg_ 131.
(-in lbdrm, pag 134.
LOS BIENf.s y LOS DERECHOS REi\LES
883
b) L1masc posen tranquila la (1m: se ejerce pblicamente y SIn
contrmlcrin de extraos que la disput,n ti poseedor.
No es poseedor tranquilo el violeuto, mientras Se mantiene en este
carcter, ni el c!"ndestil1o obligado a ejercer su posesin ocultndola a
los que tienen derecho para oponerse a ella, ni el poseedor a quien Se
le disputa Judicialmente la posesin.
Por cierto. s el poseedor demandado obtiene sentencia a su favor,
su posesin, en virtud del decto retroactivo de la sentencia Jecbrati.
va, se considerar como que nunca lla dejado de ser tranquila.
,) }'tWfiJI IJO /J//r;nl/J7f'Jd/1 es l.? que no na sufrido interrupcin
natural ni civil.
d) El plazo de 1m aiio completo de posesin tranquila y no inte.
rrumpida se cuenta hacia atrs desde la fecha del embarazo o despo.
jo (43).
El plazo de un ao completo tiene su razn de ser. El legislador
no es como las mujeres que, segn Raymond L'Ambtt. "sin sus ca-
prichos perderan la atractiva esenci< de su ser".
I Por qu se ha fijado el plazo mnimo de un ao de posesin y no
otro? Porque se estima que en el tral1\curso de ese tiempo hay margen
para demostrar que se tiene realmente una posesin y no una simple te
nencia u ocupacin momentnea: a travs del perodo anual se realiza
la mayora de los hechos y actos que, como h produccin y cosecha de
los frutos del inmueble, exteriorizan Una posesin inequvoca. Y si se
considera que de ese mismo plazo benefician, para interponer sus que.
rellas. los que pudieron haber sido privados de la posesin por el ac
tual poseedor, hay fundamento, si en todo ese tiempo nadie reclama,
para pensar que la actual posesin tiene visos de ser legtima y que
merece la proteccin intenlicta!.
e) No hay necesidad de que el poseedor cumpla por s solo el
plazo dd ao completo; expresamente le permite la ley atldi,. el cien;.
po de posesin de sus antecesores, conforme a las reglas de la unin,
accesi6n o agregacin de posesiones (articulo 920, inciso final).
f) La jurisprudencia ha precisado el t"mino o PI",to fin"l del
plazo. Ha dicho que el ao de prescripcin sealado por la ley se euen
ta desde el acto de molest" o embarazo inferido a la posesin hasta
(43) Corte de Valparaso, 4 de dicembre de 1903. "Revista de Derecho y
prudencia", tomo 1, segunda parte, pg, 321; Corte de Concepcin. 13 de enero de
"Revista de Derecho r Juri.sprudencia'" romo 111, &ec;in segunda, pg_ 120,
-- ----
DERECHO
el da de la presentacin de la querella, y no el de la notificacin de
sta (43 a).
2. SUPl:ESTOS DE Li\. ACCIN POSESORIA
1.220. Enulldacill.-Para que el poseedor legitimado activo de la
accin posesoria pueda entablarla es necesario que concurran dos su-
puestos:
a) Que haya suirido un acto de molestia o embarazo inferido a
sU posesin o que haya sido privado de sta (artculos 916 y 920), Y
b) Que interponga la accin correspondiente antes de vencido el
plazo que la ley seala (artculo 920).
1.221. a) Molestia o embarazo inferido a la posesin o despojo de
la misma.-Concepto y caracteres de la molestia o embdrazo. Ante to-
do es preciso advertir que en la literatura de las acciones posesorias
la palabra turbaezn tiene una acepcin amplia y otra restringida: en
b primera comprende no slo la simple molestia o embarazo inferido
a la posesin, sino tambin el despojo de la misma; en la segunda, ex-
cluj del concepto el despojo.
Turbacin en semido estricto, molestia o embarazo inferido a la
pmesin es tudo acto o hecho voluntario, realizado de buena o mala
fe, que, sin despojar a otro de su posesin, la contradice e implica dis-
putar el derecho que pretende tener el poseedor de ejercerla.
De aquf se declucen los siguientes caracteres de la molestia o em-
barazo.
1. Voluntariedad del hecho o acto perturba torio. Si ste no pro-
viene de la voluntad humana, no puede contradecir la posesin ajena.
As, por ejemplo, el derrumbe accidental de un mUro sobre el predio
vecino, no constituye una turbacin a la posesin.
2. El aeto no debe privar de la posesin al poseedor; si lo priva,
no hay simple molestia o embarazo, sino despojo. Los actos inminen-
tes de ste, es decir, los que tienden al despojo, pero no lo consuman,
constituyen slo turbacin o embarazo, que autorizan la querella de
amparo, pero no la de restitucin (44). Del mismo modo los hechos
que importan ocupar bienes inmuebles del poseedor, sin desposeerlo
(43 a) C. Concepcin. 9 agosto 1884, G. 1884, t. n, N,u 1.918. pg. L 17B; C.
SupreRla, 16 dembre 1910, G. 1910, t. n, N.O 1.2,37, pg, 1.627; C. Santago, 26 julio
1927, R" r. 27. sec. pg. 1-
(44) Corte de Santiago, 28 ue agos[ ue 1937. "Revista de Derecho y JLlrispruA
demia", tumo 3(" primera.. P;1(', 348.
de stos (cortar alambrados de un predio, introducir animales en el
fundo ajeno y ocupar momentneamente con ellos terrenos de ste),
son actos de molestia o embarazo de la po,esin y no de despojo (45).
3. El hecho, para calificarse de molesti, o embarazo, debe contra
decir la posesin ajena. De ah que no perturb la posesIn del dueo
de un fundo el que, a virtud de una servidumbre de trnsito, pasa por
l; tales hechos no contradicen la posesin del derecho de dominio.
4, Por fin, toda molestia o embarazo inferido a h posesin cnmo
supuesto de la accin posesoria, implica disputar el derecho que pre.
tende tener el poseedor a ejercer la posesin, Por eso el ladrn, que ce
sorprendido tratando de separar la puerta de la Glsa de que forma par
te para llevarse aqulla, no puede ser demandado de accin posesoria'.
si bien contradice la posesin ajena y pretende adquirirla, su acto nu
envuelve disputar el derecho del dueo a esa posesin.
El requisito de disputar el derecho a poseer ,lcbe juzgarse objeti.
vamente, Jpreciando el hecho perturbarorio en s mismo: si ste deno.
ta una disputa al derecho a poseer, la accin posesoria es procedente:
nada importa que la intencin del perturbador no haya sido e5a, ni
que l dedare, para detener la accin posesoria, que reconoce la pose
sin del demandante.
Elementos que no integran el cOl1ceplo de turbal1 po!esoria.-
La buena o mala fe del perturbador es indiferente; la ley no distingue.
Por tanto, procede la accin posesoria contra el que ejecuta la moles-
tia o embarazo en la creencia de que obra dentro del ejercicio de Sll
derecho, y, como ha declarado la jurisprudencia francesa, poco impor-
ta, tambin, que ese derecho exista en realidad, pues la proteccin po.
sesoria es independiente del fondo del derecho (46).
Tampoco es elemento de la perturbacin posesoria el lugar en
que se comete; tanto da que sea en el fundo dell'erturbador como en d
del perturbado: lo decisivo es la perturbacin a la posesin ajena (47).
Procede, por ejemplo, la querella posesoria si la, trepidaciones de los
dinamitazos hechos en una mina provocan el desarraigo de los rbo-
les o la quiebra de los vi,lrios situados en el fundo ajeno, hllese ste.
(4'5) Corte I!e COllcepdn, 4 de septiembre de 1954, "Revsta de Dert:<-h .. l" oc
la de (uncepn, 1954, pg.. 381 (cno,.,i,!eranJo .'.''' pg. 3::<11
(,1{) Hhrau,i, obri:! citada, pg. 136, N." 62.
(-17) La Corte Suprema decJiH que "rcwooL1JIJ el hecho uJ.pral de Id. pel!\lrh.a.
(In ;!e !a posesin, es improcedente negar Juga! il la quetelhl porq\tt' los :H-tos perrur
baroriot no h.n tenido origea en 1. propiedad de! actor, piles que' (;on elfos se
altere la poHii6n" (sentencia de 30 de abril de 19}6, "Reviull de Derecho 'Y Jurisptu
denda'\ tomo 33. seccin primera, ptS, 281).
DERECHo CIVlL
por otra parte, vecino o no ; la mina; si una persona abre vistas con
trarias a las disposiciones legales; si hace trabajos en su fundo que pro-
vocan en el del vecino hundimientos o inundaciones, etc.
Tampoco es elemento de la perturbacin posesoria el perjuicio:
exista o no, el interdicto procede si el hecho pue,le calificarse de mo-
lesla o embarazo a la posesin. Aqul la ley lo concede para hacer re
conocer o respetar la posesin, sin considerar si se han producido o no
daos o perjuicios. Cuando no puede c.lricar,c un hecho de mobtia
o embarazo a la posesin, no hay lugar a interdicto, aunque proceda
una accin indemnizatoria. Si, por ciemplo, nna muralla se derrumba
y causa daos a la propictlad del vecino, el dUCllO ,le la primera podr
ser demandado de perjuicios en razn de 10 rcsponsabilhlad extracon
tractual que le quepa; pero no podr sn me,liante una "e
cin posesoria, ya que el becho daoso no implica ninguna pretensin
a la posesin ajena.
Turbaciones de hecho)' de derecllO.-La molestia o embarazo pue.
de ser de hecho o de derecho.
Llmase turbacin de hecho el ,llaque material cometido contra
la posesin ajena; introduccin de ,mim"b en el predio de un terce-
ro; actos de pasaje sobre el terreno del vecino, sin permiso de ste ()
sin derecho alguno que faculte a ello; colocacin de barreras, por el
dueo del fundo sirviente, para impedir el paso al titular de la servi.
dumbre de trnsito, etc.
Turbaciones de derecho son las ,lcebraciones o actus jurdicos
suponen inequvocamente una pretensin contraria a la posesin aje-
na: gestin encaminada a inscribir un ttulo de dominio relativo a un
inmueble que posee otra persona (48): inscripeill de una minuta prac-
ticada por un tercero y relativa ;J un bien raz inscrito (on anteriuri.
dad (49).
La doctrina y jurisprudencia franeC'as e,man no constituir tur
bacin posesoria !os actos que, sin atacar a la posesin, implican slo
afirmarin. reclamaci6n o ciercicio ,le un derccho de propiedad, real
(J pretendido: accin reivindicatoria. ,kman,la ele particin. Pero re
suelven qUt'" cuando una persona. creyndose ataC:HJa en ,''u pus{,sn
por una turbacin de hecho, ejerre la accin posesoria (la de amparo,
seria entre nosotros), el demandado puede considerar esta accin como
(4B) "Repertoo de Legislacin 'i JUrl5p!udemia (i,i!enas", Ct'xE,f;() Civil, tomo JL
art<:ulo 921, N/
l
29, 1. pg. 236.
(49) Ibdem. ",kulo 921, N." 29, V, pg. 237.
LOS BIENES Y LOS DERF.CHOS REALF.S
887
turbacin de derecho, e interponer l mismo una accin posesoria, ba-
jo forma de demanda reconvencional (50).
La Corte Suprema chilena, siguiendo a Allbry y R.u, ha declara-
do que la perturbacin de derecho puede resultar, sea de una contien-
da judicial sobre la posesin, sea de un acto extrajudicial por el cual
una persona se dice poseedor del derecho que persigue conservar o rc-
cuperar, o manifiesta una pretensin contraria a su posesin (51).
Entre los actos extrajudiciales, la doctrina no considera turbacin
o molestia de la posesin la venta de un inmueble ajeno, porque, por
s misma, no constituira un ataque directo a la pmesin del dueo ('52).
Nuestra jurisprudenCIa explica que no privan de la posesin ins-
crita y material, sino que la turban o molestan los siguientes hechos:
a) la compra del inmueble respectivo a un tercero extrao; b) la ins-
cripcin de esa compraventa; e) el arrendamiento celebrado por el ad-
quirente del tercero extrao y otra persona, y ti) la obtencin de este
arrendatario de la entrega material del inmueble por virtud de un
juicio ejecutivo de obligacin de hacer seguidu contra el arrendador.
Subraya la misma jurisprudencia que lo compraventa aludida no es
prueba de la posesin del bien raz por parte del comprador ni del
vendedor, pues ese contrato importa slo un ttulo para reclamar la
entrega de la cosa vendida y no es comprobante de tal entrega. En
cuanto a la inscripcin conservatoria, aunque desempea el papel de
tradicin no basta para hacer del comprador arrendador un poseedor
legal de la cosa. Tal cambio jurdico slo podra operar si, conjunta-
mente con realizarse la inscripcin en favor del nuevo poseedor, se can-
cclara la del anterior. Por ltimo, es obvio que la celebracin del con
trato de arrendamiento no supone de modo nec'esario que el arrenda.
dm sea poseedor en nombre propio (52 a).
Pueden los tribunales de justicia rrsolver ,i un decreto supremo
de reanudacin de faenas en un fundo y los actos cid interventor cons-
tituyen turbacin o embarazo de la posesin? La Corte Suprema, en
un fallo acordado por leve mayora, respondi afirmativamente; sostu
vo qne no purde pretenderse que hay un conflicto (le jurisdiccin. La
minora adujo que el tribunal ante el cual sr entabl la querella de
.1ml'a
r
o can'cia m absoluto de competencia para resolver la cuestin
(=:.o H{hr\11J. oh. (ir.. nmeros 61 y 85, pgs, 136 y 1:'7.
i')l Sewen;l ,h: 21 iulio de 1941, de Dert'{hu y ]::.t.!::;pruencia",
primera. 120; Aubty et Rw, oh. cit., tomo n, pnafo 187, pi
\:na5 232 y
(52) Auory et Ra\,;, oh. cit., tomo n, pfirrafo 187, pg, 239; Hbraud, ob. cit..
pg. 136. N.' 61.
(52 al e $nprem 24 diciembre 1951.11.., t. 48, seco l.', pg. 581.
DERECHO CIVIL
planteada, porque en el fondo, indirecta pero claramente se peda la
declaracin de ilegalidad dd referido decreto (52 b).
Conatos o amagos de turbacin y tllrbocioues realizadas.-Las ac-
ciones posesorias proceden : a) si se tralo de turbar o molestar la pose.
sin del querellante, o b) si CrJ el hecho se le ha turbado () molestado
o despojado de su posesin (Cdigo Civil, artculo 921; Cdigo de Pro.
wlimiento Civil, artculo 551 (53).
El despoio.-a) El despojo consiste en privar al poseedor de la po-
sesin de la cosa o en impedirle el ejercicio dd derecho que posee. Se
distingue de la mera molestia () embarazo en que crea Ull obstculo
persistente, que impide al poseedor recobrar libremente el uso de la
cosa que posee o que nece,ita para ejercer la posesin de su derecho.
Por tanto, si despus del hecho agresivo inferido a la posesin el po-
seedor puede recobrar libremmte el ll'O de esa cosa sin encontrar obs-
tculo, el hecho debe calificarse d, simple mulestia o embarazo y no de
despojo (54).
b) Corresponde a los jueces del fondo determinar s en la especie
ha existido simple turbacin o despojo.
e) El despojo puede ser total o parcial. Este ltimo se traduce en
limitar de una manera permanente la posesin ajena. Lo que import'l
--dice un autor (15)- no es la medida, sino la malidad del alentado
a la posesin: tambin contra el despojo parcial se da la accin.
d) No es requisito del despojo que el que lo hace tenga la inten-
dn de sustituirse el1 la posesin del desJlojado. Una senlencia, sin cm
bargo, estim indispensable al ejercicio del interdicto posesorio dicha
intencin, que faltara, segn el tribunal, si los actos del demandado
son de mero tenedor (5(,). Con razn se ha rcfuta,!o que generalmen.
te el que despoja a otro lo hace con el nimo de sustituirse en la pose.
sin ajena; pero esto no es indispensable en el querellado, quien pue-
de haber despojado y no haber entra,lo en posesin, limitndose a im
pedir al poseedor el ejercicio de su po,e,ill (57): no por eso deja de
haber despojo, que es lo que la ley sancion.
02 b) e Suprema, 3 mayo 1967. R., L 64. $Ce L', p,g. 10').
03) Corre de Tajea, 23 de sepembre df> 1942. "Revi<;f de Df'fecho y Jurispru-
dencia", tomo 40, $.('cdn segunda, pg. 5{),
(54) Comp.: Hbraud. obra citada, ~ o Hfl, pJ!:, 1 i1
('5')) Messineo, "Manual de Ikrecho Civil y Cmn"r<. ,d", traclu.:di.:'1I ole: h uUl\\'.l
<:didn italiana, wmo JII, Buenos Aire", 19'51, p;:. 2", L N" 2.
(6) Cor(e de Sanriago. 1, de enero de 19')1, "Rtvi)fa de Derecho}' Jurispru-
dencia", tomo 30, ;,ecn primera, pg. 2.i,
(57) Claro Solar, "Expli,aclouc.> de DCf(<cnn Civil Chileno y Comparado", ro-
mo IX, S.nti.o, 19,5, paj. 508.
LOS mENES y LOS DERECHOS Rn:\LES
1.222. b) Plazo en que deben interponerse las acciones posesorias.-
a) Las acciones posesorias que tienen por objeto conservar la posesin
deben interponerse antes de que se cumpla un ao completo, contado
desde el acto de molestia o embarazo inferido a ella (artculo 920, in
ciso 1.0) IJasta. segn la jurisprudencia (58), el da de la presentacin
de la querella, y no el de la notificacin de sta. Por tanto, la accin
debe acogerse si ese plazo no se ha cumplido al momento de interpo.
nerse la querella, aunque est vencido al momento de notificarse la
misma al querellado.
b) La fijacin del punto de partida del plazo carece de dificulta
des cuando la turbacin o molestia est representada por un hecho ais.
lado, nico, definitivo. Pero la cuestin se complica cuando la turba
cin es la resultante de diversos hechos Sllcesivos o repetidos.
No hay duda de que si stos constituyen d'ersas molestias, cada
acto o hecho es un punto dc parti,la de una prescripcin o caducidad
distinta. Por ej<'m!,lo, s en Ulla pared divisoria privativa (no media-
nera) mi vecino apoya una parte de su construccin y despus de al-
gn tiempo en otro lugar de la pared abre una ventana a tronera, hav
dos turbaciones distintas a mi posesin. Si yo dej transcurrir un ao
sin interponer accin posesoria por el hecho del apoyo del edificio ajc.
no, no podr ya intentar didla accin por esta molestia; pero podr
hacerlo por la construccin de la vrntana, s desde esta turbacin no
ha pasado el ao de que habla la ley.
Las molestias pueden ser varias cn su nmero, fciter({Jas, pero siem
pre las mismas. Supongamos que el dueo de Un fundo maderero ten
ga por costumbre dejar los troncos de los rboles derribados en la lo
nea divisoria con el fundo vecino v que frecuentemente ellos ocupen
parte (]eI terreno de ste. El plazo debe contarse ,Iesde el primer acto
de turbacin que contradiga netamente 1" posesin ajena. Don Luis
Claro piensa que cuando han sido varios los actos de molestia, el plazo
para interpOller la accin posesoria se cuenta desde el ltimo de dichos
actos (59). Funda su opinin en 13 historia de la ky: todos los Proyec-
tos del Cdigo Civil, incluso el que fue presentado a la aprobacin
del Congreso Nacional, decan: "collt:l<lo desde el primer acto de mo
lestIa o cmha:azo": pero la Comisiflll cnc;trg;da de hacer la cdici!l
correcla y esmerada del Cdigo suprimi la palabra primer. Tal su
(")8) (orre ,1p COllcepci/m. 9 d<: di' l::Rt, "Carera de Ini Trihunl1les",
torne. JI. NY L91R, pBg. 1.17H; Corte Su ['m'fliJ:, 1(, de ,lidcmhrc de 1910. "Ga(Cf.l ,Iti
In TrJhuna!es", 1910, tomo n, N.o L237. pop,o UH?; Corre de Sanra:zo, 2I' de julio
de 1927; '"Revist1l de Derecho y Jurisprudencia", romo 27, secd6n primera, pg, 1 (C.
8.'. P<&. 3).
890 DERECHO CIVIL
presin demostrara, a juicio de Claro Solar, que el plazo debe contarse
desde el ltimo acto de la serie. Nosotros no 10 creemos as. Estima.
mas que la palabra primer fue borrada porque no tena razn de ser,
como quiera que lo decisivo es el acto de molestia o embarazo inferido
a la posesin, y sIC existe desde el momento mismo en que se produce,
sin que importe que sea nico o lo sigan otros de la misma especie.
Basta pensar en el caso en que el acto perturba torio es nico para dar.
se cuenta de que la supresin de la palabra primer se justifica por su
carencia dc razn de ,er y no porque en la mente del legislador e'tu-
vicr" la idea del ltimo acto de perturbacin como punto de partida
del plazo en que debe interponerse la accin dirigida a conservar la
posesin. Por lo dems. si lo decisivo para el autor dr! Cdigo hubiera
sido ese acto postrero, nad:. le habra sido ms sencillo -a fin de acla.
rar e!l este sentido la disposicin- que Hlstituir lo palabra primer por
la contraria, ltimo.
Finalmente, hay que considerar la hiptesis en que se produce un:1
sola molestia, pero como resllltado de varios actos progresivos que se
desarrollan en un cierto espacio de tiempo. El punto de partida del pla.
zo de un ao ser el del acto que, por representar una inequvoca con
tradiccin a la posesin ajena, deba calificarse de molestia o embarazo
inferido a ella.
d) DetermirL1r eu:\! eS el acto o el primer acto que contradice la
posesin ajena y a partir del cual debe contarse el plazo de un ao que
se tiene para interponer la accin posesoria, es atribucin de los juecro
del fondo.
r) Las acciones que tienen por obieto reClf perar la posesin expi.
ran al cabo de un ao completo desde que el poseedor anterior la ha
perdido. Si la nueva posesin ha sido violenta clandestina, se cuenta
este ao desde el ltimo acto de violencia, o uesde que haya cesado la
clandestinidad (artculo 920, incisos 2." y 3."), esto es, desde que se des-
cubre jlor el despojado, el despojo.
f) En la doctrina se ha cuestionado si el plazo para interponer las
acciones posesorias es de caducidad o de prescripcin especial. Pero, en
Chile. sea lo uno o lo otro, el plazo no " suspende, corre contra toda
jlersona, porque ~ caracterstica de la caducidad que su plazo no se
suspende si la ley no establece expresalUt'nte otra cosa, y lo mismo
ocUrre con la prescripcin especi,1 (artculo 2,524).
(9) Obra "taja, tomo IX, Santiago. 1931, N.' 1 . 8 ~ O , pg. 512.
LOS y LOS DERECHOS REAI.RS 89J
3. Ll'.GITl1\IAOOS PASIVOS
1.223. Autor de la turbacin o despojo.-Las acciones posesorias nor-
malmente se ejercen contra el autor de la perturbacin o ,le! despojo.
aunque ste sea el propietario o el titular del dereebo posedo por el
demandante (60). En el concepto de autor cabe no slo el ejecutor
material de Jos hechos que contraran la !,()sesin ajena, sino tambin
el autor moral o intelectual, es decir, la persona por cuya orden han
siJo realizauos esos hechos.
1.224. Herederos del autor de la turbacin o despojo.-Expresamen.
te dice el Cdigo que el heredero est sujeto ; las mismas acciones a
que estara sujeto sn autor, si viviese (artculo 919), y como la ley no
distingue, la accin posesoria puede dirigirse incluso contra el herede
ro que ha entrado en posesin ,le la herencia de buena fe, ignorando
los actos perturbalOrios o de despojo cometidos por su autor y merced
a Jos cuales ste entr en posesin.
La justificacin de la norma se hace consistir en la responsabili.
dad que le corresponde al heredero, como representante de la persona
de su autor, de bs obligaciones derivadas de un delito o de un cuasi.
delito de ste; de donde resulta que aunque la accin posesoria se con-
sidere como basada exclusivamente sobre el hecho licito de turbacin
o de despojo, siempre quedara franca contra los herederos del autor
del hecho ilcito, como 10 era contra el ltimo (61).
1.225. Actual poseedor que ha adquirido directamente la cosa dd
usurpador.-Como es real, la accin posesoria pa ra la restitucin pue-
de dirigirse no slo contra el usurpador, sino contra toda persona, ca C/Q8
ya posesin se derive de la del usurpador por cualquier ttulo (artcu.
lo 927, inciso LO), oneroso (venta, permuta) o gratuito (donacin, le.
gado). Y es indiferente t,lmhill la buena o mala fe del suceSOr dd
usurpador; aunque crea que la pos . :sin de ste era legtima, la accin
lo alcanza.
Pero la indemnizacin ,le perjuicios a que pue,le dar lugar el
despojo, tiene carcter pecsonal. Por eso, slo pueden ser obligados a
mdemnizar el usurpador mismo, o el tercero de mala fe, es decir, el
((,)\ <1(" Taw? ;j ,!;- lBW) ,,:c 1901. de D('[('dl0 y 1urisprudcn-
cI;t", tnm 11, seccin. :>egnnda, pg. 191,
(61) Za;;;-hariae, rif'ifdo pO! Aubr)' ct Ran; Aubry tt Rau, ob. cit., romo If, prra-
fo 187, pg, 22:5, nota 10; Claro 5.>lor, oG, ce, romo IX, N.'" 1.844. pg, 509,
que adquiri la cosa sabiendo que era umrpada: si hay vanas personas
obligadas, todas responden ;llj-oldtlm, solidariamente (Cdigo Civil, ar-
, l 9
j
'" . ? D .? 31-)
tlCU os ..... /, lnC1SO , l.
1.226. Accin criminal contra el usurpador.-E1 Cdigo Penal (ar-
tculos 457 a 462) castiga el delito de usurpacin. Comprende bajo es-
te nombre las turbaciolles o despojos cometidos contra la tenencia o
posesin de un inmueble, y las usurpaciones de los derechos reales.
Para est;blecer la sancin considera: a) si se ha empleado o no violen-
cia contra el turbado o despojado; b) si el hechor es o no propietario
o poseedor regular del inmueble o dd derecho respecto del cual se co-
meti el hecho ilcito y que mantiene en su poder la vctima, y e) si
esta ltima es poseedor () tenedor legtimo o ilegtimo, aunque en este
ltimo caso con derecho aparente.
La posibilidad de perseguir criminalmente al usurpador no impli-
ca la obligacin de incoar primero d juicio criminal. El perturbado o
despojado puede entablar ia accin posesoria antes y, cuando instaur
primero el proceso criminal, no est obligado a esperar el resultado de
ste para hacer valer aqulla. disposicin legal en contrario
existe, y el Cdigo Civil, en esta materia, se limita a disponer qUe "los
actos de violencia comet.idos con armas o sin e11as, sern adems cas
tigados con las penas que por el Cdigo correspondan" (ar.
tculo 929).
1.227. Acciones posesonas entre eomuneros.-Ha sido muy discuti-
do entre nosotros si proceden las aCC"10ncs posesorias entre comuneros.
De acuerdo con la doctrina que ltimamente tiende a prevalecer, la
respuesta es. en pril1cipio, negatil'a, porque la posesin en quc se funda
la accin posesoria debe ser incquivocamente exclusiva. y la de un ((),
rnunero) con respecto a los otros, no lo es, pues posee la cosa comn
en su nombre yen d de los copartcipes: si pretendiera sostener
una posesin exclusiva. su posesin sera aparecera
;1 J; de la comunidad, a menos ql1e con1('nzara unJ posesi6n con
,!istinto ttulo dd de simple comunero (62). Por tanto, slo cxrcpcio-
nalrnentc> rroccdc la accin posesoria cntr{' comuneros: fuando uno <Ir'
<-Sin" 111",li""t( LIIJ ttulo que lo desvincula rle la comunidad v lo habi.
(i2) In sentido: Ri,L, "Derech" Civil Te,'rit,) v Prnito", tm,.:w,-i,;n .-kl
iri\l1flO, tomO XI. pl!;. 42; Julio "Del rtulo en la posesion", Memr)ria d
Prueba, Concepcin, 19,H. pg. 7:, N." 96; Somarrivl, "lndiviSoin y Particin", romo l.
"sunJa edicin, 1956, pg. 237, N_O 178.
LOS BtENfS y LOS DERECHOS
lila para PU,\CtT n:du,"Iivamelltc, lo hacl', (kSLHOCit'llt.lo en e:-.ta (urIna
los derechos de los trs copartcipes. Eemplo tpico: un copropieta-
rio se da por dueo ahsoluto, }' no se limita :t enajenar su cuota, sino
to<lo el /len eOlIlln; el adql1irmtc no pasa a ser dueo absoluto, por
que su tradente no lo era en realidad; pero si cntra un:l posesin
("(oler':l r ,e m:we[,:nc un an en e(G, pOlG-" eercer fas acciones po.
;csor,7" contra Jos )('m!LI' comuncm, gue pretenden perturbar ,{iel,a po.
ses ion \.'xclusiva: esos copartpes son comuneros suyos en el derecho
de pruriedad, pero no en la posesin.
Cuando a un comunero st' h: niega la accin posesoria, no quiere
decir que se le de\c en la \\\lkk\\,,\<}w. \:. t, \)\\
to, y como ta) ,genera obligaciones; luego, si un comunero es privado
totalmente del uso y goce en la cosa comn por los otros, puede enta-
blar en contra de ellos lo acdn personal correspondiente para hacer
respetar su derecho (63).
jurisprudencia chilena, en general, declara que
no hY--:lCciones posesorias entre comuneros (64). Algn fallo resuelve
que, por excepcin, tal regla no se aplica cuando el comunero se des-
vincula de la comunidad, "se alza respecto de ella" (65). Y otra sen-
tencia dice que las querellas posesorias no proceden entre comuneros.
salvo ia del restablecimiento (65 a),
Consecuentemente, la jurisprudencia penal sostiene que no hay de-
lito de usurpacin entre comuneros (66).
Los tribunales tronases admilen las accones posesorias para defender la cuo-
ta en la copropiedad) hacer respetar el estaJo de nivisi6n entre los comunerOs
y proteger 1:1 posesin exclusiva que el comunero ha adquirido respecto de los
dems. En efecto, ,:c1ar::m: a) que el copropietario tiene no slo un derecho
dt'al para que se le asigne una fracci6n en la inoivisin, sino una parte en el
deredlO oe que recae dirtctamtnte sohre una cosa singular; este derecho
(61,) Somarriva, ob. cit.. tumo L pg. 2:;9, nota 3.
({.-ii V15e "Reperrorio", Cdigo CIviL {DOlO 11, artculo 916, !'oro 27; artkulo 917,
6; articulo 930, N.ti 17; artculo N." 7, Y "Revista Je Derecho y jurispruJw,
(a"; tomo 4Q, $e(cin segunJa, pg, 139.
(65) Corte de Talea, 21 de sePlembre de 1926, "Rt'visra Je Derd;ho y 1rispru.
dencia", tomo 26, seedn primera, pg. 178.
(65 a) Corte de Concepcin, 4 de septiembre de 195-1. "Revista de Derecho" de la
Untversidad de Concex:i6n, 1954, pg. 381,
(fi, C. dI:' Con;;epdn, "Gru:era de los Tribunales", 1897, romo J11, N.o 4577,
p3g, 14'); Corre Suprema, "Glcelll .le llOs Trib;Jnales", 1918, scguodo semestre, 599,
pg. 1.900,
894 DERECHO CIVIL
pu,;uc ,'iCf ohjcto de In prolecclt'm (66 a); b) qUl: el copropietario -ta1 como
se n:conocl' ('n ChiJe- puede ejercer las :1CUOCS posesorias contra 10$ tercerm:,
aulOres de turkl;iunes :t b posesin del inmuehle indivi::o: e) que la accin po-
puede sr ejercida. ('atfe copropietarios para hacer respetar el estadu ue
mcli\'sn; los aeLO", r.alizados ;;or uno oc dios 5610 con:.tituyen una turbadn
3 L:t posesin ,omn si [;lIt:; actos comprometen b. destinacin de la cosa indivi-
sa, y disminuyen b p.artc de goce de los otros comuneros, y J) que cuando uno
de los COl11Ut)('TOS ha adquirido, por sus actos, desde m:is de un ao, una pose-
sin cxdusi\-3 llc toJo o part .. dd bien indiviso, pueJe ejercer la accin
ra coOtm las perturbaciones que lOS otros comuneros realicen conlra esta {Xlse
w
sin exdusiv:l (67).
1.228. Las autoridades pblicas <omo legitimados pasivos de las ac
dones posesorias.-Se ba cuestionado si pueden ser demandadas, me-
diante accione, pusesor;", las autoridades pblicas por los actos 'lue
Drclenen o ejecutell y quc perturben la posesin.
En Italia, la Corte de Casacin no admite la accin de despojo
contra la adminitsrarin pblica, porque los actos realizados por sta
-:e presumen legtimos y porque al juez ordinario no le es permitido,
conforme al artculo 4." de la ley derogatoria de lo contencioso-admi.
nistrativo, revocar o modificar el acto administrativo y condenar a la
ldmnistracin pblica a un lacere, sino slo al resarcimiento de los
daos. Sin embargo, la accin es admitida cuando la administracin
pblica no ha obrado mediante un acto administrativo, sino por uno
de derecho privaclo o absolutamente fuera de sus atribuciones (68). La
Corte Suprema chilena, tratndose de la querella de restablecimiento,
ha tenido el mismo criterio que su colega italiana; ha rechazado la
acci6n respecto de los actos de autoridad, pero no respecto de los de
gestin (68 a).
En Chile, sude defenderse la inadmisibilidad de las acciones pose.
sorias contra las autoridades pblicas, afirmando que dichas acciones
(,() 11) Estas palabras no deben inducir a pensar que se reconozca al copropietario
una parte determinada t'O la cosa; lo que tiene es una parre en el derecho di? domiilio
que recae dire<.'tarnt'nre sobre la co!:a, derccho que faculta paro poseer esta ldma en la
medida dt' la CUOta de (ada comunero. En otros trminos, la prorecdn posc:soria se re-
fiere a la wposesin, que, como anota Hbraud (oh. cir" N.O 174, pg. 143). no es
ncresariameme promiscua y confusa; y para evirar el "iro de equvoco, se exige una
caracterilacin n{'fa de los acros de posesin del copropietario sobre la cosa sinsular
divisa,
(67) Hbraud, obra citada, pg. 143, nmeros 174 a 177,
(68) Cass" 9 diCiembre 1960, sentencia citada pos Andrea Torrenre. "Manuale di
Drino Pri"'aro", Milano, 19h5. pg. 314, al final, nora (2 bis),
{(lB a) Vase: "Rep<'rtorlo de L"gls!adn y ]urisprudenda Chilenas", Cdigo CIvil,
tomo 11 (Santiago, 1969). arr. 928, doctrina N.t' 13, pg. 307,
LoS IHE;-JJ:<:S Y LOS DERECHO:O; REALES
suponen hechos O 3Cto5 l'J<':l'Uta.d05 pur particula!"i..':", qUl' 10s puedJ.ll
obligar o constituir y no actos emanados de auturdades;
respecto de los actos ikgales de stas que perturban la posesin, corres
ponden otros recursos judiciales o admnstr:ltivos, segn el caso (69).
Pero, t:n gentrJl, s:IivtJ excepciOnes, la ha la'i
quertlbs posesuras contra las autoridades pblicas, meno, contra los
actos ejecutados por orden del juez.
[-la JtclaLldo; a) que puede entablarse aCli(Jn pSt:'suro contra un SubJd<>
pur acto Jt' tal, sin p:rjuicin de la acci/m de contra el superior rC$-
(O); h) que proceJe la querella de amparo contra el fi$w por la pcr-
mrhacitn que causa al declanH ilegalmente caJucada
j
med;:J.nte decreto, 1:1 ccn-
ce:-.in respecto de bienes n;:cionaes (il)i e) (jue correspondr J. la justicia urJi-
r.aria COIlOl.:er de Ull,l querella de amparo contm un UobernaJor por pretenJer
ahrir ste un camino ph;'ll,.o sobre un terreno particular (72); que no procede
una querella de amparo por actos que fueron ejecutados por orden del juez de
la causa; contra b resolucin de ste slo son los recursos legales (73);
que no procede la quereBa posesoria pJ.fa ser repuesto en la posesin de bienes
que han sido emhargaJos judiciairnente en ejecu;.in iniciada contra diferen.e
rcrsona (74), L:l Corte Suprema ha tenido nterpret:Jclolles contmdictorJas de la
Ley de Caminos en cuanto a las rJenes que; de acuerdo con sta, dktan los
Intendentes y Gobernadrrs y que pueden turbar la posesin de un ramino par-
c1cular O despojar de ella: en un caso no acept l; acci6n posesoria (75), pero
en otro si (76).
Algunos falios, por excepClon. nO han admitido las querellas posesorias COn-
tra actos de la autoridad pblica. As', han decbrado: a) que la autoridad p-
(,9) VOto especia! del Ministro seor Avello ('n la sentena d{' ia Corre de lqui-
[1'1(', de 19 de .. gasto de 1917, "Gaceta de los Tnbuna1es", 1917. se:tundd semestre,
N." 235. pg. 696.
Gmt' de Concepcin, 4 de 0crubre de 1876, "'Goceta de los Tribunaks", 18U,
X,e 2.1)8, pg.
(71) Corte Suprema: 20 de octubre de 1925, "Revista de Derecho y J"Jrispru
ciena". tomo 23. seccin primera, pg. lo" de abril de 1931, "Revista de Dete-
.;ho y Juri\prudencia", tomo 28, seccin primera, plg. 506; Corre de Santiago, 26 ci,'
abril de I935, "ReviMa de Detecho }' Jurisprudencia", tomo 35, seccin segunda, pg. 51
{:.:onsiderand05 12 y 13, pg. 52).
(72) Corre de Santiago, 7 de de 1918, "Gaceta de los Ttibunales", 191e,
semestre, i\.e 346, pg, 1.060.
C'3) Corte de Iquique, 19 d.: de 1917, "Gae<:ta de OS Tribunales", 1917,
semcwe, N.(! 235, pg. 696.
(7'1) Cone de Concepcin, 2 de mayo de 1914. "'Gacet<l de 105 Tribunales", 1914,
primer :emestre, 239, pg. 652.
(7'}} COrte S'Jprema, 29 de agosto de 1944. '"Revista de Derecho y
cia"', tomo 42, primera, p,ll, 273.
(7(,) Corte S"Jprema, 19 de junio de 1950, "RevIsta de Derecho y Jurisprudencia"',
:Jmo 47 5ccn pr:mera
j
pg, 261.
S91l DERECHO CIVIL
blica. cn 1m ;.Ido;., t"jncirio de (ulIciones
J
no pueden t;;ome-
t;,:r dl'''POjO en el sentido legal de I.'sta pal;\bra y. por consiguiente, dichos actos
no pueden ser Jna!eria de 1!ll3 qllcrella J ... nOll1bre (77); b) que sea cual fuere
la respollsahiid,HI que .;:[edc a un funcionaro pbi.:o por el ejercclo de una
Ltcuh;:d aJministrav;.\ qm: tiene por ef\.-'ClO privar a un p:uticular de la pose-
sin tic un inmurhk. no pueue' reclamarse de tales actos mediante una querella
d,- rcstituci(n e/S).
SECCION IV
EL DEBATE POSESORIO
1.229. Restriccin del debate a la posesin; el dominio queda ex
duido.-En los juicios posesorios no se toma en cuenta el dominio que
por ulla o por otra parte se alegue (artculo 923, inso 1."), pues el
debate o la controversia debe desarrollarse exclusivamente sobre el he.
cho de la posesin.
1.230. Consideracin de cienos ttulos de dominio.-Consecuente-
mente, lo que debe justificarse es la posesin alegada y el derecho a ser
protegido que emana de esta misma posesin, y no la propiedad de
la cosa (79).
Con touo, pueden cxhibirse ttulos de dominio para comprobar la
posesin (artculo 923, inciso 2:). Por s solos, esos ttulos, si no se tie.
ne la posesin mislIla, no bastan para acreditarla, porque ellos no la
dan; pero pueden servir para comprobarla, o sea, para confirmar o ca
rroborar la p05esi6n que se tiene. Se demuestra la existencia de la po.
sesi(m por diversos medios, segn los casos: inscripci6n conservatoria,
testigos, confesin judicial, inspeccin personal del tribunal. Estable
cida en esta forma la posesin, la exhibicin de los titulas de domi-
nio sirve para comprobarla. De qu manera? Reforzando esas pro-
banzas o coloreamlo la posesin (ad colorandam possessionem), esto
es, estableciendo su fundamento y alcance.
(77) Corre de Santiago, 25 de mayo de 1874, "Ga;:eta de 105 Tribunales", 1874,
N.o 1.022, pg. 492.
(78) Corte de Santiago, 30 de de 1887, "Gaceta de los Tribunales",
188i, N.' 2.361, pg. 1.447.
(1)) Ctme Suprema, U' de juHo de 1954, "Revisra de Derecho y Jurisprudencia",
romo 51, seccion primera. pg. 361.
LOS t H N r ~ S y LOS DERECHOS REALES 897
Dentro de esta pauta, el juez debe v"lorar lo, ttulos de jnminio,
exhibidos por las partes, desde el solo punto de vista posesorio; inda,
gar en ellos, 110 el derecho, "ino el caricter, fundamento o alcance de
la posesin alegada (80). Por ejemplo, los ttulos pueden considerarse
para reconocer o adarar si determinados hechos de pasaje o trnsito so
bre un camino han sido realizados a ttulo de dominio o de servidum.
bre (81),
Pero no todos los ttulos de dominio pueden exhibirse para como
probar la posesin, Como el objeto de los juicios posesorios no es la
discusin de las cUstiones de derecho, que requieren amplio estudio,
lato conocimiento, y cOmO la tramitacin de los interdictos es breve
y rpida y la funci6n que en stos se reCOnOce a dichos ttulos est li-
mitada a comprobar la posesin, el Cdigo Civil, con toda lgica, de.
clara que slo son admisibles aquellos ttulos de dominio cuya existen-
cia pueda probarse sumariamente y que, a la reelproca, no vale obje-
tar contra ellos otros vicios o defectOl que los que puedan probarse de
la misma manera (artculo 923, inciso 2,").
1.231. Comprobacin de la posesin mediante la ley que atribuye al
Estado el dominio de determinados inmuebles.-La ley atribuye al Es-
tado el dominio de ,leterminados inmuebles, Este ttulo constituido
por la ley, sirve para comprobar la posesin de esos inmuebles? La
respuesta es afirmativa si ti Estado tiene la posesin de los mismos, ya
que, como deca una sentencia, el ttulo, que es la ley, puede probarse
sumariamente, Pero si el Estado no tiene la posesi6n, la respuesta es
negativa: porque los ttulos de dominio, cualesquiera que ellos sean,
no dan por s solos la posesin ni bastan para fundar una proteccin
posesoria si no se tiene aqulla, y la ley que reC01l0ee al EstaJo el do.
minio sobre ciertos bienes races no le otorga, al mismo tiempo, por su
solo ministerio, la posesin. Por tanto, si el Estado no tiene sobre esos
inmuebles la posesin material, ni la inscrita, ni conferida por la sola
declaracin de! legislador, es claro que el ttulo de dominio constitui-
do por la ley no puede comprobar, confirmar o corroborar nada,
La Corte Suprema, en un principio, por una mala interpretacin
del artculo 923, declar lo contrario, Estim que la sola exhibicin de
un ttulo de dominio cuya existencia puede probarse sumariamente
(80) Corre de Casacin de Francia, 2 de enero de 1946, "RerueiI DaUoz", ao
1946, pg. 133.
{SI) Oorte de Casatin de: Francia, 9 di' julio de 1946, "Retueil Dalloz". ao
1946, pg. 394.
57-Der-ecl:c Civil, lIf
898 DLREClIn C1\"[L
-en este caso, la ley- basta para acordar la proteccin poseSOrIa (b2).
Pero llespus se ajust a la buena doctrina (83).
1.232. Pueden demandarse perjuicios en la querella posesoria?-
El Cdigo Civil reeOnOce en diversas disposiciones que el querellante
de una accin posesoria tiene dered,<l a que se le indemnice el dao y
los perjuicios sufrido por la turbac"'ll) o despojo de su posesin (ar.
ticulos 921, 926 Y 927). Pero el Cdigd de Procedimiento Civil no ha
reglamentado especialmente la acci!l de perjuicios, por 10 que se ha
discutido si puede en el mismo juicio posesorio cobr'lr el querellante
perjuicios o si ello debe discutirse, ,robarse y fallarse, en un juicio oro
dinario.
En pro de la posibilidad de cobrar perjuicios en el mismo juicio
posesorio se aduce una disposin procesal que establece que cualquie.
ra que sea la sentencia (recada en la querella), queda siempre a salvo
a los que resulten condenados el ejercicio de la accin ordinaria que
"olTcsponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en dicha
accin el resarcimiento de las cost3S y perjuicios que hayan pagado o
que se ks hayan causado con la querella (artculo 563, inciso l.").
Esta disposicin parte de la base dc que el perdidoso de la que-
rella pudo ser obligado a indemniz1f pcrjuicios. Pero en verdad, nn
determina si esa condenacin se produjo o pudo producirse en el mis-
mo uicio posesorio O en otro posterior. Por tanto, no es un precepto
que implcitamente adara el punto.
En nuestra opinin, la historia de lo ley procesal desentraa el pen-
samiento del legislador. En el primitivo Proyecto de Cdigo de Pro-
cedimie:)to Civil del seor Lira (84) se consultaba expresamente la
posibilidad de ventilar en toda su extensin, dentro del juicio poseso-
rio, la indemnizadn de perjuicios. Pero la Comisin Revisora de ese
Proyecto estim inconveniente esta solucin, y acord suprimir el pre-
cepto que la consagraba y colocar, en cambio, entre las reglas genera.
les de los interdictos, una disposicin del siguiente tenor: "Si en los
juicios posesorios se demandare indemnizacin de perjuicios, el tribu.
nal la decretar cuando haya lugar, reservando su determinan para
(82) Semencia, 17 de diciembre de 1906, de Derecho y Jurisprudencia",
como IV, serdn primera, pg. 301.
(.':3} Senwna. 5 de tuJio de 1928, "Revisra de Dtrecho y JUrl-sprudenda", m
IDO 26, primera, pg. 302.
(84) V&anre las disposiciones de ,"'stc proyeCto en Santiago lazo, "Cdigo de Pro-
.',]i:nilUto Civil. mr1orJwcias, pig'i, )'7H, y
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
899
==== =======
la va ordinaria" (85). En vefllad, le lectura de las actas de esa Comi-
sin deja la impresin de que este precepto no se juzg necesario y
que se resolvi coloc1r ms que naeb como una transaccin en la con-
troversia que se sostuvo con el seor Lira. La lectura de esas actas lleva
a la conclusin de que los miembros de la mencionada Comisin se
convencieron que "no es oportuno que en el interdicto se ventile en
toda su ntensin la cuestin de perjuicios, que puede ser complicada,
y cuya I!:lturJlcZ1 no se avil'nc con el carcter sumario de la qUf're-
Ila" (86), y que el querellante tiene derecho a la accin Je perjuicios,
haya o no demanlbdo stos en el interdicto, mxime si en ningn ca
so pueden ventilarse definitivamente en dicho juicio sumario (87).
En el Proyecto de 1893 y en el Cdigo vigente, no se hace ningu.
na alusin a la indemnizacin de perjuicios en los juicios posesorios.
La razn parece estar en que el legislador se pronunci por la tesis de
los contradictores del seor Lira, esto es, que la indemnizacin de per-
juicios necesita, por su naturalezJ, debatirse y resolverse en un juicio
de lato conocimiento.
La doctrina ltima se inclina a este pensamiento. En este sentido,
los profesores de Derecho Procesal don Humberto Trueco, don Hugo
Pereira y el muy clarsimo don Alberto Echavarra Lorca (88), quien
grficamente, en sus clases, califica las acciones posesorias COmo "pos-
tas de primeros auxilios".
La jurisprudencia es contradictoria (89), aunque la ms reciente tam-
bin est con la tendencia de cobrar los perjuicios en un juieio ordinario.
(85) Vase el debate y In resolllcn de la Comlsi'Jn en Lazo, obra citada, pgi-
nas 589 a 592.
(86) Palabras dd miembro de la Comisi6n don Jos Amonio Ganuarillas, que
aparecen en Lazo, ob. cit., pg. 590.
(87) Observaciones del seor Gandarillas, que aparecen en Lazo, ob. ct., pg. 591.
(88) Tumberto Trucco, "Derecho Procesal". Vl.:rsiones de sos clases de 1939, edi.
ci6n mecanografiada, Santiago, 19J9, p:.g. L:'); Hugo Pereira A., "La cosa juzgada for-
mal en el Procedimiento Civil Chileno", Santiago, 1954, p:gs. 170-171; Albeuo Echa
varda l.orca, "Juicios especiales", apuntes de clases redactados por Drago Vodanovjc H.,
edicin mecanografiacla, Santiago, 1954, pg. 25.
(89) As, por la Corre de Apelaciones de Santiago dedar6 que aunque
se acoja la querella, los perjuicios que se cobran al querdlado no pueden ser materia
de un inrerdicto, sino de juicio ordinario posterior ("Revista de Derecho y Jurispruden-
cia", mmo IX, secci6u primera, pg. 262, considerando 3.
0
, pg. 264). En el mismo
semido: "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomos 21 (seccin primera, pg. 6) y
25 (seccin primera, pg. 672). En sentido collfrtJrio: "Revisra de Derecho y Jurispru-
dencia", romo XIX, sl'ccin primera, pg. 497. l.a Corte de Talca, siguiendo la prctica
imperante hasta la promulgacin del Cdigo de Procedimienro Civil y que es la que
debera preferirse, segn el miembro de la Comisin Revisora del Proyecto del seor
Lira, don Jos Antonio Gandarillas, resolvi que dentro del juicio posesorio slo es posible
pronunciarse sobre la obligacin de indemnizar los perjuicios, reservndose para un juicio
JX)srerior la discusin acerca del monto de :sm'i de Derecho y Jurisprudencia",
tomo 29, secn segunda, pg. 87).
900
SECCION V
LA PRUEBA EN LAS ACCIONES POSESORIAS
1.233. Onus probandi y hechos que debe probar el querellante.-
Siguiendo la regla general, corresponde al actor probar los hechos que
son supuestos de la proteccin judicial que redama. En consecuencia,
el querellante debe probar (Cdigo ,le Procedimiento Civil, artcu.
lo 551):
1. Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha esta-
do en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo
del derecho en que pretende ser amparado, y
2_ Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin o que en
el hecho se le ha turbado o molestado por medio de actos que expre-
sar circunstanciadamente, o que se le ha despojado de la posesin por
medio de actos que indicar dara y
1. PRUEBA DE LA
1.234. Hechos que prueban la posesin; disposiciones legalc:s.-El
Cdigo Civil establece dos hechos que denotan o prueban la posesin
de los bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos;
a) La existencia de la inscripcin en el Registro del Conservador
de Bienes Ralees, y
b) La existencia de hechos positivos a que slo faculta el domi-
nio, ejecutados sin el consentimiento ,lel que disputa la posesin.
En efecto, el artculo 924 declara que la posesin de los derechos
inscritos se prueba por la inscripcin, y mientras sta subsista, y COLl
tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prue-
ba de posesin con que se pretenda impugnarla_
El artculo 925 dispone, a continuacin, que se deber probar la
posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da de-
recho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edifi-
cios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de igual
significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la po-
sesin. Los hechos qur no tienen esa significacin no sirven para pro.
LOS y LOS DERF-CHOS l01
bar la posesi6n dd suelo. As, se ha resuelto que la celebracin de pro
cesiones en una plaza cerrada, pero accesible al pblico, no eS de aqueo
1I0s hechos a que s610 faculta el dominio (90).
Los preceptos de Jos artculos 924 y 925, aunque ubicados en el
ttulo de las acciones posesorias, tienen, ror consenso general, una va
lidez para t<!os los juicios en que deba probarse la posesi6n, y no s6lu
para J os interdictos.
1.234 a. La sola inscripcin del demandado opuesta a la del deman-
dante no cerra el debate p_sorio ni exime al tribunal dd estudio de
las pruebas aducidas por las partcs.-Conviene no perturbarse con el aro
tculo 924. Este no autoriza cerrar, sin ms. el debate posesorio cuan
do el demandado exhibe una inscripcin de dominio frente a otra del
demandante; el hecho de que la inscripcin del primero tenga ms de
un ao completo no fuerza a ampararlo, releganlo el estudio de los
ttulos para otro juicio, uno de lato conocimiento en que se discuta la
cuestin del dominio. La Corte Suprema ha declarado que es cierto
que en los juicios posesorios no se toma en cuenta el dominio que por
una u otra parte se alegue (art. 923, inc. 1.0). Y que tambin lo es que
la posesin de los derechos inscritos, mientras subsista, y con lal que
haya durado un ao completo, hace inadmisible cualquier prueba de po-
sesin con que se prelenda impugnarla (art. 924). Pero es falso que
esas dispOIiciones expresen en alguna forma que ejercitada la accn
posesoria por un poseedor inscrito que ha sido perturbado en su dere.
cho de tal invocaudo su propia inscripcin vigente, deba desestimrse.
la sin mayor examen para dar preferencia a la que a su vez opone el
demandado, no habiendo razn legal ni de hecho para que el tribunal
torne semejante determinacin. Y, por el contrario, los jueces estn
obligados a analizar y comparar as pruebas aducidas por las partes y
atenerse al mrito del proceso para determinar en su sentencia cu 1 es
el verdadero poseedor digno de ser amparado en su derecho. En con
secuencia, Jebe acogerse la querella de amparo del actor si es un he.
cho de la causa que su inscripcin. unida a la de sus antecesores, tiene
ms de sesenta aos y que la del demandado slo tiene tres aos y
fuo practicada por el procedimiento previo de los avisos y carteles co
mo SI se tratara de un inmueble no inscrito (90 a).
(90) Corre de Sanrago, 27 de octubre de 190" "Revistll de Derecho y
dencia", romo IV. seccin primera, pg, 294 Ce. 4,0", pg, 297).
(90 .) C. Suprema \.' octubre 1969, R . t. 66 ec. l.', pg. 219 (consderan.
d", l.', 4." Y 12. pg . 220221).
902 DERECHO CIVIL
_ ... _---- ...
1.235. La controversia sobre ,la prueba de la posesin; interpretacio.
nes contradiltorias de los artculos 924 y 925.-Los artculos 924 y 925,
aisladamente considerados, son de una claridad tranquila; pero si se
pretende intterpretarlos como parte de! sistema legal posesorio de los
bienes races, se tornan menos daros y arrastran a la polmica. En efec.
to, se ha discutido, y sigue discutindose, el efecto de la inscripcin en
cuanto prueba de la posesin y el respectivo campo de aplicaci6n de
cada uno de los preceptos ,sealados.
a) Cna teora interpretativa aplica el artclllo 924 a la prueba de
la posesin de todos los derechos reales inmuebles, menos a la de uno,
e! dominio, y el artclllo 925 a la prueba de la posesin de ese derecho,
de Jos inmuebles mismos (en los que el dominio se materializa o coro
porifica), En otras palabras, la inscripciLl en el Registro del (',onser.
vadar de Bienes Races slo servira para probar la posesin de los de.
rechos reales limitados constituidos en lo, inmuebles; y los hechos po.
sitivos a que slo faculta el dominio serviran para probar la posesin
del dominio de esos bienes, la de los inmuebles mismos, sea que es
tn ellos inscritos o no y sea que se trate de la posesi6n regular o irre.
gular.
b) La teora antagnica declara que el artculo 924 se refiere a
la prueba de la posesi6n de Jos bienes races que ya han entrado al
rgimen de la inscripcin y que el artculo 925 alllde a
la prueba dc la posesin de los bienes races que Ho han entrado a ese
rgimen. Dicho de otra manera: la prueba de la posesin de los in
muebles inscritos deoc administrarse por la respectiva inscripcin, y
la de los no inscritos, por los hechos positivos a que slo faculta el
dominio.
c) Hay todava una tercera posicin, que ms qlle teora es una
solucin de orden pdctico. Resuelve que el artculo 924 rige la prue.
ba de la posesin de los derechos reales constituidos en inmuebles, el
artculo 925 la prucba de la poS(.',in de los inmuebles no inscritos y,
el conjunto de ambas disposiciones, la prueba 1;, posesin de los
inmuebles imeritm, esto cs, la prueba de la posesin del dominio ma
terializado en dIo,; en este ltimo caso lo prueba de la posesin se ha.
ra, pues, me(liante la inscripci6n conservatoria y los hechos positivos
a que slo faculta el dominio,
Las dos primeras interpretaciones sern objeto de un mayor ,les.
IIrroIlo, que a continuacin hacemos,
LOS lHI:NES y LOS DEitELHO", RE.\Lb (103
1.236. a) Teora que distingue entre la posc5n de la cosa corporal
y la de los derechos.-Argumenlacitl esencial, A travs Je diversas dis-
posiciones, el Cdigo distingue entre la posesin de los bienes races
mismos, esto es, de las cosas corporales, qu" se identifican con el el,)-
minio, y la posesin de los otros derechos reales constituidos en los
inmuebles, que se califica de posesin de cosas incorporales (artcu-
lo 715), La posesin del dominio se confunde con la de la co," mis-
ma, y a ella se refiere el Cdigo como manera ordinaria o general de
posesin, al decir que sta es la tenencia de una cosa determinada con
nimo de seor o dueo (artculo 700); en una norma distinta se
refiere a la posesin de las cosas incorporales (artculo 715), es decir,
a la de los dems derechos reales_ La diferenciacin vuelve a surgir
en el concepto legal de las acciones posesorias, pues se dice que ellas
tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o
de derechos reales constituidos en ellos (artculo 916)_ De ah que pa-
rece lgico que el Cdigo consagre a los primeros el artculo 925, que
habla Je la prueba de la posesin del suelo, del inmueble material, y
que a los segundos dedique el artculo 924, comprendindolos en la
expresin "d{'rechos inscrtos
H
COllcltfs;".-La p,,,esin inscrita se refiere a as cosas incorpora.
les, a los derechos reales que no son el dominio; la posesin del sue-
lo es la posesin de los bienes races mismos, considerados material-
mente: es la posesin del dominio corporificado, Por tanto, la prueba
de la posesin de los ,Ierechos reales (excepto el dominio) constituidos
m bienes races queda regiJa por el artculo 924 y debe producirse por
lo imcripcin cOllservatoria; la prueba de la posesin de los bienes ra-
ces mismos, eS der, de la posesin del dominio inmueble, queda re-
gida por el artculo 925 y debe producirse por hechos positivos, sea que
la posesin est inscrita o no, y sea regular" irregular (91)_
Crtica,-Los impugnadores de la teora que distingue entre la po-
""in de la O);'a corporal y la de los derechos, expresan que el Cdigo
e,tableee la inscrip6n dC' stos y no la de los bienes mismos, mate-
"Imente con;idcc:\dos (artculos 686 y 687), Y en primera lnea men-
ciona ci dominio, Resulta lgico, entonces, comprender en los clere-
(91; Fo cite yo!,I,): Ruperro Bahamnde (ex de Derecho Civil \' ex
Rcclw ,1:: la l!n,ver"i,l.,vl de Chile), segn la doctrina susrentada eo su ctedra; Alvarez
"La inscripcin no es requisito, garanta, ni prueba de la posesin de los
b.ienc:! races", Memoria de Prueba, Santiago, 1926; J. Miguel Mndf'z D., "De la
sesin", Memoria de Prueba, Santiago, 1927.
904 DERECHO f:TVIL
._ ...
chos inscritos a que se refiere el artculo 924 todos los derechos para
cuya tradicin se exige la inscripcin conservatoria. Y no hay base, por
ende, para distinguir entre la posesin de los bienes races mismos
(identificado con ellos el dominio) y la posesin de los dems dere
chos reales. Por otr<1 parte, se agrega, si para adquirir y conservar la
posesin de la cosa cuya tradicin debe hacerse por inscripcin en el
Registro del Conservador es preciso que ('sta inscripcin se realice y
subsista (artculos 714, 72H )' !30), parece ahsurdo quc en contra de
esta posesin imerita se admita 1<1 prueba material de los hechos po
sitivos mencionados por el artculo 925.
Nuestra jurispmdcl1a "b"ndon hace ms de ochenta aios la tea
ra criticarla (92). Pcro no falta quien la considera "respetablc en sus
fundanlentos y en sus conclusiones" (93).
1.237. b) Teora que distingue entre bienes races inscritos y no ins
critos.-Argumclluu'ill csencial. El Cdigo Civil establece un sistema
o estatuto legal para los bienes races inscrilos y otro para los no ins.
eritos. La inscripcin conservatoria es requisito de la adquisicin y
conservacin de la posesin de los bienes races inscritos (artculos 686,
724 y 728); natural es entonces que tambin constituya su adecuada
prueba (artculo 924). La adquisicin de la posesin de los bienes ra-
ces no inscritos no necesita dc inscripcin si se invoca el simple apo-
deramiento material de la cosa (artculo 729) o un ttulo no traslati
cio de dominio; luege, resulta lgico que la l'oscs,\n de estos inmue-
bles se pruebe por la existencia de los hechos positivos a que slo fa-
culta el dominio (artculo 925).
COl1d"sII.--EI artculo 924 rige c:dusivJmcnte la posesin de 10\
bienes races inscritos; la posesin de cualquier derecho real sobre ellos
se prueba por la inscrpc,n que ha Ul1 aio completo, llmese
ese derecho real dominio, usufructo, mo (l habitacin. Y el artcu.
10 925 rige exclusivamente la posesin de los inmuebles no inscritos;
la posesin de cualquier derecho real sobre ellos se pruelxl por la exis-
tencia de los hechos positivo, a que slo faculta el dominio, ejecuta.
dos sin el conscntimiellto del que disputa la posesin.
(92 "Repertorio de L'-,gi"Jadn y Ct'-di,c,I> Civil,
tomo JI, artculo 92 L N.o 7. lB.
(Qj) Ak'jandro Silva Bascnin, "La oc(':,a:la rara {'nrah;ar tina denun-
cia de obra nut'va", estudio pubiicado en Jos "Ao;11t's Jmidko-Sodalt'S" de la UOlver!!.
dad Catlca de Chile, ao 1, pncr 5emeS!fe l)'3(, 1, 107 a 115. Vase
cspecialmenre la pg. 121.
LOS BTEmS y LOS DERECHOS REAI.F.S
Crtica.--En principio, la teora de la distincin entre la posesin
de los inmuebles inscritos y la de los no inscritos es perfectamente l
gica, pues da al artculo 924 el carcter que tiene de consecuencia de
todo el sistema de la posesin inscrita. Pero el absolutismo tajante
su pecado. La oposicin irreductible entre los artculos 924 y 925 no
parece ser verdadera; hay casos en que los dos preceptos pueden apli-
carse al mismo tiempo. Presuntamente, ,,1 artculo 925 se escribi peno
sando en qUe pudiera aplicarse tambin en ciertas situaciones a Jos
bicnes rakes inscritos. Bello tena la conviccin de que llegara una
poca en qUe todos Jos inmuebles estaran inscritos. As lo hace ver en
el :\1ensaje. Ahora bien, si el artculo 925 se refiriera slo a los bienes
races no inscritos, resultara intil cuando stos -conforme a la
visin- desaparecieran; parece extrao} entonces, que se consagrara
como una disposicin firme y pcnnancnte, para una situacin que, taro
de temprano, dejara de existir. Su lugar adecuado habra sido el de
las disposiciones transitori",. Si d artculo 925 no se coloc ah es ms
verosmil creer que su objeto es no slo considerar la situacin de los
inmuebles no inscritos, sino tambin, al mismo tiempo, la de los va
cas o defectos de la organizacin del Registro Conservatorio que po.
dran impedir la prueba de los bienes races inscritos por la sola vir-
tud de la existencia de la inscripcin.
1.238. Casos en que se aplica el artculo 925 a los bienes races ins-
critos.-Hoy se acepta generalmente que el artculo 925 Se aplica, no
slo a los bienes races no inscritos, sino tambin en algunos casos a
los inscrtos. Selanse, entre estos ltimos, los siguientes.
1. Inmuebles cuya inscripcin no ha durado un afio completo.-
La inscripcin de menos de un ao, aunque es prueba de posesin,
no lo es absoluta: debe compkmentarse con la prueba de los hechos
positivos de que habla el artculo 925 (94).
2. Inmuebles con imcripciol1es paralelas.-Cuando un mismo bien
raz aparece con inscdpciones vigentes a nombre de dos o ms perso.
nas distintas, las imcrpconcs, a juicio de varios, se neutralizan entre
s y se considera poseedor al que por hechos positivos a que slo fa.
culta el dominio demuestra tener la posesin. Sin embargo, los que es
timan que la inscripcin es Una ficcin o smbolo total de la posesin,
afirman, algunos, que el titular de la primera inscripcin, conforme a
la aplicacin rigurosa del artculo 728, es el nico poseedor; pero los
(94) Vare jurisprudencia en ('$tC t:n ti "Reperrorio de Legislacin }' Ju.
rpf:.tJena Chilenas", Cdigo Ch'iI. torno n, animIo 925, Ni) 1.
906 DERECHO CIVIL
_ ... ===
que creen que cualquiera posesin es til para adquirir la posesin,
aunque no emane dd poseedor inscrito anterior, concluyen que el ni.
co poseedor es el titular de la ltima inscripcin (95).
3. Inmuebles clIyos deslindes aparecen conf,mdidos o imperfecta.
mente determinados en los ttulos ;nsaitos.-Si no se aceptara la apli.
cacin del artculo 925 a este caso de inmuebles inscritos, habra que
llegar a la conclusin de que el titular de la inscripcin carece de la
posesin del predio inscrito porque la inscripcin no la establece e'l
forma suficiente. Por "50 la jurisprudencia declara que se pueden pro
bar por los hechos positivos los verdaderos deslindes del predio y Lt
posesin material de una parte discutida del mismo, que no aparece
claramente formando parte del fundo a que la inscripcin se refie.
re (96). Esta prueba, segn se ha observado (97), "ser supletoria de
las deficiencias Je los ttulos o aclaratoria de sus indicaciones; pero
en los puntos claramente definidos en la inscripcin no ser admisible
prueba alguna con que se pretenda impugnarla".
4. IllScripciones de pape/.-Los sostenedores de que la inscripci')
slo puede representar una posesin real, afirman, con pleno eco en
la jurisprudencia ltima (98), que, tratndose de inmuebles no inscri.
tos, para que la tradicin y primera inscripcin d al adquirente la
posesin, es preciso que el tradente que enajena como suya la cosa ten
ga la posesin mat.erial o, al menos. la mera tenencia, o bien que el
adquirente haga esa aprehensin por s mismo (artculos 683 y i30).
Por tanto, si este ltimo inscribe esa propiedad no poseda por su ena
jenante, pero sin lograr l tampoco poseerla realmente, la inscripcin
practicada a su favor es de papel, es decir, una simple o mera anota
cin registral que no constituye ni representa posesin alguna. El po
seedor no inscrito, que contina en su posesin material, podra pro
bar sta por los hechos positivos de que habla el artculo 925. Tal dis
posicin resulta, as, aplicable en la prueba de la posesin de inmue.
bIes inscritos, inscritos con inscripcin de papel.
(95) Claro VJal, "La posesin inscrita ame' la donfina y la jL'rl:;prLhltnda",
mor!a lIt Prueba, Santia,;o. 19),\J_ N." J'jO, pg. 2!\3.
(9) Corte Suprema. de 2/1 de juni,) lie l{)l<l, "Revista d(' Derecho r
tomo 11. secdn prlI1lr/'ll, pg. :0 (ronsideranoo 6.", pdg 7'" . y la ce
24 de agostO de 1922, "Revis] de Dt'frfho y Jurisprudencia". lomo 21, seccin prime-
ra, pag. 782 (consderando 6.", pg. 788)"
(97 Calo Solar, oh. cir., tomo VH, p.ig, 539.
(98) Vame las sentencias en "Repertorio de u:gi"lilclo y Jmhprudcoca Chile-
nas", Cdigo Civil, tomo n, arlculo 724, numeros :;,0 v 4., p4S, 106 y 107, Pucdi!
agregi1rse la sentencia de la Corte de Santiago de 13 de enero de 1953, "Rl'vista dI!'
Oetho y Jurisprudencia", tomo 50, seccin segunda, pg. 17,
r
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALEs 907
La impugnacin de la inscripcin de papel por los hechos posi.
tivos se ha pretendido no circunscribirla a la primera inscripcin, sino
extenderl", adems, a las posteriores, a cualquiera de ella que no re
presentara una posesin real. Alguna vez los trihunales han acogido
este criterio extensivo (99); pero lo han hecho ms que nada por ra
zones de equidad en la especie; como pauta general se considera de
riesgo, porque "pone en peligro todo el sistema de la inscripcin idea
do [lar el legislador, al aceptar dudas sobre la inscripcin" (lOO).
1.239. Prueba de la posesin de inmuebles inscritos y adquiridos por
un ttulo no traslaticio de dominio.-A juicio de algunos, el artculo
\124 slo se refiere a aquellos bienes raices inscritos cuya posesin, por
.lerivar ,le Un ttulo traslaticio de dominio, necesita, para adquirirse,
la inscripcin en el Registro del Conservador (artculos 686, 696, 724).
Por tanto, ;;unque se trate de propiedades inscritas, debe aplicarse el
artculo 925 si la posesin invocada no arranca de un ttulo traslaticio
de dominio, sino de uno transmisivo, como la sucesin por causa de
muerte, o de uno constitutivo de dominio, como la accesin y, al de.
cir de la ley, la prescripcin (artculo 703).
Segn otros, en todos estos casos rigen las reglas comunes, con s.
lo ciertas modalidades a la naturaleza del ttulo. Veamos.
a) Los que piensan que el artculo 924 slo se aplica a las propie.
dades inscritas cuando la posesin alegada arranca de un ttulo trasla
tcio de dominio. afirman que la regla del artculo 925, y no la del 924,
tene imperio sobre los bienes races inscritos adquiridos por sucesin
por causa de muerte, a menos que el heredero hubiera verificado ya
las inscripciones ordenadas en el articulo 688: slo en este caso se po.
dra probar la posesin de esos bienes por medio de la inscripei6n. Ra.
zonamiento; si bien la posesin de la herencia se adquere desde el
momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore (artculo 722),
tal posesin se refiere a la universalidad y no a cada uno de los bienes
que la forman; para adquirir la posesin de ellos no es indispensable
la inscripcin, pues las dd artculo 688 no se han establecido con este
obeto, sino para qUe el heredero [lueda di.;poner de los inmuebles he
H'ditarios. Por tanto. la posesin de stos, mientras continan inscritos
a nombre del causante v el heredero no realice las inscripciones del ar-
\(9) Jr\e SuPtema. lt lk l\icicmbte \1e tB9), "c,,,(era d( h;s 1'ribuna\c$.". \893,
tomo lIJ. N," 3.648, pg. 33.
(100) Claro Vial, ob. cit., N.' ll3, pg. 236,
9
1
i
,
1
,
\
i
I
!
)
\
l
908 DERECHO CIVIL
t!culo 688, se prueba por los actos positivos de que habla el artculo
925 (101).
Para otros, la conclusin anterior implica un error de apreciacin.
El lcredero debe probar la posesin del inmueble inscrito, si no ha
hecho todavia las inscripciones a su nombre, por medio de la inscrip-
cin que tuvo el causante, ya que entrara en juego la regla de que el
heredero tiene y est sujeto a las mismas acciones posesorias que tm-
dra y a que estara sujeto su autor, si viviese (artculo 919). En COIl-
secuencia, habra que probar la inscripcin del causante, y no otra
cosa. Por otra parte, es cuestin distinta el que el heredero, para hacer
valer como tal la posesin del autor, no necesite exhibir inscripcin
propia, sino slo demostrar la calidad de heredero (102).
b) Accesin.-Para los que restringen la aplicacin del artculo
924 a las propiedades inscritas cup posesin arranca Je un ttulo tras-
laticio de dominio, la posesin de los aumentos que por accesin ex-
perimetna uno de esos inmuebles debe probarse conforme al artcu-
lo 925. Por ejemplo, el propietario riberano a un ro que cultiva el tc-
rreno de aluvin que va accedicndo a su heredad, por ms que sta
se encuentre inscrita, no podra probar con su inscripcin la posesin
que va adquiriendo y, si se pone en conflicto con el vecino, tendr que
establecer la posesin dd terreno de aluvin por los hechos positivos
de que habla el artculo 925 (103), sin perjuicio de tener que exhibir
la inscripcin relativa a la cosa principal, el bien raz inscrito.
Para otros, los aumentos que un inmueble inscrito recibe por ac
cesin quedan cubiertos por la inscripcin de la cosa principal y, por
ende, con esa inscripcin se prueba tambin la posesin de los aumen-
tos. Huelga decir que nada impide compkmentar la prueba de esta
ltima con los hechos positivos a que se refiere el artculo 925.
e) Prescripcin adqusitiva.-Aunque la ley considere la prescrip-
cin como un justo ttulo de posesin (artculo 703), la verdad no
es esa, porque, al revs, es la prescripcin la que deriva de la posesin
prolongada por el tiempo que la ley seala. En consecuencia, no Ime.
de hablarse de la poscsi,n que arranca oel ttulo constituido por la
prescripcin. porque sta no es ttulo de aqulla. Ni tampoco lo es la
(101) Claro SaLt1>, de Derecho Civil", S,l!H1JgO, 1912, pago )il6: AtC\-
s'U1Jri. "DvrcJw Civi!" (1.<',5 Bienes), scg\JO la), W[5lOnf,:S taquigr}lItJf> d' (LVi'" E...-l -
todal "Lex", S'lo(iago. pg. 212; H\;'rrera Silva, "NUEi>tro Sili[Clla posesorio inscrito",
Santiago, 1936, N." lB, pg. S:"
(W2I Ln (:;r{' St'oliJo: elato Vial, Oh14 (j,aJI, N." 161, 24
dO) H. Clam Salas. ob .... L
j
nmeros 620 y 622, pags. 384 y 386.
Lf)$ HlEr-.;.F,", Y LOS DERECHOS
sentencia que declara la prescripcin, pues se limita a reconocer la po-
"esin.
Para probar la ",e m 111 que comlujo a la presctpclOll, se siguen
las reglas gent:ralts: si el intnucble adquiridu no cst: inscrito, la posc-
,In se acreditar por los heTlJOs positivo\, a que alude el artculo 925;
)' si lo est, por la inscrpci{lIl cun qUL' se adquiri la posesin, COll-
,,!'me al artculo 924.
1.240. Presun, in del artculo 924; su a!canee.-Constituye una pK
,mnciZH! de derecho, sobre cuyo alcance la doctr'ina discuerda, el ar,
tculo 924, en cuanto establece mientras subsista la inscripcin, y
COI! tal que haya duraclo un ao completo, no es admisible ninguna
prueba de posesin con que se pretenda impugnarla.
Algunos estiman que se trata de una presuncin absoluta, porque,
segn sus que no distinguen, se rechaza la prueba ue tnua
posesin que se contraponga a la de la inscripcin, sea la posesi6n
contrapuesta material Il otra inscripcin sohre el mismo bien raz. Di.
cho de diferente manera: el ttulo inscrito no admite en contra la prue.
ba que emana de los hechos positivos a que se refiere el artculo 925,
y tampoco la de otra inscripcin relativa al mismo inmueble (104).
Una segunda opinin afirma que la presuncin del artculo 924 es
slo relativa, pues parece evidente que la repulsa es cnntra otra prue.
ba tle posesin distinta de la inscripcin; la prueba de la inscripcin
no admite que se le contraponga la de Jos hechos positivos sealados
en el artculo 925, pero no excluye que se le contraponga la prueba
(le posesin constitui{]a por otra inscripcin sobre el mismo bien raz
(105).
La urispruckncia se ha inclinado en este ltimo sentido. Ha re-
suelto que al declarar el artfculo 924 que no es admisible ninguna otra
prueba con que se pretenda impugnar la posesin inscrita, se refiere a
la inadmisibilidad' de la prueba de la posesin material que contem
pla el artculo siguiente, d 925 (106). Por tanto, si dos personas tienen
sendas inscripciones sobre el mismo predio, una y otra podran opo-
(104) En est;::: Humht'tto Trun:o, "Teor<l Je la poseliin inscrita demro
dd C&1go Civil Chileno", "Rev),ta de Dcro::lw y Jurisprudencia", tomo VU, secci{)U
DCft-eho, pg,
(10') Claro Solar, oh. dt., romo vrt N.a 901. pago :586; Herrera Silva, ob. cit..
N.<l lO, pg. 73,
(lO(,) Cone .le VaJJivia, 19 de diciembre de 1932, "Gaceta de 105 TrlbuOlllt'.f',
193'5, primer ,ememe, N." 1, p{g. 49 (woshh:rando a.", pg. 51), y "Revisfa dt" De-
redlo y romo 3., primera, pg. 213 (osdeantlo 8.<>, pi.
g;na 216""
910
DERECHO CIVIL
nerse SUS respectivas inscripciones de ms de un alo; y Mbera ser pro.
tegido en el juicio posesorio el que hubiera imerito primero, segn
algunos, o el que tuviera el inmueble en su poder, segn otros.
1.241. Restriccin de la aplicacin del artculo 924 a los derechos
para cuya tradicin es necesaria ,la inscripcin.-EI artculo 924 dispone
que la posesin de los uerechos inscritos se prueba por la inscripcin.
No establece ninguna distincin entre los derechos que para transfe
rirse necesitan de inscripcin y aquellos que, aun cuando no la precio
sen, han sido voluntariamente inscritos. Pero la Corte Suprema ha res-
tringido la aplicacin del artculo 924 slo a los primeros, porque slo
la posesin ue ellos exige para adquirirse (artculo 724) Y conservarse
(artculo 728) la existencia de la inscripcin en el Registro del Con
servador. Por tanto, como la servidumbre no es un derecho cuya tra
dicin se efecte por la inscripcin del ttulo, su posesin no puede
justificarse por la inscripcin que voluntaramente ha. sido realiza.
da (107).
En un juicio reivindicatorio, se declar que la cesin de cuotas en
Jaechos hereditarios no requiere para la tradicin, la inscripcin en
el Registro del Conservador de Bienes Races aunque existan in.
muebles entre los bienes que wmponen la herencia. En consecuencia,
vendidos por los herederos sus derechos hereditarios separadamente a
dos personas, la circunstancia de que uno de los cesionarios haya ins-
crito a su nombre el inmueble materia de la accin ejercida, no es bi.
ce para dar preferencia en el dominio de dkho inmueble al otro ce
sionario, a pesar de no exhibir inscripcin de dominio a su nombre,
si su ttulo es anterior y entr primero en posesin de los derechos
cedidos (108).
1.242. J urisprudenda.-Todas las teoras, a travs del tiempo de la
aplicacin de nuestro Cdigo Civil, han encontrado eco en la juris.
prudencia; pero en los ltimos aos la nica que se acoge, en princi.
pio, es la que distingue entre los bienes races inscritos y los no inscri.
tos, rigindose los primeros por el artculo 924, y los segundos, por el
artculo 925. ::-.ro obstante, por excepcin, sujtanse a esta ltima dis.
posicin algunas hiptesis relacionadas con los bienes races inscritos:
confusin de deslindes por falta de precisin de los mismos en las
(l07) Sentencia 24 de octubre de 1918. "Revista de Derecho y Jurisprudencia",
romo 16, seccin primera. pg. 320.
(108) Corte de Temum. 2 de abril de 1954. "Revista de Derecho y Jurispruden-
da'", WffiO 51. sea:Jn primt:ra, pg. 120.
,.os mENES y LOS nl-:RECHOS Rb\L1\5
911
menciones de los ttulos; primera inscripcin de papel, etc. As se des.
prende de la lectura del "Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia
Chilenas" (109).
La )urispnuJencia muy a menudo resuehe sobre las llamadas illscripone/
ti! fuprl. l'\o han poros los sujetos que se han Jedicado al deporte de ubi-
car, m1" en los campos (jue en )as ciudades, propiedades no inscritas. En (on-
nln:ncia o no con otra persona, las venden como si fueran Jueos y, previas
bs puhlicaciones en los diarios y en un cartel) logra inscribirse en d Registro
Con.ser\'ador la tr:lTIserend:t o seudo transferencias. Esm recuerda un poco
:l 10 <Ille suceda en Roma con los captadores de herencia. Petrono, el rbitro de
1.1 elegancia y a quien l'\ern oblig a suicidarse (ao 68 despus de Jesucristo),
(uenta en su bmosa novela "Satiricn", que haba un pueblo en que la miud
.. le sus habitames se dedicaba al negocio de buscas, captar o aJXlderarse de
rt'ncias. La plaga era: tan fastidiosa, que uno de los personajes para poner en
ipUroS a los mentauos Luscadores de herencia) seal la siguiente condici6n en
las que comen:ln su ltma voluntad: ItCuantos reciban legados en mI
tesr.amcmo, excepto mis ELertos, no entrarn en posesin de las mandas. corno
no hagan pedazos mi cuerpo y se lo coman ddante del pueblo reunido. No de-
be espamarles esta d;\usula, porque s que hay una ley en cierto pas que obli-
g:1 a los parientes de un difunto a comerse el cuerpo de ste. Y tan cierto es
en d referido pas se reconviene a veces a 10" que padecen una llrga enferme-
d:td. porque con ello se han a perder el cuerpo. Ese ejemp'o debe animar a
mis amigos a no negarse a ejecutar mis rdenes y a devorar nH cuerpo con
tu emussmo como empleen en maldecir mi alma",
Bueno; la: cosa no es para tanto con los que hacen inscrJpclOnes de papel;
pero, jurdi(amente
1
los trbunales han sabido deshannar el artificio. Es i:ustra-
ti"a al respecto la siguiente dcx:trina de la Corte Suprema;
"Si una persona vende un bien raz no inscrito dd cual nO es dueo m po-
seedor, d comprador. aunque inscriha el lnmuehle previa puhlicaci.n de avsos,
ved frustr:H-'a su demanda de reivindic.acin contra el sujeto que posea
riJlmeme el hien sin vi01encia, dandestinidad ni nterrupcn desde mucho
tes de :1quella ios(riJXin. Y el fracaso de la demanda es indudable puesto que
el cOlnprador demandante no adquiri por tradicln el dominio, ("omo quiera
tue no lo tena el tradente vendedor. Tratndose, por otra parte, de un inmue-
h!e 1/0 im.eritu, mal corresponde aplicar el artculo 924 del Cdigo Civil, que se
rdiere a la prueba de la posesn de los derechos 'nsailm,' en camhio es per-
(109) el romo 1I J.d Cdigo Civil. an<:ulos 924 y 925.
912 DERECHO CIVU.
fectamente aplk;:ble al caso lo dispuesto en el artcul Y2'5 de! mIsmo CCKli-
(109 a).
Una prevencin del mism fallo, firmada por los ministros seores
du '/.11"35 ViJeJa y Juan Poms G" resume y clarifica muy bien la doctrna sos-
tenida, al expresar:
:'0 De la coortlinacin de las diversas reglas que forman parte del sistema
de !a posesin inscrita en nuestro Cdigo Civil debe desprenderse que es posee-
dor de un inmueble qUien lo tiene inscrito a su nombre, En realidad, la ley
que el poseedor inscrito de un bien raz tiene el t..'oJ'pus y el Znimus
que segn el artt:u:o 700 constuyen 1<1 posesin. Y, de acuerJo con las palabras
del ,\1ensaje del Cdigo Civil, como el Regis.tro Conservatorio est abierto
tooos, no puede haber posesin ms pblica} m;s solemne, ms indisputable que
la inscripcin".
Sin embargo, pueden e:<istir inscripciones t'oda; que nada envueJ\'en.
tituyen lo que la doctrina llama InsCi'ipu,'ones de papel. Carecen de todo
cado. Son meraS anotaciones en el Registro Conservatorio que no responden a
n:;tlida posesoria alguna.
La iOS;;fpcin en el Registru del 0.mservador es un smbolo de posesin.
Sio duda! Pero no puede por el 51.)10 hecho de otorgarse) crear una posesin
que nunca ha existido.
Tratndose de inmuebles que todava !JO han entrado al rgimen de la
cripn conservatoria, y por eode s6lo se poseen mauria/mente, )a nueVa ins-
cripc;n que a eUos se refiere, para que no sea de pape!, ha de poner fin a la
poses;'n no msrfita que sobre el inmueble se ejerca.
Si la nueva inscripcin deja subsistente la }X'sesin 00 inscrita anterior, ca-
rece' de valor ante la ley, Porque por s sola no constituira posesin, como
quiera que, a pesar suyo, conrinuura en posesin del inmuehle el poseedor no
inscrito. y dos poseedores exc/u.iJ.'VOS sobre el mismo bien no caben. Evidente.
Si alguien vende una cosa raz ajena no inscrita y cuya posesi6n tampoco
tieut;' el comprador por el slo hecho de inscribir, no adquiere la posesin dd
inmueble mientras 00 sea capaz de hacer ceSar la posesin anrerlor que se si-
gue ejerciendo sobre el inmueble a pesar de la inscripcin. Esta no basta para
coronar poseedor al adquirente del inmueble. Necestase que dicha inscripcin
yaya acompaaJa de la mOler;'al; slo as se entender que el antiguo
poseedor (no inscrito) ha dejado de poseer.
Para llegar a esta conclusin preciso es no olvidar que el artculo 682 del
Cdtgo Civil sienta el principio de que 13 tradicin no confiere al adquirente
orros derechos que los que tena el Hadente sobre la cosa tradida y que de los
artculos 683 y 730 se desprende que, eo cuanto J cosas races no inscritas, para
(109 a) C. Suprema, 3 de agosto 1971, R., t. 68, sec. 1.&, pg, 230.
y IHS nFI\EcHO$ REAUS 913
que la jnscripcin-traJicin d ;:! aJqu:: :lte ;, es necesario que el
tradente que enajena la COSJ como suya tI :1,-J 1,) nlZ'na material, o bien que el
adquirente haga esa aprehensin por s misl')! .
2, Establecido que el vendedor no C::.I J .... C:,- '.: Jel imnucbe H"U-
dido y que el comprador que obtuvo su Ir.", ,,::o(!,j, rr;;\: ::\ ,"" s '..te;.;) .,) ::2.
posddo y que slo se asila en ia. ficcin kga! de que :'-. ;"",::'
crito a su nombre, no hay sino una simple ifJi,.:lIpon [;F'C'. .:.::-:" ... .::
y, por lo mismo, lejos es.t de constituir un \trJJdero titUle. :U,
para lnvocr en favor de su titular lo est;blccdo en los artl:u:o> :.=(tS
ttu\o inscrito no hay prescripcin adquisitiva en virtud de O(ro tUlO lnS-
..::rit.,,) y 924 (pmcba de los dCf(' hm. .. -rlOs por la inscrifXin) del Cdigo
Civil.
2. PRUEBA DE LA TURBA CI" O EL DESPOJO
1.243. Enunclacin.-El actor o querellante debe probar no 5610 su
posesi6n, sino tambin los conatos o hechos de turbaci6n y molestia,
o el despojo de que ha sido vctima. Es necesario probar en qu con
sisten esas hechos (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 551) y la
fecha en que ocurrieron (llO).
].244. Medios de prueba.-Los medios de prueba no estn someti-
dos a ninguna restriccin; pero generalmente la molestia o el despojo
se acreditar con testigos. En conta,los casos habr lugar a una prue-
ba documental. As ocurrir, por ejemplo, cuando el poseedor inscrito
se querelle por las publicaciones que hace un tercero en el diario para
inscribir el mismo inmueble como si no estuviera ya inscrito.
En la denuncia de obra ruinosa el hecho material que determina
la accin se establecer con el mrito de la inspeccin personal del tri-
bunal y el informe de peritos (Cdigo de Procedimiento Civil, articu-
lo 571).
(110) Cone Je Concepcin, 5 de mar:ro de 1898, "Gacera de 10$ Tdbunales", 1898,
tomo 1, N." 332, pg. 220.
58-Derecho O\il, m
SEGUNDA PARTE
LAS ACCIONES POSESORIAS COMUNES EN PARTICULAR
SECCJO'.' 1
QUERELLAS DE AMPARO Y DE RESTITUCION
1.245. Nocin preliminar sobre la nomenclatura de acciones pose
sorias comunes.-Entendemos por acciones posesorias comunes las que
el Cdigo Civil trata en el Ttulo Xlii del Libro II bajo el epgrafe
De las acciones posesorias y que el Cdigo de Procedimiento Civil bau
tiz con el nombre de querellas de amparo, de restitucin y de resta
blecimiento. Aunque esta ltima, por las razones que ms adelante se
vern, no la consideramos como una verdadera accin posesoria, la
analizamos tambin en este lugar para seguir el mismo orden y siste.
ma del Cdigo Civil, que agrupa todas las mencionadas en un ttulo
aparte del consagrado a las acciones posesorias especiales: denuncia de
obra nueva, denuncia de obra ruinosa, etc.
Algunos califican de acciones posesorias ordinarias, en contraposi.
cin a las especiales, a las que nosotros hemos llamado comunes. Cree
mos preferible la terminologa adoptada para evitar cualquier equvo.
co con la accin que especficamente se ha dado en llamar acci6n po-
sesoria ordinaria, caracterizada por proteger el derecho de la posesi6n
o la posesin permanente y perpetua y estar sometida al juico ordina .
1.0S BIENhs y LOS DhREcHOS RhALES 91";
rio o plenario. Tal accin ya la estudiamos y concluimos de que no
existe en nuestra legislacin actual, a menos que qUIera verse una es-
pecie de ella en la accin publidana.
1.246. Concepto y caracterizacin de las acdones posesorias de am-
paro y de restitucin.-Querella de amparo es \a que riende a conservar
la posesin de los bienes races o de los derechos reales constituidos en
dIos (Cdigo Civil, artculo 916; Cdigo de Procedimiento Civil, ar-
tculo 549, N." 1.0). Procede c'iimJo se ha tratado de turbar o moles-
tar al 'Poseedor en su posesin o en el hecho se le ha turbado amo
lestado (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 551, N.O 2.).
La querella de restitucin (llamada antiguamente de despojo) es
la dirigida a recuperar la posesin de bienes races o de derechos rea-
les constituidos en ellos, de que ha sido injustamente privado el posee-
dor (Cdigo Civil, artculos 916 y 926; Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, artculo 549).
El intento o conato de despojo, es Jer, si ste no ha sido consu
mado, representa una turbacin o molestia de la posesin, que slo
autoriza la querella de amparo y no la de restituci6n (l).
1.247. Objeto comn de las querellas de amparo y restitucin; rus--
tincln.-Las querellas de amparo y de restitucin tienen Un objeto
comn, defender la posesin. Su distincin slo deriva de la natura-
leza y efectos de Jos hechos o actos que atentan contra la posesin: si
ello.l la turban o embarazan, Se configura la querella de amparo a fin
de conservarla libre de molestias; si los hechos o actos producen el
despojo injusto de la posesin, se configura la querella de restitucin
para recobrarla. Pero no es sta una diferencia esencial que separe
ambas acciones. Y por eso el Cdigo Civil dicta con carcter comn
la mayor parte de Jas Jisposiciones que les ded ica; del mismo modo,
el Cdigo Je Procedimiento Civil, que trata como figuras independien-
tes una y otra querella, aplica idntica tramitacin a ambas y les se-
ala, fundamentalmente, los mismos requisitos.
1.248. Deduccin simultnea de ambas querellas.-Si al objeto ca--
mn bsico de ambas querellas se agrega la circunstancia de que unos
mismos hechos o actos pueden ser, a la vez, de despojo de una parte
(1) Corte Suprema. 7 de M:ptembre de 1932. "Revisw de Dere,bo y Jurispruden-
da", roma 30, seccin primera, pg. 21; Corte Suprema, 15 de septiembre de 1938.
"Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo 36, secdn primera, pg_ 219.
9Il \)hRf.CHO CIVIL
de la cosa posedc y de mera turbacin o embarazo en la posesi dc
otra parle de esa cosa, lgico resulta que tales hechos puedan dar naC"-
miento al mismo tiempo a las dos querellas. De ah que la jurispru-
dencia haya podido resolver que, atendidos el objeto y la naturaleza
de las querellas de amparo y de restitucin, no son acciones incompa-
tibles, pudiendo deducirse en la misma demanda y fallarse en la mis-
ma sentencia, conforme a lo prescrito en el artculo 17 ,lel Cdigo de
Procedimiento Civil (2).
1.249. Peticiones que tiene derecho a hacer el queredlante de amparo
y el de restitucin.-En la querella de amparo, el poseedor tiene dere-
cho para pedr que no se le turbe o embarace su posesin o se le des.
paje de ella, que se le indemnice del dao que ha recibido y que se le
d seguridad contra el que fundadamente teme (Cdigo Civil, artcu
lo 921).
En la querella de restitucin, el que injustamente ha sido priva."
do de la posesin tiene derecho para pedir que se le restituya, con m
demnizacin de perjuicios (Cdigo Civil, artculo 926).
1.250. Circunstancias que deben expresarse en las querellas de am-
paro y de resttucin.-Adems de las menciones comunes a taJa Je-
manda (designacin Je! tribunal ante quien se entabla, individualiza.
cin del actor y el demandado, ete.) , el querellante de amparo o de'
restitucin debe expresar en la suya, conforme al C<:ligo de Procedi.
miento Civil (artculo 551):
1. Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha estado
en posesin tranquila y no interrumpi,la durante un ao completo del
derecho en que pretende ser amparado;
2. Si la querella es de amparo, que se le ha tratado de turbar o
molestar o que en el hecho se le ha turbatlo o molestado por medio de
actos que expresar crcunstanciadamente; si pide seguridades contra"
el dao que fundadamente teme, especificar las medidas o garantas
que solicite contra el perturbador. Y si la querella es de restitucin, el
querellante debe expresar que ha sido despojado de la posesin por
medio de actos que indicar clara y precisamente;
3. Deben tambin expresarse en la querella de amparo y en la de
restitucin los medios probatorios de que intente valerse el querellan.
(l} ('..ertE'" Suprema, 20 de septiembre d" 1920, "Rfvista de Derecho y Jurispru
denda" tomo 21, st'"cdn primera. pg. 6"
J.fJS BIENES Y LOS VERECHOS 'ftJ:./'I Lf".'> Illi
y, si son declaraciones de testigos, el nombre, profesin II oficio y
residencia de stos.
1.251. Legitimados plIsivos.-La querella de amparo naturalmente
se dirige contra el que turba o trata dc tmbar o embarazar la posesin.
La accin para la restitucin puede instaurar,e no sla contra el
usurpador, sino contra toda persona cuya posesin se derive de la del
usurpador por cualquier ttulo (Cdigo Civil, artculo 927, inciso 1.0).
Por uJ1Itpadot debe entenderse no slo el autor material del des-
pojo, sino tambin el autor moral del mismo, es decir, la persona que
ha dado la orden del despojo y en cuyo ravor o con su aprobacin se
ha efectuado (3).
1.252. Personas obligadas a indemnizar los perjuicios causados por
el despojo.-Segn acaba de verse, la restitucin puede reclamarse no
slo del usurpador, sino de toda persona que haya adquirido la casa
de ste, sea de buena o mala fe, pues la ley no distingue. Pero a la in-
demnizacin de perjuicios no son obligados sino el usurpador mismo,
o el tercero de mala fe. Habiendo varias personas obligadas, tooas lo
son in solidum (artculo 927, inciso 2."), es decir, cualquiera de ellas
debe cump! ir la indemnizacin por entero.
1.253. Efecto fundamental perseguido con las acciones posesorias.
-Toda accin posesoria est dirigida a lograr un efecto fundamental,
el de volver o reintegrar la posesin al mismo estado que tena antes
de la turbacin o despojo. Un ejemplo de aplicacin estricta de este
princil,io 10 ha dado la Corte de Casaci" de Franda. En la especie,
un propietario haba extrado el tubo por el que descendan las aguas
de su vecino; te Se querell, pidiendo, a ms de la indemnizacin
de perjuicios, que el tubo fuera devuelto y colocado en el mismo lu-
gar en que haba estado. Los tribunales de fondo accedieron a todas
las peticiones, menos a una, la relativa a la colocacin del tubo desalo-
jado. Pues bien, la Corte. Je Casacin dio satisfaccin al querellante
t;\mbin en este punto, porque las acciones posesorias ,>c conceden pa-
"a rc<tablecc,. o mantener d mismo estado de hecho anterior a la per.
turbacin (4).
(?,) CIar<; Sala>_ I)h(a (tu!a, pg. 383; Messineo, "Manual de" Derecho CiviI y
Comercial", tomo 1J]. But:nos Airts, 1954, pg. 236.
(4) de 14 de junio de 1948, publicad: en ta "Revue rrimcstriella de droj
dvi!", Pati., J948, pts, 489.
918 DERECHO CIVIL
1.254. Reserva de acciones ordnarias.-Cl1alquiera que sea la sen-
tencia sonre la querella de amparo o de restitucin, queda siempre a
salvo a lo, que resulten condenados, el ejercicio de la accin ordin.aria
que corresponda con arreglo a derecho, pudiendo comprenderse en di-
cha accin el resarcimiento de las wstas y perjuicios que hayan paga-
do o que se les hayan causado con la querella. No es admisible ningu-
na otra demanda que tienda a enervar lo resuelto en el interdicto (C-
digo de Procedimiento Civil, artculo 563).
SECCION Il
LA QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO
1.255. Conapto.-La querella de restablecimiento es la accin por
la cual el despojado violentamente de la posesin o mera tenencia de
un inmueble persigue se le restituya en esa posesin o mera tenencia
en que se encontraba antes del despojo violento (Cdigo Civil, artcu-
lo 928; Cdigo de Procedimiento Civil. artculo 549, N.o 3.0).
Su nombre se explica, tanto en nuestro derecho como en el fran-
cs (en el que la acin se denomina rintgrande), por el restableci.
miento o reintegro a que tiende.
y aS, los franceses dicen ms o meoos que la rintegtande e,<t I'action par
laquelle le posse5Seuf, expuls violemment de l'il1meuble qtt'i/ detena. tend ti se
faire rti,ugrer dan! cel immeuble.
Los italianos hablan de la azione de remtegl'oZlOl1c y sealan que chi e stato
spogato (despojado) del posses.(o pub, entfo l'anno del Jofferto
spoglio, chiedere (demandar) contra r at#ore di es;,o la reilllegrazione del posre
M
ISO medesimo. Al igual que todas las h::g15hlCiones. concede la lccit)n de
tegracin o restablecimiento no s610 al poseedor, sino tambin al mero tenedor
(c. Civil italiano. arto 1.168).
1.256. Fundamento.-El fundamento capital de todas las acciones
posesorias. evitar la iusticia privada, cobra su mayor fuerza de expre-
sin en la querdla de restablecimiento. Esta, con caracteres propios y
relevantes, descansa sobre 105 principios conservadores del orden social
y la paz pblica. Tales principios quieren que nadie se haga justicia
LOS InEKES y LOS DERECHOS RI:'Al_F'\ 919
por s mismo y que, en consecuencia, cualquiera que es- despoado por
la violencia sea; ante todo, reintegrado: ,rfi.?liatus ante omnia
tuendus.
1.257. Naturaleza jurdica.-Las particularidades que presenta la
querella de restablecimiento han generado discusiones sobre su natu-
raleza jurdica.
a) Segn algunO', no se trata de una verdadera accin posesoria,
real, inmobiliaria, sino Je una accin personal, deliCttlol, destinada a
garantizar la paz social, a sancionar el principio de que nadie puede
hacerse justicia por s mismo; es simplemente una medida de polica
y una accin personal dirigida a reparar el dao. Su fin no es asegurar
la prescripcin, sino la paz pblica en general (5).
b) En opinin de otros, la querella de restablecimiento es una ver
dadera accin posesoria, porque sus peculiaridades no hacen desapare-
cer el hecho fundamental de que se protege la situaci6n de un sujeto
frente a un inmueble determinado. La comprensin de la mera tenen
ca dentro de su tutela no representa sino una morigeracin de la es
treehez de la concepcin clsica de la posesin, que excluye a aqulla
de esta ltima; pero la nocin de la detentacin o mera tenencia,
quiera que sean sus diferencias con la posesin, no puede dejar de re-
conocerse que es de una naturaleza jurdica parecida o semejante. Y
la querella de restablecimiento debe considerarse como una accin real,
"porque el carcter real de las acciones posesorias no se justifica por la
naturaleza del derecho pueslo en ejecucin, sino por el gnero de re
laciones jurdicas con ocasin de las cuales e!las intervienen" (6).
Nosotros somos partidarios de la primera concepcin, porque juz-
gamos que lo decisivo en la querella de restahlecimiento es garantizar
a todo trance la paz social. Slo as se explica que Jicha querella se
ponga en manos hasta del poseedor o tenedor violento que, a su tur.
no, es despojado en la misma forma.
Tambin la legislacin chilena parece no estimar la querella de
restablecimientu como una verdadera acn posesoria. En contra de
nuestro a,erto podra invoorse la uhicacin de aqulla en el ttulo
de st,,; pelO rodramos responder que, aparte de que el lugar que una
(';i) Tt;lX'H BOl;larl;i':>r, "Trait': lfmentaire f1e dmir civil de Planiol", tomo I,
PH'i, N ' 2 ?O'!: ";t\;lIU, "(:oun de Oro;! Cvi!", tomo I, Pu:< 1?1'7, NY l,
,26; J{Y "Derech
C.vil", trad'-i{o as[C'llana, {"-mo I, volumen lB, Bue-
nllj', Aires, lQ,2, KV L i02, pgo;. 59 i' (,0; Dekkefs. "rrs de Droir Civil BeIge", [O_
mo J, 1951, r\," 1.638, pg$" 913 y 914,
(6) Hi:hraud. ob. ce, nmero$ 130 y B3
t
pg. 140.
920 DERECHO CIVIL
instituclOn ocupa en un Cdigo, no determina sU naturaleza jurdica,
la letra de la ley nos acompaa. En efecto, el artculo 928 concede la
querella de restablecimiento al que, en general, "110 pI/diere illStarlrar
acc6n posesoria", y csto importa decir que aqulla no es una de stas;
si el precepto considerara que lo es, habra dicho: "al que no pudiera
instaurar otra accin posesoria". El iuciso final de d icho artculo re
afirma la tesis que sostenemos al disponcr que "restablecdas las cosas,
y asegurado el resarcimiento de dafios, podrn inrentarse por una u
otra parte las accione" posesorias que ()orrespofJdan"; claramente se
manifiesta as que la querella de restablecimiento no es una de estas
acciones. La misma reflexin merece la norma ,Ir! Cdigo de Procedi.
miento Civil que declara que la sentencia pronunciada en la querella
de restablecimiento deja a salvD a las partes, no slo el ejercicio de la
accin ordinaria, "sino tambin el de las acciones posetorias que les co-
rrespondan" (artculo 564).
1.258. Legitimados activos.-Todo el que violentamente ha sido
despojado, sea de la posesin, sea de la mera tenenda, y que por po-
seer a nombre de otro, o por no haber posedo bastante tiempo, O por
otra causa cualquiera, no pudiere instaurar accin posesoria, tiene, sin
embargo, derecho para que se restablezcan los cosas en el estado que
antes se hallaban (artculo 928, inciso L").
Incluso est legitimado para la querella de restablecimiento el que
adquiri la ensa como despojador violento, o poseedor tenedor clan
destino, pues el Cdigo dice expresamente que para usar de esta que-
rella slo es necesario probar el despojo violento, no pudiendo obje-
tarse al querellante clandestinidad o despojo anterior (artculo 928, in
ciso LO).
La redaccin del precepto civil, que concede la accin de restable.
cimiento al que violentamente ha sido despojado, y que por poseer a
nombre de otro, o por no haber posddo bastante tiempo, o por otra
causa cualquiera no pudiere instaurar accin posesoria, ha llevado a
sostener en algunos pleitos --eJl que, por la lucha de intereses, la in
teligencia se pcrturba- que la accin mencionada no podra hacerse
valer si el actor est en condciones de instaurar accin posesoria, O ~
mo, por ejemplo, el poseedor que tiene un ao completo de posesin.
Pero, en verdad, lo que la ley quiere significar es que aun cuando, por
las camas que menciona, no pueda entablarse accin posesoria, es po.
sible emplear la de restablecimiento; pero no que porque pueda cm
picarse aqulla est vedado usar sta. De lo contrario, como atinada.
LOS MENES Y Lag DERECHOS RI;;ALES 921
mente se ha observado (7), resultara el absurdo de que Una accin
otorgada a un mero tenedor ,!c das u horas y que ha sido establecida
como medio de reprimir la violencia, se impedira aplicarla en el caso
mucho ms grave de privar violentamente de la posesin al propieta-
rio o poseedor legitimo. As tambin lo ha entendido la jurispruden-
cia al declarar que la querella de restablecimiento puede deducirse aun
por el que no puede llacer vakr la accin posesoria, y con mayor ra-
zn por el que la puede hacer valer. Persiguiendo la ley el evitar que
una persona se pueda hacer justicia por s misma, absurdo sera casti-
gar al usurpador slo cen el caso en que el prejudicado tuviera un
derecho ms limita,lo y no enan(lo lo tuviera ms amplio. Adems, el
artculo 928, en su inciso final, reconoce expresamente ese derecho al
manifestar que, restablecidas las cosas, podrn deducirse por una u otra
parte las cu:cwneJ pOJesorias que procedan (8).
1.259. Supuestos de la querella de restablecimiento.-a) Haber tc-
nido, al momento del despojo, la posesi6n o la mera tenencia de un
bien raz.
b) Haber sido despojado de esa mera tenencia o poseslon.
e) El despojo debe haber sido violento.
No es supuest<J de la querella de restablecimiento ningn tiempo
de posesin o de tenencia, por manera que si el despojo se realiza al
minuto siguiente de haber entrado el querellante en la posesin o te
nencia del inmueble, est autorizado para hacer valer dicha querella.
1.26fl. La violencia del despojo.-a) La violencia puede consistir
en actos materiales destinados ; vencer la resistencia del querellante
o en una intimid;cin suficiente para cohibirla o evitarla. Por eso los
tribunales hao dicho uniformemente que la sola presencia de un gru-
po armado de particulares o de la fuerza pblica usada ilegalmente
para cometer el despojo. constituye un acto violento, aunque los indi-
viduos con armas no muevan un dedo: su simple presencia basta para
infundir temor de exponerse a un mal graV si se pretende resistir (9).
(7) Claro So!u, "ExpJkaonc,> de Del'ei.:ho Civil Chileno y Comparado", tomo IX,
Santiago, ]935, N.O 1.863, pg, 527.
(8) Corre Suprema, 7 de enero de 191 L "Rcvisra de Derecho y JurspfwJenda",
tomo IX, sCl>tif'lfl primf:r:l, pft:::. 191; Cera: de Sdrrill.go, :q de marl: de: 1920, "Rcvlsla
,k, Dtff:dlO y Jurisprudencia", lomo 17, ,,(,(An p,-p;, 17, considNandn 1:" p,
:na 2L
(9} Vanw tlS del "Repertorio de Legisl,lcn i' }udspru,lencia Chile
nas", Cdigo Civil. tomo JI, artculo 928. ::-;,0 5, 1.
922 DERECHO CIVIL
Con razn Daniel Defoe deca: "Fear of danger is ten Ihousand
times more terrifyng than danger itsdf ... " O Sea: "El miedo del
peligro es diez mil veces ms terrorfico que el peligro mismo ... "
b) Pero las amenaza, que no envuelvan un peligro inminente y
serio no pueden fundar una querella de restablecimiento. Es una cues
tin que corresponde determinar en cada especie (10).
c) La fuerza o violencia de que habla la ley debe ententkrse refe
rida a la ejercitada injustamente contra derecho, a la arbitraria e ilci.
ta, que constituye o puede constituir delito. Por tanto, no procede la
querella de restablecimiento si el querellante fue lanzado por un re
ccptor en cumplimiento de una orden expedida por la autoridad ju-
dicial competente en uso de sus facultades (11). Pero el empleo de la
fuerza pblica y la violencia ejercida a su sombra para despojar a
alguien de la posesin o mera tenencia de un inmueble, es ilegtima
y abusiva, aunque tenga su origen en una resolucin judicial, cuando
sta ha sido dictada en UlJ juicio en que el poseedor o tenedor no ha
intervenido, y es, por tanto, un antecedente legal bastante para acoger
una querella de restablecimiento fundada en esta circunstancia (12).
Del mismo modo, debe acogerse tal querella deducida por el que -
taba en posesin del predio de que fue lanzado, ejercindose sobre l
apremios a que no le fue posible sustraerse; nada importa que el que-
rellado haya procedido con el auxilio de la fuerza pblica decretado
por la Intendencia a peticin suya, si l afirm que personas extraas
se haban apoderado de la propiedad, de tal manera que la interven.
cin de la fuerza pblica ha sido simplemente el medio de que Se va-
li para llevar a cabo el despojo violento (13).
d) La violencia o acto agresivo puede dirigirse contra la persona
o el inmueble del poseedor o mero tenedor, pues la disposicin del
(10) La Corte de Concepdn. con un VOtO t'o oontrrL Jeclan\ que es tuerza iom:
nCnte, que aUH)riza la querella de restablecimiento, la amenaza Je un tew:ro, que
dice Jueo dd fuodu, Je arrojar al camino Jos anhnl!es Jel atren(larario. amenUil en
virtud Je la cual sre se retir y abandon el fundo (sentcocl de 11 de didemhre (le
1903, "Gaceta de los T:ibuna!e,,", 190;, tomo 11. N." 2,190, pg. 1.242).
La Cone Suprema que las y vejmenes pan Jod:.lCir al teoe:!or
a abandonar un Iundn no constituyen por s despojo violeofo la tenencia. no
('onMndo que como wosecuencia el q'.lereUantt! haya aban(!onaJo la tenencia (sentencia
de 21 octubre de 1905, de Derecho )' (unto m, seccin
pfJmtril. pag 182, wn5ideranJo SY, pg. lB:6).
(t 1) COrt(' Suprema, 27 de julio de 19"8, "Revista de Derecho y Jurisprudencia",
tOID!) ';'5, scu.io primera, 663.
(11) Cort<: de Cncepn. 22 de octuhre 19UI:1, "Gaceta de 105 Tribunales",
19013, romo lI, t-;y pg. 471; Corte Je Talea. 9 fle Julio de 19.n, "Revis(a de De-
reebo y JmispruJeoria", lomo 29. secdo p.s:- 87,
(1 J) Cor:t: 2B ":f' de 1934. "Rcvista dt, Deredto y Jurisprudencia",
tomo 31, se;:d6n pnmet, pal:!:. 524.
LOS BlENFS y LOS DERECHOS REALES
artculo 928 110 distingue entre 13 fuerza contra las cosas (rotura de
sellos () candados, destruccin de sembrados o cerramientos) y la vio-
lencia o intimidacin contra las personas; a la ley slo interesa qUe el
poseedor el mero tenedor no sean ,Je,pojados violentamente, evitar la
justicia por mano propia, sin que intervenga el rgano jurisdiecio-
nal (14)-
1.261. Circunstancias que deben expresarse en la querella de resla-
I>lecimiellto.-El que intente la querella de restablecimiento debe ex-
presar en ena: al los requisitos comunes a toda demanda; b) haber
tenido, al momento del despojo, la posesin o la mera tenencia de un
bien raz; c) haber ,ido despojado de esa mera tenencia o posesin;
d) la violencia con que ha sido despojado de una de estas situaciones
en que pretende ser restablecido: e) los medios probatorios de que
piensa valerse, y f) si la prueba ofrecida es la testimonial, el nombre,
proksin u oficio y residencia ,le los testigos (Cdigo de Procedimicn-
to Civil, artculo 551).
1.262. Legitimado pasivo.-2.) La querella de restablecimiento pue-
de (Iirigirse contra el autor dc la violencia, porque l eS responsable de
su hecho personal, y contra la persona por cuya cuenta el autor de!
despojo se reputa haberlo cometido (15). Pero no podra entablarse
contra el tercero detentador o el causa-habiente a ttulo particular del
usurpador, a menos que ellos estn de mala fe. A diferencia de la que-
rella de restitucin, que, fundada sobre la ocupacin posesoria, pre-
senta un carcter real, y puede dirigirse no slo contra el usurpador,
sino contra toda persona cuya posesin se derive de la del usurpador
por cualquier ttulo (artculo 927, inciso 1.0), y est de buena o mala
fe, la querella de restablecimiento, "cuyo principio generador se en-
cuentra en una va de hecho contraria a la paz pblica, es esencial.
mente persollal, y no puede ser eiercida contra un tercero detentador
sino en cuanto podra considerrsele como cmplice de esta va de he-
cho, por h"bcr sucedido de mala fe al autor ,!el despojo violento" (16).
En consecuencia, si la vctima de la violencia es un poseedor, para re-
(14) ('.oHe Suprema, de mi'yo de 19)0 ("Revista. de Derecho y
Jurisprudencia", tomo '1.7, 5ccdn prlmem, 20, l Y l'i de marzo ,le 1952 ("Re-
de Ot'ff'cho y \('ron ,1S1. s("('(in prilUefil, pg. 64),
({'SI \.Dr1<: d .. Chilhn, 1') i\;tO"!:\ de 1;Ji), "Gaceta .1(' )us Tribnoales", 19-1.'"
segunda N.':' 61, pg, 199.
(16) '.1bry N Ru, oh. t., tomo TI, prrafo li9, texto y nOla 1(,; Planiol, Ri,tv.'tC
et Picard, "Trait pJl(tltj\1e de DfOit Civii Fram;ai,,", tomo 111, N!' 209.
924
DERECHO CML
cuperar la posesin del tercero de buena le, tendr que emplear la que.
rella de restitucin y no la de restablecimiento; y si es Un mero tene
dar, no' le quedar otro camino que pedir auxilio al propietario o po-
seedor para que ste entable la accin correspondiente.
Dada la razn de ser de la quere1!a de despojo violento, ella Im>-
cede incluso contra el dueo del inmueble en cuya posesin o tenen-
ca el querellante persigue ser restablecido (17). Por lo dems, la ley
aclara toda .Iuda aun en casos que podran ofrecerla, tratndose de
querellas de amparo y dc restitucin; dice que "d usufructuario, el
usuario y el que tiene derecho de habitacin, son hbiles para ejercer
por s las acciones y exn:,pciones posesorias, dirigidas a conservar o
cuperar el goce de sus respectivos derechos, aun contra el propIetario
mismo ... " (articulo 922). Respecto de la querella de restablecimiento.
en ninguna hiptesis puede vacilars" que procede contra el dueo mis-
mo que despoja violentamente al poseedor o mero tenedor, pues lo que
se persigue es impedir y sancionar la violencia venga de quien viniere.
b) La querella de restablecimiento no puede hacerse valer contra
la autoridad administrativa. si sta obra en el ejercicio de sus atribucio.
nes propias, ejerciendo una parte del poder ejecutivo, como cuando a
virtud de un reglamento sanitario desaloja, can la fUerza pblica, a
los moradores de una casa de tolerancia. Pero dicha querella puede di-
rigirse contra la autoridad administrativa que, como cualquier parti-
cular, movindose en la esfera del derecho privado, despoja violenta-
mente a una persona de la posesin o tenencia de un inmueble. La
Corte Suprema ha declararlo que debe acogerse la querella de resta
blecimiento contra el Fisco que, despus de haber dado en arrelllla-
miento o concesin ciertos terrenos fiscales, desaloja de ellos, con el
auxilio de la luerza pblica, al concesionario o arrendatario: tal des
alojo no es un acto de gobierno en inters de la colectividad, sino una
medida arbitraria; las dificultades originadas en e! cumplimiento del
contrato son materia de la competencia de! Poder Judicial, y no un
asunto que el Fisco puede resolver unilateralmente por s y ante s (18).
1.263. Procedencia de la querella de restablecimiento entre comu-
neros.-Aunque, como hemos visto oportunamente, es muy discutida
la procedencia de las acciones posesorias entre comuneros, por e! fin
(17 CO;-l; de Val paraso, de mayo Je 1911, "Gaceta de los Tribunales", 1913,
primer semestre. N,o 309, pg. 998 (considerando 4. de V insttnll, pg. 999).
(lA) C<me Snprema, sentencias de 2 de IXwbre de ("Rtvlsrl de Derecho "
Jurlspruden<ia". tomo 33, so:;cc1n primera, pg, 12) }' de l." de agosro de 19,'11 {"Re-
visra dt> Derffho y Jurlsptudenca", lomo 39. seccin prmelll, 1(3),
y la naturaleza de la de restablecimiento, la jurisprudencia acepta que
(sta pueda interponerse entre ellos (19).
1.264. Cosas que pueden ser objeto de la querella de restabled
miento.-a) Dada la amplitud de los trminos del artculo 928 del C
digo Cv'. parce qUe por la querella de restablecimiento se pueden
ddender la tenencia y la posesin de los bienes muebles: pero el C
digo de Procedimiento Civil adara toda duda, ya que expresamente
que los interdictos u juicios pusesorios pueden intentarse "para
"blener el restablecimiento de la posesin o mera tenencia de los mis.
mos bienes (los races), cuando dicha posesin o mera tenencia hu.
biesen sido violentamente arrebatadas" (artculo 549, N.O 3.). Por tan
to, no hay accin de despojo violento respecto de bienes muebles.
b) Sin embargo, como es natural, esa accin puede tener por ob
jeto las cosas muebles que se consideran inmuebles por destinacin.
La Corte Suprema ha resuelto que, refirindose los actos de despojo a
la sustraccin de animales, procede la querella de restablecimiento res
pecto de aquellos que se estiman inmuebles por su destinacin pero
manente al cultivo y beneficio del fundo (20).
e) Como para ejercer la querella de restablecimiento no es neceo
sario tener la posesin y como por otra parte dicha querella se consi.
ante todo una medida de orden y de paz pblica, se concluye que
los inmuebles no susceptibles de posesin ni de ganarse por prescrip.
cin (por ejemplo, los inmuebles de dominio pblico) pueden defen
derse con la querella de restablecimiento. si son violentamente arreba-
tados a su detentador. Procedera la querella no slo contra los parti-
(lIlares, sino tambin contra la administracin (21). En el Cdigo Ci.
vil chileno la cuestin es dudosa. En contra se podra argir que la
querella de restablecimiento, por estar colocada en el ttulo de las ac
ciones posesorias, debe considerarse como una de stas a la cual alcan.
za la disposicin del mismo ttulo que precepta que sobre las cosas
que no pueden ganarse por prescripcin, no puede haber accin 1'0se
sora (artculo 917); aunque esta condicin de tratarse de bienes sus
ceptibles de prescripcin y, por ende de posesin, resulta ilgica res
(9) COH(" de Concepcin, sentencas de 21 de marzo 1904 ("ReviSta de De
fecho y Jurisprudencia", roOlo 1, 2,' parte, pg, 582), de 4 de eflero di: 1913 ("Gaceta
,le los: Tribup;!es", 1913, primer semestre, 85, pg. 251) Y de <1 de $eptiembre de
1954 ("Revista de Derecho" de 101 Universidad de Conccpcin, 1954, pg. 381),
{lO) Sentenda de 21 de octubre de 1905, "Revista de DErecho y JurJsprudena",
tomo III, set:cin primera. pg, 181,
(21) En eSfe sentido; Ruviart et Rllviarr, oh. dr., pg, 224, y 1", jUllsprudenda
f cantesa ah diada,
DER.ECHO CIVIL
pecto de una accin con la que no pretende defenderse la posesi6n
(sino la mera tenencia) ni garantizarse el curso de una prescripcin
que no puede existir, habria que respetarla dado el contexto de la ley,
A favor de la procedencia de la querella de restablecimiento respecto
de los mencionados bienes, potlran invocarse los trminos amplios del
artculo 928, que la conce<ten a todo el que "por otra causa cualquiera,
no pudiere instaurar accilI posesoria", caso en el cual se encuentra in
dudablemente el mcro tened(}f de una cosa que no puede ganarse por
prescripcin. Pero hay ms todava: al conceder la querella de restable-
cimiento el artculo 928 al que "no pudiere instaurar acci6n posesoria",
implcitamente reconoce que aqulla no es una de stas y, por tanto,
no estara sometida al precepto segn el cual sobre las cosas que no
pueden ganarse pnr prescripcin, no puede haber accin posesoria,
d) Las servidumbres, de cualquiera clase que sean, no pueden ser
objeto de la querella de restablecimiento. En efecto, como dicen Ra.
viar! y Raviart, es preciso ser detentador de la cosa para poder quejar
. ce de haber sido expulsado de ella, y solicitar ser reintegrado en la mis-
ma. Pero la detentaci6n, que es la tenencia material de la casa, supone
un objeto material sobre el cual recae, Y no se concibe que el posee-
dor de un derecho real de servidumbre pueda ser fsicamente desposedo o
expulsado por violencias o vi.s de hecho, puesto que l no tiene la de.
tentacin material de la cosa sobre la cual este derecho puede ejercerse.
El no puede ser sino turbado, entrabado, embarazado o inquietado en
el ejercicio de ese derecho, pues el propietario o el poseedor del fundo
sobre el cual pesa la carga ha conservado la posesi6n material y la dis-
posicin fsica del predio sirviente, Por lo dems, la violencia que da
lugar a la querella de restablecimineto jams puede entenderse respec-
to de la obra hecha por alguien en sU propio fundo. Por aplicacin de
ests principios no podra acogerse una demanda tendiente a ser res-
tableciJo en el ejercicio de una servidumbre de trnsito (22).
Pero hay una excepcin al principio de que las servidumbres no
pueden ser objeto de una querella de restablecimiento, y se refiere a
las obras aparentes efectuadas con el fin de facilitar el ejercicio de la
servidumbre. La destruccin de tales trabajos constituira el despojo o
expulsin violenta, ya que en estos casos la detentacin se aplica a los
signos materiales de la servidumbre, y no a esta misma. Por tanto, si
una persona llega a clausurar la ventana mediante la cual el vecino go-
za de la servidumbre de vista sobre un fundo de aqulla, o si esa per-
(22) Ravlart et Ravart, ob. cit, N.'" 315. pgs, 324 y 32'.
LOS bn:N.f.S y LOS DEkECHo::i REALES 927
sona destruye la puerta que representa la seal aparente de la servi.
dumbre de trnsito, indudable es que el vecino podra interponer la
querella de restablecimiento, pues posee un derecho real sobre su ven
tana o sobre su puerta y ha sido violentamente despojado de ella por
un tercero (23). Y dicha violencia no deja de revestir gravedad: hace
desaparecer ulla prueba del derecho de servidumbre o, al menos, un
signo aparente de ella que tiene por efecto perpetuar a favor de su titu
lar activo la intencin de poseer con prescindencia de todo acto mate-
rial de goce (24).
Los autores subrayan que cuando el restablecimiento se pretende
en las obras de una servidumbre, el querellante debe tener
cuidado oe pedir ser restablecido en la posesin de estos signos u obras,
con respecto a los cuales existe el despojo violento; no debe solicitar el
restablecimiento en la posesin del derecho de servidumbre de que
esas seales son la exteriorizacin, porque planteadas en este ltimo
sentido las cosas, la destruccin de las obras aparentes habra que mi.
rarla slo como una turbacin al ejercicio de la servidumbre, hecho
que slo podra da, lugar a ulla querella de amparo y no a una de res-
tablecimiento (25).
1.265. Plazo en qne puede interponerse la querella de restablec
mienlo.-EI derecbo que tiene el despojado pa,a que se restablezcan
las cosas en el estado que antes se hallaban, prescribe en seis meses (ar-
tculo 928), contndose el plazo, naturalmente, desde la fecha del des.
pojo.
1.266. Sandones.-El juez que falla la querelb de restablecimien-
to dtbc ordenar que las cosas s:: restablezcan por el 9uerellado venci
do en el estado que se hallaban antes de cometida la violencia.
Si sta constituye una infraccin penal, la vctima puede accionar
en un juicio criminaL El Cdigo Civil dice que Jos actos de violencia
cometidos con armas o sin ellas, sern adems castigados con las pe.
nas que por el C,Jigo Criminal correspondan (artculo 929).
1.167. Indemnizacin de daos y perjuicios.-Dada su naturaleu,
en la querella de restablecimiento no procede ordenar el pago de los
nota
(21) Raviart er RavillTt, ob. cie, N." :)1. pg. 325.
(24) R-av.iarf er Ruvl-arr, ob. cit., pg. 326.
25,) Rll.vll.ft et RilVlarr, ob. Clr., pg. 326 Y la j;rlsprudencia citada en
928 DERt:.cHO CiViL
daos (26); pero s asegurar su resarcimiento (artculo 928, inciso fi-
nal), el cual podr demandarse posteriormente por la va ordinaria.
El Cdigo habla en la querella de restablecimiento de asegurar
el resarcimiento de daos. Se 113 cuestionado si slo puede pedirse el
aseguramiento de los daos propiamente tales, esto es, el Jao emer
gente. o tambin el lucro cesante. La Corte Suprema ha resuelto, con
razn, que la pabbra daios est tomada en un sentido amplio, com
prensivo del dao emergente y el lucro cesante. No habra razn para
decidir de distinta manera si se consiJera que en otra disposicin el
Cdigo da derecho al que ha sido injustamente privado de la posesin
para pedir indemnizacin de perjuicios (artculo 926), y sta, canfor.
me al artculo 1,556, se extiende al dao emergente y al lucro cesan-
te (27). Autores (28) y jurisprudencia (29) estn contestes en que a
pesar de haber sido dictado el artculo 1,556 para las obligaciones con-
tractuales, se aplica tambin, merced a la generalidad de sus trminos,
en materia delictual o cuasidelictual; trtase de un principio de carc-
ter general. Por 10 dems, si no se indemnizara tanto el lucro cesante
como el dao emergente, la reparacin sera incompleta, perjudicn-
dose, sin justicia, a la vctima.
En consecuencia, el querellante de restablecimiento puede pedir
que se le asegure el resarcimiento del dao emergente y el del lucro
cesante, y por la va ordinaria puede solicitar despus que se le pa-
guen ambos.
1.268. Reserva de acciones.-Restablecidas las cosas en su estado
anterior a la violencia, y asegurado el resarcimiento de daos, pueden
intentarse por una u otra parte la accin ordinaria y las posesorias que
correspondan. Pronunciada la querella de restablecimiento, la ley les
deja a salv<l el ejercicio de esas acciones (Cdigo Civil, artculo 928,
inciso fnal; C<ligo de Procedimiento Civil, artculo 564).
Desprndese de lo anterior que es posible, como en la prctica su-
cede, plantear suce.,ivamente tres acciones: 1) l. de restablecimiento;
2) la posesoria de amparo o <le restituci6n, y 3) la accin ordinaria
que corresponJa con arreglo a derecho.
(26) Corte de Talea, 9 de julio de 1931, "Revista de Derecho y Jurisprudencia'"
tomo 29, set:dn segunda. pg. 67,
(27) Sentencia de 27 de junio de 1919, "Revista de Derecho "1 Jutispludencia"z
lomo 17, seccin primera, pg. 242.
(28) AnUlO Alessandri R., "De la reponsabHidad extraconfracrual en el Derecho
Civil Chileno", Santiago, 1943. N," 457, pg, 547.
(29) Corre Suprema, 19 de julio de 1928, "Revisla de Derecho y Jurisprudenda"
tomo 26, Eeccion primcra pg. 234. '
LOS BIENES Y LOS D}:RECHOS REALES
1.269. Cosa juzgada.-La posibilidad de entablar sucesivamente
tres acciones distintas no atenta contra el principio de la cosa juzgada
material o substancial. En efecto, si en la querella de restablecimiento
se invoc la mera tenencia y despus se instaura la accin posesoria de
amparo o de restitucin y la aecin reivindicatoria, resulta innegable
que la cuestin posteriormente trada a juicio es distinta: Se refiere,
no a la mera tenencia, sino a la posesi6n, en un caso, y al dominio,
en otro.
Puede darse la hiptesis de que, perdida la querella de restablec.
miento por no haberse aereditauo la posesin, el venedo interponga
despus el interdicto de restitucin. Surge la duda si, en razn de ser
posible volver a invocar la posesin en el segundo juicio, deja de exis
tir la cosa juzgada substancial de la querella de restablecimiento res
pecto de la de restitucin. Se ba entendido que no: porque en la pri.
mera demanda se piJe el restablecimiento en virtud del despojo vio.
lento, y en la segunda se pide la restitucin por una causa de pedir
distinta (30).
Conclyese, pues, que la sentencia firme de la querella de despojo
violento produce cosa juzgada substancial frente a todo juicio poste.
rior, incluso cualquiera querella posesoria (31).
Segn el C(digo de Procedimiento Civil, no es admisible ningu.
na demanda, fuera de las qUe corresponden a las acciones que quedan
a salvo por declaracin de la ley, tendiente a enervar Jo resuelto en un
interdicto (artculos 563, inciso 2., y 564).
La alteracin de lo decidido por la sentencia de la querella de
restablecimiento que puede despus realizar el fallo sobre un juicio po
sesoro o reivindicatorio, no vulnera la cosa juzgada, porque no bay
iJentidad jurdica entre estos diversos juicios, y sabido es que slo se
atenta contra la cosa juzgada cuando se coloca a !aiusticia en situacin
de emitir pronunciamientos opuestos ante asuntos jurdicamente idn.
ticos.
Se ha resuelto que la sentencia recada en una querella de resta
blecimiento favorable al querellante, produce cosa juzgada, respecto
de la ejecucin de los actos de despoo, en el juicio en que el ex quere.
liante reclama, al ex querellado, los perjuicios sufridos por el despojo:
Ja negativa y la prueba de ste, contrarias a dicha sentencia, son inacep-
tables (32).
(30) Hugo Pereira A .. obra cirt.Ja, pg. 173.
(1) Ibdem.
(32) Corte de V-Idivia, 5 de enero de 1911, "Revista: de Derecho y J,u5pnd,'o.
cia", [Qmo 1
7
, seCCin primera, pg. (considerando 6.<1 de la 1.' instancia, p:g. 215).
111
DERECHO CIVl1.
1.270. Diferencias entre la querella de restablecimiento y las ac-
doues posesorias propiamente tales.-a) La.' acciones posesorias pro-
piamente tales pueden deducirse slo por el poseedor; la querella de
restablecimiento, tambitn por ti mero tenerlor.
b) Las primeras tienen cOmo supuesto la posesin de Un ao com-
pIdo; la segunda, cualquier tiempo de posesin o de mera tenenca,
aunque sea el de un instante.
c) El despojo anterior al adversario o la clandestinidad obstan a
la'; acciones posesorias propiamente tales; pero no a la querella ,le re"
'ablecimiento.
ti) Aquellas acciones prescriben al cabo de un a(J completo, con
a,lo ,Iesde 1m hechos que la, motivan; la querella de restablecimiento
en seis meses (011t:H.10., ':cs(lc el dt:spojo violento.
SECCTON liT
LAS ACCIONES POSESORIAS EN RELACION CON LOS
BIENES RAlCES INSCRITOS y LOS NO INSCRITOS
1.271. Bienes races JlQ inscritos.-Para determinar qu a((lOn po-
sesoria procede en reb()l1 con los bienes races no inscritos, es
sarin distinguir diversas hiptesis fundamentales.
a) VII tercero efecta actos materiales de turbaci" o embarazo.-
No hay problema: el poseedor material del bien raz no inscrito, en
contrindme en los supuestos generales de las acciones posesoras, po-
dr entablar la querella de amparo (Cdigo Civil, artculo 921; Cdi.
go de Proce,lmiento Civil, artculo 549, N.O 1.0).
h) El tercero despoja al poseedor material de su posesin, pero l1fJ
h, iscribe iI SIl l1ombre.-Tampoco hay problema: el poseedor mate-
rial pierde la posesin (artculos 726 y 729), pero, s se encuentra en
los supuestos generales de las acciones posesorias, podr entablar b
querella de restitucin (Cdigo Civil, artculo 926; Cdigo de Proce-
dimiento Civil, artculo 549, N." 2."), o la de restablecimiento, si ha
sido despojado violentamente (Cdigo Civil, artculo 928; Cdigo de
Procedimiento Civil, artculo 549, N." 3.').
e) El tercero. sin despojar al poseedor material, pretende realizar
la pltmera imcrif'tilI del bim miz 110 imcrito.-Para dar a la ioserip-
Los BIENES Y LOS EItECHOS REALES
===="
93
clan el mrito de requisito, garanta y prueba de la posesin, es lgico
que la primera inscripcin de un bien raz no inscrito corresponda a
quien tiene la posesin material del mismo. Si otra persona pretende
inscribirlo a su nombre, y al efecto realiza las diligencias y publicacio.
nes pertinentes, comete una turbacin de la posesin material, un in-
tento o conato de despojo, porque mediante esa inscripcin procura
adquirir la posesin de la (Osa a que Se refiere su ttulo. El poseedor
material est legitimado para oponerse a la diligencia de inscripcin
en un juicio posesorio, deduciendo la querella de amparo, pues el que
pugna por inscribir le perturba su posesin. Tal es el pensamiento
abrumadoramiente mayoritario de la jurisprudencia chilena actual (33).
d) El tercero reali.za la inscripcin, peM 110 logra despojar de la te.
ll<11cia al poseedor no il1scrito.-A juicio de la te orla que hoy prevalece,
en esta hiptesis el poseedor material no pierde su posesin, porque la
primera inscripcin debe hacerse siempre a su nombre (34) y porque
la inscripcin, por s sola, no puede constituir una posesin que no se
tiene, como quiera que su funcin no es la de la ficcin engaosa, sino
la de solemnizar hechos reales (35). En consecuencia, el poseedor ma
terial, por la inscripcin del tercero, no pierde su posesin; pero como
la ve turbada, franca le est la querella de amparo para destruir el em-
barazo, esto es, la ilIScripcin (.36). La cancelacin de la inscripcin de
papel del tercero tambin podra pedirse mediante una accin innomi.
nada, que e< la que correspondera entablar cuando, por baber pasado
ms de un ao de realizada, sera imposible deducir la accin posesoria.
Segn b teora contraria, si se inscribe un ttulo traslaticio de do.
minio relativo a un bien ratz antes no inscrito, la mera posesin mate-
rial de ste desaparece o se pierde y el titular de la inscripcin ad.
quiere la posesin de la cosa (artculo 724). Conforme a esta jurispru-
dencia minoritaria, "inscrito un titlllo de dominio por una persona pro.
cede dar la posesin material y lanzar al actual poseedor. reservndole
sus derechos. Desde la fecha de inscripcin de un ttulo de dominio
(3) las. cifadas en el "Repertoro de legsIadf y Jutlspruden.
a Chik-lllS". Cdigo Civli, tOmo n, artlulo Q21. N"" 19, l, pg, 280. En el mismo
sendJo: Claro Vial, oh. cit" N," 95, pgs, t56 a 158. En contra: Corte de 'falca, 27
Je diembre de 1901 ("Gau:t3 de 10<; Tribt:nale,,", 1901, tomo n, 3,4')7, pgi-
na 1,610), segn la ("'-IaI el intento de inscribir un ttulo no consrtuye en acto per-
turbatorio que pueda dar lugar a la torrcsponJieme accin posesoria.
04) Claro Vi.al, ob, de, pg. 1 P,
(5) Vanlie 1 .. 5 senrenci3S del "Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chi.
lenas", CJigo Civil. tomo JI. art<'ulo 724. N."' 3, JI. Puede .agreganc el fallo de la
Corte de Santiago de 15 de eut"fO de 1953, "Revista ,te Derecho y Jurisprudencia", to-
mo 50, socn segunda, pg, 17,
(3<) Claro Vial, oh. cic, pg. 157,
932 b!;I\ECHO CIVIL
se interrumpe la pO$t51011 meramente natural de una persona por ha-
her entrado en ella el que inscrihi6 el ttulo con los derechos que le
dan los artculos 686, 724 Y 728 del Cdigo Civil (36 a). Por tamo, s
el poseedor material ha sido injustamente privado de su posesin, de-
bera, para recuperarla, entablar la querella de restitucin (artculo 926);
Y esto podra hacerlo slo antes de que la inscripcin del terccro cum-
plera un ao completo de duracin (artculo 924): cumplido dicho
lapso, ninguna querella posesoria sera vahler:l.
e) El tercero realiza la inscripcin )', adems, logra la tenencia ma-
terial del inmueble 110 Il1scnto.-Si el lercero une al hecho de 1:1 te-
:1ellei:! con nimo de seor y dueo la inscripcin conservatoria a su
nombre, el poseedor material que ha sido privado injustamente de su
posesin, deber <"tablar hl querella de restitucin (ar,tculo 926),
pidiendo le Sea devuelta la posesin material y se mande cancelar la
inscripcin hecha a nombre del tercero. Si logra buen xito, se consi-
derar que nunca ha dejado de poseer (artculos 731 y 2,501).
1.272. Bienes races nscritQs.-L3S diversas hiptesis de acciones
poseSrias que pueden lfe,emarse en relacin con los bienes races ins-
critos se resuelven de acuerdo con la teora de la posesin inscrita y con
las ideas manifestadas al hablar de la prueha de la posesi6n en dichas
acciones. Vale la pena, sin embargo. detenerse en este lugar en la opa.
sicin del poseedor inscrito a otra inscripcin que sobre el mismo in-
mueble pretende realizar un tercero y en la prdida del poder mate-
rial sobre el inmueble inscrito.
a) Oposicin de! poseedor imcrito otra lISaipein que sobre el
mmo inmueble pretende rcalizar UlI tercero; juicios ('11 que puede
deducirse.-La jurisprudencia considera que la oposici6n sealada de-
be plantearse en un juicio posesorio. Corresponde entablar al titular
de la inscripcin la querella de amp:lfO, pues el que intenta la nueva
inscripcin perturba la posesin de aqul. El poseedor inscrito debe
probar >ti posesin, conforme al artculo por medio de la in.
cripcin (37). !
Pero hay quienes creen que la oposicin del poseedor inscrito a
otra inscripcin que sobre el mismo inmueble pretende realizar un
tercero. si bien puede deducirse como querella posesoria, tambin puc.
06 a) C Sallriago. 7 julio 1873, G. lR7}, N') 1.398, pg, 618; C. Suprema, 7
mayo 192-, R., t, 22, Stc. L", 9'}},
C;..,.) Corte Supr<:ma, 2 de sptitmbrt ,le 1921, "Revista de Derecho y Jurispru-
deucia", lOmo 71, prrmtTa, pag. 137.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 1133
dt' serlo en un juicio illnOlninadu que no tiene ese carcter: el solo
hecho de existir una inscripcin legitimara la oposicin a cualquier
otra sobre el mismo predio. Por la va de este juicio innominado po.
dra obtenerse lo que no sera posible mediante el juicio posesorio. As,
verbigracia, hay inscripciones que no confieren posesin, ni pueden,
por lo mismu, servir de prueba de eHa; pues bien. si el juicio se eo
tablara (01110 po:esorio, el demandante con esa clase de inscripcin
.t>era vencido. pero !'u inscripcin quedara subsistente; sin enlbargo,
si la sola inscripcin cunfiere dtrcdw a una aecin para 0rKmerse n
toda otra nueVa inscripcin, dlcho demandante vencera en el juicio
y SIempre se evitara la doble cadena de inscripciones. En caso de que
el que pretende inscrihir tenga derecho a ello. previamente debera
vencer al qUe' tiene la inscripcin sin derecho y obtener la cancelacin
,le la misma. Otra consecuencia que deriva de la distinta clase de jui.
(io el) que se plante, la oposicin ;1 una nueva inscripcin son lus su-
puestos de la accin: si ia oposicin se hace valer en un juicio poseso-
rio, habr de tenerse posesin de un ao; pero si se hace valer en un
iuicio innominado. esta restriccin no luega: basta tener una
ci" a su favor (3g).
b) PrdIda del podel material sobre el inmueble merito; accio,
ncs una persona tiene ttulo inscrito respecto a un bien
raz
l
conserva la pus(;sin de ste lnientras subsista la inscripcin, aun-
que un tercero se apodere de esa COsa (artculo 728, inciso 2.). La pr.
dida del poder material o fsico no produce la prdida ele la posesin
inscrita. Pero el apoderamiento del tercero, constituye una perturba.
cin de la posesin inscrita?
1. La respuesta es negativa par" los que sostienen que la inscrip.
cin es una ficcin legal que, por s sola, simboliza la posesin. Por
tanto. a juicio de ellos, el tItular ,le la inscripcin que perdi la pose.
sin material :10 puede instaurar una querella de amparo contra d que
se apOt]cr ,lel inmueble a que se refiere el ttulo inscrito. Mientras
subsiste la il"cripcin. el poseedor inscrito tiene una posesin impertur.
bable, segn el decir de don Humbcrto Trueco, el representante ms
caracterizado de esta teora (39). Tal conclusin, sin embargo. no sigo
nifica privar Je otras acciones al poscedor inscrito. Este podra inter.
poner contra el detentador: la querella de restablecimiento, si lo ha
despojado violentamente de la mera tenencia dentro de los seis meses
(38) Claro Vial, obra citada, N," 61, pgs. 100 a 103.
(39) "'Teora de la. inscrita dentro del Cdigo Civil Chileno". en "Re-
vista de Derecho y Jurisprudenda", wmo VlI, sect.:in Dcrc(ho, pgs, 131 ji. 145,
934 DERECHO CIVIL
========
anteriores al reclamo (artculos 916, 921, 926 Y 928 de! Cdigo Civil y
artculo 549 del Cdigo de Procedimiento Civil); si los actos de de.
tentacin no son violentos, o si, sindolos, han transcurrido ms de seis
meses del despojo, el poseedor inscrito puede instaurar otra accin no
minada o innominada Je carcter civil, la de precario del artculo 2,195
o la criminal de usurpacin (articulo 457 del Cdigo Penal). Slo hay
turbacin o embarazo -terminan los simbolistas- si el detentador
pretende inscribir el inmueble que est inscrito a favor de otro, y des.
pajo, si logra inscribir (40).
2. La teora qlle ve en la inscripcin slo una garanta del hecho
real de la tenencia con nimo de seor o dueo, estima que el apode.
ramiento fsico de un bien raz inscrito a nombre de otra persona, si
bien, por s solo, no produce la prdida de la posesin, la turba o em
baraza. En consecuencia, el titular de la inscripcin que pierde la te
nencia o poder fsico sobre la cosa raz inscrita puede entablar la que.
rclla de amparo contra el detentador material (41).
En este sentido, se ha declarado que el poseedor inscrito no pue
de querellarse de despojo, pues la posesin de los derechos inscritos se
prueba con la inscripcin y no puede el querellante perderla, no obs.
tante el atropello del querellado, sino en los trminos deT articulo 728,
o sea, cancelndose la inscripcin, por voluntad de las partes, o por
una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su riere.
cll a otro, o por decreto judicial; mientras subsista la inscripcin, el
que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquie.
re posesin de eJla, ni pone fin a la posesin existente. El despojado
materialmente de su inmueble inscrito slo puede querellarse de amo
paro (42). Del mismo modo, se ha resuelto que los actos materiales de
posc,;n no constituyen despojo sino perturbacin o embarazo de la
posesin del inmueble inscrito antes de esos actos (43).
3. Pero tambin se ha juzgado que la tenencia material es uno de
los elementos de la posesin inscrita, autorizando la prdida o despojo
de aqulla la accin posesoria de restitucin. La Corte Suprema ha
dicho: "Establecido que el predio a que se refiere la querella de res
titucin estaba inscrito a nombre del querellante desde haca ms de
un ao antes de que ocurrieran los hechos en que se funda la quere.
(40) Trueco, oh. cit, pg. 14'5.
(41) En este sentido: Claro Val, oh. ck; pg. 161.
(42) Corte de Taka. 29 de septiembre de 1924. "Gaceta de lOS' TdbuDalt"s". 1924,
segundo semestre, N.O 102, pg. 496.
(43) Corte Suprema. 26 de noviembre de 1946. "Gacera de los 1946,
segundo seroesrte, N,O 34, pg. 198.
I.ns mE NE,S y LOS nERf.CHOS REALES
935
---:::..=::..:-===
Ila, y que tena la posesin material del predio desde muchos aos ano
tes de acaecidos cW hechos, debe acogerse dicha querella deducida
en ton tI':> de quien ocupa violentamente el predio, salvo que se encuen
tre prescrita la rcspectiva aeci" pos<:soria" (44). Y en una sentencia
l'mterior nuestro ms alto tribunal reafirm csta doctrina al declarar
que el poseedor inscrito puede entablar la accin posesoria del artcu.
lo 926 (querella de restitucin), cuando ha perdido la tenencia matc
rial dc sU predio, pues esta prdida significa privarlo parcialmente de
sU posesin, en el sentido de restarle uno de los elementos constituti.
"os de ella, quc por medio de dkha accin pretende recuperar (45).
La qULTella de restablecimiento slo procede si antes se ha tenido
la !,oscs;n materal dd predio, hllese ste inscrito o no. Sera absur
Jo collc<:bir un despojo de la pura y simple inscripcin por medio de
la fllerza. Contra las alegoras nada puede la violencia.
(44) Sentena de 12 de marzo de 1929, <"Revista de y Juri5prudenria".
romo 27, seccin prJmcra. pg. 183.
(45) de 21 de septiembre de 1955, "Revhta de Dem::h y JUtlSPru.
J(!nda", tomo 52, pt.imo:ra, pg. 294 (col1siderandos 11 y 13, pg, 303).
TERCERA PARTE
ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES (")
SECCION 1
GENERALIDADES
I.273. La nomenclatura en el Cdigo Civil y en 01 de Procedimien-
to Civil.-El Cdigo Civil rene bajo un mismo ttulo (el XIV del Li-
bro 11) algunas acciones que llama posesorias especiales: denuncia de
obra nueva, denuncia de obra ruinosa y otras acciones especiales que
no tienen, como las dos anteriores, un nombre especfico que las dis
tinga. Pues bien, con la denominacin de intenlictos especiales el C-
digo de Procedimiento Civil trata precisamente estas acciones sin nomo
bre, y otras que oportunamente veremos. A la denuncia de obra nue
va y a la de obra ruinosa les consagra prrafos separados.
1.274. Verdadero carcter de algunas acciones posesorias especiales.
-Muchas de las llamadas por el Cdigo Civil accones posesorias es-
peciales, en realidad no son acciones posesorias, pues "miran ms que
a la posesin, al ejercicio del derecho de propiedad y establecen restric-
ciones o limitaciones a este ejercicio, a fn de evitar los daos o con-
flictos que la libertad de goce de los propietarios pudiera ocasionar" (1).
(.) Vasf-: Huerta Daz, Pablo, "Algunas acciones posesorias especiales", ttulo
XIV, libro JI del CMigo Civil, Memoria de Prueba, Santiago. 1942,
(1) O,lrO Solar, oh. dt., tomo IX, N,Q 1.868, pg. 535.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 937
---.
1.275. Reglas comunes a todas las acciones posesorias especiales.-
Hay tres reglas comunes a todas las acciones posesorias especiales que
trata el C<ligo Civil:
a) Conforme a la jurisprudencia, para entablar estas acciones no
es necesario tiempo alguno (le posesin anterior; basta la posesin actual;
b) Las acciones posesorias especiales no tienen lugar contra el ejer-
cicio de servidumbre legtimamente constituida (artculo 947), y
e) A todas estas acciones se aplica la norma sobre pluralidad de
sujetos actims o pasivos (k la denuncia o querella que seala el ar-
tculo 946 del Cdigo Civil.
A continuacin estudiamos todas estas reglas.
1.276. Inaplcabilidad de las reglas de ,las acdones posesorias comu-
nes a las especiales.-Las reglas de las acciones posesorias comunes, en-
tre las cuales figura la de no poder entablar una accin posesoria, sino
el que ha estado en tranquila y no interrumpida un ao com-
pleto (artculo 918), no son aplicables a las acciones posesorias especia-
les consideradas en el ttulo XIV del Libro Il del Cdigo Civil, por
cuanto as no Jo onlen el legislador, y porque la propia divisin de
materias que ste hizo, considerando las acciones posesorias comunes
y las especiales bajo ttulos y rubros diferentes, manifiesta su concepto
:lCerca de la diferente naturaleza de las mismas, en virtud de lo cual
juzg necesario asignar reglas propias e independientes a cada una
de ellas (2).
Por tanto, y considerando el fin de las acones posesorias especia-
les: que no es sino la lnera conservacin provisional de un orden de
cosas existente en la actualidad, para entablarlas no es necesario tiem-
po alguno de posesin anterior; basta la posesill actual y la prueba
del becho perturbador que da nacimiento a la accin (3).
T 000 esto no significa, sin embargo, que la regla que manda abs-
tenerse de tomar en cuenta en los juicios posesorios el dominio que
por una u otra parte se alegue (artculo 923), debe dejar de aplicarse,
ya que sea como sea el carcter sumario de los juicios posesorios espe-
ciales y el fin que con ellos se persigue, excluyen la posibilida([ de dis-
cutir el dominio.
(2) Corte Suprema, 16 de agosto de 1916, "ReviSta de Dexetho y Jurisprudencia",
tomo 14, seccin primera, pg. 142; Corre de Talea, 21 de septiembre de 1926, "Revista
de Derecho y JurisprudenCIa", tOmo 26, sdn primera, pg. 178.
(3) Ibden.
DERECHO CIVIL
1.2i7. Las acdones posesorias especiales no pueden hacerse valer
mntra una scrvidumbre.-Las accones posesorias especiales no tienen
lugar contra el ejercicio de servidumbre kgtimamente constituida (ar.
tkulo 947). Y e.i natural: si el ejercicio y posesin de las servidumbres
O; esta amparado por la ley. habra sido absurdo conceder al prol'ietarj'J
del fundo ,;rvitnt accin para oponerse a la ejecucin de los actos que
importan el ejercicio de la servidumbre.
El titubr activo de esta ltima, para oponerse a la accin poseso.
ria especial entablada en ,n contra, lo que debe demostrar es, no el
dcrct.ho el: s. de 01 sino el t:jercicio Jc elia,
(} yea, posesin (3 :l).
1.278. Pluralidad de sujetos activos o pasivos; distincin el! cuanto
a la legitimacin de la querella y a ,la indemnizacin de los daos.-
a) l'tllraltdad de mletos pallos. Siempre que haya de prohibirse, des.
truirse D cmnendarst una obra pcrtCt1ccicntc a nluchos, puede int(,ll-
tar,e la deiluncia o querella contra todos juntos o contra cualquiera de
ellos (artculo 946, incso 1.0). Basta intetltar la querella contra uIJa de
las persolla.' a que pertenece la obr'l, porque lo que importa es el ries.
go que crea sta y no la pluralidad ele sujetos a que clla pertenece, y
la urgencia de la medida que se persigue se veda entrabada muchas
Veces si fllera necesario illelIvidualizar a tudas esas personas. Pero de
la ilJdenmizacilI de perjuicios a que por los daos hubiere lugar, res
ponden los dueos de lo obra por partes iguales, ya que se trala de ulla
deuda divisible. Esta divisin igualitaria de la responsabilidad es frente
al denunciante, sin perjuicio de que los gravados con la indemnizacin
la dividan entre s a prol';'ata ele la parte que tenga cada uno en la obra
(artculo 946, inciso 1.").
Puede ocurrir que, ,bl'us de ordenada suspender una obra nue
va, uno slu de lus dueus de sta, haciendo caso omiso de la orden,
contine los trabaios; si hay lugal' a indemnizar daos producidos por
la continuacin dc la obra, la responsabilidad por este captulo s('f
slo de cargo del infractor ele la prohibicin, porque, como deca Ul
piano, el hecho de uno no debe perjudicar al que nada hizo (4).
b) Pluralidad de SIIjetos activos.-Si el dao sufrido o temidD pero
teneeiere a muchos, cada Ollu liene derecho para intentar la denuncia
o querella por s solo, en ('mm/o se dirija a la prohibicin, destruccin
(3 a) Corte Suprema, 26 de (lldembre de 1917, "Revista de Derecho y Jutispru
dendu", lomo XV, seccin primera, pg. 329.
(4) "Digesro", lihro 39, t, Jey 5, prrafo 5.
LOS B H ~ l a ~ S y LOS DF.RECHOS REALES flafl
o emienda de la obra (articulo 946, inciso L), porque, en este aspec-
to, la accin es indivisible, y el inters <le! que hace valer la querella o
denuncia es el mismo que el de los dems que han sufrido o temen el
dao_ Pero en cuanto a la J/demtlizacilJ, la acci6n es divisible: nin-
guno puede pedir indemnizacin sino por el ,lao que l mismo haya
sufrido, a menos que legitime su personera relativamente a los otros
(artculo 946, inciso 2.).
1.279. Plan de estudio de las acciones posesorias espccialcs.-Des-
pus de haber analizado las reglas comunes a tooas las acciones pose-
sorias espcciaks seJiabdas por el Cdigo Civil, estudiaremos cada una
de stas en particular, de acuerdo con el orden siguiente:
1.0 Denuncia de obra nueva;
2. Denuncia de obra ruinosa, y
3." Las dems acciones posesorias especiales. que el Cdigo de Pro
cedimiento Civil comprende bajo la ,lenominaci6n genrica de inter.
dictos especiales.
SECCION II
DENUNCIA DE OBRA NUEVA
1.280. Concepto legal de obra nueva.-En su sentido natural y
obvio, obra Il"e/ia significa toda cosa hecha que antes no exista, o que
si exista, resulta distinta o diferente por la naturaleza de las modifi-
caciones a que fue sometida. Por esO las Partidas decan que obra nue
va es no slo la que se hace enteramente de nueva planta, sino tam-
bin la que se verifica sobre edificio antiguo aadindole, quitndole
o dndole una forma distinta (ley 1, ttulo 32, partida 3.'). Pero nues-
tro Cdigo Civil contrapone las obras nuevas a las ya hechas o con
cluidas, segn puede verse en el antiguo artculo 937, hoy incorp<Jrado
textualmente al Cdigo de Aguas (artculo 242). Por lo dems, para
los efectos del interdicto, too as las legislaciones parten del supuesto
de una obra no concluida.
La obra puede ser de varias clases. En primer lugar, no slo pue.
de consistir en un edificio, sino tambin en toda constrlUn con cu
ya ereccin se perjudique la propiedad, la posesi6n o el derecho del
demandante. Y no nicamente es obra la resultante del empleo de ma
910 DERECHO CIVll ...
teriales con adherencia fija al suelo, sino tambin aquella en que se
emplean elementos transportables o piezas desarmable, sin detrimento
del conjunto, como un cobertizo ,le madera, un puente de hierro des.
montable (5), Nuestra jurisprudencia ha declarado implcitamente que
la colocacin de una canoa (canal de madera u otra materia para con
ducir el agua) da lugar a la denuncia de obra nueva si se perturba al
acrar en el goce ,k la sCTvidumbre de acueducto (6). En segundo lu
gar, es obra no slo el trabajo del que resulte lo que vulg,lrrnentc se
entiende por edificacin, sino que hay que considerar como tal un tra
bajo de e,("vaci,) o perforacin n an ,le demn!icin (7); por ejem.
plo, si el dueo de Un muro sujeto a la servidumbre de sustentar una
construccin aiena, hace demokrlo. el trabajo de demolicin, para los
dec[ns dd interdicto, es obra nueva. En resumen, debe entenderse por
sta todo t!"bajo que cambia () puede cambiar esencialmente el esrado
del lugar y qU an no est terminado. No hay obra llueva si, con
d,,-'rccho, se ejecuta un trabajo qu.:,.' se reduce a r e p a r r ~ mejorar o arre-
glar lo existente, sin tender a su alteracin.
1.281. Definicin y caracteres de la denuncia de obra nueva.-a)
La denuncia de obra llueVa tiene sus origenes en Ja lJunatio l10vi
opers dd Derecho Romano. En nuestra legislacin, puede ,ldini"e
como la accin judicial que, a fin de prevenir un dao, se dirige a lo.
grar la suspensin de los trabajos de una obra nueva, comenzados o a
punto de comenzarse, hasta que en el juicio correspondiente se resuel.
va sobre el derecho a continuar o no la obra.
b) La accn supone trabajos 110 cOllduidos, pues su objeto es im
pedir o suspender la obra, y no destruirla. Por tanto, si los trabajos
estn ya hochos () concluido>, corresponde deducir la querella de amo
paro, la de restitucin o un interdicto especial, segn los casos.
e) Para interponer la denuncia de obra nueva no es preciso que
los trabajos se hayan comenzado a ejecutar; basta que estn a punto
de comenzarse. Por eso el Cdigo Civil habla de "toda obra nueva que
se trate de camtruir ... " (artculo 930), y una cosa se trata de cons
truir no slo desde que se empieza su ejecucin misma, sino tambin
desde que se realizan los actos o hechos encaminados a inidar dicha
ejecucin. La tesis se corrobora con el tenor de la ley procesal, que con
(5) Prieto Castro, ob. de, tomo U, N,U 415. pg. 97.
(6) Corte de Talea, 9 de fuero Je 1895, "Gact(<l de los Tbuoale:", 1896, tO-
mo 1, ,!,{O 203
j
pg. 158,
(7) Prieto Castro, ob_ cit, tomo n, pg. 98.
Los B.ENES y LOS OEREe.tos REALES
== --
ce,le el interdicto "para impedr una obra llueva" (Cdigo de Proeei.
miento Civil, artculo 549, N.o 4.), y una cosa se puede impedir ,lesde
cualquier momento antes ,le qtle ello se haga. La jurisprudencia, si.
guiendo este criterio, ha declarado que no debe reehazarse la denun-
cia de obra nueva por la circunstancia de que al interponerse s610 se
hubieran comenza,lo a ;lcumular 1m materiales para realizar una cOns-
truccin y que no se haya indicado en la querella la existencia de una
obra nueva en actual ejecucin, si ms tarde se comprueba que 10 que
se trataba era precisamente de llevar a decto una construccin (8).
d) Del mismo mo,lo, en nada influye que los trabajos estn muy
avan7.ados; lo nico decisivo es que no <;stn conduidos. Por eso la
jnrisprudencia ha declarado que el ejercicio de la accin de obra nue-
V:1 no puede estimarse subordina,lo al mayor o menor grado de ejecu.
cin en que se hallen las ohras .m,,eptibles de denuncia (9).
e) Aunque en otros ordenamientos jurdicos se exige que la tur
haci'1 de hnho a la posesi6n no se haya realizado, en el nuestro esta
condici6n no se impone. Por tanto, la denuncia de obra nueva proce.
der hyase pro,lucido o no la turhaci,in de la posesi6n del denuncian-
te por virtUll de la obra no concluida: en el primer extremo la denun-
cia tender a prevenir su extensin o agravamiento con la continua-
cin de la obra; y en el segundo, a que se impida el comienzo de la
turbacin.
f) La turbacin producida o la eventual deben tener por causa
determinante b obra nueva: si la cama de aqullas es otra distinta, las
acciones procedentes sern tambin otras, como una querella de am-
paro o un interdicto especal.
1.282. Utilidad y ventajas de la denuncia de obra nueva.-La tle-
nnncia de obra llueva ofrcce ventajas para ambas partes: el poseedor
o denunciante evita. en forma rpida, una perturbaci6n o la extensi6n
o agravacn de la ya consumada por la ohra no concluida, y el autor
de los trabajos slo se expone a suspenderlos, en lugar de correr el ries.
go de tener que destruirlos despus de terminados, si la raz6n no le
asiste. Adems, si la clenuncia de obra nueva no existiera, el autor de
los trabajos, ante la sola oposicin del poseedor, estara obligado a de.
tenerlos, no quedndole otro recurso que emplear la acdn ordinaria
(8) Cone de Valdiviu, 19 {le diciembre de 1932, "Revista de Derecho y Juris-
prudencia", tomo 31, seccin segunda, pg, 49.
(9) Corte de Val paraso, 1:) de octubre de 19i6. "Revista de Derecho y Jurispru-
dencia", tomo 16, seccin primera, pg, 855.
IlERllCHO CIVIL
para hacer reconOCer sU derecho; de este modo se verla constreido a
someterse a una tramitacin larga y a proporcionar una prueba difcil.
y todo esto pueJe evitarlo, pues en el debate judicial de la obra nue
va basta que demuestre que los trabajos, en la forma qUe se propone
ejecutarlos, no envuelven el peligro de atentar contra la propiedad o
la posesin ajena (lO).
1.283. Predios en que puede estar la obra nueva denunciable.-La
obra nueva denunciable puede tratar de construirse sobre el suelo de
que est en posesin el denunciante (artculo 930, inciso 1.") o en el
predio del denuncado (articulo 931), como si en el predio sirviente
de ste se construye una obra que embaraza el goce de una servidum
bre constituida en l.
La diferenciacin de ambas simaciones tiene trascendencia. En
el primer caso, basta que se trate de construir cualquiera obra nueva
sobre el suelo ,lel poseedor para que ste tenga derecho a
la intromisin extraa, metliante b obra nueva, salvo ciertas excepcio.
nes que ms adelante se verin, constituye por s sola un atentado a la
integridad del bien ajeno o una turbacin a la posesin del mismo
que autoriza la interposicin de la querella, No ocurre lo mismo en el
segundo caso, pues no es suficiente ejecutar una obra en el predio sir.
viente para que ella sea denunciable; es necesario, adems, que eSa obra
embar:lce el goce de b servidumbre en l constituida (11).
1.284. Obras nuevas denundables.-El Cdigo Civil indica como
obras nuevas denunciables las que se vern a continuacin.
a) Obra nueva que se trata de cOllstmir sobre el suelo de que otro
eslt en posesi611; excepcirwes.-Segn nuestro Cdigo, el poseedor tie
ne derecho para pedir que se prohba toda obra nueva que se trate de
construir sobre el suelo de que est en posesin. Pero no tiene el de.
recho de denunciar con este fin las obras necesarias para precaver la
ruina de un edificio, acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal
que en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo estrictamente ne
cesario, y que, terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a
costa del dueo de las obras. Tampoco tiene derecho para embarazar
los trabajos conducentes a mantener la debida limpieza en los cami.
nos, acequias, caeras, etc. (artculo 930).
(lO) Hbraud, oh, cit .. N," 122, pg. 139,
(11) Corte de Santiago, 10 de- jun .. de 19i7, "Revista de Derecho y Jurispru-
dencia". romo -15, sccd6n primera, p&g. H.
ts BIENES Y LOS Dli.lleROS REALt:S
Para que Sea denunciable b obra nueva qUe se trata de construir
sobre el suelo dt' que otro est en posesin
t
en los casos en que ella no
tS por excepcin inlprocedentt.\ hasta con justificar eS3 tentativa; no
hay necesidad de probar incomodo alguno (12).
b) Obras nl/ctlils COllstlJldas en el predio sirviente que embl1rt1."{/1I
el goce de tilia servidllmbre constituida el! l (artculo 931, inciso 1.").-
Tales bras son denunciables porque atentan contra la posesin de h
servidumbre que tiene el dueo del predio dominante.
Se ha pretendtlo que aun es denunciable la obra nueva concluida,
perturlJadora de la posesin dc la servidumbre. As se dcsprentlera
,!c la letra de la ley, que habla de obras cOJJstruidas, y de la cir(Uns-
tanci" de que el titular activo de la servidumbre, por no poder ejercer
una vigilancia constante sobre el predio sirviente, slo se percata ,k la
obra nuevo wando se produce ti embarazo, 10 que generalmente ocu-
rre una vez conclui,la aqulla. En contra de esta inteligencia estn la
concepcin ,Iel C6digo Civil sobre obra nueva, que la opone a las obras
ya hechas (artculo 937, hoy suprimido del C,ligo Civil, pero incor,
porado como articulo 242 al Cdigo dc Aguas), y las normas del C'
digo de Procedimiento Civil, que vienen a constituir la interpretacin
autntica de la ley substantiva; todas ellas parten de la base de una
obra 110 terminada. En efecto, Jedaran: que el juicio posesorio suma-
rio puede intentarse para impedir una obra nueva (artculo 549, N.O 4.),
Y slo se pueden impedir las cosas no consumadas o concluidas; que
presentada la demand" para la suspensin de una obra nueva denun-
ciable, el juez decretar provisionalmente dicha suspensin ... (artcu-
lo 565), y la suspensin no cabe respecto de una obra ya hecha, etc.
No hay ninguna disposicin procesal que se ponga en el caso de una
obra nueva ya terminada. Por tanto, debe sostenerse que la posesi6n
de la servidumbre embarazada por una obr" nueva ya concluida, no
puede tutelarse con la denuncia; debe defenderse por la querella de
amparo o de restituci6n, segn los casos, y siempre que concurran los
supuestos de ,liehas querellas.
Servidumbres disco"tinllas o 1,aparenteJ.-En el estudio de las co
sas que pueden ser objeto de acciones posesorias se dijo que, ante la
letra de la ley, dichas acciones no pueden existir sobre las servidum,
bres discontinuas o inaparentes (artculo 917), aunque se trate de las
constituidas por un ttulo convencional, antecedente que hace desapa-
(12) Corre de ~ m i a g o 10 de junio de 19,1"7, "Revin:.t de Derecho y Jurispruden-
cia". tom 15. sec(in primer;], pg. K
944 DEREcto clVii.
====
recer los fundamentos de mera tolerancia, de omisin de actos de pu-
ra facultad, o de clandestinidad que parecen determinar la negacin
de las acciones posesorias a esas clases de servidumbres. Considerando
la peculiar naturaleza de la denuncia de obra nueva y que la disposi-
cin del artculo 931, inciso L", es un precepto especal que no distill-
gue, como el artculo 917. la clase de servidumbre cuyo libre goce am-
para, se ~ argido que habra que aplicarlo sin di.stncin a todas las
servidumbres, continuas o discontinuas, aparentes o inaparentes. Un
fallo judicial se ha pronunciado en contra de esta tesis, y sigui, res
pecto de la denuncia de obra nueva, el criterio general. En la especie,
la querella se interpuso por haber arado la contraparte del denuncian-
te el camino constituido en servidumbre de trnsito a favor de! lti-
mo; los jueces declararon inaceptable la querella, porque sobre las ser-
vidumbres discontinuas 110 puede haber accin posesoria (13)_
c) ComtrucciOlJes que se trata de sustelltar CII edifiCIO O/CIJO, no su-
jeto a tal servidumbre.-Son igualmente denunciables las construccio-
nes que se trata de sustentar en edificio ajeno, que no est sujeto a tal
servidumbre (Cdigo Civil, artculo 931, inciso 2.").
d) Obra voladiza que atraviesa el plan vertical de la ll1ea diviso.
ria de dos predios.-Se declara especialmente denunciable toda obra
voladiza que atraviesa e! plan vertical de la lnea divisoria de dos pre-
dios, aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta
aguas lluvias sobre l (artculo 931, inciso 3.").
La denuncia de esta obra evita que se perturbe la posesin del es-
pacio areo dentro de los lmites que corresponden a cada propiedad
subyacente.
1.285. Carcter de la enumeracin; olras obras nuevas denuncia-
bles.-La enumeraci6n de los artculos 930 y 931 del C6digo Civil so-
bre obras nuevas denunciables 110 es taxativa; seala slo algunos ca
sos (14) _ Pero hay muchos otros.
As, por ejemplo, la ley N.O 3,133, de 7 de septiembre de 1916,
sobre l1eutrali.zacll de los rCJiduos Iiquidos provel1iClltCs de estableci-
(13) COrt{ de Concepcin, 27 de septiembre de 1890, "Gaceta de los Tribunales",
1390. tomo 1Il. N.' 4.898. pg. 31.
(14) Corre de Vaidivia. 16 de ma)'o de 190, "Gaceta d.e los Tribunales", 191).
primer semestre, l'i.
O
391, pg. L220 (C 3.", primera Instancia, pg. 1.221); Corte de
Santiago, 7 de septiembre dt, 191'S. "Revista de DerC'chc y Jurisprudencia", tomo 15,
sc('dn segunda, pg, 25.
tos BIENES y LOS lwci!os !As
mientos industriales, declara que stos, sean mineros, metalrgicos, fa.
briles o de cualquiera otra especie, no pueden vaciar en los acueduc-
tos, cauces artificiales o naturales, que conduzcan aguas o en vertien
tes, lagos, lagunas o depsitos de agua, los residuos lquidos de su fun.
cionamiento, que contengan substancias nocivas a la bebida o al riego,
sin previa neutralizacin o depuracin de tales residuos por medio de
un sistema adecuado y permanente. En ningn caso se puede arrojar a
dichos cauces o depsitos de agua las materias slidas que puedan pro.
venir de esos establecimientos ni las semillas perjudiciales a la agrio
cultura (artculo LO). La neutralizacin de los residuos preferidos
es necesaria en los establecimientos ubicados en las poblaciones o ve
cindades de ellas, siempre que dichos residuos contaminen el aire o
puedan daar las alcantarillas u Otro sistema de desage en que se va
cien, y an cuando no tengan substancias nocivas a la bebida o al rie
go (artculo 2."). Los propietarios, empresarios o administradores de
los establecimientos industriales mencionados deben someter a la aproo
bacin del Presidente de la Repblica el sistema de depuracin y neu
tralizacin que .'><: propongan adoptar (artculo 3.). El ejercicio de las
acciones a que diere lugar la infraccin de esta ley, corresponde a las
Municipalidades respectivas y a los particulares interesados ('artcu.
lo 5.). Ahora bien, son obras denunciables con arreglo a las respecti.
vas disposiciones del Ttulo "De algunas acciones posesorias especiales'
del Cdigo Civil y del Ttl1lo "De los interdictos" del Cdigo d Pro
cedimiento Civi], las que se mantuvieren o realizaren en contravencin
a esta ley (artculo 6., inciso 1.0).
En relacin con la materia de las obras nuevas denunciables, de-
be citarse tambin la ley N.O 11.402, de 16 de diciembre de 1953. Es
tablece normas para la defensa de riberas y cauces de los ros, lagunas
y esteros, que se realicen con participacin fiscal. Faculta a los propie.
tarios riberanos para oponerse a la construccin de las obr;), a que di
eh;) ley se refiere cuando les irroguen perjuicios.
1.286. Naturaleza jurdica de la denuncia de obra nueva.-La na
turaleza juridica de la denuncia de obra nueva es asunto discutido.
En el sentir de algunos, se trata de una verdadera accin pose
soria, cuya nica peculiaridad consistira en que puede proteger una
turbaci6n no realizada, simplemente eventual (15).
En el pensamiento de otros, aun cuando b denuncia de obra nue
OS) llbry er Rau. ob. de, romo JI, pg, 246, IlOta 2; oh, cit . N.O 122,
pg. 139.
ll-Dem;bo 0;.1, J))
\l46 DERECHO cIVIl.
va talnbin tiende) como las acciones PQSesoriDs comunes, a conservar
un estado de hecho, se diferencia de estas ltimas por su finalidad,
que es tpicamente cautelar en cnanto bus ea prevenir un dao o un
perjuicio que puede dcril'ar de una nueva obra, hasta que posterior-
mente se compruebe y declare el derecho a prohibirla (16).
1.287. El juicio de obra nueva.-En h primera etapa del jlllClO es
donde ms acentuada aparece la finalidad cautelar JcJ interdicto. Pre-
sentada la demanda para la suspensin de una obra nueVa denuncia-
ble, el juez slo se cerciora si la obra nueva es denunciable y, sin ms,
decreta provisionalmente la suspensi6n y manda que se tome razn
dd estado y las crcunstanci3S dc la obra y que se aperciba al que la
est ejecutando con la demolicin o destruccin, a su costa, de lo que
en adelante haga. Suspendida la obra, y men tras est': pendiente el jui-
cio, slo puede hacerse en ello. previa autorizacin del tribunal, lo que
sea absolutamente indispensable para que no se destrup lo edfiodo
(Cdigo de Procedimiento Civil, artculos 565 y 567).
En la segunda etapa del juicio se realiza el comparen(lo y, de acuer-
do con lo que las partes expongan y con la prtleha que rindan, d juez
dicta sentencia. Esta puede ser de rntificacin o de alzamiento de la
suspensin.
Si la sentencia acoge In denuncia, debe ratificar la suspensin pro-
visional que se haba decretado; puede, ndems, ordenar la demolicin
de la obra. si lo ha pedido con oportmidad el demmeante, y el juez
estime que el mantenimiento aun temporal de la obra ocasiona grave
perjuicio al denunciante y ste otorgue suficiente caucitm para responder
por los resultados del juicio or,linario. S la demolicin no procede, el
vencido, a pesar de la ratificacin de la suspensin, puede pedir auto-
rizacin para continuar la obra llenando las siguientes condiciones: pri-
mera, acreditar que la suspensin le trae graves perjuicios: seguntb, ,br
cauci6n suficiente para respondn de la demolicin ,le la obra y de la
indemnizacin de los perjuicios que de continuarb puedan seguirse al
cnntendor, en caso que a ello sea condenado por sentencia firme, y ter-
cera, deducir al mismo tiempo de pedir dicha autorizacin, demanda
ordinaria para que se declare Sll d{'recho de continmr la obra (Cdigo
de Procedimiento Civil, artculos 569 y 570).
Si la sentencia no da lugllr a la denuncia, debe mandar alzar la
(16) M(-'ss\oeCJ., ob, cit" tomo IlI, p-15. 56}; Tr:enre, oh. dt .. edid:.o de 1965,
pnaf 215, pE. 318.
Los BIENES Y LOS DERECHOS REALS 947
suspensin provisional decrerada (Cdigo de Procedimiento Civil, ar
ticulo 569, inciso 2.).
La ley consagra la reserva de las acciones ordinarias para el ven
cido en el inrerdicto: sea que se ratifique la suspensin provisional de-
cretada o Se mande alzarla, en la sentencia se deja a salvo, en todo
caso, al vencido, el ejercicio de las acciones ordinarias que le com-
petan, para que se dechre el derecho de continuar la obra () :le hacer.
la demoler (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 569, inciso 2.").
1.288. Legitimacin activa.-El Cdigo Civil dice que el poseedor
tiene derecho para pedir que se prohba roda obra nueva que se trate
de construir sobre el suelo de que est en posesin (artculo 930, in-
ciso 1.0). Respecto de las otras obras nuevas denunciables, no establece
e11 forma explcita quin puede hacer b denuncia; el Cdigo de Pro.
cedimiento CiviL por su parte, guarda absoluto silencio.
Sin embargo, nuestra doctrina seala que pueden entabla .. esta
denuncia:
1) Los dueos poseedores de los edificios o heredades perjudi.
cados con la obra nueva (artculos 930, inciso 1.0; 931, incisos 2. y 3.;
948, inciso 1.0) (17).
2) Los titulares activos ,le la servidumbre cuyo goce embaraza
la obra nueva construida en el predio sirviente (artculo 931, inci-
so ],").
3) Los que tengan en los edificios o heredades perjudicados con
la obra llueva los derechos de usufructo, uso o habitacin. Aunque
en relacin con estos sujetos se ha presentado la duda, ms que nada
por no haber repro,lucido el Cdigo la disposicin del Proyecto de
1853 que reconoca al usufructuario el derecho de denunciar b obra
nueva, 10$ autores no vacilan en tenerlos por legitimados para esta
accin (18).
1.289. Legitimacin pasiva.-La denuncia debe dirigirse contra el
dueo de la obra nueva. Pero no es necesaria la notificacin del denun-
ciado para llevar a efecto la suspensin decretada; basta para esta sus
(17) Jos Bernardo Lira. "ProntUario de los juicios", tomo 1, Santiago, 189'i,
N.' 489, pg. 361.
(18) Fabtes, "lnsriru<:lones de Dcre<:hD Civil Chileno", tomo J. segunda edicin,
Santil18o, 1893. nota 71, pg. 425; lira. oh. cit., tomo r, N.u 489, pg. 364; CJatu
Solar. ob. cje, romo IX, N.O 1.879, pg. 551.
DERECHO CIV1L
pensin b notificacin dd que est jirigicn,lo O ejecutan,lo la obra
(Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 5(6).
1.290. La denuncia de obra nueva entre comuneros.-La
denca ha resuelto que la de nuncia de "br" nueva slo pue,le dirigi"e
contra terceros y no 'contra condueos coposeedores; los actos
rios que stos ejecutan no perturban ni amenguan la posesin de la
comunidad ni lo de los otros comuneros, a quienes, por el contrario,
esos aetos posesorios les sirven como si fneran propios (19). En otro
caso, se declar que es denunciable como obra nueva la construccin
que uno ele los comuneros quiere 113cer sobre una muralla medianera,
sin llenar previamente los requisitos del consentimiento del vecino, 0,
si ste !e, rehsa, d de la provocacin <Id JUlC10 prctico, conforme lo
establece el artculo cid Cdigo Civil (20).
1.291. Supuestos de la denuncia de obra L3s acciones
dirigidas con Ir:! una obra nucva deben instaurarsc dentro elel ao (ar-
tculo 950, inciso L), El C,ligo no el:ce ms. Pero es indudable que
el plazo debe conta!'se desde la fecha en que la obra principi a ejecu-
tarse y no clesde aquella en que se termin, porque de lo contrario no
habra obra nueva, sino una ya hecha o concluida, y el objeto de la
accin -paralizacin o suspensin de los trabajos- no existira. Del
requisito del plazo se desprende que puede haber obras que, no obs-
tante haber sido denunciables, ,lean de serlo, a pesar de continuar sien
do nuevas; si la construccin dura ms de un ao y ha pasado el pla-
zo de prescripcin sin e!1tabbrse la denuncia.
Si las acciones dirigidas contra una obra nuev: no se 1nstauran
dentro del ao, los denunciados o querellados deben ser amparados
en el juicio posesorio, y el denunciante o querellante puede slo per-
seguir sU derecho por la va ordinaria. Pero ni an esta accin tiene
lugar, (\landa, seg(m las reglas dadas para las servidumbres, haya pres-
crito r\ derecho (artculo 950, incisos 3." y 4.").
b) Otros supuestos de lu accin de denuncia son el intento de
construir una obra nueva denunciable y la posesin <Id predio o del
derecho de goce limitado que aqulla viene a afcrtar. Basta probar la
posesilm aNual, y no una de' un 2J10 cornpleto o de cualquier otro tiem-
(19) ((UI? ,/e 1.7 Scr('na. J de oc/obre ele 1007, "RtTi'H; de J)erl'Chn J' }urispru"
(Jenca"; lOIllO 11, !1ttci,')tl jJrimer3, p:'!?,:, ::43.
(20) Corte d' VlpolBso, "G9Cf'r;J de J05 Tlibuoa)r:,s'; 1.904
5
l()J1)O J, N" ,98..
pg, 29,
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 949
==== =
po de duracin (2l); las razones del aserto las expusimos al hablar de
la inaplicabihbd de las rcghts de bs acciones posesorias comunes a
las especiales.
e) La jurisprudencia ha declarado que la querella no debe aco
gme si, ;wtcs de la iniciacin dd illicio, se deshace la obra nueva co
menzada a construir, Jrn:gllHdosc tos cansados (22).
el) El arlculcJ e'tabl(ee que el poseedor tiene derecho para
pedir que se prohba toda obra nueva que se trate de construir sobre
el sucio de que c.\t; en posoin. Cuando el inmueble no est inscrito
de ms est decir que para entablar la de11l111Ci; de obra nueva deber
demostra!>e la posesin actual de carcter material, nica que en este
caso existe. Pno cmndo d inmnehle est inscrito, habr que invocar
la posesin inscrita necesariamente? O ser suficiente jmtificar la ma
terial? Y si el poseedor inscrito C's una persona y el material otra,
quin est kgitimado para la denuncia' El poseedor material me
de entablar la denuncia contra el poseedor inscrito?
A juicio de algullos, todas las illterrogantes se resuelven con las
n0f111aS generales de la tt OLa dr: la PO:'CSi11 inscrita (23); en d sentir
dc la nica posesin que 5e eXIge al denunciante es la posesin
material : justificada ella, la denuncia de obra nueva debe ser acogida
aun contra quien exbiba a sU favor un ttulo inscrito (24).
La jurisprudencia es contradictoria. La Corte de Tocna resolvi
que la denuncia tc ebra llueva ha,,!da en el artculo 930 presupone
para su ejercicio que el que la hace valer est en posesin material del
sucio; no l'rub,ndose esa poscn. la denuncia es improcedente (25).
Por d contrario. la Curte ,le- V:.1ldivia decbr que estahlecida la pose.
sin insC! ita invllcada p"" d <ll(rdlame cOn los respectivos ttulos de
U1} Cllrrc ;1:: 1(; Je a,U"3m de 191{, "Reyista de Derecho
y ntj,\", romo 1 . ,('rejn pri!')('I,l. p,tg. j r de 15 de de 11),F;
de [Jcre hq y .!llti,pnY1c/H"',, tolnO ):\ s('(cion primera, pg. 219, fOnsi,
p;\g. 2-d), J:n lOnfr,l Il:l}' l.l:mbil/1 dfJ'i de- la Cort{' Suprema: ,(
,e ilW,;,o de 1 t) 11 {"Re\! de DdCdlO y .Iv f "1'f'' lu tomo seccion pr.irn('ta,
;.,c. y de maro dI.' 1925 ("Rcv.\ta Je D\:'lt' ... ho y tomo 26.
rrivn'!.l, pg, 178 ,
(22) COnt: Sllp:cma, lB d" ju!io de: "R<'vi"f\ de D{'recho y Jlai$prl1dcuci;",
tomo Ji, ptimi.'f(l, 511.
1'23.) En f:st<.' trml,!p; Sc:gio M':'J,dl'/'a A,. "Oc IDs inten!icros 1l'_)sesorio<; ame la
j!lt5p.':hJcmlt", Munorja ..le !Jrmha, SnnJi.1go, 19'1rl, p.e-. 58,
(2'1) Ln sentid:); \lcjalhJTO S:ln B:1SL \liiftn, "La posnin ne<narl para en
f ... blar una demllltia d<: o!.'Hi. ta:eva". (:n "AnaIes de la Universidad
Catliu. afio 1, !\,\l 1, Samiago, 19,1(;, 107 a 125.
(25) Semc"nas de 23 de Cfub:c Jc 1906 {"Gau',a de los Tribunales", 1906.
romo 1I. N.<' 933, pp:. 4(6), y 19 de Jj.:iernllf<: de 1907 ..le Derecho y Ju-
spnJem:la'" lOmo V, HX;Cln S{.',;;unJa. pg, 114).
dominio y acreditado COl! la prueba testil1loni2l rendida que dentro
del respectivo predo se ha comenzado a construir un nuevo cierro, pro.
cede acoger la denunda de obra nueva (26).
SECCJON JJI
DENUNCIA DE OBRA RUINOSA
1.292. Origen histrico y concepto.-La denuncia de obra ruinosa
encuentra su origen en la caucin romana de damno infecto o dao
que amenaza, y que, aunque no se ha producido todava, se teme que
SC' produzca. Fue reglamentada despus por la legislacin espaola de
las Partidas. Estas hablaban de denullcia de ob"a vieja o ruilJOsa, Sir.
vieron de fuente a nuestro Cdigo Civil en esta materia.
Los antiguos espaoles decan que esta denuncia es la queja que
se da al juez de que la casa o edificio de nuestro vecino, o por su ma
la construccin o por su vejez, amenaza ruina, que tememos que pue.
da lacer dao. Lo dicho tambin se aplicaba a los rboles que amena.
zan caer sobre nuestras casas o heredades, haciendo dao en ellas; pues
entonces debe el juez mandarlos cortar a instancia del interesado, des.
pus de comprobado el riesgo por peritos (ley 12, ttulo 52, partida 3.'),
Entre nosotros, la denuncia de obra ruinosa puede definirse co-
mo la accin que, para evitar o prevenir un perjuicio al sujeto que la
entabla, se dirige a obtener la enmietlda, reparacin o demolicin de
un edificio o cualquiera otra construccin vecina que amenaza caerse,
o el afianzamiento o extraccin de rboles mal arraigados O expuestos
" ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia (Cdigo Civil, ar-
tculos 932 y 935; Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 571).
1.293. Finalidades.-Dos son las finalidades inmediatas de la de-
. nllncia de obra ruinosa: a) la reparaci6n inmediata del edificio o cons.
, trllcein que, con la amenaza de su cada, infunde temor de dao, o
el afianzamiento de rboles que, por el estado en que se encuentran,
provocan la misma amenaza y temor, y b) la demolicin de esos edi-
ficios o construcciones, o la extracci6n de esos rboles. Cundo proce.
de encaminar la denuncia a uno u otro fin lo dice la ley. Segn el C.
(26) Sentencia de 2 de diciembre de J936, "Revista de Derecho 'f Jurisprudencia",
[Dmo 36, seccin segunda, pig. 1,
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALE.S 951
digo CiviL "el que tema que la ruina de un edificio vecino le pare per-
juiro, tiene derecho de querellarse al juez para que se mande al due-
Jo de tal edificio derribarlo, si estuviere tan deteriorado que no ad-
mita reparacin: " para que, si la admite, se le ordene hacerla inme-
Giatamclltc ... " (artculo 932, inciso l."). La disposicin se extiende
al peligro que se tema de cUJlesquicra construcciones; o de rboles mal
arraigados, o expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocu-
rrencia (artculo 9.j5). Tntndose de rboles, cOi responde pedir el
afianzamiento si con esta medida basta para evitar ;u cada y el temor
<ue dla pare perjuicio, caso de producirse; de lo contrario, procede
solicitar la extraccin.
El que cnt"bl" la accin de obra ruinosa puede demandar dos pe-
ticiones concretas, una en subsidio de la otra. Puede formular como
peticin principal que se ckrribc el edificio ruinoso, si no admite re-
paracin, y si la admite, puede pedir en forma subsidiaria que se or-
dcnc hacer de inmediato la reparaci," Si los jueces de la instancia
rechazan la principal, deben necesariamente tambin ,,!Udiar la sub-
sidiara y pronunciarse sebre si la acogen o deniegan. No podran li-
mitarse a rccl,azar la querella sin considerar este segundo aspecto. De
Jo contrario incurren en los vicios de casacin por faita de
ciones de hecho y de decisin del asunto controvertido (26 a).
Si en tocios los casos el dao que se teme tlO fllere grave, basta
que el querellado rilld:! cauci61l de resarcir todo perjuicio que por el
mal Nado del edificio sobreveng; (Cdigo Civil, artculos 932, inci-
so 2.
Q
, y 1,935). En el terreno procesal, esta disposicin ha hecho surgir
ll'l problema. Entienden algunos que la peticin relativa a la caucin
no puede srr materia de un interdicto. Otros, por el contrario, sostie-
nen que el Cdigo Civil 'j el de Procedimiento ninguna distinci6n ha.
ce'] en cuanto a las diferentes peticiones que puede hacer el denun-
ciante en la dcmanda; en consecuencia, podra pedirse en el interdicto
el otorgamiento de la caucin ruando el dao que se teme no es grave,
de la mi,ma mal1,Ta que podra solicitarse la demolicin e\lando el
dao qUe se teme es grave. Lo ms obvio parece que es pedir en 10
principal de b demanda la r'paracin o demolicin de la cosa ruinosa,
y en un ocros, el otorgamiento de caucin para el caso de que se de-
clare por el juez que el (!ao que se teme 110 es grave (27).
(?fi a) Casar:ifl, UC 0[;(;0, 30 Il-ctuhrc 190), R., L 6G. seCo LJ, p;g, 266.
(2
7
) "los Juicio3 IspccaJes", de acucdo con las explicaciones de Ios profesores
Fernando A;cssandri y Daro Bcnavw:c, por Ifiplito Gati<a, Santiago, 1934, pg. 141.
952 DEI\'ECHO CML
=== ... = .....
1.294. Naturaleza jurdica.-La denuncia de obra ruinosa no es una
verdadera accin posesoria. Desde luego. no tiende a evitar o repri-
mir un despojo o una turbacin de la posesin, conceptos que, en su
sentido tcnico, implican disputar el derecho a ejercerla: el dueo de
la obra ruinosa no controvierte ese derecho al propietario o poseedor
del inmueble vecino que corre el riesgo de ser daado con la eventual
cada de aqulla. En seguida, la denuncia dc obra ruinosa no tiene, eo-
mo las genuinas acciones posesorias, el fin caracterstico de proteger el
curso de la prescripcin, porque el hecho que tiende a prevenir es in.
capaz dc interrumpirlo: si un rbol (J un edificio cae sobre la heredad
JeJ poseedor, no por eso este ltimo queda imposibilitado de ejercer
t}l."t05 posesorios y, en consecuencia, su posesin no se intcrrunlpe
ralmente ni se detiene el curso de la prescripcin.
En realidad, la denuncia de obra ruinosa es Una accin que pro.
tege la integridad de las personas y de Jos bienes, amenazada por la
eventual cada del edificio, construccin o rbol vecinos; y frente a
los propietarios de stos, slo representa una va para hacer efectiva la
obligacin de todo dueo de no poner en peligro con sus bienes la vida
o las propiedades ajenas (28).
1.295. Supuestos de la accin.-a) La causa del dao temido debe
ser la ruina. Esta palabra, que saca su nombre del rumor que produce
lo que se derre (29), significa caer o destruirse una cosa. La ley &ti.
pone que el perjuicio que se teme provenga de la cada del edificio,
construccin o rbol (artculos 934 y 935). Por tanto, no hay lugar a la
querella si el temor del dao no es por la cada de esas cosas, sino por
cualquier otro defecto de las mismas que las expone a destruirse y cau
sar con esta destruccin un dao. Se ha declarado improcedente la
denuncia de obra ruinosa respecto de Una muralla que rene condi.
ciones de solidez suficiente, aunque su construccin no est calculada
para evitar la propagacin de posibles incendios (30). Tambin es in
aceptable la querella de obra ruinosa dirigida a conjurar el peligro que
pueda sobrevenir de los trabajos de explotacin de una cantera y que
derrumbar una parte del cerro situado sobre sta, derrumbe
que podra obstruir el cauce de un ro y provocar daos considerables:
los trabajos de la cantera no podran calificarse de construccin, pues
(28) En este sentido: Casto. ob, cit" tomo n. pg. 127.
{29) Roque Barda, "Sinnimos castellanos", Buenos Aires, 1948, voces
escombro", pg. 426.
(30) Corte Suprema, 24 de abeH de 1914, "Revista de Oc:recho r Jurispruden-
cia", tomo 12. primera, pg. 305,
LOS Bffi1'-r:S y LOS DERECHOS REALES l/53
el sentiJo mUIr,>! y obvio de esta palabra significa la cosa que se fa-
brica, erige, edifita u bar;' de lluevo (31). Tampoco proceclc la ,!enun-
cia por los trabajos dc excn'an h,'eh", por el querdb<lo ell el pre-
dio de su dominio y 4ur acarrtan un grave desgo para la eslabilddd
de la casa del querdLmte, Y3 que tales trabajos no son Ulla construc-
cin que puede caer (32).
La ruind puede !n!al o parcllr/; la ley no "Lo que :,
n en todo que el da:) provenga Je la cada de los I1mtc-
ria/e.' incorporadoJ al de jnatt rialt5 que !o f::'rrnan o consti
tuyen; slo cntnce:: Iay nlll..L De ;]hi que ia cada tic lIna teja, de UlM
cornisa, tk un tk un trozo de de una chinlCnca
o de cualquier otro materia! l(or/-,rg,,:.da al edificio, por insignificante
que sea, constituye Ui);] fU!!',}. Peru no Jos daos que cause la cada
de objetos que 110 estn incorporados al dificio, que no formen parte
de la como ia cada de un nlacctcro colocado sobre un
balcn; en tal (;150 no ];:y ruina", y () dao GlU:-ado <;c persigue con Id
aplh:acin (le otra:'! ConlO el artculo que no pruc(>
,k exponer "'lu (32 a).
Slo auturiza ti inU_Tllcto Ja ruin,l de carcter /nmwcJ!tc, es decir,
que amenaza o ,(St para prontamente; de lo no se
ju,tificara la peticin tic dnribo de rcpa,'acin inmediata a que alu-
de b ley (artculo 932).
La rUillJ puede afLctar tanto a constnh.TlfJncs o edificios vir.1Ds ro-
1110 nuevos, ya hechos o ;n nu tL'rmndos; estos ltimos tall1bin
l'ucJcn venir JI sudo por dtf.:cto l!C conHrUCC-Jn.
b) La COSe que amenaza ruinl, :;cgn la letra de la ley, debe ser
ll'l edificio O construccin, o un rboL De ah que un hIlo y l1"da
mellO' que de la Corte de haya deebr"do inaceptable la de,
nunci, encaminada a preyenir derrumbes de un (erro (33). Con la
aplicacin (,tricta de la kv hay que llegar la conclusin de que pue-
de entabl;rse la denuncia tlt' obra ruinosa si d Ctrbol s.ituado ell un e>
rro amt'naza caer; pero no si d cerro lnslno est a punto de
Darse. En !tl1110 nu habra que recurrjr a las disposicio-
nes admnistrat\'." que prutegen 1.1 ;rguri,lad
(31) Con;,: Supnm\l, 11 (!(' J9:-:'), "Rcvista de Derec\1l y J;dspr..:-
fU1]'- 27, v.'c(';,in t::"iJl)( ;-:1, 1';;,<;. ( L,.
(3-2 J Cm:e Suprema, 25 ,.le mayo Jc t,)51l, ";((; l;C Derccbc y Jurisprud.:r.
(i ... ", ,t7, seccin prim::fa, p,t;. 218.
02 al Arn:o A!rssal1dri Rodrif;U('Z, ('De la cxtr<llOrHraLtu,l en el
(:caitio Civil Chilf1'l", Santia;;o, J9,f3, N," :. pp,i. 42),,<121;..
(3) "Gaceta de los Trib\.1nalc$", !9:. lCH:O B, 1'\.0 104SB, 'pi.';, 554,
9M
DERECHO CIVIL
e) El inmueble que amenaza ruina debe ser vecino al del denun-
ciante (artculos 932 y 934). '
d) Ha de temerse qnc po!' efecto de la ruina del inmueble vecino
se rrodu7,ca un PCi'jllo para el denunciante.
e) La cada del edificio, construccin o "rbol 110 ,jebe haber ocu
rrido al momento ,It llotificarse la demanda: si en ese momcnto ya se
ha consumado carece de objeto la peticin de enmienda, afianzamiento,
Jemo!icin o cxtratcn de alguna de esas
l.296. Legitimacin activa.--Lo que legitima la accin es el per-
juicio temido por la mina del inmueble del vecino. PDf '"" ti(!fje de
recho de querellar,e todo el quc tema ese perjuicio (artculD 932). En
,:onsccuencia
J
no hay m:ctsidaJ de ser {1ueo o poseedor. Un
tario podr qucrellarse por los perjuicios que a l puedcn sobrevenir!c,
(:Ofl10 d str ht:rido o por hJ ruina del cJficlo vecino; y si, al
mismo tiempo, puede daarse el inmueble arrendado, la accin podr
entablarla, por su i!ltt'rs, el dueo o
Para entablar la querella es necesario ser, pues, vecino ,Id edificio
ruinoso. S entiende por ,'ello todo el que posca, ocupe o habite Ull
predio cercano, prximo o inmediato al que caus el daio, sca que se
halle contiguo, al frente o en cualquiera otra direccin. Tal es el sen-
tido del vocablo vecino.
El artculo 2.323 dice que el dueo de un edificio es responsable
a t"ceros (que no se halien en el caw del artClllo 934, es decir, veci.
no:; que !lo interpusieron con antelacin la querella ,le obra ruinosa)
de los daos que ocasione su ruina acaecida por haber omitido las ne-
cesar;as reparaciones, o por haber altado de otra manera al cuidado de
UI1 buen padre de familia. Ahora bien. si la vctima es vecino del edi.
ficio camante del dao, podr invocar la responsabilida,\ ele que trata
el artcul. 2.323 si la ruina acaece desplis que el dueo fue notifica.
do legalmeT':e de la querella de obra ruinosa. En caso contrario, el
vecino no tienc dC! echo a inJemnizadn. Y se justifica. Porque hu-
bo negligencia (Ir sU parte al no ocurrir a la justicia para que hiciera
,bapareccr el peligro. As lo dispone el inciso 2. del artculo 934, que
dice: "No b1br lugar a indemnizacin, ,i no hubine precedido no.
tif;cacn de la querella", Y esta norma prevalece >abr', el artculo 2.323,
disposicin que declara expresamente que no se aplica a los terceros
que ' hallen en el caso del artculo 934 (33 a).
Si la vctima no es un vecino del edificio causante del dao, me-
de invocar en todo caso la responsabilidad de que trata el artculo 2.323.
La regla del inciso final dc! artculo 934 de que JlO hay lugar a i"dun.
nizacin, si no ha precedido notificacin ,k la querella) carcce de apij.
cacin l' mal p<la tenerb: la querella de obra rtli'l<',a com'de al
que tema la ruilla dc Un edificio vecillO y la vctima no se halbllcl en
f5k Por consiguiente, y s;)lvo b dispuesto en el fef{;rido inci.o;o 2.0
Jd artculo 934, la responsabilidad ,ealad:\ en el artculo 2.323 puede
ser invocada por todo aquel a quien 1.1 ruina del edificio cause perjui-
cio en su persona o bienes (33 b).
1.297. Legitimacin pas;v9.-La ol1erclb debe dirigirse contra el
dueo (o el poseedor, que se f;.pUl:t (iuelio, ncntras otra persona no
justifica serlo) dei edificio; construccin o :rbol que 31UCnjZJ C3crsc
(artculo 932).
1.2'/8. Denuncia de obra ruinosa entre comuneros.-La jurispru.
dencia ha declarado que la denuncia ele obra minosa no procede entre
comuneros del nl1ltKhlc denunciado; slo puede instaurarse contra el
dueo del bien ajcno. Por tanto, no procede si b muralla es
medianera y pene ncce a demnciantr y denunciado, caso para el cual
la ley contiene regla, especiales (;!llkllo y concede una accin
distinta (34).
1.299. Aplicacin estricta de las disposiciones sohre obra ruinosa.-
Las disflosicionr.'s que estableccn 10< rasos en que procede la dcnuncb
de obra ruinosa y los sujetos que l., pueden ejercitar (artculos 932,
935 Y 948), no son aplicables a situaciones que no han sido expresa
nlente cntcDlpIadas: en razn de qUe SUB eXlepcivnales po:- nplicar
limitaciones al derecho de dominio (35).
1.300. Proccd;miento; illSfl,zcci)n personal del tribunal.-Dada b
urgencia de las nlnlld;15 este es el iHterdicto de tralnitaci<JI1
ms rpida. En ,lltesis, cija se re,l ucc '1 que, una vez presentada la de-
manda, el tribunal practique, a b lllayor brevedad, asociado de un
perito nombrado por J ln!HnO y con de las partes y asis.
tencia de la que concurra, Ulla inspeccin personal dc la constmcr,
o rbo'es denunciados. Con el mirito de esta diligencia falla el tribu-
(33 b) Ibid,m.
(34) Corte de Santiago, LIc' de 1908, "R'V:ita de Dr:rccho y ]uric,rn.
deuda", tomo V, seccin pg. 1/;:;.
(35) Corte Suprema, 21 de novit:mblc de- 1929, "Revj5t.t de Derecho y JUr1r
prudenda"t tomo 27, !>('ccin primera, lg, 643,
D'ERECHO CIVIl.
!la! ,!ro [ro de tercero da, sea dr:ncgal1clo lo pedido por el querellante,
sea dCCrdJlhlo b dCltlohcll, c111nienda, afianzanllcnto extraccin
a que hay; lllg,:r (Cdigo dc Procedimiento Civil, artculos 571 y 572).
1.301. Cumplimknto del {a,'o judidal.-Firme la sentencia judi,
cial. si el querellado no procccliU'c a cu:lw!irla 5\' derribar el e,lificio
o Se har la rcpa;.,cin a ;t ec:ta (Cdigo Civil, artculo 932, inciso 2.).
1.302. Caso en que la reparacin Se hace por otra persona que el
qucrellado.-S; se unlrna la reparacin ele h, obra ruinosa y el quere,
liado !lO a re:,EzarL,. puede haccrlo otro a (usta de aqul.
El qUe se ClL'arguc d,,' hacerla debt conservar la forma y dimensiones
del .a1ttiguo v:1 toda:, sal"o si fuere necesarJo
rarlas pa:;J el alteracioncs han de ajustarse a la
\'oIllntad del du('i'io dd cdificjl\ <.:n cuanto .sea cornpatble con el ob
jelO de la qucrdb (artculo 933).
1303. Indemnizadn.-Para delerminar ,i procede (J no la indem-
lit,aci/m ;1 1;I\/u1' del dCIlUl1ciQntc hay que distinguir si la cada de la
(ma dcnU:Ki:nJa produce ulla vez notificada la querdlJ. o antes.
Si llo/icadd la (:le el edificio
1
construccin o rbol pur
(fecto (k su lnab cG:1Jin, se de todo perjuicio a los
(inos; pero ::.i cae per fO"wiw, con10 avenida, rayo o terretnoto,
no hay luga.- :1 i:1demllizaci/m.: a mellos de probarse que el caso
(!lito, ,in el ",[,,,I.J de lo en," denunciada, no h habra derriba,lo
(Jrt.:u!", 9.H, illci,o L", Y 935).
Si a la ,:;1Ja de la deflunad;\ 110 IUl precedido notificacin
de li{ q::acl!a, no hay lugar a lndcfl1ltizan (artculos 934, inciso 2.
y sn5). Es un;! SdlKlt1 a la negligencia dc los vcl10s l)or no haber
entab
1
;l\10 0)11ntUl1;)!l)Clltc la {h-:nunca de obra ruln(JsJ. La Corte
ha di..cbra.J0 qu'<' no ::c puede exigir illtk1)1nzacln de perjui.
cio\ j)(lr parte .. 1(, Jo:; \'ceino:, y coEndantfs de) edificio que se arruina,
::.i 110 .'ic ha ejercido b a(cl();l a {lue 5t: refinen los artculos 932 y
934 (36).
La c,l,la de un uliflcio rU!lo:,-o puede daar a que 110
srm {!cllo\; a cHus en todo caso el dueo dd
fdo, (OllrOrJ!1" 2 \ai regla, de la responsabilidad cuasi,lc1ctual (al'.
tculo 2,323). L'! nccoid'1d de que haya precedido la querella no tie.
lle aplicacin 1'C':r,e1o los no vecinos, purque dio" por su falta de
06; Sl'ntCf:c;a de 2
7
,'r; l\.icitmbc(' de 1951, "Rt'vist8 lit: D::redlo )' Jurl!>prudcn
da", tomo 51, :,.;u;in pr:n:eu, pf. 629,
LOS nrENES y LOS DERECHOS REALP.:S
proximiclad a la CO'3 ruinosa, llO estn legilimados para deducir la de.
nuncia el) su int!:rs privado y ::mllqtle [JUt:den h:'lc\'r uso de la :1cn
popubr que la ley JCuenl" en inters renera], no estn obligados a tilo.
1304. InexistcncJ de la reserva de la accin ordinaria.-Cll:mdo se
d::J lugar al int{'rdicto de hrJ ruinosa, !lO se entiende [eScrv::h]o el de-
recho de ejercer en vb ord1n::Jri:l !:nguna :lccin que tienJa ;: dejar
sin efecto lo ftsUt'It,) (Cdigo ell' Procedimiento Civil, artknlo 576:).
1.305. Cosa Ll sentencia firme que acoge la deman(];
produce C(}5;1 iuZg,Z::1 .wf .. l,wa}, pues no es posible su revocacin en
va y mellOS en la sumari:l de un nuevo interdicto. Pero si
no se acoge la dCI1lJJKia dc ebra rUlno:o:a, la sentn1ch slo produce
jm.gada formal, pue, pllellc reVocarse en vb ordinaria (37).
1.306. Prescripcin.-a) Le "cei" ,le obra ruinosa 110 prescribe
miernras luya justo motivo de temer el dao que tiende J prccaver (ar.
lculo 950, inciso 2.").
b) I)cro la accin concctlid;1 p:1ra In i"demnizacin del dao
frido, prescribe paFa S'mjJJ'e 31 cabo de un ;lOO fomplcto (3rtcul0 950,
inciso ]."), contado dc,d,' qlle el da)o se produjo.
SECCr001 IV
OTRAS ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES
1307. Denominaci6n genrica.-El Cdigo Civil, en el ttulo De
acone; po;esorias trat::I, adems, dc 1a denuncb
,k obra llueva y de obra ruinosa, varias otras, que el Cdigo de Pro
cedimiento Civil agrup bajo el nombre genrico de interdictos e.:pr.
ca!es. Eslos tiellen por objeto hacer efectivas esas otras acciones pose
sorias especiales del Cdigo Civil, las qne seah el Cdigo de Aguas
y ciertas acciones consagradas por el Cdigo Civil en el ttulo de las
servidumbres. A contllll13Ci6n se indican toda!> ellas.
1.308. Acciones en relacin 31 uso de las aguas.-No, limitaremos
a enunciarlas, pUes su dc"rrollo corresponde al Derecho Agricoh.
(37) Pe/cira, ob. de" N,\) 76, pag. ]76.
DERECHo cIVIL
a) AcciorJe's (Olltra las labores que' tUNeen la direccin de las aguas
corn'Clltes.-El d' cst:l se encuentra en la actio aqttae
p/;jae arrendae del Derecho Romano (38). Dentro del ordenamiento
jurdico r!Jileno se establece que e que hace obras para impedir la
entrada de Jguas que UD ('S oblig:ldo a recibir, no es responsable de los
daos que ntaja,lJ,; ,k e;;, "anua, y sin intencin de ocasionarlos,
pueden (Jusar el1 las tierras o edificios ajenos (Cdigo Civil, antiguo
artculo 938, hoy trasladado al Cdigo de Aguas, artculo 243). Pero
si se hicieren esucadas, paredes u otras labores que tuerzan la direc-
cin <1" las aguas ,rrientes, de manera que se derramen sobre el suelo
ajeno, o estancndose lo humedezcan, O priven oe su beneficio a los
predios que t;encn derecho de aprovecharse de ellas, los perjudicados
tirncn accin para pedir al juez que las tales obras se deshagan o mo-
difiquen y se resarzan los perjuicios. La JCci'l se puede ejercitar no
slo respecto a !JS obr:ls nuevas., slno 3. )as ya hechas, mientras no haya
transcurrido tiempo bastante para constituir un derecho de servidum-
bre. Pero ninguna prescripcin &e admite J bvor de las obras que co
rrompan el aire y lo Iwg:l11 cotlocidamentc daoso (Cdigo Ci"il, an-
tiguos artculos 93(, )' 937, hoy trasladados al Cdigo de Aguas, artcu-
los 241 y 242).
Segn la jurisprudencia, no hay necesidad de probar posesin de
un ao respecto dd predio menoscabado Con las obras cuya remocin
Se pide; basta la posesin actual (39) (40).
El interdicto contra las labores que tuercen b tlireccin de las
aguas corrientes se lnmta, en general, en la misma forma que la
(le o!"a ruino," (C&!igo de Procooimiento Civil, artculo
577). Pero la sentencia que se dicte deja a sa'o su derecho a las par-
tes para deducir en va ordinarb las acciones q.ue por la ley les corres-
pondan (Cdigo de Procedimcnto Civil, artculo 581).
(33) Esta accio corresp0fld,l ;;1 dllctH; de un fundo rural para pc',lir la desrruc-
do de ls trabajos que hall en ."U el c'scurtimlenm natural Je
las lluvas. ;:u lo:; de Jl/StlOo.no 1.1 -acn t:cne un alemce m .. vaSto,
pu('\ tambio feguiar !;1 (1"trihu6I';n equrati"a de las sea
Su or;g(:ll, V evit:u tojo meO\1sClbo :1rtiti.:io.l L',l peduicio ce! '>'<"no, s(,'rta el
padtC' del Dl'!t'cho de Aguas. Bonfanrc, de- Derecho Romano",
M .. JdL;, 1929, p:,gs. a ?rOS; 1",IC':;\::', LIt.: Dt'kd: .. Rom:lrlo", vol. 1, Ma
.. ;ri', Fi')(l, l,:igs, l::n y Ul; ''L'aulo ,qUll" pluviac ::u,'vo .. .l;,.c". Miln, 11),10.
(9) Corre SJntiat;o, 28 de lgosto (:c 1937, "ileviHJ de Dt'r{"cho y
Jencia", wmo 3(. sccci,'m primea, p{;g. ?d8.
('O) Aunque tul poco ;lllfjgw) va, ll(il "El DCr('cho de A"'lJJS ilnft' la Choo:-a",
:.tt-muJ ;l de Pn..:eba (,"o S.\mud Lira OV.llIe que forma p.Htc Je 1:1 "Coleccin M:mua.
les dI" lh la L:n\vz:"r:>iJ:l.d Ca,i!iu: te Ch:Je. Santj;:pr:, 1;)')(;,
Veas ... : "Cdigo de Aguas" I.Colec,i:Sn Je Leyes COIl ;n,licadonn, nO!3.S y jurispru-
Jenda), EJorial NS5dmenw, Santiago, 1969.
LOS BIENES Y LOS DI:.RECHOS REALES 959
b) A, cJI por el estancamiento del agua () desviaci6n de JU {UrJO
determinados par las materias que aca!'rea.-En este caso el elnbarazo
a I curso dd agua 110 es artificial, no sobreviene par las abras construi-
das por el propi,-tdria de una heredad, sino que a caus; de hechos na-
turaks. Dispone la ley que si corriendo el agua por una heredad se
estmcare (l torcien' su curso, embarazada por el cieno, piedras, palos
u otras materias que ~ a r r e a y deposita, los dueas de las heredades en
que esta alteracin del curso del agua cause perjuicios, tienen derecho
para obligar al dueo de la heredad en que ha sobrevenido el embara-
zo, a remO\Trlo. o les pTmita a ellos hacerlo, de manera que se resti-
tuyan as cosas al tstado anterior. El costo de la limpia o desembara-
zo se reparte entre los dueos de todos los predios a prorrata del be-
neficio que reporten del agua (Cdigo Civil, antiguo artculo 939, tras-
ladado hoy al Cdigo de Aguas, artculo 244).
La accin reconocil;a a Jos dueo< de las heredades en que la al-
teracin del curso del agua causa perjuicio, para pedir a su eleccin
que el dueo de la heredad en que ha sobrevenido el embarazo 10 re-
mueva, o que se les permita a ellos hacerlo, no es una accin posesoria,
porque no hay ninb>n acto humano de perturbacin posesoria. Pero
el Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta su tramitacin, en gene-
ral, conforme al procedimiento establecido para la obra ruinosa (ar-
tkulo 579).
La sentencia dictada en este interdicto del Cdigo de Aguas deja
a salvo su ,Ierecho a las partes para deducir en va ordinaria las accio-
nes que por b ley le correspondan (Cdigo de Procedimiento Civil,
artculo 58l).
1.309. Negligencia daosa en dar salida a las aguas de que se sirve
un predio.-Siempre que las aguas de que ,e sirve un predio, por ne-
gligencia del dueo en darles salida sin dao de sus vecinos, se derra.
men sobre otro predio, el dueo tle ste tiene derecho para que se le
resarza el perjuicio sufrido y para que en caso de reincidencia se le
pague el ,loble de lo que el perjuicio importare (Cdigo Civil, antiguo
artculo 940, hoy incorporado al Cdigo de Aguas, arteulo 245).
La accin que tiene el duco perjudicado no es posesoria, porque
no se le desconoce su posesin. Se explica, entonces, que el Cdigo de
J>rocedimiento no la mencione como interdicto de ninguna clase. Tr;-
lase ,implemente de una accin il1llemnizatoria llel dao proveniente
de un cuasidelito.
El doble pago del perjuicio que debe cumplir el dueo rci1lCidc:II-
,
960 DERECHO crvt
te es un ejemplo ele {'ella privada, pues, en lo que excede a los perjui-
cos, representJ una sall:l dd culpable en beneficio de la vctinla, y
no en imers <1" b socird:HI C<lmo las pellas propiamente tales_ Es una
pena civil.
L31O. Aplicacin de las reglas del uso de las aguas establecidas en
el Cdigo del ramo.-Las disposiciones del Ttulo "Acciones de los
particulares en re!aci" al LISO de las 'lguas" ,kl pe,rtiotnte Cdigo (ar.
tmlos 2:11 a 257), se entienden en todo caso sin perjuicio del rgimen
de nso de las aguas esubkcido en ese mismo Cdigo (art. 216).
1.31i. Acciones para impedir depsitos o corrientes de agua, o ma-
terias o plantadones.--a) El ducilo de una cas:! tiene dere-
chu para mptt\ir que c,.:rc; dc sUII paredes haya depsitos o corrientes
de ;lgU:1. o m:ucrias hmc-da, que pUCtbn d:1larh (C6dign Civil, 3r
teulo 941, inciso 1,0).
h) Ticne ,','1'ecl1o para impedir que se planten rboles
a menos distalle;:l que 1:1 lit- quilxe decmetros, ni hortalizas o flores a
mmo.' distancia que la de cinco ,1ecm,tros (artculo 941, inciso 2.).
Si los rhoks entren ,I aquellos que e'<tienden a gran distancia sus
ral e', pude el juez ordenar ljue se planten a la que convenga para
que no (b(,ll ; edificios \!;,'tll1os: el mximum de sea ..
Iad,l por el juez ha de ser de cinco mNros (:mflllo 941, inciso 3.).
Lo< derechos concedidos rc"perlo de plantaciones mbJistcll contra
los rboles, flores u hortalizas 1'I.1/Ill1dllJ, a menos que la plantacin
haya precedido a b collStruccin de las paredes (artculo 941, inci-
so final).
Aunque el Cdigo de Ptoccdimiento Civil considera como nter.
,licto< y ordena tramitarlas como d"llllllcia de obra ruinosa (artcu-
lo 579), no son posesori,l" la, aCcloncs que tiene el dueo de Una casa
para impedir que cerca de SIII l'arc,!c-, haya depsitos D corrientes de
agm, D matcrias hmedas, (l para impedir que se planten rholes, hor.
talizas o flores a menos di,tancia que la seabda. Trtase de acciones
que tienden a hacer dectivas la" restricciones riel dominio estahlecidas
para evitar, ,!entro dc las rdaciones de vecindad, las "inmi5oroes" o
influencias extrafias que, dieret'l () indirectamente, puedan perjudicar,
en fonna m"s o meno> considerable, la pmpinlad ajena.
1312. Accin y justicia privada para las inmisiones derivadas de
las ramas o races de rbol ajmo.-Si un rbol extiende sus ramas so-
LOS BIENES y UlS RllALES
bre suelo ajeno, puede el dueo del suelo exigir (por medio de un in-
terdicto especial, que se tramita cOmo el de obra ruinosa) que se corte
la parte excedente de las ramas (Cdigo Civil, artculo 942, inciso l.";
Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 571). Si el rbol penetra en
un suelo ajeno con sus races, el dueo del suelo puede, l mismo, cor-
tar las races (Cdigo Civil, artculo 942, inciso 1.0). Lo prevenido en
ambos casos se entiende aun cuando el rbol est plantado a la distan-
cia debida (artculo 942, inciso 2.).
El corte de las races de un rbol ajeno es un caso tpico de jlls-
ticia privada_
1.313. Derecho de acceso coactivo al terreno ajeno para enrrar a
coger ,los frutos que dan las ramas tendidas sobre I.-Los frutos que
dan las ramas tendidas sobre terreno ajeno, pertenecen al dueo del
rbol; el cual, sin embargo, no puede entrar a cogerlos sino con per-
miso del dueo del suelo, estando cerrado el terreno. El dueo de ste
es obligado a conceder este permiso; pero s610 en das y horas Op<lrtu.
nas, de que 110 le resulte ebo (Cdigo Civil, artculo 943)_
Aunque el C6digo Civil trata en el ttulo de las acciones poseso-
rias especiales, el derecho del dueo del rbol para que se le permita
entrar a coger los frutos en el tfrrmo ajeno, como es fcil de compren-
der no hay propiamente ninguna acc6n posesoria. Seguramente por
esto el Cdigo de Procedimiento Civil no incluye derecho entre los
qUe se pueden hacer valer mediante un interdicto_ Trltase de una res-
tricc6n a la facultad ,i<' excluir el mo .Id inmueble por toda otra per-
sona que no sea su propietario. La restricci6n est fundada en las re-
laciones de vecindad.
En el Derecho Romano, si el dueo dd suelo no se allanaba va.
luntariamente a permitir el acceso al dueo del rbol, este ltimo po-
da hacer valer su derecho mediante un interdicto especial (interdic-
tum de glande legenda).
1.314. Acciones consagradas en el ttulo de las servidumbres que
deben tramitarse como la denuncia de obra nueva.-El Cdigo de Pro-
cedimiento Civil ordena tramitar como la querella de obra nueva d.
acciones reconocidas por el Cdigo Civil en el ttulo de las ser
vidumbres. Tales acciones son las que en seguida se enuncian.
a) La de un condueo dirigida contra otrO para pedir que se le
ordene sU\lt'ncler la construcci6n de toda ventana o tronera que en
nna pared medianera pretende hacer el demandado, sin consentmien-
DEI!ECHO CIVIL
==========
ti) del actor (Cdigo Civil, artculo 874, inciso 1.0; Cdigo de Procedi
miento Civil, artculo 580).
b) Accin riel dueo de un predio para pedir la suspensin de la
obra destinada a dar luz a una propiedad vecina, si no cumple con las
condiciones a que est sujeta dicha servidumbre legal (Cdigo Civil,
artculo 875: Cdigo de Procedimiento Civil. artculo 580). Esas con
diciones son: primera, que la ventana est guarnecida de rejas de hie.
rro, y de una red de alambre, cuvas mallas tengan tres centmetros
de abertura o menos. y segunda, que la parte inferior de la ventana
.liste del suelo de la vivienda a que da luz, tres metros a lo menos (ar.
ticulo 875).
e) Accin del propietario de un predio para pedir la smpensin
de la ohra destinada a ,br Ilista a un predio vecino en contravenci6n
al precepto que declara no palier tenerse ventanas, halcones, mirado
res o azoteas, que den vista a las habitaciones, patios o corrales de un
predio vecino, cerrado o no; a menos que intervenga una distancia
de tres metros (Cdigo Civil, artculo 878; Cdigo de Procedimiento
Civil, artculo 580).
SECCION V
AccrON POPULAR (*)
1.315. Concepto.-Acones populareJ son las acciones que se reco
nacen a cualquiera persona para 10 defensa de un inters pblico, y
sobrc' todo a aquellas que, por el hecho que lo contraviene, tambin
llan sufrido O pueden sufrir un dao en su inters privado.
Otros dicen que la accin popular consiste en el derecho concedi.
do al ciudadano de hacer valer en juicio intereses en lugar de los emeS
phlicos, que de ellos seran titulares y que tambin podran prnveer
directamente a su tutela.
1.316. Accin popular con respecto a los lugares de uso. pblico.-
El Cdigo Civil declara que lo municipalidad y cualquiera otra pero
Salla del pueblo tiene, en favor de los caminos, plazas u otros lugares
de mo pblico, y para la de los que transitan por ellos, los
derechos conce,lidos a los dueos de heredades o edificios priv;tdos (ar.
tculo 948, inciso 1.),
( .. ) Vise: VI!ablanca A., Sami:lg:cl, "la ac66n popular ante el derecho privado",
1Jemoria de Prueba, S;lI1tago, 1942.
LOS BIENES y DERECHOS REAUS
El primer problema que hace surgir esta disposicin es el rdativo
a si la seguridad de los que transitan por caminos, plazas, calles, etc.,
es Una condicin para el ejercicio de la accin popular. Ms de un fa
llo as lo ha estimado (41). Pero prevalece la interpretacin contraria,
esto es, que la Municipalirlad y cualquiera persona del pueblo tiene,
tanto en favor de los caminos, plazas y otros lugares de uso pblico,
como para la seguridad de los que transitan por ellos, las mismas ac
ciones concedidas a los dueos de las heredades o edificios privados
(42). La Corte Suprema ha explicado que la frase incidental "y para
la seguridad de los que transitan por ellos" no limita la accin popu
lar s610 en beneficio de los transentes, sino que establece que, adems
de poder ejercitarse en beneficio general, o sea, en favor de los cami.
nos, plazas y dems lugares de uso pblico, puede hacerse valer en pro
de los que transitan por ellos, cuando, por ejemplo, los vecinos, sin
apropirselas, pusieren entorpecimientos u ohstculos en las vas p.
blicas (43),
A nuestro juicio, el artculo 948 busca proteger los lugares de uso
pblico y la seguridad de los que transitan por ellos; la accin popular
puede tender a cualquiera de esos dos fines, a uno u otro y, con mayor
razn, a ambos en los casos en que concurran a la vez.
Se atenta contra las calles, plazas y dems lugares de uso pblico,
sin afectar la seguridad de los transentes, cuando, por ejemplo, los
vecinos o cualesquiera otros sujetos se apropian de una calle, cerrndola,
o la ocupan en parte con alguna construccin sin permiso alguno del
poder administrador.
Perjudica la seguridad de los transentes de lugares de uso pbli-
co no slo el acto ilcito que menoscaba o deteriora esos lugares en forma
de hacerlos peligrosos (por ejemplo, el hoyo practicado en una calle),
sino tambin el estado de un edificio que amenaza desplomarse y da.
ar las calles y a las personas que por ah circulan. El peligro puede
derivar, pues, de un defecto del lugar de uso pblico mismo o de una
cosa que da a ellos, como las casas.
De acuerdo con lo anterior, se comprende nuestro desnimo por
un fallo de b Corte Suprema (43 a) en que aparecen distorsionados
(41) Corte oe Tacna, 30 de junio de 1904, "Re;rista de Derecho y
da", tomo lTI, seccin primera. pg. 96, considerando 11 (primera instancia, pg. 100).
tomD 21, sercin prme-ra, pg. 37.
("12} Clato Solar, ob. dt" tomo TX, N.(l 1.912. pg. 589.
(43) Srfltena de 2H de julio 1921. "Revista de Derecho y Jmisymdrocla",
(H a) Cas. ((H1<10, 17 l()il, R., t. 68, ser. L", pg. 286.
964 DERECHO CIVIL
==-
algunm conceptos y mviles. Dos abogados, bcientlu uso de la accin
popular, demandaron al Fisco por mantener en estado ruinoso el edi-
ficio en que funcionaban los JU7.gados del Crimen y la Secci6n De-
tenidos de Valparaso, poniendo en peligro la seguridad de las perso-
nas que diariamente concurren a ese edificio, como jueces, abogados,
secretarios, actuarios, oficiales, etc.
La Corte Suprema, que no dio lugar al recurso de casaci6n en el
fondo contra la sentencia ,le alzada, denegatoria de la querella, afir-
nu, basndo.se en las consideraciones del tribunal de la instancia o
aceptndolas, que la accin entabh,]a lo fue en resguardo de un hien
fclll (el edificio de los Juzgados), y no eo el (le un bien nacional de
uso pblico, como lo exige el artculo 94R que consagra la accin po-
pular eereita(la. Por tanto, ella bien rechazada estata y la sentencia
denegatoria no habra cometidu n1gun nfraccin a esa norma.
mo pudo interpretarse tan torcidamentc la demanda de los abogados
querellantes? Ellos pedan o la reparacin de! edificio o su derriba-
miento. Ahora bien, resulta obvio que la reparacin en estos casos no
se solicita en favor dd edificio mismo, el bien fiscal, sino que se pide
como medio de salvar del peligro a la calle, bien nacional de uso p-
blico, y a las personas que por ella transitan, principalmente a las que
lo hacen de continuo por tener que concurrir obligada y cotidianamen-
te al inmueble que amenaza ruina_
Luego dice la Corte quc el artculo 932 na,b tiene que Ver en la
especie y mal puede haber sido vulnerado por la sentencia recurrida,
pues esa disposici6n se refiere a la querella o denuncia de obra ruino-
sa para la cual este activamente legitimado el vecino del predio
ruina inminente sr teme, y en la especie los querellantes no invocan
el peligro de un edificio ,'ecillo al de ellos sino de uno fiscal -que !lO
est en su vccindad- para librar del peligro a los que trahajan o con-
curren al mismo. Pero olvida el alto y Excelentsimo Tribunal que el
artculo 948 permite a cualquier persona del pueblo intentar la quere-
lla del artculo 932 en favor de los lugares pblicos, y para la seguri-
dad de los que transitan por ellos, porque no otra cosa significa reco-
nocer a esa persona cualquiera "los derechos concedidos ; los dueos
de krcdad<:s o edificios prIvados" (parte final dd inciso 1.0 del ar-
ticulo 948). Precisamente, en beneficio de esos transentes y sobre todo
en el de los que dehan pasar por la calle a que daba el edificio para
entrar a l y salir del mismo, los querellantes interpusieron su acci6n.
Por ltimo, seguramente pemaodo en que s610 si el dao amena-
za a perSDHJS h:1y accin popular, la Corte Suprema
LOS BIENES Y LOS DERECHOS JtEALf,S 965
hace caudal de que el tribunal .le la instancia expres que "los quere.
lIantes limitaron su accin en bendicio del personal que ,lcsarrolla
cotidianamente sus actividades en dicho edificio, incluyendo jueces,
ahogados, oficiales y actuarios, y en favor de los que;] dia-
ro deben concurrir a los referidos tribunales \' de la Seccin Deteni.
dos de la Pblica". Pur nuestra parte, entendido lealmente el
tenor de la querella, no creemos que las palahras reproducidas impor.
ten limitacin de las personas en beneficio de las cuales se interpuso
b accin; slo traducen una men<.:in en relieve dd grupo ms expues.
to al ,lao contingente del asmtico edificio, y no suponen olvido del
resto de los transelntes.
En lo slbtancial y decisivo estimamos certero el planteamiento ju.
edico de los abogados querellantes. Acaso los sabios jueces creyeron
lo nSlTIO y se vieron con1pddos a una resolucin de escasa o ningu-
na elegancia slo para evitarle al Fisco y a los mismos tribunales los
perturbadores dectos de una orden de demolicin.
Sea como fuere, la sentencia es criticable y constituye un bum tc
ma d:: 10 que algunos impunemente llaman "l'roblematizacn", sedi
cioso nC01J)glsmo ofensor de lengua:.; y odos.
Ei segundo enigma de la disposicin <.:11 anisis consiste el1 saber
>I pueden deducirse como populares todas las acciones posesorias, os'
lo las que el Cdigo Civil trata en el ttulo de las especiales. El cri-
terio restringido se funda en que la mencionada accin popular, co.
mo contenida en este ltimo ttulo, slo puede aludir a las acciones
que en l mismo se tratan, y no a las acciones posesorias lid otro
ltulo (de amparo. de restitucin y de restablecimiento), y en que,
",kms, la accin popular se concede en favor de los caminos, plazas
u otros lugares dc uso pblico para seguridad de los que transitan por
ellos. La interpretacin contraria, acogida por la Corte Suprema (44),
deelar;) que segn el tenor de la ley, la Municipalidad y cualquil'Ca
persona del pueblo tiene, mediante la accin popular de que se habla,
"Jos derechos concedidos a los dueos de hereda,les o edificios priva-
Jos", sin limitacin alguna, yesos derechos son los de instaurar todas
las acciones posesorias que correspondan, tanto comunes o generales,
como especiales. "El propsito del legislador -explica la Corte Supre-
ma- est dc manifiesto en el concepto principal del artculo 948 que
(4-1) Stmcfl<:a de 28 de julio de 1921, "Revista de Derecho y Jurisprudrna",
tomo 21, pI:mi:r<l, pg. 3
7
. En el mismo stntido; Claro Solar, ob, cit" tOmo IX,
N,o 1.912, pg', 589 59!.
!L-_ .
DERECHO CIVIL
otorga a cualquiera persona del pueblo en favor de los caminos, pla.
zas y otros lugares de uso pblico, Jos derechos concedidos a los dueos
de heredades o edificios privados; y este propsito se comprende sin
esfuerzo, porque el carcter distintivo de los bienes de uso pblico es
el de que estn destinados al servicio de todos y cada uno de los ha.
bitantes, de lo que se desprende que hay inters inmediato de cual.
quiera persona dd pueblo en que esos bienes se mantengan para el
fn a que fueron destinados".
1.317. Recompensa al actor de la accin popular.-La ley estimula
el ejercicio de la accin popular. Declara que siempre que a conse.
cuencia de sta haya de demolerse o enmendarse una construccin, o
de resardrse un dao sufrido, debe recompensarse al actor, a costa del
querellado, con una suma que no baje de la dcima, ni exceda a la ter
cera parte de lo que cueste la demolicin o enmienda, o el resarc.
miento del dao; sin perjuicio .le que si se castiga el delito o negli.
gencia con una pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad (C.
digo Civil, artculo 948, inciso 2:).
1.318. La accin popular no obsta a las que puedan intentarse en
el solo inters privado.-Las acciones municipales o populares se en-
tienden sin perjuicio de las que competen a los inmediatos interesa
dos (art!culo 949).
1.319. Disposiciones municipales y administrativas.-a) A las Mu
nicilal!dades toca reglamentar la construccin de edificios u otras
obras al c05tado de las vas pblicas, determinando las lneas y altura
correspondientes y las condiciones que deben llenar para impedir su
cada y la propagacin de los incendios. Pueden ordenar la destruccin
o reparacin de esos "lificios y obras que amenacen ruina, tanto inte-
rior como exteriormente, si" perjuicio de que los que se crean perju-
dicados puedan reclamar ante 1.1 justia ordinaria dentro de la quin.
cena siguiente al decreto respectivo (ley N.o 11,86Q, sobre Organizaci6n
y Atribuciones de las Municipalidades, publicada en el "Diario Ofi-
cial" de 14 de septiembre de 1955, artculo 52, N. 10).
b) La Ley General de Construcciones y U rbanizacn da derecho
a cualquiera persona para denunciar a la Municipalidad respectiva los
edificios que amenacen ruina, o que, por el mal estado de ciertas par-
tes de ellos, como cornisas, balcones y otras pudieran originar la cada
de materiales o elementos de la construccin (art. 127). El mismo cuero
,
LOS BIE.:-iF5 Y LOS DERECHOS REALES 9G7
po legal seala el a que debe someterse esta denuncia
(artculos 128 a 133).
e) La Ley General de Construccioncs y Uroonizadn dispone
que "cuando el peligro de derrumbe de un edificio o de parte de l
fuere inminente, la Alcaldb podr adoptar de inmediato toJas las me
didas necesarias pan eliminar el peligro, incluso la de demoler sin
ms trmite, total o parcialmente ti edificio, todo por cuenta del pro.
pietario del inmueble. En este caso. debern hacerse constar en un ac
ta los trabajos que se eiecuten, los gastos que stos originen y los de.
ms "Heredentcs c idormacioncs que procedan. Esta acta ser firma.
da por el Director de Obras Municipales, el Jefe de Carabineros del
Sector y un Actuario o Ministro de Fe, que designar el Alcalde" (ar.
tculo 132).
SECCION VI
PRESCRIPClON DE LAS ACCIONES POSESORIAS
ESPECIALES
1.320. Enunciaciu.-La disposicin que consagra el plaw de pres-
cripcin de las acciones posesori'lS especiales ya la hemos explicado en
re!acin con algunas dc ellas. Nos limitaremos ahora a reproducirla
sin mayores comentarios. Dice el artculo 950 del Cdigo Civil:
"Las acciolles concedidas en este ttulo para la indemnizacin de
un ,/10 sufrido, prescriben para s!Cmpre al cabo de un ao como
pleto".
"Las dirigidas a I'recaIJcr 1111 dallo no prescriben mitlltras haya
justo motivo dc temerlo".
"Si las dirigidas contra uIla obra nueva 110 se instauraren dentro
<ld ao, los denunciados o querellados sern amparados en el juicio
posesorio, y el denunciante o querellante podr solamente perseguir
su derecho por la va ordinaria.
"Pero ni aun esta accin tendr lugar, cuando, segn las reglas
dadas para las servidumbres, haya prescrito el derecho".
Por tanto y si, por ejemplo, el dueo de una heredad construye
una ohra voladiza que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria
con el predio v.;cno, el dueo de este ltimo podr instaurar la de.
DERECHO CIVIL
.....
nuncia de obra nueva dentro del lapso <le un ao, contado desde que
ella empez a ejecutarse; si deja transcurrir el plazo, 5610 podr hacer-
lo por la va ordinaria; y si Jeja pasar cinco aos, ya tampoco podr
entablar la acci6n ordinaria declarativa de su derecho para hacer des-
truir esa obra, porque las servidumbres continuas y aparentes, como la
de que se trata, se adquieren por prescripcin de cinco aos.
BIIlLlO(;R,\J-'L\ lJ[ LAS ACCIONES POSESORIAS
OBRAS NACION,-\.lES
Alessandri R., Jos bienes, EJiwrbl "Lex". Santiago, 193.3.
-De la responsabilidad extra contractual en el Derecho Civil chileno, San-
tiago, 1943.
Akssandri y Somarriva.-Curso de Derecho Civil, tomo Ir. cdidoncs
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Alvarez Gonzlez, H.-La inscripcin no es requisito, garanta ni prueba de la
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Bello. Andrs.-,Obras Completas, vol,. Xl. Xli Y XIII. Edic. hecha bajo l. direc-
cin del Consejo de Instrucci6n Pblica, Santiago de Chile} 1887, 1888,
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BeJmar C., Eduardo.-Sobre la utilidad de la posesin viciosa, estudio publicado
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Claro Salas
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H.-Elementos de Derecho Civil, lomo 1) Santiago, 1912.
Claro Solar, L.-Explicaciones de Derecho Civil chileno y ,omparado,. lomo IX,
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Echavarria L.) Alberto.-Jukios especiales. Apuntes de clases redactadus por Dra-
go VoJanovic B,) edic, mecanografiada, Santago. 1954.
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"Revue TrimestrieHe de Droit Ci\'il".
INDICE
CAPITULO I
LOS OBJETOS DEL DERECHO Y LOS BIENES
N.'" paS'.
1. Contepto de los ubjetos del derecho .......... ,,, ... , .............. ,,,,, ......... ,,,., ..... ,,.. 5
2. Contenido del uerLi:ho ., .. ", ..... , ............ "", .... "".,,, .. ,,,,, ..... ,,,,,,,, ...... ,,,,, .. ,,,,"". 6
,. Cosas y bienes .,,,.,, .............................. ,, ... , ... ,., ..................... "", .. ,,,.,,, ........ ,,,. G//
4. El objetO de los dcrt>tooS reales: y de los derechos intelectuales ................ 7
5, El objeto de 105 dems derechos jams son cosas .......................... """, ....... " 8
6. r.spal.-to atmosfrico """ ... ,,, ... ,,.,, .... ,, ..... ,,,,,,,,,, ........ ,,, ............ ,,,, ......... ,, ........ ". 8
CAPITULO II
CLASIPlCACION DE LAS COSAS
6 1. Razones que justifican las ........ " ....... ,,, ................. ,,,,,............ 9
A. COSAS CORPORALES Y COSAS INCORPORALES
1. COSAS (orl?Ora!es . ,,,,, .... ,, ... ,, ... ,,, ..................... ",. ....... ,,,,, ....... ,,,, ... ,," ........... ,.. 9
7 a. Cosas incorporales ... "." ...... "." ................. .,,,., ....... , .............. ,, .................. ,... 10
7 b. <:rltca tle la tradkional ...... "" .......... .,."'"" ... ,,, .. ,,,,,,.,,.......... 10
7 e Inters prctico de la distincin " ................. " ... , ................... " ........... """... 11
8. El problema de las energas o fuerzas naturales " .......... ,. ............... '."",,,.... 11
9. El tuerpo humano y el cadver .", .... """ ........ "" .............. , .. """ ........ ""..... 13
972
!O.
1l.
12,
13.
U.
1 j
16.
17.
18.
19.
20,
21.
22,
23.
24.
25.
26,
27.
18,
29.
JO,
31.
3}.
34.
35.
36.
37.
DERECHO CIVIL
B COSAS MCEBLES E INMCEBLES
Historia dc la Js!indn ....... , ........ , ..... ,. .. ,,,,,,.,,,,,,, .... ,.,." ....... " .. .
pdctlcO la Jistncion ............. " ..... ,,,,,,. "" ... ,. ... , ...... .
Diversas msas wrporalcs muebles c.: iJlffiucblcs .... ..
Inmobilizadn, innlnlizan ..................................... " ... ,.,,, ....... ,, .... ,." .. " ..
1, COMS (,ORPORAL.ES INML'E'BLES
L lwulltt:b!es por 1IJ/ur<lic2d
Genera;'
l.a" tierras o .... ., ...... " ...... ,. ... ,. .. ."",.""" ......... " .... """.", ... ,,,,,,.,,,,, ............ .
Las fUlnas .... ".,d ...... " ..
pn.x]in): o fundos
Prct.lios urbanos }' rstico) .... "".H.
lJea gUKral
a) fdifkios
COOSUllC<-10neS volantes ., ........ " ....... ""., . , ................. " .... , .... '.H .... "' .... ",."" .. .
Panes integrann:!> de un .1.lifiro .... ",..,., .. "" . ., ....... , ..... "" .. ",,, .. ,, .. ',,,,,,,.,,,,, .... .
J\fateriale<; ,,("parados Jel edilicio ., ....... " ........ , ..... ", .... """ .... '"" .... """ .. ,,' .... ,.
b) Arlwlt',) y planta5 ... , ...... , ,."",,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,, ............ ,, .... ,,,,,,,,, . ,,,,,,,.,,.,,.,, .. ..
LL'sadoll de la <.alidad de inmueble-, de los rboles y pla.nta,\ .", .. " .... " ... .
e) PrtxhH..tos o frutos .,,,,,,. ..... ' ....... , ....................................... ,, ... , .... ,, ..... """ ..
Carct<.'r de la mumt:radn Je 1m inmuebles por naturaleza y por adhesin
3, lUf!Jtlt:blv! por dQJJhltJCin
Definicin , ............ " "" ... "", ...... '" ...... , ........ " ....... " ........ , ........ ", ...... ,.". , ... "", ..
Noticia histrica ............. " ................. ' ............... , ..... , ..... , .... " ..... ' ...... ", .... ,'." .. .
\ft>rivos de la fi<.<.!n J(, iUUlovHiIadn ....................... " ..... ",,, ..... ,,,, ... ',,,.,, ..
DHcrcna <:mu' lo;, nfllUebk'5 por adhesin y por destin-adn .... "".""" ...
D<:terminacin y \:alifka(Jn de los tnmuebJes por destino; cuestiones de
ttcho y de derecho ........................ " ....................... , .......................... , ............ ,
Cond.,;ioncs gt'neJales de la nmovJizacin ........... -.......... "" ..... , ..... "" ....... ,, .. '
Ctasj(l,.adn de los inmuebles por destino .. " .. ,,,, .. ,.,,,, ........ ,, ..... ,,,, ... , ...... .
Ejemplos que la ley cita de inmuebles por destinacin ." ....... "" ... " .......... .
Pg..,
14 J
l
15
16
1
P
17
Ig
18
18
20
20
2l
23
23
24
24
24
25
25
26
26
26
26
28
29
,
I"'DlCE
N/l' Pg!.
La enumeracin .lel ;rtculo 570 es ejemplar ",." ....... "" .. .,., .............. "" ... .
Cosas de fomoJiJad u ornato , .... pp,., .. "."" ............ " " .. " ..................... ,.,,,.
J-a'i f'\tafu3S ,,_," ." .... " ..... ".,. .................... > " ........ , ....... ,..,
Instalacin Je cale:ac<:n (eorral inJividual .. ., .................... "" .. , .. , ...
Comrol Je mirmkra .........
Cesa<.n de h. caldad d{ por Jcstinacj(o ................... "" ... ,,, ..
n concepw <1(, ((IS;: muehle> en el DCHfcno Ovil y cm (1 DeredlO Penal ....
n. COSAS CORPORALES MUf:RLI'S
n
35
36
37
3
7
37
39
45. Cn,rpto y d,,1siones ........ " ...... " .......... ,,, ................ ,, .. , ................. "............. ,;1
,'16. a) por ntnra!(:'r:a '0'> .. , . , ... , ""."."",.", .. ",,,, ..... ,,, . ,., 41
rj, b, .. por anticipacin , .. "'."".... "H'"''_',,_''''' ..... " .. " ..... " 41
48,
49,
50.
5L
Rt:'gi:ls oe inurprNadn lega! en maferia de bme<: muebles ............. " ....... .
e COSAS INCORPORALES
GenernllJiltiV5 .", ...... , ...... ' ...... ,,'"'' ........ ,. _, ...... " "". """, ............ " ..... """
COn(epID
Elemenros
J, DERECHOS REALES
52. CorporeidaJ y corpo.ralidaJ Je la cosa; reoras ........... , .... ,., ............ " ........ : .. "
53, Las partes sociales ....... , .. " ....... , "" ........ , .............. " .. " ............. , ....... ""'",, ....... ..
54. CarCten."s. ' ....... "" ....... " ............. ", ... ,. ", .. , ..... , ........ ,,', , .. , .""", .............. , ...... ",.
j 5. .""", ..... """ .............. , ",' .. " , . ., "', ......... ",., ... "","'" " ... _ ..... , .. ", .. .
56, Limtacin y enumer:dn de 105 derechos reales .. "." ... """,,,,, ..... ,, .......
17,
58,
59,
60.
H. DERECHos
Concepto .",., ......... ,,., ................... ,,, ........ ,,,, ....... , ........ ,.,.", .................. " ... ,." ... ..
Elementos cons!itutivos . ".", ........ , ......... "., .. , ." ..... " ....... ,,' .......... "., ....... , ........ .
Caracteres .... " ..... ',.' ."."" ,., ........... ,' ..... ,.",. " ... ,., ..... '" .... ,,,,, ........ , ...... , .... , ..... ..
Obllgadn wrrefati'(a. NOl)n de la obligacin ......... _"." ... ".,,,, ........... ,, ... ,
III. PARALELO ENTRE 1.0$ DERECHOS REALES Y PERSONALES
43
44
44
45
45
/G
46
46
47
48
48
49
49
61. a) Personas que intervienen en la rela<in jurdica .. " ..... ,,,,, .... ,,,,,, ... ,, .... ,, 50
61. b) Objeto de la reli(j6n jurdica ...... '" ....... , .......... " ..................... ,,, ............ , 50
63. e) EH<:ll.cia de los dcrl!thos ... " ..... " .. ",,,,,,, .. , ........... , .. , .. , ... ,,,,,...................... 51
r--,_
914 DERECHO CIVI.
IV. TEORfAS SOBRE LOS DERECHOS REALES Y PERSONALES
N}l' Pgs.
64. Diversas teodas , ... , ................ "" .... ., ........ ".,.., ... ",,,,, .... ,,,., .......... " ......... ,,,.... 52
65. ]} Teoria clsica ..... " ......... .,,, ........ , .... ,, ....... ,,,,, ........ ,, ..... ,, ..................... """. 52
66. 2) Tcoria persona;sta , .... ",,,,,,, .. ,, ................. ,,, ....... ,, .......... ,, ....... ,,................ 52
67, 3) Teora ed("(tlca ..... " .. " .... "." .. , ..... " ... , .. , .... "." ............. "" ..... """" ...... .,...... 52
(R. 4) Teora ecoo/JlnlCll "" ...... "",., .. , "., ...... , ..... , .. ""',,,,,"',,,,, .... ,, .. ,,, ....... ,,,....... :52
69. 5) Teora u ohjed"'l .. ,,, ......... ,,," .. , .. ,,."',,, ... , ... ," ....... ", ...... ,., ...... "... 53
v. MUEBLES F. INMUEBIE1t
70, T!nto 1m .ltrechos rcales como personajes puftlen ser muebles (} in-
muebles . .... ............ ...... ......... ..... ... .............. .... .......... ... .. ......... ..... ........... .... ..... 53
-:: L Derechos (cale.; muehks (' inmuebles '''''''''''' .. ". ............................ , ..... ,,,,,,,, 5
72. Derechos muebles e inmuebles .... " ...... ". " ....... , .. ""., ......... "". 54
73. Los hechos qUf: se deben $(' reputan muebles.. . ... ,. ....... ",,, ............ ,,. 5'l
73 a. Derechos y acciones que no queJan comprendidos en la categora de mue-
hles ni la de inmueb1es . .,,, ............ , ...... ,. ................ ,, ... ,, ...... ,,,, ......... ,,,, 56
74.
75,
76.
'J7.
79.
RO.
8!.
82.
83.
84.
R5.
8(,.
R7.
RR.
89.
90.
91.
VI. ACCIONES
Concepcin dviHstica de la a(ein ., .......... ., ........... " ..... , ......... " ............ " .. ".
Con(epcin procesalstka del derecho autnomo .,,,.,,.,,, ...... ,,,,,, ................. ..
la demanda .,., ........ ", ... , ......... , ............... " ....... , ........... "." ...... , .. ", .... , ........ , .... ,.
Importancia prctra de [3 accin .... ,,, ..... ,,,,,, .... ,,,,,., ........... ", .... " ... "" .... .
Clasificaciones de las acciones ....... " .. " ......... " ..... ', .... " ........ "",
Clasificacin procesaHstica ........ , ........ ,'" ....... "" .. ", .... , '.'", .. ,.", ............. ".,.,. " ..
Clasi fiG,.:in civilsf(a , .. """""""'h .. ,.,." ...... ,., ............ " .. , ......... "" ...... ,' ..... ,.
a) Alciones de enado y patrimoniales ,,, ..... ,,,,,, .......... ,, .... ..
b) Acciones y personales ..... ,,,".,,,,, ..... ,,,,, .... " .. ,, ...... , ............ "." .. " .. .
c) Acclon('S muebles e inmuebies
Califican de las acciones reales y personales ('{)fl1O muebld. o inmuehles
Acciones petitorias y poliesorias .. """ ..... " ... , .......... " ...... ".,., ..... " ........... '.'" ... .
Aedon penal y auin civll ....... " ........... , ......... ",,, .... ,, .......... , ... ,, .............. ,,,,.
Accin privada y <Jcdn pbli,a ........................ " ......... '"." .................. "" .... .
L;lS exceptiunes ... " ..... ",., ............ '" ... , .......... , ......... , .... , ... "" ....... , ................ " .. .
D. COSAS ESPECIFICAS Y GE.'iERICAS
de unas: y otras .. "." ........ " .. " .......... " .. , .... ', ......... ".,., ......... '"", ........ ..
l.as en el Cdigo Civil chileno ...... , .............. '", .. " ........ "., ....
Jmpo:::mancia de la cJasifcacin
56
57
59
59
60
60
(,1
62
62
62
63
6,:\
G,
63
64
64
65
65
fNDtd!
E. COSAS CONSUMIBLES y COSAS NO CONSUMIBLES
N.flIl
91. Consunlibilidacl objetiva .,_,_ .. "",.",,,,.,,,,,_., .... ,, ...... "."" .. "., .. " .. "., ... ",,, ... ,..... 6'
93. CcnsumbldaJ subjetiva ......... """ ...... ',., ...... ",.,.", .. " .. , ....... '_.",." .. , ... ".,."",. (j6
')1. CCsas deteriorahles " .. """" ...................... ,."."""" ..... " .......... " . ., ..... ,.,."".,>,.". 6.'
95, rOff\1(lIhles ,.,,,, .. ,.",., ....... , ........ , ........ ,.,." ......... " ...... , .. " .......... " ... , ... " {)(j
F. COSAS FUNGlllLES y COSAS NO FUNGIBLES /
%. Generalida(les " .. " .. "", ........ , ..... , ... ,.,,,, ,,,,,,,,,, .... ,, ....... , ... ,.,,,.,,_,,,,_, .... ,,,,,,,,., .. ,,. 69
9
7
, Importand<l iuddka r econmica de la fungbiliJad , ........ ,.,.,. ." .. p."........ 69
9l!. objetiva .. " .. ,,, .......... ,, ........... ,., ...... ,.,,,, .. ,, ... ,, ........... ,,, .... , ... "".... 69
99. J.,s (osas gcnrica. .. y 1m. ruogibles ............ "" .. "."" .......... ., ....... , ......... " 70
100, R;:Iat:.in entre la consumibilidad y la fungibiliJad ... ., .................... ,., 71
Hit. La consumihilidad y la fungibitjdad en el Cdigo Civil chileno '...... 72
102. FUfigibilklad subjetiva o por voluntad de las partes .. ".",. .... ,,,,,,. ......... ,,,,. 75
Hn. Fuogibilidad por la voluntad del legislador ,_ ...... , ..... "" .. _ _,.,,,,, ........ ,,,,.. 76
103 a. JurispflHlcncla penal relaonada ron las msas. fungbJes " ..... >"",,, ..... ,,,,... 77
101.
105.
106.
107,
lOS.
G. COSAS D1VISlilUS E INDIVISIBLES
Divisibilidad jurdica .............. , ........ ,' ........ , .. " ......... , .... , .. ,., ....... ,." ...... , .. " .. ..
S,gnificado de la divisibilidad .,." .......... "., ... , ............... ',' ... ,,, .. , ...... " ........... .
Importllin,ia prctka de la clasificadn , ....... , ....... ,., ...... , ...... , .. , .. , .................. .
Legislacin chilena ., .......... , .......... " .... , ......... ., .... ", ....... ,., ...... "",' ..... ,,,,,,, ..... .
H. (OSAS PRESENTES Y FUTURAS
l. COSAS SINGULARES Y llN1VERSALES
78
79
80
80
80
109. Cosas singulares ........... " .. "" ...... ""',0< ............ "", .. , ....... ,,.............. .................... 81
110. Cosas universales ... """, .............. ,., ........... , .... ,,' .. ' ..... , .... , ......... " ......... ,.,., ....... ,. 81
111. a) Unv<:rsaIdao de hecho; conccpro ,,, .... ,, ............................ ,,, ................... , 81
112. Caractersrcas de la universa1idad de hecho ........ " ............. "" ...... ,,,,,,......... 82
113. Categoras de universalidades oe hC\:ho .......... "" ............................ """.......... 83
114. b) Universalidad de derecho , ....... , ... " ... , ........ " .... , ..... " ..................... , .. ,........ 84
115. Casos de universalidad de derecho ..... '"'." .... "., ................................ ,,.......... 85
116. Caracteres comunes de las universalidades de hecho y de derecho ... "" .. '....
117, Diferencill5 entre las universalidades de hecho y de derecho ............ " . , ... , H6
118. Importancia de la entre cosas singulare ... y universalidades ........ 87
119. Legislacin <hHena ..... ,., ...... "", .. ., ...... ,., .......... ,.,., ......... , ... ,,, ...... ,.".",. ...... ,..... 87
N.aI
120,
121.
117.
12J,
IJ4,
bbECHO CIVIL
J, COSAS PRINClPALFS y ACCESORIAS
Concepto
Extensin d.t- la dasHican .... , ....... , .................... "." .. ' ... " .. , ...... " .. " ......... .
Criterio;; pau dt:tel'minar la cma principal y la accesoria , ......................... ,
lmportanzia de la ..... , .. "." .. ,,, ............ ,,, .. ,, ..... ,,,,,, ...... , .. ,,, .... ,, . .,,
Fspecit'S J(: COS;l.:; accesorias ., ...... ",,, .......... ,, ....... , .. ,, ..... ,,.,.
K, COSAS APROPIABLES E INAPROPIABLES
88
RS
88
89
90
125. Criterio (le la Jbtnn "" .. " ...... " " .... " .......... " ...... " ..... " .... '"..... 91
126. a) Cosa.:; apropJ:l.bles ,. .. " ....................................... " .......... " ... ,........................ 91
127. Cosas inapropiadas; res fl#!liIlJ ........... ""." ......... ".. ............................ 91
12}), b) inapsopiabl(:"$ " ........................... " .. , .... " .... , ..... 'H' .. " .. , ....... " 92
129. fJ er y la ... r'onJmuflicaones ...... """ .......... " .. " ...... " .. .,,, .......... ,,.,,......... 92
130,
131,
132.
133.
134.
135,
136.
117.
LL
138.
09,
140.
141,
141,
144.
L COSAS COMF.RClABLES y NO COMERCIABLES
Criterin de la distincin ..... ,,,, ....... ,,, .. ,,,, ..... ,, ......... ,,,,, .. ,"',, ...... ,,,.................... 94
a) Cosas comerciables ..... " ............. ".,,, ........ ,.,, ..... ,, .. ,, ....... " .. ,,, ... , ..... ,, .. , ... ,.. 94
b) Cosas no {'omerciables ........ , ... , ......................... ., ................. " .. " ......... """ 94
InalienabiHdad e incomerdabilidad ., .. " .. """ ........ ,,,,, ......... "" .. "................. 94
C-Osas de detecho Jiyino .. ,,, .......... ,.,, ..... ,, ...... , ................. ,,, ....... , ...... ,, ..... ' .. H... 95
Bibliografa especial .... ,,,,. .......... ,,, ..... ,, ... ,, ........... .,, ........ ,,,,. ....... ,, ............. "". 96
Capillas y cementerios en posesiones particulares " .................................. ,.".. 96
(,1 Cosas de comercio o trfico prohibido ,,, .. ,, .......... ,,,,,,.,, .. ,, .... ,, ....... ,, .. .,.,. 97
CIASIFlCACIO!-<ES DE LAS COSAS POR RAZON DE SU PROPIEDAD
Diversas chlslficaciont's 'i su corrt:'la.dn ,. ......................... , .... " ...... , .... '".... 93
1. BIENES NACIONALES
Distinc6n n ... , .. ,,, ....... , .. "." .. , .. ".
Criterio de la distincin ...... n ...... " .. ,,, ... .,,,, .................... ,,,, ........... ,,,,,, ..... ,,, ..
Concepcin moderna .... , .... "." ...... ,,,,, ................................. , ........ ", ............... ..
Esramros legales: genecal{:! que rigen 1m benes nacionales H .... " .. " ........... " .. .
1. BIENES FISCALES
C.nCf'pro ."" ........ ,,, ... , ...... " .. " ....... ', . "., ..... ,.", ... ,,,,,,,,, .. ,'.,, ... , ...... ,,.,." ....... ",.,
Amplimd de la {'xpresin hienes del Eiitado , .. " .. " ................ " .... , .... ..
Rgimen de los bienes fiscales ........... , ................................................. ..
99
99
99
IOn
l/N)
WI
IOl
N." pfp.
14-<;. Enumeran tle al,:;:unm fiscales ............. ""'" .. " ............ "" ....... ,, 103
146. La> min" ..... , ..... ,.,., .. ', "", .. ,,,.,, .. ,,.,, ... ,,.,, ... ,,,,.,, .................. ,,,,,.,,.,,,,,, .... ,,,,, 104
147. Tuicin y administracin sobre los bienes nacionales , ................ ,.""'.,,......... 105
147 a. Rt'presemacin del Consejo de Defensa del Estado reladonado. con los
Des de uso plblico ..... ,.," .. , .. "" ................. ",,, ...... ,,,,,,,,,,,,,,......... 106
2. mENES PBLlCOS
148. jurdica del Jonnio pblico " ........ " .......... "" . "".""" .. ,-,.,.,."... 106
149. Ttnrll de la no propiedad ........... " ...... ", ................. "".,,, .... ,,,,,.,,.,.,, .. ,,,,,..... 106
150, Tcora de la propiedad . .,.,. .... ",,, .. ,,,,,,,.,. ................... ,, ........... ,, ... ,.,,,, ..... ".,." 107
1)1, CarOl.Cteres ...... , ............ ,.,,,.,,,,,,, ............................... ,, .. ,,,,, ... , 108
1'12. Desafcct"tin de los. bienes pblkos ................... , ............. "", ............... " .. ",.. 108
1')3. f.nllnlt'radn f chtsificalin dt: los bienes pblicos ....... ,,,,,, .. ,, .. .,,,................. 109
1 54,
15S.
1%.
157.
1SR.
159.
1GO.
161.
) Dominio pblico martimo
Dstlnclones ... "
La alfa mar
fiiar rerritorial, mar ady:tcenre y 'lona contigua ............ " .... " .................. "" ..
Plataforma o zcalo confinen tal e insular ......... "., ..... ",." ......................... ".
lvar parrimonial ............. ",., ................... ",. .... , .. ", ........................... " ......... , ... .
Playa \1('] mar ............... ,,' ................... , ........................................ , .. , ....... ,."" .. .
Fiscalzacin, control, supNvigituna y concesin de playas, rerrt:'nos co-
lindantes, ere. . , ....................... " ......... , ................... ."" ..... " ....... ..
Lmites d uso que los pescadores put'Jen hacer de los renconos de playa
y de los contiguo) ." ..... ',' ... """ ... , .... '", .. , .................................... " ...... "" ..... ..
b) Dominio pUito rerrertrq
109
109
110
112
114
llS
116
117
162. Concepto ........... "" .. ", ............. "" ............................................ ', ..... " ............ " 118
16;;;. Puentes, caminns y orrag constmcdones ..... " ................ ! ... ",,, .................... ., 118
163 ji, Calles y pI3'l:ls "." ... , .......... ',..".,,,,,,,,, .... ,, ........ ,, ...................... ,,,, ........... ,. .. , 119
161, Todas las lguas son bienes nacionales de uso pblico ....... " .. ".,,,,, .... ,,....... 120
164 u, m Jere,ho de aprove(h<tmiento de las aguas ........................ "................... 121
1M b, USD de Ull (:;1I1i.:e arrlticial u obras lonsnuidas a expensa ajena .... " ....... ", 122
d) Dominio p'bJico 4reo
Genera!iu:ldes 165.
166. Condicin jurdica del espado rootas ... ' ................ ,,,,,,,,,, ................. .
6l-0rredo CIvil, J Il
121
123
978
DERECHO CIVIL
N."
Pgs.
167. ("so comn}' uso pvJ.tlVC ....... "" .. " ....................... ""., ...... , .. """ ........ ,. 125
1(,8. Ptrmi"", y (onm;Qncs .............................. .......................................... 125
1(,9, Nawtale'za del aGO de concesin """...... .. ....... " .... u ........ .... 127
170, Naturaleza. de! derecho de'l concesionario
171. Autoridad compet:;>nre para aumtzar los permisos y concesiones res peno
de los bienes nacionales "" ...... .
1"72, "Extincin y caJucidad do: los permisos y
173. Prapicd;;J del suelo nacional com:eJida expresnm:.-ote por el E:HaJo
174.
175,
176,
177.
178.
179.
180.
IHI.
182.
18).
lH4.
CAPITULO II!
DE LA PROPIEDAD
l. GliNERALlDADES
Concepto , ............. " ......... , ......... " ............. , ..
Razn Jt' existencia .............. ,q ........ " .. .,,,
Dominio y propiedad ... , ........... ..
Ot-finkiones , ... ,,, ....... ,,,,, ....... .,.,.. ,." .... ., .......
2. CARACTERES DEL DOMINIO
llnuHleran ... """"""
a) Carcter ab!>Otu({j .
, .'
v
b) CarC(r exclusivu " ... ", ... " .... ,,,.,'" .. ,,.,, ...... ,,,,,, ........ ,, ... ,.,. ... ".,..,,, ..... ' .. ..
e} Car:.cter pcrperuo , .......... _ .. ,." ........ ,." ..... ", ............................. , ...... ,., ....... "
Ab.HI1Hx.in y eIasritidad Jel dominio .. "" .. ,,,,,,, .... ,,, .. " ....... " .. "",,,
l. NUEVAS IDEAS SOllRE EL DERECHO DE PROPIEDAD V
Ttndt'nria socializadura ................................................... ' ................ , .......... ".
aj Teora de; Duguit 4,,, ..... ,.,,,, ........... , .. , ........ ,,,,.,, .......... ,,,, .. ,, ..... ,,_
lSS. b) Dunrina rtisana de la propieJad ... " ...... "",.., .............. " ....... ,,,.,, .. ,,,, .. .
18(;. Conclusin .. " . .o., ........ " " .. "." .......... " ............. "" .. " ................................. ..
lS( :!l. f/)fl'J1as de pmpi,,lad, la de dt>t('cho privado y la de dered-w ptlhlico ....
l;:(, h. la propil:"Jad t'fl pas!,.':. SOcl,t1sras ... " .. , ................ " ......... " .... ,.",,"'
127
131
nI
132
13"
137
US
139
140
140
141
142
141
14-1
14 .. 1
4. EVOLUClON H!STORICA DEL DERECHO DE PROPrEDAD
.. /
Hr', .. i Plleblos primitivos
1<:115. b.l Roma "., ............. ,,,,,
148
149
N."'"
189, e)
Ed:Jd jl,led ia , .. ",.,,,. "." ....... ,.,,'.' .. , .. ,., ....... ,.", .... ,,..,,,,, ... ",' ...... "", .......... , .. .
PAss,
110
19fJ, <1) Edad '" .... "" ... ""." ....... "" ..... ",. .... " ... " ........ " ....... "................... 1
19L
el
Epoca actual ............................................ " ...... " .................. ,. .... ,., .... ""..... 151
5, ORIGENES DE LA PROPJED;\D V
192. El problema histrico
..... , ... , .......... , ..... ",."." ..... " ....... , ................. ,.""" ... ..
(" R D1!RFCHO DE PROPIFDAD EN CHILE
191 <l, Origeo de la prop.iedad territoial en Chile ............................... ,,, .......... ..
193. El erecho de propiedad en la Constitucin de 192" "''''''''''''''''''''''''''''
194. Gamnda constitucional derecho ,ie propiedad ........... ,. ..... " .. " .............. ..
a Privaci.Jn de la propledad de los paniculares por la va de la expropiat:i6n
194 h. Pri\"odn ll", la propiedad privada pM la nadonalizacin de ella ... "".H"
;;195. Adquisicin. c!::nido j' limiraciones de la propiedad para asegnrar S:ll
fuo(in social .;:" ", .. , .... , ..... , .. ,'., ....... ,."" ........ , .... ,., .... , ... ,.,,, ..... " ....... .,,' ..... ,.
196. Divisin de b propiedad y propiedad famiLiar "" ........ " .... .
7 FACULTADES INHERENTES ;\L DOMINIO
16'1
163 .,..
197. Nocin de las facultades del derecho subjetivo ." ..................... "." .. "...... 164
198. Enunleracin de las facuh:td0s del dominio .. " ........................................ " 165
lt)9. Clasificaci6n t!(' las iicl dominio .......... , .... " .. , .................. ,......... 165
200.
201.
202.
20 ,
204,
205.
206,
207,
208,
209,
210,
A. PACVLTAOBS MATi1RIALHS
Ji) Facultad de uso .............. """ .... ,,, ............... , ... ,,, ...... ',, .... , ... ,, ........... ,,, .. ", ..
o) F<lculrad de g,xe ... "., .. " .... " ......................... .""., ... ", ......................... , ... ..
c) la bcultad de abuso o disposkin mareral ,,, ..... ,, .. ,, .... ,, ...................... ..
lmic,ciones ;J la facult'old ,le abl15d () disposicin material ..... " .. ",., ... " .. "
Complemento y gantma de las facultades materiales ..... ........... " ....... " ..
,
B. FACULTAnES JURDICAS
la flcultad de dlSposi::in .. , ...... "" ...... "" .................... , ........ " ......... " ......... ..
Enajenacin . ",,,,,,, .... ,,, ..... ,.' ........... ,' ........ , .. ' ................. " .......... , ............ , ....... .
limitar y gravar , ... " ...... , .... , .. " ... , ..... , ... , . ',' ....... , ... , ...... ,,,,, ....... ,, .. ,, ............ , .. .
Difer::nas entre fas facultades de uso. gO(C y consumo, ponr una parte, y
de disposicin jurdica, por otra .................... ,,.,,,,' .................... , .... .
Concepto di.:' la facult-,lJ \ic disposicin .. , ........ "",,, ........ , ... , ... , .. , ......... ,,,,,, .... ,
La {acuitad lit: no es nota canu:redstkn slo det dominio "'.
165
167
16'1
167
169
170
17U
171
171
172
173
OS
N."
211.
2]1.
113.
214.
2J).
116.
217.
218.
:: 19.
;:)2{).
DERECHO CIVIL
Principio de la libertad dE" Jisposicin ......................................... .
Prohibiciones de tfl:1jC(1r por la sula \'olum,!l\ humana
a) Doctrina en favm dE' la validez Je la clusula
hj Doctrina que niega valor a la dusuJa .... "., ......... """., ..... "" ............ "
,,") l)ctnoa que tcm:oC vlor a las Je no enajenar xdariv3s
Jurisprudencia " ......... " ............................................ "O" ............ ,'. ' ... , .. , ...... ,." .... ,
8. CONTENlUO PASIVO DFL DrRECHO DE PROPIFDAD
la.. ohligacion.es rcaJes o pmptN rcm _"",,.,
......... , ............................ ,.. ,,, .......... ,, ....... ,,.
Los dredl0S .3" pvimelltan ......................................... , ... " ................... ,
RcspomabiliJ:l,J p.')r la propiedad ..... " .... ,. ................ , ................................... .
9. OBJETO DEL DOMINIO
" 221. C{) .. sobre la .. cuales puede recaer d derecho de profliedad
10. DIVERSAS CLASES DE PROPIEDAD
222. a) Clases de propiedad segn su exren;fI . "",..,,,,, ..... ,, .... ,,,,,,, .... ,, ........ .
223, b)
Clases de propiedad en wnnto al nmero de sujetos actvo< ." .......... .
224. el
Clases de propieJa .. 1 en manto a las rosas objeto del derecho .......... ..
225. J) Propdad de derecho privado y de derecho pblico ....................... .
216. . ) erases ..1t' propie.J.oJ segn su 6c:11.or se:1- el Estado {) idS particulares .
la. tres irc;,s de la econom<t ... , ........... ,. ........... ,., .... " ........................ .
11. I I'XTENSION OIlJETlV A DEL DOMINIO
17}
174
174
175
176
177
1"'8
1'9
lf:O
181
lB1
187
183
183 '
184
227. Lmifes lUaefa!es ." ............................................ ,,,................................. 18-')
227 il. IndiviJ'.lali7an J(. ..................... ,,,.................................... U15
227 b. E:nt:fislim verTical dd dominio .. "" ........ "".""" ...... " ..... " ........ ".................. 1H''i
22ii. 1't'orlas .::" .......................... " .......... , ..... " .. , .... ",. . , .. " ..... "".............................. 187
229.
230.
lH.
Propiubtl el espacio areo l;Il hl legishl.dn diieoa ...... " ....................... .
Ptopit-tlud del snh::ueln en l.a !eghladn chilena ............. d ..... d ................. .
lvs JU:ts0r105 de la cosu ............................................ , .... ', ....... ,., ................ .
lS8
IBg
190
lND!{:E
12. RTCSTRICC10Nrs DEI. DOMINIO
L (,f:NERAlWDES
2:'2. Conc("pto; istinci0n ...
253, Terminologa
La con:pcin del Cdigo
235. Casifka6n {le hl5 res(riconl's
2)6,
.n7.
2 )8.
240.
241.
242.
243.
244.
215.
216.
::47.
] 18.
2,19.
El problema
tendencias
JL RE5TRJCCIO:.lES GENERlCAS
A. Teo,ia de! l'!h.UJO del derecho
Antcu:dentC's bistricos ... ,
n abuso de! derq::hu {'(l !.as k!;i5lacione5 .. ", ... _ ........ ..
Ambit del abmo del dern:ho ". """ .... , ................................................ , .... ,
Critica a la [caria cld bulSO del der('cho; refutathJIl ......
Criterios sobre el abnso del derecho ."".".""" .. ,.
Llcmenros JeJ abuso del derecho
Abmo Jd derecho y con de Jered105
El ano excesivo .... "" ..... """
VariabijjJad Jd abt13v "'lel Jerecho
r:icmplos de ahnw t!( [ d f('cho
Sanun
absolur<Js .. , ..... "" ....... " .................. .
981
Pgs.
191
191
19J
192
192
193
19;
Jt)"
196
197
197
198
199
JOI
201
202
20.1,
2tB
1-19 a. Com:('pcin st'gull (UaJ ]a {('ola Jcl .. buso dd derecho c$tlfta c ms 201
B. [i1'l'larione,r de l:t jfltrlltdd de f'.wtrtir
250. . '''''''''' .. " ...... "" .. , .. " ..
::)1. a) B ((n:cho de uso inocuo
:252. b) El ;]crechn de acc<.:'sc forzow O (onivo
25';. <.) El principio del nu! meoor ,." .. "., .....
JII. POR RAZ'-t OH lNTUES SOC1At
154. Clasificacin
,,,' ..... , .... ,. ....... ,. ... ,,,, ..... ,. .. , ,. ...... ".", .. ,.,. ... " ....
20'}
20'5
206
207
208
J
DERECHO CIVIL
A. RESTRICCIONES DE t:TJLlDAD PSUCA
1. Re!tri",iof/er n int1s de Id !/fNriddd, JJlu;riddJ J orf/ato pblico!
25'. MdtipHddad de ellas; rderentia ... "' .... ,, " ... .o.,,,.... 209
256, Re.;tric<:iones en jnter5. de la seguridad y Gr(;!t(O pblico; ." ......... ".. 209
ji) Polica de construcciones ......... , .... , .. """ ., .......... '" .. " .. " .. ",.. 209
b) Polica de caminos ..... " .... ", ............ , .. ""."" ..... " .. , .......................... .,. 210
c) Polica de Jus ferrocarriles ." ....... .
257, Rtstricdones en caLn de la sandaJ y ;,a!uGrid.d pblicas
2. ReJ/ricciollN en i/lters de Id d{'fensa flr1c1fJ1tal
2'8. Obligacin de proporcionar reCUDOS para fncs lllilira.rcs y navales
260.
261.
262,
263.
264,
266.
3, RCJtf'hciotiJ O inlcrCJ de la CCOIl(m!a uacional
Generalidades "" ....... , .. , ...... ,' .. ", .... """ ......... ", .......... " .... , ... , ............ " ............ .
a) Regulacin de precios y rentas .. , ............................. ,,,,, .................... ,, ... ..
h) para el [omento de la indunria minera .. "" .... """ ......... ,.,
e) Restricciones para el uso de las aguas ............ ' .......... ., ... ,,, ............. ,,,, ... .
d) Restricciones relativas al rgimen de la agricultura ............. " .............. ,
e) Rescrkdones relativas al rgimen de los l:>osques ................ " .. " .. " .. "" ... ,
O Resttkdones del dominio en pro de la navegacin area .. " .......... ,,,.
-4, Rt'Jtrf((;OtlO en fat'of' del patrifllOlJio arli.!tico l) hit/rico nacioNal
............ , .. " ... '",,,,,,, ...... """ .......... , ...... "" ........ "".", ....... "" ........ .
267. G<:neralidades
B. RESTRICCIONES DE UTIUbAD PRlvADA
268. Materia a qUt' se rdieren est!l.S resrrkciones ...... " ...... " .... " .......... "." ......... ,.
269. El ptindpo que gobierna las relaciones de vecindad .. , ... """,. ...... "" ....... .
270. la reofia general de los defechos de vecindad y su ubicad6n en las tamas
jur{dClls .......... , ......... , .... , .................. , ................ , ...... """ .......... " .................... ,
27 L Cundo hay infraccin de los derechos de vinJad " .......... " ............ "" ..... .
272, las reladones de vecindad en el derecho chileno ........................ " ...... , .. .
273. Necesidad de una rrora para sanciona! en general los daos derivados de
de la vecindad ... , .. , .......... "" .. , . ,."., ... , .. , .... ', ., ..... " ... ', ........ , .. ,., ........... , ....... ..
2[0
211
212
213
213
213
214
214
215
216
216
217
217
218
218
219
219
,
ThtDlCE
RESL'MEN GENERAL .tE LAS DEL
L RCHricoo{'s genricas .. u .......... " ........... ,... " ........ ".
H. Re::rccJone!. () por razn de inters social
APNDICE
273 . a la prnpir(lad d" jrv;trumentos mmi.;lEs mer!; an'itico
;'P4.
275,
276.
'277.
278,
219.
2S0.
"anonal " """, ..... ",."." .... ,.,, ...... .
CAPIT;LO IV
fA COPROPIWAD >
A. DE lA COrROrIEDAD EN GENERAL
L
Comunidad "pro djviso" y comunidad "pro lllctivlS" ............ ",
Terminologa: indivisin. wndominio, copropiedad ... ,... "' .......... """",, .... .
Definit;in de Lpropiedau ............ ",,,, ...... ,,,, .. , ....................... , ................ " ...
Naturaleza jurdica de la copwpedad; teoras ...... " ...... " ............ '.
Tipos Je wmunidad: romann y ........... .,,.,, ...
Difcrcndas entre la comunidad romanista y la gerlinka , .. .
La ind;visin en el Cdigo CiviJ chjieno '" ................. " .... " ... ,." ...... .
y'ventes d la :ndivisn ", .. , ............................. .
281. Clibificaciones de la .indivisin " .......... ., ............... " .. , ... ..
2. DERECHOS nrr LOS COPROP1ETARIOS
]" Distincin
2;:' i.
285.
.285,
N(lO" de la cuotaparte . " .. " ............ , ..
J.) Actos jurdkos que 105 pueJen realizar subre su Cuota
b) )\,;,to:. ttJa:t.:Iak", (' copropietario puede hacer sobre la cosa comn
j. ADM1NJ5TRAC1N DE LA COSA COMN
983
122
212
22'
226
226
221
227
229
2JO
2,0
230
232
231
232
233
187. DiStincin .. " ... , .... ,"'" .............. ,. ........... , ... ,. ....... " ............... " . ., .. , ..... ,.""..... 233
288. a) No hay un administrador que gestione intereses comunes. 233
Int'iwitencla de mandato dto 'f recproco de administracin entre los
comuneros ., ...... , ............ ,
234
98*
DERECHO C[VIL
N."
Tendencia moderna de dar prepol1(kranda a la votuntad de la ma
}'ori en la adminimaci()n de la .. " ... ., ... " . .,.., ...... " .. ".,,, .... ,, 2,4
189, b) Hay un administradur que gestiuna ros intc:resls comunes "" .... ,.. 2.36
290.
291.
292.
4. OBLIGACIONES DB LOS COMUNEROS
a) Contribucin (l las expensas necesarias para la cuI1scrvan de la tosa
b) Prohibicin de hacer innovaciones .. , .... " .......... " ....................... "" ..
e) Obligacin de restitucin a la comunidad ........................................... .
5. RE5PONSABlUDAD lJE LOS CO:!l.iUNERQS
236
236
236
293, a) Rt'SpoOMbllid.1d por las deudas antcriores al nacimiento de la (0-
munidad ........ ., ........ ", ........ "."... .., ................... " ... " .. ,,,........ 236
194. b) Responsabitidart tUt las dcuclas t,:Offiuoes conuada! duranIe la co-
munidad yen prQ de elfa ....... ".: ....... ,. ...... ,,,.,, ............ ,... 237
29'. c) Inexistencia de responsabilidad por las deudas personales de los (o.
muneros "." ............ , ...... " ... " ......... " ........ " .. , ............ ", ........... "......... 237
296. d) ResponsabiIiad por 10$ Jaos causados cn las <osas y negocios CO
w
munes .................. , ........ , .. ", ........ " ......................... " ........... ""., ....... '."",... 237
296 bis. e) ta cuota del comuneros insolvente grava a TOdos los dems "., .. , .. ,.. 237
297.
298.
299.
300.
301.
302.
303.
304.
306.
307.
30B.
309.
310.
311.
6. EXTINCIN DE LA COMUNIDAD
Causales ............. ",,, ...................... "." ...... ........ , .......... ", ........... '", ........... ",.
La particin ........ , ...... " .. "'., ........ ",, ... , .... , ......... ,., ...... ,, ... ' ......... ,.,., ... ., ..... , .... .
Ca.racteres de la accin dc particin ""." ........ ",,, ....... ,,,, .......................... ,,,,.
Efto declarativo de la particin o de la adjudicacin ",,, ....................... ..
Efecto rcuoRctivo de la particin ... , .............. , ............... " ......... " .......... ' ... , ..
La particin borra el escado de comunidad en el pasado .. " .... " ....... "" ..... ..
Discusin sobre la nocin del acto dcdatauvo ....... " ....................... " ........ "
B. LA PROPfEDAD DE EDIfICIOS POR PISOS O DEPARTAMENTOS
Precedentes bitrieos ....... "' .. , ........... " ........ "" ..... ., ............ """ ............. ,,," .. , ..
I.egidacin chilena , .............. , ...... ", ............ " ..... ' . ,. .. ,., ... "", ..... , ......... 'h ... ' .... .
Cracrerstica! ...... , ...... , .... ", ......... , .................. , ..... , .. : ....... ". "' ....... ,,,., ... , ... ",
Naturaleza jllrfdj(:1l ................ , ... ,.,' .......... , ................ , ..... , ..... ', ...... , . , ........ ".
Inseparabilidad del dominio exclusivo y del condominio ." ........................ .
Indivisin forZada de los bienes de uso comn .... " ........... "" ................. ..
Requisitos que debe reunir todo edificio cuya propiedad !le divide por pi
sos o departamencos ........ , .................................... , .. "", ........ ,.' ............... , .... , .. .
238
238
239
240
241
242
242
242
244
244
245
245
245
246
246
247
N."
Jet
314,
3D.
31(),
317.
3tH.
. ;!9.
3]0,
1.
)12.
:;n.
324-
326.
327.
328,
329.
330.
1.
I>-nJCll
La obligacin de uJlJuib"ir a (');'peOd:; wmes es una <.arga !Nl
Privilegio Jd (((,Jito puf expensas lOtnuues , ..
Anos Je Ji'11osl,-in el pisu o L'epanarlleflto ...
InsL:ipLn<':5 eo el d.] Je Biene::. Rai,--es
Uso y 80\ .. (' <id pi,:!) 1) Jcparrarncmo ............ "" ..
ros t-rnuncs
y fttvmln';l,.tiuo Je! tdi!ido ...... ..
Se'guro l!cI
nibliograf",
cJitido contra Je jnLx:nJio
CAPITULO V
DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO FN GENERAL
al T{'oia que cxiFc 1In tituro y un modo para la aJquision el domi ..
n,) y h1S ,1{m:.- dcrc<hos reales .... " .................. ,. , ...... " .................. ,., ...
b} Teota$ q\JC rCtha't311 la entre el ttulo yel
Corriente qtl\' tiende a mai)[CO{'f f! rcora dd t{n.;Jo y el
[numentcin de !es moJos Je aJquirir
f!10,10 de ;dqn1tLr
mwo tle aJqqirr
de 1m modos .le adquirir
1) Originarios y derivarivos ..
:n .le :ldq;irj J rtuIo i'u:versa! y a tw!o .. " ., ........... ..
3) Mod'S .-le aJquitir a ttulu gratu1ro y a tltu:o unernso ....
4) Modos ti" aJquir" pur auos enne y por aeros de tilma
M{J;ante 10& ffiDd$ ,ir .\Jquirir pu .. dc a"lqur roJa daS<' .le
y un slo el de Jominio ....................................... .
volunta..1
Se fI\K,JC adqUirir un ktcdm por en d" adquirir
3.)3. La tra0u, p:lra q,-,c O:'ert, ((quien; un tirulo .................... " ..
334. T,),io$ los mor.lo5 de Je rtulo: Opiniones " ....
335.
356.
337.
CAP1TULO VI
DE LA
l. Gl'NERALlDAD;S
])eIincn ... " ................ ,. ....................... ,. ..... ,. .............................. ..
Requisitos .......................................................... . .......... ,," ... ..
1) Debe de cosas ,IUenO "" ......... """ ...... ,. ................. ,, .... .
538. 1.) ta adquisicin de ja.:; (1)sas no debe esrar proh,ibida pur las :eyLs
Pg>.
247
218
]19
2'19
251
'(--,
/ .
255 .
1')7
257
15S
253
260
2(10
261
16l
(hicuas () por el Dcrctoo Internadonal ....... ,. ....... ., .. " ... " .......... ".. 2{.,6
.;)9. 2) Debe habel apreheil!::')() matervl de la LOSa con n:tencio .1e 26-
DEtlEcHO CIVfL
11 DIVERSAS CLASES DE OClJPACION
N.O' Pag!o
3(jO.
J11.
31.3.
lH
" 1'5.
SiR
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j 5{).
351.
))2,
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-:) !.l,
f nunci;iciljn .. " ........ , ....... " .. ""'H" ........ 0.' .............. , " .. '0 ........... , ...... ",
A. OCUP AON DE COSAS ANIMADM
Ce;;;J 'o_un dt lo;, aoimalts con rckrcnda a la olupa6n
los [!n;ma!cs domsticos no pueden ser objeto de ocup,1cin
Cu;.ndo rn.a.\kn srr ohjeto de tXupan ios animales domesticados .. "" ...
b.-tomenro ('O qq( se C'ntknde que el cazador o pcRador se apodc:a del
antilla! y lo nJtt! ."."", ........... ' ", ............ "" ... "
en <jet' p:.:cd,:" caLarse;
Ej pWj),'ctlHio del prt;,lio no lo es de lo:. animales bravlm que viven en el
D;stioci.. ..0' ........................ ,,, .................. ,,,., ......... ' 0.' ..... , .. "., . "._ .. ,
pueden !-X':.<.,ar ('[1 el mar territorl.11 ........... "., .. " .. " .. , .. ., ........... ..
Fac:lidad'" cO!1Sgndas a los pesca.dores martimos ...... " ..... 0 .......... .
Quienes pueJw ha(er la pe,sca !Jr.;val .... "" ..................... " ........... ..
P:;)hibiciooc1'i y rt:!;uivos a 105 pt,,(udorf:s Huva!cs ." ............... "
Pc\ca: en aguas que tt'rtt'flOS de dominio privado ... ".0." ......... .
o;::,:pcciaJ,:s sobre Caza y pesta ...... " ...... ,,, .. , ............. ",,, .. .
R':fe:rtocia a .1lgunol! cu<;:rpos legales. .. Jminis:rarivos ............................. ".
-":('. c'prtlalts " .............. _,,,
3502. Kcrmd.5 /;.fl favor de !a iuJn:,srria apicula
Rr;q'.l!stOs
Ro lIiftliNJ
B. oCUP.\CtN DE CUSAS INANIMADAS
26S
270
271
27t
1'1
272
273
27)
27)
N." Pi!!'<
.1f}
34,
Vi5.
3(,6.
1,07 ,
:;68.
Jo9.
.? 70.
AsimiLKlm de fO def"ffir/,cJ a la" res ffllllittJ , ....... ., ........ ,." .... "." ..
c} Tetoro
Rcqu!sims ... ". ........... '
El dominio del tesoro S(' adqu:q(' por el solo bc(ho del descubrimiento
A pertt:nc((; el t(rore; dislln,in ........ "."" ......................... "" ....... "
La Jel dC5cubrir.1iuHO no (5 requisito Id tC50W .. ,.
Fundarocmo du(, bu al ;SOW dd dueo J,'\ tCfleno ('TI que es haBado
Pcrmi50 dI? cavar en el sudo para saUH ,linero <.) ,dhajas .................. ..
Auitn;non de lss CDt()ntraJa,'i; ... "" ....... " ..
,lI.h;mt:mcmos nacIOnales
176
277
., <
371. Gt;flcralidilcks; difl;'t(ntla cntre la ,!tuerta y la martima 281
3'7
7
Sto el puede invocar la \-<lptuta blka .......... ".".. 233
,"\"'). Presas hechas por bandidos, 1.) insurgentes .,,,,, ... _,.,,, ....... " ......... " 283
}7).< La ocupacin y l guena ,". <<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<< 20<i
e J:SPEOEt. MlJl:WLC:; AL PAJU:(.ER y I:WbCIES >oUFR.'\GAS
.174. GE'oeralidades
375. DiEen'ncia kndament:ll. entre las cspedcs al paH:ccr pcrdiJas y las res
376.
37
7
,
37B.
.179.
350.
381.
382.
383.
381.
dCH.'Jinas
RegLamentacin de! Cdigo Civil; ,. ................ .
Anima:cs que PUCd::fl stor espeties muebles al paH:Cl" perdidas .. "".
AlcaO<,.(' Je 1a disposicin subrc muebles al parecer perdidas
Procedimiento para enn:Nrar al Jmno de la cosa perdida "" .....
Omlsln de las diligencias sealadas para encomra: al dueo Je 1.1 cosa
pcrd.iJa; s"ncones ...... ".
Derechos dd dueo de la espccic
espt:ciales
Especit:s nufrag<ls ..
perdida y dd Jenunciador ..
Dtmmco a la auroddad compcImt: .. " .................... ", ......... " ...... ,., .......... " ...
2B5
285
286
lR7
287
289
2!j')
189
290
290
385, Rcstitudn tit' las C5pctlf'S al (h,"il'J; gra:ficdn .. ,. ...... " ... ,."......... 11)1
.386. DeSTino de' la nurJ.gl (\tanda n) se nescnta el d!Jcuo a rtclama':" 291
58'. Atuero$ (un pormcl<lS ,._ ..... " .. "., .. ,. ........... ,,, .. ,...... 2S1:
388. teyes (ompkmcnradas o cspeciak5 ........ " ..................... " ... ,... 292
388 bis. Res(t'; lidufragos ... " ....... ,.. ., ..... .,,,,, .................. ,,,..... 292
abliograia especial....................... . ......... " ........... " ..................... ., ...... ,.... 2$)'1
988 DERECHO
CAPITULO VII
DEi LA ACCESION /
1. GENEJ.ALlDADES
,')[(i. )!1sept:J Icp:a! .H," ........... ., " ......... ,." . ".,
389 b;5. de accesin ... """. . .. ,,, ... " .................... ., ... .,., .. .
390. a) Fundamento ".".H' ... ", ............... ,. .......... " .... " ... " ..
391, b) Naw!illeza jurdica .... " .......... " ..... ""., ..... ., ............... ",., .. , ..... " .... , ........ ..
392.
?/)!.
3f)"j,
3')(..
jlT?,
La an:oin cumo modo de adquirir originario . .,,, ................ ,, ....... , ...... ", .... .
ll. LAS DlVFRSAS CLASES DE ACCESION
A, ACCESI6N DE fRUTOS
1 a anc\j/m tI-; frutos n:J es modo de adquirir ni es ac,esin ....... "" .... .
'PH,duttuy y frlllos ,... ........... , ...... ", ...... " ... ..
sou:e el (OJ1ccprn dc frutos ... "" ...... "'u .. ,, ....... ", ....... "" ... .
lmporram.i.l. de la de prodL:CfOS .................................. " ..... .
CI1\.:ftc,.( In oc los !I\ltos; impttanda Je etla ......... " .... " ...... "" .... ,.
L Frutcs uttcgoras ........... ,."'" .. ",., .................. " ................... " .... .
I:stadll$ en que pueden encontrarse Jos frUln,!; natt'uJes . " ......................... .
4o. n, FJl!wS civiles; concpw """'''',,'''''''.
-101. frulOE- civiles pendiente) y percibidos ., ...... " ....... ," ..... " .. .
<101 Fruto devengado ............................. " ........ " ... ,,, ................. ,, ....... ,.,, .. ,, .... ..
402, Pr:npn a que sujetO el dominJo de los frutos; ctcepcJones ......... .
:WI.
404.
105.
B. ACCESIN CONTINUA
Cundo tiene lugu .......
E .. , ..................... , ................... , , ......... , , ................ " ..... o. ...... " "o,.' , .... ..
a) Aluvin
del aluvin .... " ...
A quin perten<x'C el lern'OO de aluvin .. ".", ...... "" .... " ... ' ... " ..... "." ....... ,
295
195
196
296
2Yl
298
298
299
lOO
300
301
3ll
301
302
302
302
303
303
303
303
304
304
409.
410.
412.
b) Avulsin
Definicin
el 1futa",in del lvo de un ro o dvisin de ste en dos brazos que
no vuelven ti juntarse
t? CarnbIr) ,ie (ll(l\t: de un fQ .,. ......... " ... ",,,,. ..... ,,,,, ..... .,, ...... "", ..... , ..
PropiedaJ. de 10:\ (crrcnus que quedan en ,p ... .
2'1 El r!D Jivde eu do-; bazos no vuelven a jllmarse
"'! 3. HereJ).,j inundaJa .""
414,
415.
41(,.
417.
J) Formacin nueH isla
Requii:itm. para que tenga lugar ,.,... ..." .. ., ... " ........... "." ..
Sltua .. mes qt-,C" hay que disringuir para JetCUl.ltUlir !l quin J--"<'ttenete la isla
a} La isla: Se furma por t-! ro en Jl)5 bra:z0J que despus: vuel-
ven a "" ........... ",
b) La is1s se forma en el lecho del to .. " ................. " ............ " ..
305
3j
30n
30)
107
307
,08
308
11R. el 1.3 isla se tOIJOa en un lago ' .... """., .......... "" ... ., ........ ,,,,, ...... ,,,,,, .... ,,,.,, 309
.( 19. La isla, \lna vez formada,. omtifuye una pwpieJaJ independiente 309
419 a. Oereeho Comparado .................................................. "" ......... , ................. " . ., 310
420.
421.
422.
413.
424.
415.
.26.
427.
428.
C.unJo tiene lugar ........ "" ......... " ..... ." ........ ", ......... ,. .......... ., .... "., .............. .
Carencia de ttulo contractual ........ " ... " .... ",,, .. .,.,. ...... ,, ,,,'." ........ ,, .. ,, ......... .
Clases Je a('c-es:n Je mceble a inmueble o industrbl: reglas aplicables ... .
Incorporacin y arraigo en el suelo ............. ".", .. "." .............................. " ..
ProJuJa la incorporacin arra80, quitn es el dueo del txlifici.
siembra () planuu::n: ...... ,._" ... , .. " .......... " .............. " ....... ",."" ....... ",., .. ""., ..
Inl:emnizacin a! dueilo de los materiales; Jistincin de taSOS ....... "." ....... .
11)" Se eJifka, planta () siembra con m"teriales (lj/;'uos en suelo plOpo
2
Q
Se edifica. planta ti siembra con matertales propios en .;;uelo ajeno .o,'
3" Se edifica, planta o siembra ('on maTeriales ajenos en terreno ajt:no
310
,11
,J tI
:\11
111
312
312
,14
315
419. Cuando tiene lugar; sus ............................................. , ............. " ...... ,.. 116
990
430,
4,1.
n2.
13l
41:'>,
,f).
4JK
,':9.
4-10
441.
442.
413.
445.
4,16.
447
448.
4,9.
4')u,
451,
452,
DERECHO CIVIL
11) Adjunci6n
Concepto
Crlica ... 0>.
Requislt5 ." ..... , ....... .,... . .. ,,""" ............. ..
i\rril.mcin Jel Jominio d", las <:osas adjuntas ........ ,,, ............................. ..
D('tcrmin:::;in de la (Osa principal.,,,., .. ., ............ ,,, .............................. " ..... .
h) Especifk"in
Concepto ..... " ............. _ .. " , .. ,." .. " ........ "
Et-rneotos ,lt'" la ,." ............ " ......... , ........ " ............. "
jmiJil;\ uc la especificacin ... ,,. ... ,,,, .. ,, ......
Qllitl es JUf:iio d", la nueva e::pecie .. " .. ,,, ... ..
el Mezcla
COOleplO "" ... " ........... ,,,,.,,,, ... ,,,, .. ,,,, . ,, ..................... ,, ..... , ............. ,, .... ,, ........ .
A qllin penen!',.: b rosa formada pOr ..... " ........ "" .... " .. , .. " ... ".""
ConCUrrencl-l de la especifiC'.ldn y la adjunci(n o la nlt"7cb .. " .... , ....
Rt"g!a!t comune5 a las tres Specie's d2' de mueble t:l mlleble
1'-' Derecho de restitucin ." ......... , ... "., .... ,." ................ ,,,,, ............ .
2(j Dtrecho a pedir la separun de la cosa ...... " .... "" ... "" .... ..
,'.' Prtsund/m lId wnJ>ecut;ocill .. , ........... " .. .
4" Con<;ewen:::ia del error sin jU':;Hl. (ausa y de la mala fe
VIl
,Ik' DE LA TRADlClON /
l. G;;;'ERAlIDADES
Definic In .. , ... ,., .... " .,."" .......... , .... "" .............. , ..... ", ......... , ..... , , ....... ,.
Cara((f'res peculiares """, ..... " ..... " .... " ... "",,,,,,,, .... , ....... ,, .,,,, ...... , .... ,,, ,,,,, .i:
Caso {-n que la rradk;n sirve- de jusro tirulo para prescribir ' .. , ....... " ... " ..
Urilidad e imporrancia "." .. " ...... "" .... " .... " ... " .......................... " ........... " .. ., ...
{)(;recho .................... "" ... " ................. """.,,, ........... ,,,,.,, ... , .......... " ... .
Confusin dt trmino$ en que incurre el legislador .... ,. .. " ........................ .
316
31(;
316
317
317
317
.::'18
)l8
319
319
320
320
;20
:>10
321
311
32.3
323
324
324
325
325
325
457.
458.
NDICE
11. REQUISITOS DE LA TRADIOON
Enumeraci6n
1) Prercnr;1a de do.! p(ffIOnaS
Tradenre y , .... " ......... "",,,,, ........ ,.,,,,,,,.,, .. ,,,, . ., ...... " .... ".
Circunstancias que deben ()nLurtlt tn el naciente .............. """" .. " ........ .
La tilldici;',n hecha por quien no es dueo de 13 es valiJa; pt'fO no
transiitre ti dominio
AJquIsici{,o dd dominio por e! (on posterioridad ;l la trldicibn
Facultad r C:lpac;dad d,:l Iradenre ."" .... " ..... ,. ....................... " ..... , ............ ..
Capa.:idaJ del adquirente .......... ,,, ...... .,.,,,, ... ,, .... ,, ........ ,, ....... ,,.,, ......... .
2) C(wrf?JtImin:fo .lit IftTaC1l!e y del tUlqllircnte
46U. Conc:lrtt:m:b de las voh.:nfades de l:ts parres; ratificacin ..le la tradicin
4(;1.
462.
463.
4(,i,
465.
46(,.
46i.
468.
49.
..... , ........... ,.,.,. , .... , .. " .. " "" ......... , ..... , .. ", ...... " ... , .. "., .... , ......... , ." .. " .. .
La t..-ulicin puede verificatse por lOt:io de represenranre;; ...................... .,
1-os rcpreseot;mrcs deben actuar dentro de los limtes de su representacin
Representacin del tradcnte en las ventas forz:tdas ......... ""."." .......... "."."."
Sobre qu debe versar el cOll$entimlento en la tradicin ...... ,,, .. ,, .... "',, .....
Consentimlemo exenco de vicios; reglamentacin e<l'p/:!ciaI del error la
1) Error en 13 cosa rradida ................ ,.. ,,, ........ ,, ... "" ........ " ... "" .. ,,, .... , .. ..
2) Error en la persona .............. "." ..
3) Error en ti ttUlo de la uad",in
(nfluencia del ttJ.:ln en la tradicin
.3) ExistUi::i<l de 1m till,iu lra.rhlliQ de aominio
32(,
326
32(,
32":"
32B
328
329
330
730
330
332
332
331
333
333
334
4-0. Neces;Jad dei (rulo ....... ",. .. "" .. "" ..... ,. ... ,. .. " .. ", .... " J,3-cl
.i'''l, Alguno.':l de ul,yi uaslatcos dominio .............. " .......... """ .... "....
4"') El titulo debe ser vlido ........ , ..... , .. " ..................... " ............................. " .. ". .:d6
Di.v.:::rsa$ formes
Ill. HECTOS DE LA TRADIClON
474. Dislincin ... , ............ ', ......... , .,., .. ', ...... " .... ,. .... ,.' .. " .............. , ... , .... " .. ,. .......... ",.
47 'i. 1) dt' la uadicin cuando el trademe ("s d:leo de la cma que
t:'nlrt'g " ..... " ........................ ,'" ... , ... , ....... , .... ,,, . ,,, .... ,,.,._ .. ,, ............ ,.,,. 3
'-
,.
476, 2) :El teto:> de la uat1kin cuando ej uaJente no es dueo ,le la (osa que
se entrega; sItUaciones ......................... .. 338
DERECHO CIVIL
002
477.
47R_
479.
480.
481.
4i'<2.
AJqui<:!rin del dominio p0f el trMenre (on pm!eriOIidad a la tradicin
CU;lnJo pUf<!e p<Jirse' b tr:uEdn " ............... " ..
TI'".tdcin ')ujeta a ",,,,, .. ,.,,, .. ,, ... ., .. ,,, ... ,,,,,,,, ... ,." ... .
1) Trn.dicil1 bajo modidn f('wlutoria ...... "" .. ,." ..... ,,,,, ...... ,
Aren" la condicin resohaor-a j la traJidn? Opiniones ..... ,. ....... ..
2, TrJdidn bJo cndiclllo suspemiva .......... ".......... "" ...... """"" ... .
La trad:t'n en lJ COffip __3VetH.l no es::.i sujeta al pago del precl; contra-
difcin d<' dis:xhidone5
ugl$ladn c:sfX(ial
IV . l'lwERSAS ESPECIES DE TRADlCJON
8-L Cmo se d("((a la ttadl(n: disrlnt;6n .... "o. .......... " .... ..
1$'5.
4H(,.
4&7
4Sr,.
480.
4011.
Ni.
492.
A' TR.l.DICJN DE LOS DERECHOS RE:\I.ES SOBRE UNA C'!" CORPORAL
MUBBUi
GenraliJade'i ........... " ..... , .. , ............. , ....... , ........ , ... ,. "' ..... , ... , ... , .. , .... ., ...... , .... ,
1) TraJicion real ver..ladera .. " ..... " ... " .. "' ..... ,,, .... ,,.,, .. .,' ..
:2} Tradi;.'ionC's, fi(w.s ................... . .......... "" ... .
2.) TraJicin simblic:t " ....... ,,, ..
b) l'raddn ,1,: larga mano ... "" ..
e) Tradicin por brt:ve man) ., "." ....... "", ............ , ... .
d) Umula de comtirufn
Tradicin Je frutos pe-nJit:ntes u mus wu.j que i .. HIDan pare;: de un predio
B) TRADICIN DE LOS !lERECHOS REALBS SOBRE UNA. eOEA CORPORAL
lNMUBDLB
491. TIlJicin tlt' derechos rtles inmutbles: en ja( lr"g:.Ltciont's :tema: y
406.
4')""'
4()8
antigna ........ ,." ...... " ........ , ... ", ."", ........ , ..... " ........................... " ............. " .
Pn:t!.idad de retritoriOlles """" ....... ,. ...... , ................. ..
Fines de la io,>cripcin en el rgimen chikol) " .. ,"" ..... " ............... _ ... ..
1) Reallzadfm J(, la tmdkin ........ H................ . .... , .......... , .... ,
2) PubldJad Je la propit"-I.ld m;: .. , ..... ,,,,, .... ,, ................ ..
,)} requisiro y gurJ.nua de la posesin '" ......... __ .............................................. i&'
4) Soltmnidad de un llICto O {OOlraro ..... ..
J.. inscripcin en el Regimo -Iel CDnservador no es ro Chile prueba dl
dOlninio " ................................ , .......... ,.,., ..... ",.. . .... " ... _" ...... ", .............. , .. ..
TI))f)s d(:' H'f,iHrOS; personaJe<; y f(':les ............... ""." .. " .. , .. ." "."" ...... """".
e inscripci(n ...... " ... " .... , ...... " ..... " ..... " ................ " ........... , ..... _
Prinrirl)'::$ regmlC'nts territoriales .".
Pgs.
339
340
310
HO
341
}41
342
341
:H3
343
3<14
314
314
344
345
349
350
351
NDICE
2. prNJ1anO o alemn
N,O. Pgs.
499.
500.
50!.
j02.
503.
504.
500.
506.
Leyes que to elitablecen
Registro catastral y registro territorial." ... " ..... " ... ,., ... """.", ......... '" ... "" .. "
Primera inscripcin; procedimienro de invesridura ........ u ...................... "
Traoderendas posteriores a la primtra ioscripdn; contrato real abstracto
de enajenar .... ,., ........ " .. '",''' ..... ,., .......... _" .............. ""' .. "" .. , ................. """" ..
Fuerza probatoria de la inscripcin ." .. " .... , ............. " .. " ......... " ...... ,,,, ....... ..
Ventajas del sistema alemn ........... , ...................... ",'""" ... " ..... " ... -" ... """""
Inscpciones errneas; indemnizadon jI perjudicado .... "", ............... ,.,.,.",.
Pases que hao adoptado el sistema aleroan ."" .... ,,,,,,.,,,, ... ,, ........ ,.,,,,,,,,,, .. .
3. Sistema To"ens
351
352
352
352
,53
353
353
354
Ao[eceJenr:rs del sistema ............... ,,,P.,,.,, . , ...... ,,, ,,,,,,,,,,.,,,,,, "" .. ,,,,, ... ,,,,'.,, 354
507 a, Pwcedjmento de la inscripcin; cerrficado; registro .,."". " ..... ,,,,,,,,,,,,,,.. 354
508. Garant:.! de la matricula , ............... ", ... " ........... " .. "." ......... ". "." .... ,,, ... ,...... 355
509, Transferencia la propiedad ,,,' ....... " .. , .", .. " .... ", ..... " ..... " .. ".",.,,,, .. ,,.. 355
51.0. Jnconvenientes del sistema ...... " .... " . '.""",." ... " .. .,,,,,,,,,,,,, .... ,,,.... 355
511. Carcter {):Icultativo u obligatorio de la inscripcin .... " .... " ..... ".,,,............. 3 55
513.
514.
010.
516.
4. Si.stema J /4 JfanIcf'ipdn
Ideas ." ... "." ................ " ..... " ..... " .. "" .... , ........... " ....... .,
Rfgimen cid Cdigo Civil francs; ley de 1855 que establece fa trJoscrip.
cin; decreroiey de 1935 ., .. ' .. "" ... " ... ,,, .... , ..... ,,.,, .. , ..... ,. .....
Transcripcin .............. ." ................ "
Sancin por la falta de lraoscripdn
Dcfeclos del sistema ",,, ....... ,,",, .... ,,, ... ,, ........... """" .. " ............... ""
5. Reg;"m lllser1'afo,it de Bienes Ralee1 (Cbile)
A, NOCIONES GENERAl.ES
355
0%
.156
357
l57
517, 'i creacwn ..... ., ..... ,. ...................... , .... ,- .. ", ... ", .... , ...... <o .... ,.......
518. Rgmen de rran ... icibo ." ..... ".",." .......... ,,,.,,, .. ,, ...... .,.,. .......... , .""" . ., .... " .. .,. ,;R
519 ' .. '" .......... . .". ., .. " .... ". ,,"......... 359
520. qU mnsUtI.,vcn el RegIstro Conlifvacon, ...... " ., ., . 360
521 ; . El Repertoflo . , .. " ...... "h ""'" .... , ..... " ... " .......... ,,,,,,,,,, .. , 360
522. n. El Regimo de Propiedad.... .. ... , ..... ",,,, ........... " .... ".. 361
'.i2.l JlI. El Regimo de Hipotecas y Gra\'lmene$ .,,, .... " ........ " ....... " .... """, .... , 362
524. IV. El Registro de InterJicdones y Prohibiciones de Enl\jenar ... , .. "........ =,61
525. Inscripcn en un Registro que no corresponde: saoCln 362
,
994
DERECHO CIvIL
c====
N,'"
Pgs.
526. Forma en que se llevan las: regimos parciales ... " ......... " ...... ",,,,,,,... 362
l27. V. El ndi G,neral """,,,.,,,,,,,,,,,,,,.,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,, 363
518. Pubii<:jdad del Reg.istro del Conservador H .... ., ................ .,,, ........... ,, ,, .... ,, 364
529. CecrjfjcaJo de haberse inscrito el ttulo ..... , .................... " .... ., .. ", ......... " .... " 364
ljO. """ificado de gravmenes y prohibiciones ",,,,,,,,,,.,,,,,,.,,.,,,,,,,,,,,, ,,,,,,,,,,,,,,, 364
531. Responsahilidad del Conservador .. , ..... , ............ ", ... ",,, ............ ',,,,.,,, ...... ,, .. _. 365
532. Arancele!i del Conservador ......... , ......................... , ...... , ................ ,.,............... 365
B, DE 1.0S ThUJ.oS QUE DE8EN Y DE LOS QUE FUEllEN INSClnDIRSE
:5,1 l. C;rener .. lidacles ... ",.""" ..... , ....... "", ... ,. ..... " ...... ,,,,,,,, .. ,, ... ,,, .... ,,." .. , .. ", ..... " ... " 366
534. Sancio en general de la no inscripcin ue los ttulos que deben jos<:ribirse 366
535. UtiliJlld de 1;1 inscripcin dc tlll!O,> que 00 es obligaorio imnbir ........ 366
a) Tituil}s qile debert inscribirse
536, Disposiciones que los jndic;an .. " ...... " ....... " .. " ................ "........................... 367
537. 1) Tirulos rrasl;addos de uerechos reales inmuebles y semencia que declara
la prescrix:i6n adquisitiva , ... " .... ."' ..... , .. "."."", .......... ",., .. ,, ... , ........... ",.. 367
538. 2) Consrirudn de la propiedad fiduciaria y de orros derechos reales .... 368
539. 3} Renuncia de los dered10s inscritos ............ " ................... "" .. ""............... 371
540. 4) Acros relacionados con la sucesin por <ausa de muerte ..................... ". 341
541. 5) Inscripcin del decreto di: im!ivisJn y ue ta inembllrgabiliJad del in
mueble que constiruye el hogar obrero ." ......... ,. .. """ ..................... "... 372
512. 6} de la servidumbre ..le alcantarillado en predios urbanos 372
543. 7) Decretos de inkrdi,on. rehilhiliran, posesin definitiva de Jos
bienes del de$apare<.:ido, beneficio de separacin ... ," .. " .................... '.,.... 373
R) Impedimentos o prohibi.ciones referentes a inmuebles ............................ 376
545. 9} Inscrixions seii:.lladas por la ley de Quiebras ... "."" ............ " ....... "", 3 79
545 bis. Dt<:rero que dedara una poblacin en situacin irregular ." .......... ""... ;}BO
b) TJturM que pueJen in.uribir.rc
546. l} Condiciones Jt derechos reales inmuebles "" ........................................ ,. 380
547, 2) Gravmenes personales que denen por objeto inmuebles; servidum-
bres; arrendamicnw; ottos aeros y contraro" ,.", .............. " ... "................ 3RO
54ft 3) lmpedimenws y prohibiciones referentes a inmuebJes .... ,,,,,, ............ ,, 382
l49.
sso.
jll.
552
553.
.. .. . .. .. 382
Departamenros en que deben tnscnblrse los decreros de InteralCclOn .,.
prohibicin ......... , .... ,.,., .................... " ................................... " .. , .................. ,.. 384
Personar. que pueden requerir la inscripcin ................................... ,.'" .. ,..... 3B4
Caso. en qu' debe presentane el titulo del pode, """,,," ... ,,.,,.,,.,,,,.",, ..... ,,, 385
nmumento, oto,g.do, en lI"" ey"anjetO ." .... ".", .... " .. ,,,,: .. ,,,,,,,.,,,,,,,,.,,,,, 385
NDICE 9!ls
554.
555.
556.
557.
55B.
519.
560.
%1.
562.
563.
564.
565.
566.
567,
569.
'70.
5?!.
572.
573-
574.
575.
576.
577.
No pueden inscribirse documentOS privados; minutas ....................... , ...... ..
Anotacin del ttulo en el Repertorio .. " ..... ,. ........................ " ........ " ....... ..
Negativa de} Conservador :l inscribir; redamacin del interesado ............... .
Anotacin presuntiva , ...... ",,, ...... ,,,,, ... ,,,, ..... ,,, ....... ,, ...................... , ............... .
Efecto retroacdvo de la inscripcin en virrod de la anotacin presunti,,'a ... .
Nesid .. d de requerir la inscripci6n del titulo anorado prduntivamenre
lnsuipci6n de ttulos luwmr.ltibles con el anOtado presunrivamenr .. ",,",
La aooradn de una prohibicin judidal posterior a !a anotacin presun-
tiva de un rtulo, es impedimenro para que ste se inscriba dentro del
plazo legal? ..... "." .o "." .... "., .......... " ..... ,. '"".,.,., "",., .""" ...... "", ..... ,,, ..... "
lnscrixin efectuada sin preva anotacin , ....... ', .. " ..... "., ... """, .... "", ...... ",.
Renovacin de la anotacin presuntiva ,,,,,.,, .. ,,,,,, ..... ,,,, .... ,,, .................... ",
Sancin de la inscripcin efecruada de la caducidad de la anota
cin presunriva ...... , " ..... "" ... ' ...... , .... ,." , .............. , ...... ,., ...... ,.,., ...... ,.,., .... ,., .... ,
Copia de la anoracin en el cerrificado de src .... .,,,,, .... ,,,, ..
InscriJXin del trulo; causales que permiten negarla .................................. ..
Casos en que los ororganres del ttulo no denen inscrita a Su nombre la
propiedad vendida ...... " ... ,.,." ..... , ... , .... ,., ......... :., .. " ...... ,., ....... " ..... ", .......... " ..
Caso en que uno de los slo tiene anotado presunrivamente
_,>u tirulo, apareciendo despus el Otro solicirando la inscripcin del suyo
Constancia de la negativa de la inscripcin ",. ....... " ........................ , ......... .
Inscripcin de actOS relarvos a una Hnca que no }1a sido antes inscrira ... .
Sancin de las inscripdont's relativas a preJios no inscriros hechas sin
las formalidades de publicidad ............ " .... "", ...... ",,, ... , .. , ..... , ............. ,, ....... ,
Cmo se escriben las inscripciones en el Registro .......... " .......................... ..
Debe hacerse una ins<ripdn para cada Inmueble ........................ " ........... .
Conrenido d las inscripciones .... " .... " ........ "" .................................... " ..... ".
Contenido de la inscripcin del dominio y de OrtOS derechos reales ..... ".
Firma de la inscripc6n; mandaro a uno de los otorganres o a un tercerO
No es necesarlo que Jas div<:rsas Hrmas se produzcan en un solo ano;
sancin de la falra de firmas ... , ............. , .. ", ... , .... , ... , .................................. ..
578. Menn de la inscripcin anterior; referencili a las imcripciones posteriores
579. Cmo sc suplen las faltas en jos rrulos de algunas de las designaciones
legales que debe COnfnet fa lnscripdn .................. ,. .. " ............ """ .. " ......... .
580. Reglas a que esrn sujetos Jos nora ros apJicabtes a lOS Conservadores; en
fllendaturas, entre Hneas, etc. , ....... " .. , .... " ................ ,,,.,, ............ , ................... .
'581. Devolud6n del titulo despus de lnsnipcin ...................................... ..
582. Cmo se salvan los defectos de ias inscripciones; subinscripcioncs ........... .
583. Cancelaciones .. " .. , .... "" .... , .... ,.'"'''' .... ",., ... ,., .. , ..... , ....................................... ..
5R'. SancIn de las ins(ripelones , . " .. , ........ ,., ..... , ................ '" ........................ " ..
5R6.
587.
INMUEBLE
Cmo se efecta; la inscripcion
P>lpel de la .. "", ......... " ....... , .... , ....... " .. "" ... " .. " .......... " .... , ...... ..
Pgs.
386
386
388
38B
389
390
390
392
393
393
394
394
394
395
395
396
396
398
398
399
399
399
400
401
4n[
402
402
402
403
4n}
;j03
40i
40<
406
1
Ni"
588.
589.
590.
591.
592.
593.
DERECHO CIVIL
Entrega de [a msa (orporat misma
La inscripcin es innecesaria cuando opera OfrO modo de adquirir que el
de la uadici6n " ...... ,,,,,,, .. ,,., .. ,, ........ ,, ...................... , .. ,, ..... ,,,,., .... """ .............. .
Tradicin de cuotas ........ , .. " ................ " ................ .,." .... "", ... ,.""., ... ,,,,,, .... ,,
Tradicin del derecho de servidumbre ............ " ..... ".,., .. "" .......................... .
Servidumbre de alcantarillado ., ................................. "" ...... " ..... ,.,, ............... .
Constitucit,o y tradicin de Jered105 mineros .......... ,.,." .. " .. ', .................. , ..
!a "
: ) "JI. TRADICIN DE lOS mENES MUIlBLES REGISTRADOS
Pgs.
40(}
407
407
408
408
409
594. Coocepw ... ...................................................................................................... 409
594 . Tradicin de los huques () naVei martimas , .......................... "................. 410
594 b. Tradicin de aeronaves ... "",. ..... "" .. ,, " ... "" ............. ",. .. "................. 411
595. Tra{ldn de vehculos mOlo rizados .. " ..... ""."",,..,, ....... ,,, ..... ,., ............. ,.,,... 414
111. JNSCRJPCfONflS A QUE DA ORIGF.N LA SUCESIN POR CAUSA 013 MUERTE
596. Generalidades
599.
600.
601.
602.
603.
604.
60S.
606.
607.
1rucripones necesarias pGra que el heredero pueda disponer de un in-
mueble; inalidad de esas loscrix:iooc'S " .... """ ... " ....... ", ...... ", .... "., .... "", ...
a) InscriIXin de la resoludn judiCl<l1 que da la posesin efectiva de
la heren;;:ia ... "" ...... , ... , ... , ........................................ " ........ " ....... ", ....... , .. .
b) Inscripcin de herencia ............ ", .. , ... , ...... "", .. '."" . , .. "" ..... "", ... '.,., . _ . ".
;;:) Inscripn es!X"ia) del lKta de pankin ...... " ..... """ .. ",,,,, ..... ,,,, ..... ,,,,
Formalidad fiscal .... '" ... ,' ............. , .......... " ..... ,,, .. ,, .. ,,, .. ,,,,, ....... ,,,,, ..... " ..... ",,'.
Posesin legal y posesin efectiva ...... '.H ... " ...... "' ........ , ..... "." .... "" ....... ,, ..... .
La adjudicacin de un inmueble hereditario a uno de los herederos no
uo acto de ,lispos,n ... ,." ....... ' ... " ... ",' ... " .... "", . "" ....... ", .... ,.",., ... " ...... ",
.Alcance y sanci6n del artculo 688 ."""""" ... "." ....... ", .. " .. ", .... ,,,,,, ..... ,,, ... .
Critka a la soludn_ de la jurispruJencia ...... "" ............. , ....... ,.,,,, ..... ,. .. , ..... ,.
El arrkulo 688 no se aplica a la cesin del derecho de herencia ..... ",,, ..
InscrlIXin del le,gadD de un inmueble ... "" .... "' .... " ... .,,,,, .... , ................. , ..
IV. LA INSCRIPCiN EN LA PRESCR1PClN
418
418
419
420
421
421
421
422
423
425
427
428
608. Obiet;vos de 10. inscripcin en la prescripci6n " ......... ", ................. ,,,............ 433
(,09. Generalidades
610. Distincin entre- la cnOenaClOn de "determinados" de la herencia
y la enajenacin de :-;ta o de una cuota en ella ......... "." ....... "" .. ,,,,"'.. 434
611. a) Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia no exige la inscrip
cin conservatoria. aun cuando aqulla comprenda bictu'$ races ... "."., 43'
N.""
612.
613.
614.
61).
616.
617.
618.
619.
'j... 610.
611.
622.
, 623.
624.
625.
616.
627.
618.
634.
635.
636.
637.
!NDlCE
b) Docrrina $Cgn la cual la tradin de la herenca exige la inscdpdn
conscrvaCOr1a cuando aqulla comprende bienes races ........... "" . "" ... ,.
Jurisprudencia ................. .,. ,.,_" , ...... ", .... , ,,, .... .,,, .......................... """ .... "." .... .
Crr(:as; conveniencia de la inscripcin .. ,,, ............. , .... ,,,, ...... ,,.,, .... ,.,., .. ,,.,.
Ca.lificacin de la herencia en relacin (Un los requisitos para enajenar los
los bienes de 105 incapaces ......... ., .... "" ....... " ......................... " ...... ,: ..... " ... ,.,
j VI. rRADfCJN DE LO& OEkECHos PERSONALES
Cmo se verifica .... ,., ...... ,', ............... : ................ , ................. ,,"
la ley no rdce< a la t'ntrcga material del rindo .", .... ,. ....... , .....
Requsims para que la tradicin prodUlOl efecro ronrra el deudor y con
997
138
439
439
rra terceros ....... " ........ "., .. ,.'., .............................. " ..... ,.".,.,,,,,., ... ,,,, ........ ,,,..... 440
RESUMEN SOBRE LA INSCRIPCI<JN UN RELACI!'i LOS MODOS DE
AlJt':2UIRIR
Enunciado
CAPITULO IX
LA I'OSESION /
l.
Concepto { ............... ..................................................................................... ..
Naturaleza jurdica ... "" ...... " ......... , ....... ., .. , .... " .. " ... "., ... " ....... " ............... ..
Inutilidad de la exisrencia te un derecho en mareria de posesin .... "." ..
Elementos de la posesin ,,, ................................ ,, ........................ ,, ..... ,,,, ..... .
/
Relaciones enrre la posesin y la tenencia. Teoras ............... " ........... " ... .
Teora subjetiva, dsJl.:a o de la voluntad .... '., ....... , .. ,,,,' ......................... .
Teora moderna u objetiva .......................................... ", . "." ........ "" ............. .
Tesis de Saleilles ., ........ ., ........... " ............................... ", ....... , ................. , ...... .
que sigue el Cdigo Civil chileno ........ , ...... , ... ,." ... , ...... ,.'., ..... ", ..... .
de Jos Cdigos de esre siglo ................................... , ........ , ...... , .. , ...
de la tendencia moderna ......................................... , ........ , ...... , .. , ..
de la proteccin posesoria ... , ............... , ................................ .
La posesin es! por regla general, una verdadera propiedad aparente .. ..
Semejanzas entre la propiedad y la posesin ............. " ........ ,. .................... .
Diferencias entre la propiedad y la posesin .... " ........ " .. ".,,,,, ......... ,, ...... ,,,
Ventajas de la posesin .. ..... .. I ......... " "" ...... "" ........ """ .... "",, .... ,, ......... ..
440
441
442
443
443l
443
444
445
445
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147
448
448
449
450
452
452
452
452
998
DERECHO CIVIL
,t 638. La meta tenencia ... ,." .............. ,,,, ................ ,, ............. ,, .. ,, ... ,, ....... , ...... , ....... .
638 a. La posesin romo instrumento revolucionario ............................................. .
639. Cosas susceptibles de .. , ........... ", ......... , ........ < ........... , ........... '
640. de los derechos o de las cosas incorporales .......... , ..................... ..
JI, DIVERSAS ESPEClES DE POSE..IiIN
4531'
453
454
454
Cr4L a) tt'guJar y posesin irregular ..... " ...... " ... " .... " ........ "" ........ "".... 455
642. b) Posesi6n til y posesin indl ....... " .................... "." ........ "" ..... "'........ 4:55
\ A. POSESIN ROOOtAR
643. Definicin y tequlSims\ ........ """ ........ , ..... "", .......... " ..... , ............ " ..... " ........ .
6,11. Factor que no se consdeta pata la calificacin del justo ttulo "" ........... .
615, Caractetes del jusro ttulo ", .................... ,." .. , ......... ,. ....................... ' ......... "
616. Clasificacjn de los ttulos ...... ",,, ... ,, .......... , .... ,,,,,,, ...... ,, .... ,,,,,,,,,, ... ,, .. ,,,, ... ..
647. a) Titulos constitutivos de dominio ...... ,,, ....... ,,,, ............... ,,,,,,, .............. ..
648. b) Ttulos de dominio ............. " ................... ",,,,, ... ,,,, ........ ,,,,,.
649. e) TiruI05 declarativos de dominio ." ......... ' .............. " ..... '" .................. ",,' ..
650, Qu dase de ttulo es la succ5i6n por causa de muerte' .. , ............ " .. , .. " ... .
651. Las. senrencias de adjudicacin en juidos divisorios V los actos de particin
65 t., La: tesis de la aJiudkacin como ttulo de p5e3in ..................... ,,, ...... ,,
652. Jurisprudencia ........ ", ...... , ........ , ...... ,.' ....... " .... "".",,, ......... ,,,, ... , .. ,,, .. , ........... ..
1) El .,Ie tltN}"
456
J
4'1
1
451'
458
1
458
1
459 '
459
460
461
463
464
653 Deflnkones de rtulo )1 ju.\to ttulo .. " .. " ......... " . " ...... "" ....... " .. ".............. 464
Ti rulos iojusros
\
651. Carcrer de l. enumeracin legal de los ttul<;,s lOJUitos , ........... ,............... 465
655, Dererminaci6n de los dtuJos injustos ........ " ...... " ........ ., .. , ..................... ",... 465
656. Caracreristica general de los trulos injustos ... " ...... " .. "........................... 466
657. a) Ttulo falsificado .. "., ....... , .......... '" ........................... " ............. " ........ ""... 466
658. b) Twlo r:on{erido por una persona en ca.lida.d de mandatart'o o repte
SCnt3ntc legal .le otra sio serlo
659. Titulo conferido por una persona que exhibe un poder de otra
tiene la calidad tie dueo ......... ''' ... , .. " .. , "'' .. """"." ...... " ... , ..... " .... ,, ....... ..
660. e} Ttulo que adolece de un vicio de nulidad .. , ............ , .. ,." ... "" ............ .
661. <Puede un tercero que no ha sido parIe en el CODrtato viciado de nulidad
relatva iOVOOlr sta pra el efe<:m que se califique de injusto el ttulo dt'l
poseedor que Je opone ese conrraro alegaDdo posesin regular? ... ,.......... 468
662. d) Titulo put,riYQ .. " .................................................. """ ...................... "...... 469
NDICE
N.OOII Pgs.
663.
664.
665.
666.
667.
66B.
669.
670,
6'1.
672.
673.
Clasifira<:iones y roncepciones de la buena fe en senera( ... "" ...... "" ........ ,
Determinacin de la buena fe-<:ceencia . ', ...... ",' ..... " ........ ", ..... , ........ ,., .. .
La mala fe, el dolo y el fraude ., ................. , ...... ,." ...... , ....... ,., ........ , ........ , ..
ConceptO de la buena fe en materia de pcscsln ."" ........ " .... """ ..... ",,.
Momento en que se requiere la buena fe para la existenda de la pose-
sIn regular ............................... , ........ , .......... " ....... , ........ , ........ ,., ................. " ..
Carcter personal de la buena fe ....... " .............. , ...... , ................................ .
Cuestiones de hecho y de derecho rdativas a la buena fe ...................... ..
influencia del error en la buena fe: ......... , .... , .................. " ...................... .,.
Aplicacin resrricrh'a de la presunci6n de mala fe sobre d error de derecho
Presuncin de buena fe; excepciones .......... ' .............................................. .
Generalidad de la presuncin de buena fe "" ........ "' ...... " ....................... ..
3) La Ir"j,in
470
471
471
472
472
413
473
474
475
476
476
674. Cuindo es <equi,i,o de l. posesin regular ....... ........................................ 478
675. Presundn de tradicin ................. "" ...... "" ...... "" ..... "" ........ "...................... 478
B. POSESiN IRIUlGULAI!
676. Definicin , ....... , .......... , .............. , .... ", ... ""., ... , .. "" ..... ", .......... , ..... , .. " 479
677. Beneficios de la posesin irregular comparados con los de la regular 479
678,
679.
680.
68L
682.
683.
684.
P05.6S10NES VICIOSAS
Especies
.. ,.,., ...... , ............ ,.,,,,, .. , ...... ,,,., .... ,,,,,,, ... ,,," ..... ".,., ............. , ...... , ...... ..
a) Posesin violenta ..... " ......... "., ..... ',., ........ , ...... """ ..... ""., .............. " ......
Indiferencia de los sujetos activo y pasivo de la violencia .............. " .. " ..
Caracteres del vicio de violencia .. "" ..... "." .... "" ..... ""."""".".,., .... " ...... .,
b) Posesin t:landestina .......... , ...... , .......................... , .. , ................. , ... ,., ........ .
Caracteres de la (landestinidad ... , .......... , .......... , ................. " ......... " ....... " .. .
de la posesin vidosa; opinin comraria ....... ""." ....... " ......... ..
111. LA MBRA TllNllNCJA
480
480
481
481
482
483
483
685. Generalidades ................... " .... "." .... ""." ... "" ..... "" ... """"" ...... "." ....... ""...... 485
686. Mera tenencia a virrud de un derecho real y a virrod de un deroo personal 485
687. J. Pltf1\ tenencia ... ,.' .. ' ........... , .......... ,............................ 486
1000 DERECHO CIVIL
IV. LA POSESIN NO SU TRANSMITE NI SE TRANSFIEIUl
N.03 Pgs.
688, La posesn no se transmite ............................. " .......... " .... ., ........... " ....... O" 487
689. La po$t'sin no se transfiere .. ",,,,, ..... , ... ., .. ,,,., ..... ,,,, ............................ ,,.,,. 488
690, Ventajas det can\:ter intransmisible e intransferible .. ".............................. 489
69 L Disposiciones que estaran en pugna con el sistema segn eX cual la
scsion no se transmitl: ni transfiere .. , ...... " .... "", ..... , ...... ", .. ""., ........ , ... ,,,,. 489
6n. Agregacl6n. adjuncin. accesin o unin de posesiones; referencia "...... 491
693,
694,
695,
696,
697,
698,
V. ADQUISICIN, CONSERVACiN Y PRDIDA DE LA POSESIN
A. Generalidades
La psc:.ln puede adquirirse no slo personalmente, sino tambin por
intermedio de otra perwna .... " ........ ,.', ..... " ...... ""., .......... , .. , ..... , ..... ,., ..... .
Capaddad del adquirente ., ....... "., .................... ", .......... ,.", .. ,." ......... "" ......... .
Momemo en que opera la adquisicin de la posesin r('"alilada por
medio de orro; disrlnci6n , ....... "" ... "",.,,, ...... ,,,, .. ,, .. ,, ....... ,,,, ............... ,,,,,, ...
Principio general ,elarivo a la adquisicin de la posesin , .. , .. , ........ ".""""
Posesin de la herencia .. ,,,,,, ....... , .... , .. ,, ......... ,, ........ , .. , ......... ,, .......... ,' .. , ....... .
.:'\dquisidn de la posesin de los bienes muebles y de los inmuebles .. ..
R La posesin de los bienes muebles
1. Adquisicin de ja posesin
491
491
492
493
493
493
699. Cmo y en qu momento opera la adquisicin " ......... " .. , ............ " .... ".,,,.. 494
2. Comertacron de Id posesin de los bis1J8$ muebles
F'l'''''rr-
700. La posesin se conserva mientras subsista el animus
701. Persistencia de la voluntad de conservar la posesin
702, Conservacin dt la posesin a pesar de rrans[eriue la mela tenencia .... " ..
3. Prdida de la pOJesin de 101 bienes mueble;
703, aJ Prd,la simultnea de 105 dos elemenros de la posesin
704. b) Pcnhda del elemento cmpara!
705. e) Prdida del elemento intencional
e Posesin de los bienes ratees
706. Distincin entle los inmuebles inscritos y los !!:o inscritos
494
495
495
495
496
497
N.'"
707,
708.
7!l9,
710,
711,
NDICE
L Adqtcill do 14 posesin de kl1 inmueble! no imcriloJ
Distincin segn el ante\:cdente que se invoque para poseer ............. " ...... .
SimpJe apoderamiento de la cosa oon nimo de seor y dueo ....... .
1'ruto no traslaticio de dominio ... ,." .... ,. .. " .. , .... ', .. ,., .................. """ .. ,.
Titulo traslaticio de dominio ........ , ........... , ................................... , .... .,.,.
2. AdqttiJkirj,1 di! la pOJ(uin de 1M bienes inmueble! inscrito!
Tevra de la poses.in inscrita. ., ........... " .. "" ....... "." ... ", ... "" ......... " .. "." .. .
InaplkabHidad de las disposiciones wbre posesin inscrjta a los inmuebles
por destinacin .. "", ......... , ..... " .. ",,' .... ' .,. " ...... " .. ,." ........... " .......... , , ............... ,
Fjocs de la inscrix:in ............. " ................... " .. ", .... " ..... " .... "" ... " ............ .
Cmo se adquiere la posesin de un inmueble ya nscr1w en el Registro
del Conservador; distinn ........ ,' ... , ........... "' ... , ... " ..... , ..... ".",.",, .... " ........... .
3, Confervacin:y phdiJiJ de la po/eJin de lo; intrtllehles no inJcri/oJ
1001
pags.
497
498
498
500
503
504
504
504
712, La falta de algn elemento de la posesin hace perder la de Jos inmue--
bIes no inscriros ,." ............. , ..... ,' ... , ... " ...... " ... , ..... " ..... ",.> , .... ' ............... ',.,... 508
713. UHlrpacin del mero tenedor ."., .... " ........... " ............. , . , .. ,."" .. ", ........ "'"'''' 508
714. Inscripcin de un ttulo relatvo a un inmueble no inscrito que no ema
na del poseedor .... ' .. , .. ."" ........... , ..... , ... '"., .. "" .. " ... ", ....... , ..... , .... """ .......... ". 509
71 S. Necesidad de cancelar la inscripcin para que cese la posesin inscrita
ineficacia de los actos fsicos de apoderamiento ."u" ................ , .... "............ 511
716, El apoderamiento material. permite la posesin irregular? ..... , ............. '" 512
717, La cancelacin de la inscrip<ion pone fin a la posesin insnita; clases de
canceladn ... " ......... , ... " ....... ",' .......... ",., " ........................ ,." ........ , ... , ........... , 513
718. 1) Cancelacin voluntaria tle las partes ......... "",,,,,.,, ................... ,,,,,, .... ,,.. 513
719. 2) Cancelacin por decreto judida! ...... ",."" ...... """"'" ....... " ........ ,,,,."...... 514
720. 3) Cancclan por una nueva inscripcin en que el poseedor insctto
uansfiere su derecho :;;l otra persona ....... , ......... ,,,., ............. ,, .. ,......... S14
el tttulo injusto la cancelacin. de la nscripdn a.nterior? ".o.". 515
totalmelHe desligada de la antedor; inteligencia. de la frase
inscripdn" .",.""",'" .......... "" ... "", .. "" .. , .. ",.".,.,."., .... ,,, ..... ,..... 515
de la. inscripcin en el caso del artculo 730 ,." ............... "". 519
12:4. Aplicacin restrkdva de la disposicin del inciso 2\1 del artculo 730 al
caso que contempla " ................ ,." .. " ............ ",,, .. .,,,.,,,, ......... ,, ........ ,,, ......... ". 519
725, El adquireme del usurpador de un inmueble no inscrito, necesita. ins-
su ttulo la ... " ....... , .. " ... " ........ ," ...... ," .. "" 520
1002 DERECHO CIVIL
VI. PICCrN y PRESUNCIONes RELAnVAS A LA PRUEBA
726. Recuperacin de la posesin ficcin de haberla tenido durante
rodo el tiempo intermedio ." .................. , .......... , ..... ,. ... "' ...... " .... "", ...... ,,... 521
727, Presun<.in para fadlitar 1a prueba de la posesin .................. "................ 521
CAPITULO X
PRESCRIPCION / LA
l. DE LA PRESCRIPCION EN GENERAL
728. Definicin; t:lilscs ... ,." ......... ,." ......................... > ............. ,", ...... """ ........ "." ..... , 523
729. Crtica a la reglamenracin conjunta dentro del Cdigo ... ,,,,,' ............. ".. 523
730. C.ontrovcIsia sobre la uodad dt, la prescripcin . """ .... " .. '" ........ ",,"....... 524
731. Razones en virtud de las cuaJc$ la prescripcin est tratada al final del
Cdigo ............................................................................................................ 526
732. Fundamenros y junificacin de la prescripcin " ........... " ......... " ......... ""... 526
733. Reglas generals comuoes a aruCr,as clases de prescripciones .................... ')28
734. 1) Necesidad de alegar la prescripcin ...... " ............... " .......... " .. " ........... " ;;29
735. 2) Renunda de la prescripcin; cuDdo puede hacerse ........ "" ........... "... 529
736. Renuncia expresa y tcita ..... " ........... " ...... " .. ,,, .... ,, .... ,, ........... ,................... 529
737. Naturaleza jurdica de la renuncia de la prescripcin .............. ".................. 530
738. Capacidad 'f poder necesario para rcnundar 11 la prescrjpcln ,,"'........... 5-30
739. Renuncia de la prescripcin por el represenranre ................. "" ............ "... 531
740. Inoponlbiiidad de la renuncia al Hador ..................... "" ...... .,."",,"............ 532
741. 3} Persooas que pueden prescribir y cODtra las cuajes se puede preSt:rbir S32
742.
743.
744.
1I. LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA
A. IUlflNlClN Y CARAcrlllsnCAS
Definicin ........ " ......................... " .. " ........ , .. , ...... ,.' ......... " ................ , ............. .
Cara(tersticas
" .................................... ,.,., .. , ... " .................. ,., ........................ ,.
B. RBQUISITOS DE LA PRBSOUPClN ADQU1SITIVA
Enumeracin """"""""""" .... " ..... "." ......... "" ... ,,,,,,,,,,, ... ,,,,.,,,,,,,,.,,,, .. ,,,,.,, ....
532
HZ
74'. Regla general ....... ,." .............. , ........... """." .................... , ............. , ............ ".,. 5-33
746. lIas que no )'e pueden adquirir por prescripcin .............. " .. "" ......... .,... '33
747. Prescrix:in de la cuota de un comunero .................. ,................................. '34
NDICE 1003
2) Poses;,).
N," Pgs.
748. de una posesin (on aftlmo de seot o dueo ,,, ........... ,, .. ,._,, 537
749. Actos de mera (acuitad y de mera to[erancia " ..... "" . ., .... " ...... "."."""... 537
749 a, Actos de mera facuhad ... , ................ " ... : ..................................................... ' 537
749 b. Actos de mera tolerancia , ............. " ............ " ............................ ,................... 538
3) TrdnJcur.!o de /,tJ pl.tzQ
750, fundament del requisito ...... , ............. ,,,, .............. , .. ,, ........... , ..... ,,,............... '40
Accesin de posesiones
751. Razn de Ser ............... , ....... , .. ""., ..... ,. .................. " ............ , .. '"., .... ,................ 541
752. Materias en las cuales se aplca la acces6n de posesiones .. " ......... ",....... 541
753. RequisitoS de la accesin de posesiones "." ... ' .... " ............. ""' ............. ,,....
a) Debe existir un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor
CoposesJ.6n y at:(esi6n de }X)sesones ................... ", ........................... '.... 542
b) Las posesiones que se suman deben ser contiguas y no interrumpidas 543
(") Las posesiones que se juntan deben ser tiles para prescribir ............ 544
754. Regla5 que gobiernan la accesi6n de posesiones ." ........... " ...... ,,,.................
1) La accesin de posesiones es una faculrad del sucesor .............. "........
2) La accesin de }X)sesjones tiene lugar respecto de antecesores
diatos: y mediaros ....... ", .................... " ............ , ....... , .. ' .. " .............. ,......... '46
3) la posesin de los antecesores a("ccde con sus cualidades y vidos a
la del sucesor que agrega aqulla ....... ,., ..... , ................................. ,........ 546
4} El sucesor no puede escoger sJo los antecesores que le convengan 547
755. Disoca("6n de posesiones . ",,, ........... ,., ..... , ....... ,, ........... ,.,,,' ...... ,................ 548
C. DE LA INl'ERRUP06N DE LA PRESCRIPCIN
756, Generalidades ... , .. ".' ................................. , ............. ,., .................. , ... " .............
757. Inrerrupci6n natural ... , .. ,." ...................... , ..... , ......... , ...................................... .
Heredad inundada .. " ............. , ... "", ............................ , ................ ,' .................. .
.. .. ... .. .. ...
.. , ................................................ , .................. ,." ............................. .
[)emaoda ante tribunal incompetente . "".,' ... ' ............................ " ................ ,
Interrumpe la ptescripci6n la demanda deducida en un judo en que se
anul rodo 10 obrado por ser iru;apaz el demandante ... " ........................ .
Bbliografa espechLl ......... , ..... , ................ "." ... " ........ ,., ................................. _
1004
=
N."
7)9.
760,
760a.
761.
762.
763.
764.
765.
766.
767.
768.
769.
770,
77!.
722.
733.
774.
775.
776.
777.
778,
779.
780.
781.
DEI\ECHO CIVIL
E!c,tu Je la InlerfllPdn
Regla general ., ...... 0.' ........... , ........... ,., ",." ",,., ........ , ........ .,, ',,,,,.. ........ ,.
Excepcin ...... ",,, ... ,, ... ,, .. ,., ............ , ..... ,.,, ................................. " .. " .... "., ......... ,
Efecto de la interrupcin natural cuando se ha perdido Ja rx>sesin por
haber cnrtado en ella OHa persona .... " ... "",.""." ........ " ... .,.",,., ............... .
Penooas que pueden invocar la inrcrtupi:in de la prc$cr1pcin "".H ....... "
Interrupcin con respecto a Jus comuneros .. ""," .... ,., .. ,_, ..... ,."."<,,,,.,,, ... , ... ,,
Casos en que ni aun la accin judidal produce el decro de tnrerrupir la
prescripcin ., ................... " ...... ""., ..... ,. ......... , ....... _",."" ..... ., ..... , ... ,., ...... , .. , ...
1 (! Notificacin ilegal de la demanda ............ "" .... " .. ., ., .......... " ........... ,
2': Desisrimienro expreso de la demanda o Jedaradn de abandono de
la instancia .", ..... , ....... ., ..... ,., ...... , .................................................... " ... ,. ...
y, Sentencia absolutoria favor del demandado ." ... , ................. ",." ......... .
Interrupcin; prescripcin ordinaria y preM:r.i!Xn extraordinaria
D. DIV6RMS CLASES DE PU:5CRIPCIN ADQUIS1TIVA
ordinaria y prescripcin e:urootdinada ..... " ... "., ..... , ... , ...... ".,
1. PRESClUPCIN ORDINARIA
Requisiros
a) PO$f'Sin regular .. " .. " .. ,,, ..... , ... , .. ,.,,'., .... , ....... , ...... ., . .,.,,.,.,,.,, ... ,, ... " .... ".,
b) Transcurso del plazo ."" ..... , .. " . ,.", ... ,."" ............ , ..... "" ... ,,, ................ " .. ,
Forma de computar 105 piaros " .. , .. , ... , ..... " ......... " ....... "." ..... , ....... , .... , ... " .. "
Supresin de la divena computacin del plazo de aos lttre
552
5)2
3
554
556
y enrre presentes "",., ...... , ..... " .. , .. " ... ',,, .. ,,., .. ,,., ....... , ... ,.,,, ... ,.,. ................... ,., 557
Conccpro ......... ,.""", .. " ... , ... , .... "., .. ",,, ... ' ........... , .... ,,, ....... ,.,, .. ", ................. ..
Efecto de la suspensin "" ...... " .. , .............. , .... "., ..................... ",".,.,,,.,.,., .... .
Fundamento o razn de ser , ...... , ..... , .. ' ...... " . ,., ... "" ..................... " .. , .......... .
Su carcter exce!Xiona! ,. , .............. " ... ",.""." ... , . ,. .......... ".,", ... .
dd; ':::',::::::::, ...
Se aplica ranbin la suspensin entre cnyuges en la. prescripcin ex-
rraordnaria? ..... , ... ,.',.,,. .. , .. ,, . , ...... ,.,,,, ... ,, ............... , ... , ... '" ................. " .. ., ... '
Las causales de suspensin son taX1:l;rivas .. , ... , ... ' ......... " ............. , .... ,' ..... ., .... .
DIferencias enrre la interrupcin y la suspensin la prescripcin ..... ",
/
5)9
559
560
560
560
560
561
562
782.
781
784.
7R5,
786,
787.
788.
789,
790,
791.
792,
793.
794,
795,
796,
797.
798,
799,
800,
BOL
802,
i:-:D1CE
H. PRESCRIPCIN J:XTRAORDlNARtA
Elementos propios , ......... ,. ......... " .................... " ......... " ........ """ ...... , ............ ..
a) Posesin irregular; las posesiones viciosas .. ",,,,,,, ....................... "" ........ .
b) I.apso tie diez aos ................ ,,, ....... ,, ................. ,, ............. ,, ........ ,,,, ..... ..
la posel>:n rregular debe ser nnterrumpida ... ,." .. """ ............. """ ...... ..
El ttuio, la buena fe y la tradicin en relacin (on Io prescripcin ex-
traordinaria ... "" ... , >, " .......... , , _,,'" '0" ...... ", . ". , ..... , ... , ......... ,., " ".
la mera [enena no da lugar a la prescripdn ....... , .... ,,, ..................... ,,,,.,,.
Semejanzas entre Ja prescripcin ordinaria y fa extraordinaria ................ ..
Diferencia entre la prestrixin ordinaria. y la extraordinaria
E. PRESCRIPCIN nE DERECHOS REA1-ES QUE NO SON EL DOMINIO
Regtas apJica.bles , ....... , ......... ' ............ , ....... ', ................ """' ......... " .... ,.' ....... ,,,
F. EFEc''TOS DE LA PRESCRIPCIN
Adquisicin de ia. propiedad , .................... , ...... , .... , ......... ,1 ....... ,.", ............. ..
Cmo se realiu la adquisicin de la propiedad por la usucapin ()
crpein adquisitiva ...... "", .................. ,." ... " ........ , ... ,.,_ ..... ,., ........ "' ........... ,, .
la adquisicin de la propiedad se produce reno:lcth'ameme ................ "" ..
Consecuencias de ta retroacrividad. de la prescripcin , ... ", ............... ",,, .. .
La adquisicin de la propiedad slo se produce si el poseedor consienre
en eUa ".", ..... ,." .... "., .. , ....... , ... , .... ".", ... , ...... , .... ",.", .... ".,,,, ........ ,, .... ,., .......... .
Alegacin de la prescripcin por va de accin y por va de excepcn
La accin de prescripcin debe hacerse valer en la reconvencin .......... ..
Oporrunidad en que debe ale,garse la prescripcin dentro de! juicio ...... ..
la prescripcin debe- alegarsc en concretos "'","'"" .. "" .. " ......... ..
(luines pueden alegar la prescripcin , ... " .... ,,,,, .......... " ... , .... ,,,, ....... ,, .. ,, ...... ..
Cundo entra el beneficio de la prescripcin al patrimonio del prescdhientc
Inscripcn de la senteoca que declara la prescripcin d.e un derecho real
consc1ruido en un bien raz .......... " ... " ......... " ............. ,,, ..... ,,,,, ............... ..
G. PRFSCRJPCtN CONTRA nTULO INSCRITO
SO,1. Necesidad de OWJ ttulo; fecha desde ja cual comienza a correr la pres-
cripci6n ..... ,""" ........ , .,."." .... ,., ............ , ..... ,., .. "" .. ,., ........... ,' .. ," .. ,., ........ ,., .... ..
804ft";on ... u.cirad .. por el arreulo 2,505 ",""'",",," """" ,,",,"""""''''''''
1. lnufipmJn Jf.lslt"gilda de J(I anterio,
805. PlanteaJlliento del problema; teoras .. ,., ..... , . "' .......... , ......... ",, .................... .
806. a) Twra segn la cual 1M inscripciones de rltulos deben estar Hila-
da!! ea alguna forma .. ".' ....... '" ...... ',."., ................................................. ..
1005
563
563
564
564
564
565
566
566
568
568
568
Wl
569
%9
571
572
573
573
574
564
571
575
576
ot .. ;Cllo CIVIL
N," Pll"
-\-
R07. b) Teora segn la cual las inscripciones de los tulos pueden fnar
""'ligadas .""", "." .. " ........ ,,"'," , .... "" ........ ", .. " " ...... " " ..... """, .. " ... ",,,,,,,,,, 5 79
8OB, Judsprudenda ... "" ... " .............. ., .. " .. "" ... ., ..... "."" ................. " .. ""., .. ' ...... , .. ".. '582
H. ApldbiJidrui J ~ (J!/Jo,lo ;2.,50,5 i1 la prescripcin eXIMor-dilMriif
809, Adquisicio por prescripdn extraordinaria de un inmuebte inscrito; n e ~
810.
811,
312.
813.
814.
815.
816,
817,
818.
819.
820,
cesid3d del tirulo inscrro; teoras , ... , .... ".",""'" .. "" .... "." .. ". "" ..... , .... ",,,,,,., '583
CAPITULO Xl
DE LOS DERECHOS REALES LIMITADOS Y DE LAS LIMITACIONES
DEL DOMINIO
Concepto .. "" .. , ............. ,. ... " ............... ,,., ... ,, ... ,, .. ,,. .. ,.,,,,, ...... , ..... ,.,.,,, .... ,....... SS7
Dece<:hos reales limitados; su razn de ser .............. "." ................ """.".... '587
Clasificacin de tOS derechos reales limitados ... "" ...... ""." ........ " .... ,........... 588
a) Enunciacin de los derechos reales limitados de goce ........... ,.,."......... 58B
b) Enunciacin de los principales derhos reales de garanta ....... o.......... 589
El censo ..... ,,, ................ .,, ... , ................................... ",.,.,,,., .. ,, ........... ,,.............. 589
Carcter real de los derhos de garanta .......... , ..... '" ....... "" ... "" .. "......... 591
Concepciones sobre los derechos reales limitados ., ... '".................................. 592
los derc<hos reales limuativos del dominio ,. .............. '"." ... " ................... ,... 594
Termiooioga .' ... , ............ "",,,,, ........... , ... , .............. ,,., .......... ,,,,,,,, . ,' .... , ....... ,,, 595
Ubicadn de Jos derechos reales limitados dentro del Ct.!i!o Ci"jJ ."""." 595
CAPITULO XII
LA PROPIEDAD FIDUCIARiA
1. GENERALIDADES
821. Definiciones .............. '."." ................. ", .. "", .. , .. , ........ "" ... ,." . , ..... ,,. ... ',,,,,,.,..... 597
822-
823.
824,
825.
826,
827.
828.
829.
830,
811.
Personas que ,infervienen en el fideit:omi<;o ........ "o. .. ''' ....... " ......... ".,........... 597
la condicin resolutoria en el fideicomiso ......... " ..... " ... " .......... " .... ,,,........ 59B
Existencia de un solo derecho en la propiedad fiJuclarJa .......... ,.." ... ".... 598
Sustitucin fdeicomisara .... "" ...... ".""."., ...... ""., .. "", .. ,." .... ", .. "" ... " ...... 598
Breve noticia hisrrica del fedeimmiso y las susdtuciones fideicomisaW 599
Vinculaciones: mayorazgos. obras pas) parromuos y capellanas ....... ,.... 600
El fideicomi.so y las vinculaciones en la historia del Derecho chileno ...... " 602
J urisprudenca ............... ,.." ............. ,.,., .. ." ' ..... " .. ""., ............. , ...... " ............... ', 601
Fl fideicomiso y la suoorirudn tidekomisaria en el Cdigo Ovil ." ...... ,.. 604
I.a rl)locadn otf fi';eicomiso en el Cdigo "" ........... " .. " ......... " .......... "".. 605
J .
INDlCE
7. CONSTITUCION DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
N." Pgs.
832.
833.
834.
835.
B3l,
837.
838.
839.
Requisitos. para la existencia del fideicomiso ................ ,' ........... , ......... ' ..... ..
Cosas que pueden constituirse en fideicomiso ..... ", ....... """ .. ,. ........... " ..
Solemndad de la constitucin del fideicomiso .. " ..... " .............. ,. . " ......... .
Inscripcin t:n el Reghmo del Conservador de Races ., ................. .
Puede un fideicomiso adquirirse por prescripcin? , ........ " ..... ,." ... "" ... ",.
Existencia de dos personas ...... ", .......... , ........................... , .... , ............ , .. " .
En el fidekomso no hay sino un, derecho: el de propiedad ............... "".
El fiduciario dt-be ser una persona cierra y determinada que en el
momento de constituirse eJ fideicomiso ...... " .............. , ....... , ... ,,,,, ..... ,, ......... .
840. Los fiduciarios y fidecomisarios pueden ser varios, pero no succ5ivos ... ,
8:.11. SHencio respecto deJ fiduciario en la constlrudn del fideicomiso .... " .... ..
842. Falta de! idudatlo; derecho de a.crecer ..................................................... .
843. Momento en que debe existir el fdeicomisario .................... " ................... .
844, Pluralidad de fideicOtTlisarios " ............. , .......... "."." ..... , ..... " ............ ,.',,, ........ .
845. Falta de nombramiento del fiddcomjsarto .................... " ............... " ............ .
846, Efecros que produce la faJea del i.idekomsario ....................... , ........... " ...... .
847. Los 5ubSlirutos de los fidekolllisarios ... ,." ........... """, ................................. ..
847 a. Principios que rigen las substituciones ., ............ ", ................ " ................ , ... .
848, Prohibkin de los fideicomisos sucesivos .",., .. ", ............... , ............... ", .... .
849. Constitucin a la vez de un usufructo y un fideicomiso .......................... ..
850. Existencia de una condicin ... , .......... ", .. , .. ,,, ....... , ....................... ,.,, ... ', .. , .... ..
851. De qu naturaJeza es la condicin de que pende la zesrucin de un
fidei<omiso?
." .. , ................... '", ......... ,.", ... , ........... , ........ ', ........ " ... ' .......... " .... .
605
605
(,06
607
608
608
609
609
lO
610
610
611
612
612
614
615
615
615
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617
618
.852. La condicin jurdica o leg;ti del tideKomiso ... """"" ...... " ............ ",,,,,,, (ilS
853. Si el fidekomisruio (alta antes de !a restitucin de la cosa, el Ideicomi50
se extinsue ........ , .......... "" ............... " .......... "' ........ ,, .................... , ............ ' .. ", 619
854. Incertidumbre de lu exisrencia del fidekomisario a la poca de la restitucin 620
855, Condkiones agregadas copulativa o disyuntivamente a la de la existencia
de! Hdeicomisario ....... " ........... "', .... " .... , .... ",' ...... ,, ... ', ............ , .......... ".".... 621
856, Tempo en que caduca la condicin en el fideicomiso .. , ...... ",,., ..... ,,.,, .. ,,... 622
857, Determinan de la condicin cuando es la muerte del {i.dudario la que
fjja la <,<ha de Ja n:stirucin .... ,.", ... ", ........ ", ........... , ....................... " .... ".,... 623
858. Plazo de caducidad de las condiciones que no 10 tienen fijado por Jey 625
3. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO
859. propietario fiduciario es
A) IlllIlBCHOS
dueo la cosa constituida en fideicomiso;
consecuencias , . ' .... "', ............... , .. , ... , ...... "" ............. ,,," ....... , .... " .............. , ..... ,.. 626
860, 19 r.a propiedad fiduciaria puede t!a$pa$atse ........ " ...... , ...... ,,,,,,,.................. 627
861. Prohibicin de enajenar enrre vivos la propiedad fiduciaria ."""............... 628
862. Caso en que no es transmisible In propiedad fiduciaria ..... "" ........ ,,......... 628
iOO8 DERECHO CIVIl.
N.""
Pip.
86" 2'1 El fiduciario pueJe gravar su propiedad .. " .... ".", ,.." .......... " ... ,." .... "... 628
864. La (ma (onstituida en fiJci((mlso es inembargable mientras se halla en
865.
866.
O!'tJ
manos del fiduario
3<) Libre administracin .. , .. , ............ ",. ... " .. " ............ " .. " ........... " .... " ... ", ...... .
4\' Goce de frutos ." .... , ... " ......... ," ...... , ........ , .... , ... ",,. .... , ..... , .. "" ...... , ............. .
B) OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO
629
629
630
867. Conservacin de la (Osa .......... .,,,,,,,,,.,, ....... , .. ,,,,,,,, ... ,,, .... ,,,,,.,,, .... ,, ..... ,. 630
868, 2<) Formacin de lovcnnuio , ........... " ... , .................................... "" ............... 630
869. 3
9
Pago de ];as expeUSa'i
1
distincin de stas ........ """" .. " .. " ..... " .... , .. , .. ".,. 63U
870. a) nccesarias ' .. , .,.",..,,,, .. ,,,, .. ,,, ................ ,, ... , ............. ,,, .. ,,,.,,.,,...... 63 t
871. b) Expensas no necesarias ............................................................................ 632
872. Derecho del fiduario l! llevarse las obras no necesaria:s si el HJei;;omi-
sn
874.
875.
876.
877.
878.
879.
880.
ss!.
882.
883.
884.
88).
886.
887.
888.
889.
saro no se allana a pagarhts ................. " .............. ",,,,, ............. , .... ,, ........... .
4
9
Restitucin de la ,osa ..... "" ...... , .......... "".h ......... "" ........ "' .... ",..,, ........ .
Indemnizaciones ", ............ "" ... " ..... " .... " .. , ............. , .", ..... " " .... " .... ', ., .............. .
Derecho de rettndon , ............. ", .. " .. ', ....... " ... ,,,,, ....... ,,.', ............. ,.,.,,,.,, ........ .
Excepciones a las reglas de los dere;hos y obligaciones del fiduciario ... ,
1) Tenedor fiJudario ............ , ...... , ......... "., ... , ..... " .. , .... , .................. ,,, .... , .. , ..
Adminisiracin por un Banco de los bienes constituidos en fideicomiso
2) Fiduciario ron derecho a gozar de la propiedad a ::u arbitro ........... .
3') libre disposicin de la propiedad por d fjJudao; fideicomiso de
residuo ....... , ............... " , ...... " ...... , ............ " _ ... "."" .. , ...... "",.,." .... " '"''''''''
No hay iide<omiso si se autoriza al sucesor para enajenar Ja propiedad
transferida o transmitida ji' sustituirla l-'Or orra ." .. " .... , ..... ,., .. "" ...... , .. """ ...
4. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDEICOMISARIO
A) DERECHOS
Mientras no se cumpla la con.Jidn el fideicomisario riene una mera ex,
633
633
634 .
634
634
634
635
635
635
636
pecQuiva ....... , .. ,,, .... , .............. , .. , ........ , .......... ,. .. , .. ,, ........ ,." ........ ,,..,., .... , ...... ,,.. 636
Venta de la expectativa de adquirir el fideicomiso ."." .. "" .......... "............ 637
Si el fideicomisario fallece antes de cumplir5e la condicin, nada rrans
mire a sus herederos ." .. " ........... ", .. ", . ., ...... " ..... " .. ", .. " .... " ............ " .... ", .. "" 637
El fidejromisarlo puede impetrar medidas conservativs ......... " .... "".,,, ... ., 638
Derecho de ser odo ;;uando se quiere sravar la cosa fidudara " .. ""........ 638
FacultaJ para solicital que el fidu.:iado linda caucin ....... " .............. ,...... 639
El fideicomsarlo puede reclamar la ,osa una \ez. rumplida la (ondicin ,... 639
Derecho a solidrar indemnizadn de pt'ljuios ", .. , ........................ , ..... 639
F.fectos: de la condicin cumpliJa f Je la fallida con lespeCTo al fiducia 639
B) OlH,IGAOONBS
890. Reembolso al fidudario de las exprnsas extraordinarias
NDICE 1009
), EXTINCION
N.Oil' Pgs.
S91.
'92,
393.
R94.
895.
B9G,
89',
Diversas causales
1 Por la r:;"rin:n
21
"
<j,
j)
Por
Por
Por
Pr
ror
la [':::;oh.:.c;n Jet ceredlo de su autOr """ ...... ", ...... " ....... .
la desfrnc:i:';;t de la cosa dada en Hd"'lcomlso .... " ...... " ...... ,."
la rem.:nI..a del fidej(omi"arlo antes del dja de la res;-Lmdn
1" condi.;:in o no baberse cumpiiJo en tiempo hbil .... .,.,. ...
corlfundine h calidad de nico fideiccmisario con !a de ruco ti
dud:ulo
H"" bis. Extm'::t'm en virmd di: ;:1 cxpropiacn realizada por
la Corporadtn
901.
902,
90:;.
90,1.
90\,
906,
907,
903,
909,
d<.: h Reforma Agraria ........ "...... .. ..... "",. ...... .
CAPITULO XIII
j ],
EL USUFRUcrO
lNTRODUCClON
Los dt:ecoos de goee .............. ,.,. ......... " ........ _. , ...................... ,,, ............ ' .... ,, .. .
Servidumbres personales ........... , .......... "0 .......... "" .................................... .
ServiJumbres personales irregular!" ... , ............... " ....................... , ........... ..
; GENERALIDADES SOBRE EL USUFRUCTO
F:Jenres legalt:s ".,,, ........ , .............................. ,, .......... ',.,, ......... .
Definicin .. , ......... , ........ " ... ".< ...... , .......... ,.., ..... , , ", ..... ".,.,
Elementos personajes ;Jel usdmeco .......................... """
Usu:racro simple y usufructo nniltiple (simulrar::eo y """""""0'
Cara(rcJ stica5 ....................... _ ......... 0 0 , ............. , ........ , .. " ...... ", .... , "" ,
El usufruuo supone dos ('(;:os ...... ., .. o ............. ", ......... q" .....
E.!.ementos reales, Objeto del usufruclO ., ............. 0" ........... ,. ....... ,. ............ "
Usufructo de cosas consumles; ctlJ5i:'1lUIrUC!O ........ d ...................... ., .,., ... .
El cuasiusufrucro en el C6digo Ovil ch.iieno , ... _,.", ................. "".
910. Diferencias en la kgh;1;n ,hUeoa enrre el usufrucro '1 el cuaslU5ufrucro
911 Cuasiusuiruc.ro y muruo ........ ,,, ....... .,. .. ............. " ................... 0 ............... ", ..
912tritir.as a Ja insrirucin de! usurruc{O . .,." ........... " ...
1, C01';STITUClON DEL USUFRUCTO
913. Diversos modos
tI,,-Derccfr..' c ",,1, 1 J!
640
640
640
640
640
641
641
641
643
645 V
641 v'
64\
645
646
646
G16
61"
648
650
6\i
651
652
612
1010 PERReHO CIVIL
===============
914.
915.
916.
917.
918.
A. usunucro 1l:JGAL
Nmew de U$Ufrucros legales en la legislacin chilena
Reglas especiales ..... .,." ... , ........ ", ............... " .... ." ........ ", . , ... "." ................ ,..
Usufructo legal del padre de familia; caraCtersticas ............................... .
Usufrucro legal del IDli!ido sobre los bienes de la mujer; controversia
sobre la naturaleza. juddica de este derecho de goce ......... , .......................
Usufructo de 10$ poseedores "provIsorios" de los bienes del desaparedo
B. USUFRucro VOLUNTARIO
Pgs.
653
653
654
919. Genecalidades .................................................................................................... 657
920. a) Usufructo con. .. tituido por acto entre vivos , ............. "'"."" .......... " .. ",,,. 657
1) Acto consrltutvo " ..................................... , ........................ ,............... 657
2) Vas por las que puede ronstituiue el usufructo por contrato ",... 658
3) Carcter consensual 1) solemne del acto constiturivo ....... ,.",........ 658
4) Papel de la inscripcin conservaroria ................................................ 658
921. b) Usufrucro consrituido por tesramenro ................... , ......................... ,........ 659
C. USUFRUCTO MIXTO (CONSTITUIDO POR PRBSCltlPCIN)
922. Generalidades ... , ..... , ................................ ,., ........ , ...... , ....... "' .................. ,, .. ,.,.. 660
923. Tiempo requerido patll la prescripcin del usufrucro .................................. 660
D. USUFRUCTO CONSTITUIDO POR SENTENCIA ]UDtOAL
924, Caso contemplado como pensin alilllenrida ...... H"."", .. , .............. , .. ,........... 660
E. UMITA06N A LA CONsTIroa6N DBl. USUFRucro
9241.. Recapitulacin ..... " ............. , .... "" .. , ............ " ....... , .. , ........... " ... " ................... ., 661
925. Aceptacin del usufructo simultneo ..... " ............... '" ... ' .. " ................. ,,........ 661
926. Prohibicin de constituir usufruccos sucesivos o alternativos ...................... 662
927, Substituro! ..... "", .. , .... " ............ ,. ........................ ", .... " ........... , ..... , ............ , .. "". 663
92B. Prohibicin de constituir usuIntcto bajo una condicin o a un pla:zo que
suspenda su ejetcicio , .......... , ..... , ...... '" .................... , .. " ............................. "". 663
P. DURACIN' DEL USUFRUCTO
929. limitad! .,,,' ... ,, ... , ......... , ........ ,, ........................ ,, ............... ,., .... "." ... ,. 664
930. El tunino del usufrucro puede someterse a condicin ................................ 664
,
4. DERECHOS DEL l1Sl1FRUCllJARlO
Pgs.
931. Observacin general; coexistencia de dos derechos ............................... 664
932. 1} Derecho de eso y goce ....... " .. , ........... "" ........ ", .. " ....... " .. """ .... ,." ...... ,.. 665
933. 2) Derecho de percibir los frutos; a quin pertenecn los pendientes ".... 665
934. Frufo civil de Ooa <osa incorporal; usufructO de at,:dones de sociedades .... 665
935. 3) Derecho a cierras productos .......... ,,, ................................ ,,, ..... ,,,,........... 667
a) Goce de bosques y arbolados .... ,.,,, ...... , ... , ...... , .... , ........ ,,.,,,............. 667
b) Goce de minas y cant.., en actual laboreo " ................... "............... 667
el Goce de ganados o rebaos ... "." ........... "" .... ,." ..... " ..... ,. ...... " ........ , 668
936. Las reglas del derecho de goce del usufructo pueden derogarse ...... " ...... ,. 669
937. 4) Dert'(ho a administrar la cosa frucruada ... " ..... " .. 'm "" , .. " , ... "... 670
938. 5 J Derecho a hipotecar el usufructo .............................................. ".............. 670
939. 6) Derecho de arrendar y :der el usufructo ............................................ 671
Sancin de la prohibicin de arrendar y ceder el usufructo " ..... """... 671
940. Derecho Si disponer de la cosa dada en cuasiusufructo .... " .......... " ......... "". 672
940 a. Acciones para defender el derecho de usufructo .......................................... 672
94L El derecho de usufructo es embargable "." ....... "." ...................... "................. 672
5 OBLIGACIONES DEL USUFRUCllJARlO
942. Distinclt)n 673
943.
944.
A. OBLICAClONES PREVIAS AL GOCB DE L'\ COSA
Inventario y caudn
Faccin de inventario solemne ............ , ........... , .......... , .. ,., ..... " ... , ...... , ...... ".
673
673
los usufrucruarios legales no tienen obligacin de hacer inventado ........ 674
Exoneracin de la obEgadl1 de hacer invenrario .. ,. ............ " .. "................ 674
Derecho de usufructo fijado COIDo pensin invenrario sim-
ple. Referencia ...... "_ ........... " ........... ,,, .......... , ........... , ... ,., ..... , .... " .......... " .... ,.,. 675
945. Caudn de conservacin y restirucin; di.spensa de la caudn " ... " ........... ". 675
946. Sann que acarrea la omlsn del inventario y de fa caucin ................ 676
947. CaucIn jllrato.ria ............... , ............ , .. , ....... , .. , ... , ..... , ....................... ", ........ ". 677
948.iJlDere<:ho jmprescriptible de reclamar la adminisrrad6n ........ " ................. ,.... 677
949. Objeto de la c3un en el usufructo y en el ........................ 678
Limitaones en l goce de la cosa (mcmada "............................................ 678
951. 1) Respeto de los arriendos ............. , ... ., ...... , .............. ,., ......................... ,.. 678
952. 2) El usufructuario debe recibir la cosa en el estado en que se encueoua. 679
DERECHO CIVIL
N.'"
953.
954.
955.
956.
957.
B OBLIGACIONES DEL USUFRUcn::ARlO DURANTE EL GQCF DH 1,)'
COSA FRUCTUARJA
1) Goce de la sin aIren.! su forma y substancia "" .......... , ...... ., .... ..
"Salva recurn subscantia" ........... , .... , ......................... "" ........... ", ............. ,
2} Goce de la (osa como buen padre de familia; responsabilidad de la
culpa leve ... , .... , ... ",." ................................... " .... , ............ " ....... ""., ........ ..
3) Cargas fructUarias " ... , ... ' .. , ..... ,", ... , .. , ................. , .. "., .. ., .... ,
Intereses legales de los capirales invertidos por el propicrado en las obras
o refacdones mayores de la Cosa ,,,,,, ............... ,,' . ,,,, .............. ..
5) Contribucin a las deudas heredinuias y teStamentarias ... ..
e OBLiGACIONES DEL USUFRUC11.!ARlO UNA VE? EXTINGUIDO EL
USUFRUCtO
Pgs.
679
679
681
683
683
958, Resritucin de la cosa fnu::tuaria ..... , ..... ,. ........... """ .......... " ... "............... 684
958 a. Derecho legal de retencin ............. , ................. ", ... "" ... , ............... .,............ 681
6. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL NUDO PROPIETARIO
A) DIIlUlCHOS
959.
1) Derecho de enajenar la nuda propiedad ,." .. , ... "",.,,,.,,,.. 685
960. 2) Derecho a hipotecar la ouda propiedad ... ., ............ " ..... " ................. ,... 685
96l. 3)
Transmisin de la Ruda propiedad ., .. , ...... _ .................. ,._ .......... " .... '...... 685
962. 4) Derecho -a los fr'.lcos pendientes al momenro de la resrirud6n ..... u .... , 685
963. 5) Dere<::ho a indemnizaciones ." ... , .............. ,., ... " ... " .... ., .... ,." ................. " 685
964.
6)
Cobro de interut1i del dinero nverrido en obras mayores necesarjas .... 686
965.
7) Derecho at resoro ., .............. , ... , ........... , ................. ,.................................. 686
966. S)
Derecho a pedir la rerminaci6n de! usufructo ...... " ... ., .... "" ............ "... 686
967. 9) A<clones reales ..... ,.',,, ....... ,,,,., .............. ,,., ............... , ... ,. ... , ...... " ....... , ..... ,. 686
968.
10)
Accin personal de restitucin , ........ " ... "" .......... " ...... , ......................... . 686
B) OBL-lGAClONEs
"'.
969. Expema, c"mordinari., mayme' .................................................................. M'
970. Puede el usufr.lcruarto obligar al propietario a ejecutar las obras o refac-
ciout:'!i mayores? ... , ..... " . ,", ............ " ......................... .................... , ... " ....... .", 687
971. lncxbtem:ia de la obligacin de teembolsar las mejoras voluncarjas ............ 689
972. Incxist"ud,. de la obligad6n de reponer un edificio que v.iene todo a rietra 689
NDICl! 1013
======
7. EXTINCION DEL USUFRUCTO
:"-l,na pap.
973. 1) llegada del dla. o del evento .de la condicin prefijados: pata la ter-
minaci6u del uSllfrucw ............................................. ., .. , .......... "................ 689
974. 2) Se exdngue el usufructo por fa muerte del uSuftucrulUio ... " ........... ".. 690
975. 3) Se extingue por la resolucin del derecho de) constituyente .................. 69Q
976. 41 Por la consolidaci6n del usufructo con la propiedad ... ,........................ 690
977. 5) Se extingue por la renuncia dei usufrucruario " .............. , ............ ",.... 690
978.
6,
Se exringue por prescpcin . _ ... , ............. "" ..... '" ............. , .................. __ . 690
979.
7) El usufructo se extingue por la des.truccin completa de la rosa
fructuaria ......... , ................................... ,." ...... " .. , ......... " ........ ,."............... fE1
Usufrucro de heredad que se inunda .... " ........................ "...................... 691
980. 8) Exrincin del usufructo por sentencia judicial ...... , ........... " ...... ".,,"'...... 692
980 bis. 9) Extincin del uSllfrucro por expropiac:i.n del predio rsnro sobre el
qL:e recaa
962
8. DIFERENCIAS ENTRE El USUFRUCTO Y EL FIDEICOMISO
91'1. al Diferencia; en <canto a la naturaleza de anlb" instituciones ................ 693
982 b) Diferencas en cuamo a su constirucin ........................... ,. ..... "............ 693
933, e) Diferencias en cuanto a sus efectos ............. " ............. "............................ 694
984. d) Diferencias en cuanto a su terminacin "" ...... ,." ....... "." ....... ",,'.............. 69'
985.
986.
987.
988.
989.
990.
991.
992.
993.
Bibliogafa ,. . ............. " ............. ,." .... " .. ", ...................... ,." ............. ,.,.... 69.5
CAP lTUtO XIV
IlL USO Y LA HASrrACION
A) DERECHO DE USO
Concepto .,....... . ......... " ...................... ,., .... .,_ .... , ...... .
Derecho de usufructo y derecho de uso ...... ,,,,,,,, ..... ,, .............................. ,, .. .
Consrirud6n del derecho de 11..<:0; aplicaci6n de Jas reglas del usufru<:to ... .
Concenido del derecho real de uso .. " .. , .......... " ........... ,,,,,, . .,., . ,,,, .......... , ... .
Decerminacin. de la extensin en que se concede el derecho de uso .. " ... .
Necesidades personales de! usuario 'i del habitador; familia ."" ............... ..
Derecho del usuario de una heredad .............. ' .. ., .......... ", ..... , .................... .
Obligaciones del usuario .. ",.,., ......... " ................. " ....................... " . " ...... ,,, .... .
Caractersticas ... " .............. , .... , ..... ,_ .. , .. " .................... , ............ ", ............ " ....... ,
B\ OERECHO DE HAB1TAOON
Definicin .. ". , ............. ", ............. "."" .... , .. "."" .... """ .. " ...... "" .. "" ..
de las reglas del derecho de modifkacin ..... """." ....... ".
Diferencias enrre el urufructv y el uso y fa ." ...... " ..... " .......... ..
697
697
697
698
698
698
699
699
699
100
700
700
1014
DERECHO ClVTL
CAPITULO XV
, .
LAS SERVIDUMBRES
I.
GENERALIDADES
N.'"
Pgs.
/
997. Nocin. funcin econmica e importando. de las servidumbres ........ ,,, ....
998. Definiciones , ........................ " ......... , .. ,', ..... ,., ............. "" ................ ,-.............. .
999. Explicacin de la califican de predial de las servidumbres ..... " .. , .......... "
LooO. Ptedia!idad de las servidumbres ........................ , .............. , ... ,."., ........... o."''',
1.001. Naturaleza del gravamen que impone 14 servidumbre " ........... " ................. ..
1.002. Supuestos de la relacin de servidumbre ." .............. " ....... " ............ " ... " ...
1.003. legislacin sobre ............................. ,., ....................... ,'.." .......... .
703
703
704
704./
706
707
707
2. CARACTERES fURIDICOS DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE
1.004. Enunciacin ........... "", ......... ,., ......... " ....... """., ......... , ...... , .................. ,.......... 708
1,005, a) Derecho real .............................................................................................. 708
1,006. b) Dete<ho inmueble .......... h ..... ,.'" .......................... ,,, ........... ,." ".",.... 708
1.007. e) Es un derecho accesorio . , ...... "" ... , .... ",' .... , ....... , ... , ........ ,., ............ , .. ".... 708
1.008. d) Derecho perpetllt.) ..... " ............. , ............................................................ ,... 709
1.009. e) Derecho indivisjble .... "" .... .,,,,,.,, ..... ,, ........ ,,.,, .... ., ................ ,,,, .. ,,.... 709
,. CLASIFlCACION
DIVERSOS CRITERIOS
"
1.010. a) Por el ('l1rcrer de la SUIet:lon a que se encuenrra sometido el' dueo
del predio sirviente ............... ", ...... ",." ........................ ,., ........ , ... " ............ , 710
1.011. b) Por las seales de su exisren;ia .................................... ,......................... 712
1.012. e) Por razn de su ejercicio ................... ", ....... , ... , ........ ",., ......... ,., ............. , 713
1.013. Continuidad o discontinuidad y 3pal'ienda o inaparena ........... "" ........ *" 714
1.014. Imporrancia de fa dasificadn de las servidumbres por raz6n de su ejetcido 715
1.015. d) Por su origen ., ...... , .............. ", .... " ...... ,., ...................... , ............. "............. 715
4. EJERCICIO DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE
1.016, Determinacin del eierciclo y extensi6n del derecho de servidumbre 717
1.017. Reglas generales ........ "' .. " ........................ " ........ ,,............................................. 717
1) EL que nene derecho a una servidumbre. Jo riene igualmente a los
medios ne<.:esarlos para ejercerla " ......................... , .... .,,, ........... ,, .. ,. .... ,,, 717
2) Las obras indispensables para ejercer la servidumbre son de cargo del
que la goza ............................................................................................. 717
") lnaherabilidad de Ja servidumbre ........................................ " ............... ". 717
1.01\ Comportamienro "civiHrer" , .. " .. ", .......... " ......................... , ............. " .... , ..... ,.. 718
fNllICE 1015
,= .. ====="=="==========
1.019.
1,020,
1.021.
1.022,
1.023,
1.024.
1.02),
5. SERVIDUMBRES NATURALES
Nocin
Servidumbre de libre descenso y escurrimiento de las aguas " ........ , ...... " .. .
Prohibici6n de hacer cualquier obra pata que fas aguas desciendan ......... .
Prohlbin de estorhar y gravar la servidumbre ....... ,,, ........... , ................ .
que pueden hacerse ..... " .............................. ...... ,.",., ........ .", .... , , .. .,.
6. SERVIDUMBRES LEGALES
Definicin
Clufi1:acin ....... , ............. ., .. " ........ ,." ................... " ............. ", ........... "",,_ ....
A) SERVIDUMBRES DE INTERS PBLICO
Plll.
718
71S
V
719
719
719
719
719
719
1.027. a) Uso de las riberas para 10$ mene:stere.s de la pesCA y de la navegacin
o flote .................. ""'" ........ "" ............... ,, .............. ,,, ............. , .......... "... 720
1.028. b) Servidumbm establecdal por reglamentos u ordenan:a.5 especiales ...... 721
B) SERVIDUMBRES DE INTERS PRIVADO
1.029. Genetalidade, 721
1. LA DEMARCACIN
1.030. Noci6n ............. , ............................................. "" ............. ,." .. " ... " .......... "......... 721
1.031. Naturaleza jurdica ., ............... " ....... , ........... , ......... .,.................................... 722
1.032. Derecho y accin reales ..... " .............. ,............................................................ 712
1.033. Ad6n de demarcacin :r acdn rti"ndicatoria ........ " ....... "" .......... "......... 723
1.034, rorml mareal de hacer la Ilmitacin y et amojonamiento ............. "......... 724
1.035. Condiciones del derecho de demarcacin .............. "...................................... 724
a) Dos propierarios distintos .... ',., , ...................... ,._ ......... ", ........ ,.............. 725
b) fundos rontiguos ............. " ............... ".............................................. 725
1.036. Excepcin a la demarcacin ................................ , .. ", ............ ,....................... 725
1.037. la demarcacin procede respecro de predios rsticos y de predios urbanos 726
1,038, La demarcacin amigable ..................... " ............. ", ........ , ....... , ....... " ....... ,..... 726
1,039. I.a demarcacin judidal .............. , ............... ".................................................. 726
1.040. Quin puede ejercer la accin de demarcacin ................................................ 727
1.041. Derecho de llamar a juicio a todos 10$ interesados en la demarcacin .... 728
1.042. Contra quin puede ejercerse la accn de demarcacin .................. " .... ".. 728
1.043. la ;1.Cci6n de demarcacin es doble; carga de la prueba ........... " ....... "...... 728
1016 DERECHO CIVIL
N.""
Pgs.
1.044. Carcter declarativo de la acd6n de demarcacin .. " .... "."' ....... , .. " .. " .. " .. ,,, 728
1,045. Imprcs:criptibilidad .,." ... " .. " ... "._ .. ,_, ,,, ....... .,,,,,,, ... , ....... _ .... ",........... 729
1.046. La demarcacin debe hacerse a eXpCIl$-as comunes .. """" ......... ""'" ........ ",, 729
1.046 a. Irrevocab.lHad de la demarcacin; reposicin de mojones ...... '."" .......... " 729
1.046 b. Sandones de la demarcacin ." ........... , ... , ......... " .... , .............. , ..... ".... 730
H CERRAMIENTO
--...J 1.047. Generalidades ..... "" .. ., ........ "." ........ " ........... n "... " ........ .
1'-' 1.047 a. Dominio de las ccrCas ..... '""" ....................... " ....................................... .,,, ...
1.047 b. El cerramiento no co:::lS!2myc servidumbre ..... " .............................. , ......... .
1.047 c. ImprC$cripribHdad
1.04$,
1.049.
11 L LA MEDIANERA
{' ' .' r r ..... '' t? !1'l r.:r, '; !f ./ 1:1 ,,/: ('.
A. GenerdlMades
J
i!stabledmienfo :Y PNleb,;.
."" ............... , ............ " ........ , .... , .......................... ,. ........... , ....... ..
Naturalcza udc!1ca .......... , .............................................. ,,, ........... ' ........... " ... '.
1.050. Condicio!le'> de existencia de la medianeria "'''',
1.05 ],
1.052.
1.053.
1.054.
1.o;V'.
1.056.
LOS7.
1.059,
1.060.
1.06!.
1.062.
Ccustn.:ccin o esrab:edmesro de fa mediancra; modos de adquirida ....
La consrruccin a expensas. comunes ................ ", .......... " ... "" ............ ,,' .. ..
La prescripcin .............. , .. " .......... , .... , .............................. " ........... ,., ..... .
Tradicin y ,succ;;jn cau<:a de muerre ." .. """ ...... , .. "." ...... ,,, " ......... _ .. .
De;";;cbo de hacer medianera la cerca o pared divisoria privativa ............. .
Prueb? de la medianera; presunciones .... "" .. , ....... "" ............................... .
B. DeruJoJ de Jo; colirtdamffs wbre /4 rerca o pared medianera
1\1 DeH:d-'_o de edIficar sobre la pared medianera
Juicio prcrico; su ec;:ui'laleIlte en la legislacin acro.d,,,.,,,, ..
pan recortar lc$ del vecino .. "",,, ....................... .,.,,,, .. .
2'0 Derecho de elevar la pared medianera ..................... " ......... , ................... ..
C. ObHgaoJ1n redPfoCdJ do los colindantel
Expensas rdariva5 a! cerramknro comn .... " ...... ., .......... " .. " ......... .
Abandono del derecho de para librarse de sus cargas
D Arboles medianeroJ
730
731
731
731
732
732
733
733
734
734
734
735
7':>6
737
717
738
738
740
74.0
L063. (u !holes sen medianeros , .................... ".,,, .... ,, ..... ., . .,,,,,,....
1.064, D('rf?cbr, ,1. I?xig que se derriben os rboles , ....... ., .. " ........ , .. ., 741
NDICE. lQl':
F. Medidf.S parp proteger las eOfUlrU(eione
N.O@ Pgs.
1,065.
1,066.
1.067
i.Cr.S.
l.069.
LO'O.
10CL
l.072.
10'l.
1
1.(1""5.
1.076.
1.07:.
l.0'"
l.079.
LOSO.
1.081.
L083.
1.0::4.
l.08'.
1.086.
1.087,
1.088.
Prohihicin de plamar 3 cierta distancia de la muraUa ................... " ... ,.,. ..
Derecho a exigir el corte de ramas de ::bctcs l' facultad de cortar las rIDces
Obligacin de ob5ervar las ordenanzas en las obras de que pueda resulflir
dao a 105 edificios o vecinas
IV. SEln'IDUMflRE DE TRNSITO
DEfinicin ...... ..
Namraleza jurdka .
" .... ,...... .., ..................... , ......... ..
No hay serviollmbre sobre un camino pblico .................. ""., .... .
H1diciones que deben concurrir para poder establecer la servidumDre ... .
Arreglo la indemnizaci6n y sobre el ejercicio de la $ervIdumbre ,o
Scrvj.Jumbrc de rrnsi':n volumaria
Derecho del dueo dd predio sirviente para pedir que se 1c exonere de la
s('fvimb:e
Parrc de u .. predio que
;ira. al camino pblico;
s-:: djvide y que queda desprovista de ccmnnica
a su tavar
Genera!idades ...... " ....... p.
V. ACUEDUCTO
Qu predios pueden ser dominantes
Qu predios pueden ser stv;"ntes , .. .,"'
En qu conste el grammen .............. "'
Condkioncs necesarias para su eSfilblecimicmo > ..
a) N('cesidad de:! U50 de' bs agtlaS ............... ".
b) Ex;sten;:ia del sobre las aguas qne se: f'l'::,rend<:: couducir
e) Pago las indemniz;uooes quc corr.:spondan al dueo del predio
sirvienre ... , ..
Prccedimlenm
Vn predio puede sOportar vanas setvldmnbtes de acueducto .o.,
Derecho a Hcvar el acueducto ror ,;erro rumbo ............... _,
1.039. La construcn del ;lcueduoo t1: )le, ud qu,--' no perjudique al prcc:i ..
sirvlt:nte .... "
1.090.
1,091.
L092.
1.093
dc desage j' drenaje
a J Servidnmbre ,le propiam;;;n;:( d"ha
b) Servdumbre dI: d,cnae
Los derram:.:s
""'4:;
743
74l
V
743
744
744
.
715
746
746
741')
746
C';6
7';- y
- 4"
-io)r
750 ti
- "'(
1018
DERECHO CML
VI. SEltVIDUMBItBS DE LUZ Y VISTA
N."
P>.
1.094. luces y vistas .................. , ....... _ ...... , ..... "." ............ " .. ,."", ........................ "..... 750
1.09'. Restricciones del dueo de la pared JI. su facultad de abrir ventanas ........ 150
1.096. a) Paredes privativas no. sujetas JI. resuicciones ................................. " .. "..... 751
1.097. b) Paredes pvativas sujetas a. l'estIiccioDes ."" . "", ............... " ......... " .. "".. 751
1.098. Condiciones en que deben cOfl!truirse bu ventanAS de IUl: en las paredes
que js admiten con remiccione, ........................................................... 752
1.099. DerechO! del vecino ,.", .......... " .. '."", ............. ", .. "'" ... ,,_ .... ,.,, ...... , "............. 7'2
1.100. e} P4uedcs medianera.s .. , ... "."." .... " ................. " ... " .......... " .......... "............... 1'52
1.101. d) Paredes en parte privativas y en- parre medianeras. ................................ 753
1, 102. Calificacin jurdica. de las restricciones a l. facultad de abrit luces y vis
taS en pared propia ... , ....... , .... " ................. , ......... ,......................................... 753
1.103. Caracreres de las luces como servidumbre legal ......................... " ........... "" 7'54
L104. Caracteres de las vistas como servidumbre legal.......................................... 1'5'5
LID'. Las disposiciones: sobre Las servidumbres de luces y viseas son derogables
por las parres ..................................... "" ... , ............ " ...... ,............................... 75'5
AGUAS LLUVIAS Y nBSAGES DE LOS TECHOS
L 106. Inexistencia de la servidumbre legal de aguas lluvias ............. ,. .. ,., .. "".... 7'55
7. SERVIDUMBRF.S VOl.UNTAltIAS
A.
'1.107. Autonoma de la voluntad; nmero ilimitado de las servidumbres vo-
luntarias ..................... , .... , ........... , ........... " ..................... ,,, .. ,............................. 756
1.108. Las servidumbres que no pueden imx.nerse -como legales pueden e'table-
cerse romo voiunraras ................... ,. .. ", ...................... " .... " .......... , ...... ,. .... "... 758
B. MOOOS DE ESTAbLECER LAS .5.ERVIDUMBJU2S VOLUNTARIAS
1,109. Enumeracin ...... " ............................................. " ... ,......................................... 759
1.110. Adquisicin de 1, servidumbre por sentencia del juez ........ " ...... ,............. n9
1. Dsl "",lo
L 111. Nocin .................... " ........................ , ................ , ......... "" ............. "" ... " ... ,..... 759
1.112. Esfera de aplicacin ......... , .... , ....................... , .............................................. ". 760
1.113. Capacidad: poder de gravar .... " ............ "."." ................ """,,, ................ ,..,,,,.. 760
NDICE 1019
===7
Pigo.
1.114. Catencia d.e solemnidades especiales , ..... , .................................. ,.................... 761
1,1IS. Suplecin el tirulo; reronodmieow del dueo el predio sirviente .......... 762
1.116. Tradicin de las servidumbres ..... , .. ", ......................................... ,................... 762
1.117.
1.118.
Concepto , ... ,., ... ' .. , .. ' ...................... , ..... , ... , ........................................................ .
Condiciones
L 119, Scrv.iumbre.s que pueden adquirirse por prescripcin .... , ....................... ..
1.120, Plaz.o de prescripcin ..................... , ......... , ............................... 0 ............. , ....... ,
[.ey N(J 6.977, sQb"e tMit'(lIiski,. t:k 111 sMvidumbre de en
predio! ",btJnOJ
765'"
766
1.120a. Texto de la ley .'" ....... " ...... ' .......................... ", ........ " ..... "0 .. ''' ...... "............ 767
C. DERECHOS Y ODUGAClONES DE LOS TITULARES AcrIvO y PASIVO DB LAS
SERVIDUMBRES VOLUNTARIAS
1.121. MediO$: de determinacin ." ..... " ........... "."." ..... " ......... " ............ , ............... ". 768
L 122. Adquisicin 'j prdida por la prescripcin de un modo particular ..:le ejet-
r:er la st'rvidumbre ,." ........ , .. ' .. "0 ............... 0 ........ 0 .... 0 .... ' , .................. '"... 768
1.124,
un.
1.126.
1.127.
1.128.
1.129.
1.130.
1.131.
8. EXTINCION DE LAS SERVIDUMBRES
Causas de extincin .......................... ,. .. ... 0 .... "" , , .. ,., .............. , .... .
1'1 Resolu<:i6n del dere<:ho del' wnstjm'jeote ..... " ......... " .. " .... " ... " .. ,," ... "
20) Llegada ..:lel da o de la coruhcin .. >0"" ....... , .. ""." ... " ....................... ..
3
Q
La confusin ............................ , ...... , .. , .... "., .. """ .. " .. , ... ," .. , .... , ............. .
40) Renuncia el dueo del predio dominanre ............ """ ................. """",
No uso ................................... ", ......... " ..... ..
lnrerrupd6n de la prescripcin , ................ " ......... " ... " ........... ""." ... " ..... .
6\1 Imposibilidad de ejercer la servidumbre por el esrado en que se ha
llan las cosas ......... " ...................... " .................... ,.""., .......... , .. ", ..... , .... ,.,
La expropiacin por causa de utilidad pblica ........ " .. 0" .... "" .. ",. ......... ,,,.
Bibliografa ................ , ........... ' .... ,."' ............ ,.",.,,,' ... , ...... ,,,, ..... , .. ' ........... " ..... .
770
770
771
771
773
773
774
776
77r,
1020
DERECHO CIVIL
CAPITULO XVI
EXISTENCIA DE OTROS DERECHOS REALES
N ....
1. 131 a. Poslbjjidad de q\:e existan derechos leales creados por los particulares
1.131 h. Sistema del nmero cerrado 1) de la tpicidad de los derechos reales ... .
1.131 c. S$tema del nmero abierto n .. "" "",.,""" .. ",,, ",., .......... "" " ...... """
L131 d. Ss,cma del ordenamiento jurdico chileno .. ", " .. ", ....... ., ...... "" ... ",,, .. , .. ,,,, .. .
1, Tesis del cumeros apernlS ............ ,,,. ,,, ....... , ...... ,, .. , .. " ........ ,,, ..... .
2, Tesis del numerus clausus; refetacin de la conrraria ... ",,, ..... ,, .... ,,,, .... .
Condusin , ..... ' .. __ .", ... "." .... ", ... , .... _ .... ",.< , . ,." ,.'" , '." .
1.131 e. Derechos reales considerados en alguO$.s l('gisladones extranjeras y no
en la nuestra .......... _ .. ,,,........ .", ... ' ... _" .... ""
L131 f. El deredlO .le enHreusis ........ " ....... ", ...... ". . ...... " .................... ,
L 131 g. El dered:o de superficie )(:.. . ....... _ ..... " .. , ", ............ ..
LJ31 h. Poslbiliad de que, conformo;: al orden;imiento jurdico chileno, los par-
ticulares puedan crear el derecho real de superficie .""" ....... "" .......... ..
l.131 1. Introoun.:l d t:erecho de superficie por la .... 14 de la servidumbre .... " ..
1.131 j. Ouas razones contrarias a la tcsl5 de la creacin del derecho real sie su-
perfJde por obra dt: la .uronomta de 1a .... oluntad
1.131 k. ]uri:prndeucia .. " ................... .
1.1311.
1.132.
IY3.
LB4.
CAPITULO XVII
I.A RnVIND1CACION
1, GENERAUDADf-S
Las de defensa ce la propiedad ........... : ........... "" .. ".""."
Definicin y de la a<:n rci .... if)(ticaroda ................. .." .......... .
Los activa y pasivamente la causa rei .... indkaroria .......... ..
l.1 5, Funda01enm ......
1.17:). A!.!{lec r etCl:OS j'Jr1dil.:O:' . "." ... " ... " ............... " ............... .
Lr37. accin y las accion;:s personaLes de resrirucion ............. ,
1.138. "Ejercido cnnjumo reivindicacin y las acclQoes rtsolutorias ;) di:.' nuljdad
J :-',r: a l.a no nna acdn y menos previa a la accin rcivin
U'J,
l.l:I').
1,; re;viod/(pCln y las aCc1onc5 pt.'!'iesorias .....;:.." ......................... "." ...... ..
(;> .. 0: en qu(: no p;({"e !.1. rtivinJkacin ............... ..
Pgs.
769
769
780
781
781
781
784
784
784
7S'7
790
793
794
794
795
798,
799
799
800
801
802
803
803
SOl
L142.
l.! 4l.
Uk
NDIce
.2 VOl: PUEDEN SER REIV'fl'.'"DlCADhS
Cosas corporales e incorpora;es "'''' ..... ' "., .. , .. "" ............... ,,,.,,,.,.,,,,,.,, . ,, ... .
corporales races y muebles ............... , .............................................. .
Cosas muebles compradas por el poseedor en una feria u otro estableci
miento inJustrial en que se vendan cosas muebles de fa misma clase ....
Rest:rucin de las cosas hurrnJas o robadas adquirida5 en feria, all'llaCn
u otro esrahlecimieoro indu:>crial ('o que se venden cmas muebles de fa
1021
misma das(' "" .. " .......................... ,. .. """., .. " ........ , .... ,.".""."" ....................... '"
Aplicacin de las normas de los incisos 2
9
y 31,\ del artculo 890 a las
(Osas comp,.as en Bolsas de Commio y en <erna<e, pblicos ................ 80-
1.145. Singuladdad de la rosa ............................................................................... 80-
1.14-.
1148.
1149.
lljO.
I.l; l.
1
l.!5.l.
Accin de peticin de herencia y accin reivindicato,ia S07
Ca,", inco'pocales ........ , ... , ......................... , ........... " .... " .... , ....... , ...... ,........... S09
ReivindicOCH)n de (uoras .............. ,........ .." ... " .................. ,.............. 809
Dererminacin de las cosas que se reivindican .. , .. , ........................ , .. ", ... " ... ..
Reivindicacin de dtulns al portador ................... ".", ................ " ................
3. QVliN PUEDE RElVINDICll.R
En principio, slo pueoe reivindi<..uf el propietario " ....................... ..
811
Cualquier clase de propietario puede rel.vind.icar ........ '_..... .' ... H.' " .. , .. .
814
Casos cn que puede reivindicar un no dueo; accin pubHciana .......... ..
814
al Derecho Romano .................. ", ....... ,.,., ........ " ................................. ", ....
814
b) Cdigos modernos ... ,., ... " ... ,,, .......... , ....... ,, ....... , ... , ... ,.,. ...... , .. , ............... ..
811
c) Cdigo Civil chileno .......... _, .... ,., ..... ,." ............................. """.""., ..... , ... .
816
dI Fundamento .......................... , .... " .... " ..... , ...... , ..................... ", ....... ' ........... ,
816
e) Supuesros de la acn publidana del Cdigo chileno ........................ ..
816
f} La pubHelana slo puede hacerse v$.ler COntra un pmeedor de condi.
cin inferior a la del d<:mandanre ........... " .... .
818
g) Diferencias entre ias acciones reivindicaror:a y publidana ,.0'
SIl,
h) Utilidad de ia accin publiciana ........ , .............................. " .. ","' .......... .
818
L 15 t EJ actor no debe poseer la Cosa para poder (atablar ta accin reiviodicalOria
819
1.155.
1.156.
1.1)1.
Reivindicacin de un inmueble inscrito .................. " .... " .. ". ,,, ........... ,, ... ,, .. ,
4. PRUE1M, DEL OOM1NIO
Sujeto el cua: recae la carga de la rnteba ............... " .......... ..
Principales puntos que debe probar el reivindicado: .................. " ... " ...... .
a) El dominio , .... " ......................... ",,,,, .. ,, ............................... " .... ., ............. .
Juicio en que el Fisco reivindica tierras que carecen de OW) dueo
b) Pore;in d(' la cor.:! por el demandado' ...................................... " ...... .
c) Identificacin de la (Osa reivindicada .......... " .............. " .... .,,, ............. ,, .. .
Cmo $[' prueba ,,1 dominio; distincin ..... ., ..... , ........ ', .......... , ... ", ........... .
81iJ
8:0
820
820
821
823
8'-
->
61-1
1022
DERECHO CML
N."
1.158. A, Prueba de las vas originarias ........ "" ... ,.,,,, .. ,,,,,,,, ............. ,,,,.,, ............... , 824
1.159, B. Prueba de las vas deJvacivas ....... ", .. , ............. ,., ............................... ".... 824
a) Prueba por la preJcripdn del dominio adquirido derivativamente.... 825
1.160.
'f 1.161.
1.162.
h) Prueba por las presunciones judiciales del dominio adquirido dedva-
tivamenre ....... " ... "" . ." ..... ", ..... , .............. ,." .. , ..... " .... ,., .............. "., ...........
Construcci6n de la jurisprudencia francesa sobre las presunciones: de do-
minio inmobiliario .......... , ... ',,, ............... , .... , ............ ' .... "" ....... ,. .............. , ..
a) Ninguna de las partes invoca ttulos .. " ....... ., ... " ... " . ., ........... , ...... " ...... "
b) Una de las partes tiene el ttulo ............... " ................................. " .... "
e) Las dos. partes presentan tirulos .. " ................ " ........... , ..... "" ..... " ....... " .
y consideracin de los titulos ......................................... " ...... .
La prueba te$tiiicaI y el dominio ., ...... " .............. , .......... , ........................... .
Excepciones que puede oponer el demandado de reivindicacin .............. ..
5. CON'l1lA QUlF..N SE PUEDE REIVINDICAR
1.163, Enumeracin ....... " ....... , ....... " .... ".'" ....... " ............... " ............. " .. , ....... ' .... ,.."".
1.164. a) El actual poseedor ........... , ................................. , ............... , ................ " ..... .
Determinacin de la persona del poseedor ...................... '" ................... ..
Poseedor ficm ............. , .................... , ........................ ., ...... ,,' ........... " .. , ..... .
Coposeedores ........... "" ................ " ................................................ ,., ........ ..
Reivindicacin oontra los herederos del ."., ....... " .................. ..
1.165. b) Poseedor que dej6 de serlo ..... ., ............. , ............................................... ..
ct) Poseedor de buena fe ................ , ............... " ................ , .......................... .
Confinnadn de la enajenacin pot el te1vindcador ......... " ................ .
Extensin de la acci6n revindcatoria al embargo de Jo adeudado por
el tercero al poseedor que enajen6 la cosa ..................................... """.
IJ) Poseedor de mala fe ..........................................................................
Efectos del pago del valor de la cosa ........ ", ........... , ................ ", ........ ..
Derechos y obligaciones del poseedor de mala fe que por hecoo o
cuJpa suya dej de poseer ... , .... , ............... " ............................................. .
Aplicacin de las normas del poseedor de mala fe al de buena fe que
dunune el juicio .se ha puesto en Ja imposibilidad de restituir !a cosa
por su culpa .............. , ............... " ................. , ......... , ................................ ,.
1.166. Narurale:ta de la acci60 por la que se persigue 10 que el poseedor redb6
pot ella o su valor .. ,.'" ............................... """ ............. " .................... ', ... , .... .
1,167. t) InjUSto derentador ., ................ , ............. ,., ............. ,' ......................... , .... , ....
6. Ml3DIDAS PRECAUTORIAS DURANTe EL Jmoo
826
827
827
828
828
829
829
830
831
831
831
832
832
832
833
833
834
834
.834
835
835
836
831
L168. Goce.de la cosa dutanre ei ;uko .............. " ................... "........................... 839
1.169. Medidas precautOtlas; distincin ....... " ..... , .. """ ............ ', ...... ,." .... ""............. 839
1.170. A Cosas muebles ............................................................................................ 840
1.171. n. Cosas inmuebles .. " ... ,.,., ........................... , ............... , ............................... ". 840
1.172. SecuestrO judicial de inmuebles; controveI'$ia ........... ",."., ........ "................... 842
hIDIa
1023
7. PRESTACIONES MUTUAS
N,"
Pss
1.173. Concepto , .. " .. , . .,,,, ... . . ~ ... ,, .......... ,, .............. ,, ... ,,',, .. ,, .......... " " .. "."................. 843
1.174. Reglas de! Cdigo; :su aplicaci'6n ....................... ., ..... , ..... " .............. , .......... ". 843
A PRESTACIONES DEL POSEEDOR VENCIDO EN FAVOR DBl. RElVINDlCADOJ,{
1.175. Enunciacin ............................ , ... ,,, ..... ,., ... ,,, ............. ,,, ................ " ............. , ....
1.176. A. La restitucin de la cosa reivindicada ........ ", .. "" ...... " .... " . "." .... " ... " .. .
1,177, Cosas que comprende la resritucin ",,, ......... ,, ............................................. .
L178. Cmo se realiza la restitucin de! inmueble .. "."" ........................ , ............. ,
1.179. Lugar en que debe enrregarse la cosa mueble .""." ............... " ..... " ............ ', .
1.180. Suerte de 10$ actos de admnistti.l.n ejea:tados por el demandado ...... ..
1. 181. B. Indemnizacin por los deterioros que ha sufrido la cosa .............. "" . " .. ..
1.182. e, La resntudn de los fturos ................. "" ........................... , ................ " ... ..
1.183. D. Gastos del pieito y de conservacin y cusrodia ..... h ........... "" " .. , " .. .
B. PRESTACIONES DEL REIVINDICADOR EN FAVOR DBL POSEEDOR VBNCtOO
1.184.. Enunciacin ... ,. ... , ..... , .... , ............................................ , ..................... , .............. .
1.185. E::xpenw o mejoras; dasiflcacion ................... ,."" ...... ', .. ",., .. , ................... ,,,.
1.186, A. Expensas necesarias ......... " .... .", ......... , ......... , ..... " .............. , ...................... .
1.187. B. Expensas no necesarias .. "." ................... "", ..... ., .......... " .................... " .. ""
1.188. Liquidacin de las presraciones ............. , ....................... , ... "",. ........ , .......... , .. .
1.189, Perecho de rerencin del poseedor vencido ............... " .................. " . " ........ .
1.189 ... ExtetUin de Ja norma al tenedor u ocupante de un inmueble en virtud de
un contrato que despus se dedara nulo .................. , ............. .,." .. ." .......... .
CAPITULO XVIII
LAS ACCIONES POSESOJUAS V ~
PRIMERA PARTE
DOCrF,INA GENERAL
SECCION I
GENERALlDADES
843'\
844 '1
844 I
S44 I
S4} I
84} I
S451
846
847 !
I
847 ,r.
848 I
::: \
851 1
85l
852
1.190, Concepro ",."""",,,,,, """""""""""'"'''''''''''''' '" """,,"""''''',,'',,''',,'''''''''','' S55
1.191. Terminologa .......... , ...... , ................. , ...................... , .... "," .... , .................. ,........ 85'
1.192. Enunciacin de las acciones ,posesotias , .. " ..... , ....... ,.,,,,,, ........... ,,, .... ,., .... ,,,.. 856 (
1.193. Oasificacin de las acciones posesorias ... ,. ...... ,.., ..... , ................... , ... , ..... ,...... 857
1.194. Fundamento y utilidad de las a<:ciones ,posesorias ........................................ 857.
.1.195. Otisen hisrrlco de los interdictos ................ " .... ,,, .. ,,, ............. ,, ... ,,,, .. ,,,,,'". 858
1024
N.'"
1.l96.
1,197.
1.198.
L199.
1.200.
1.201.
1.202.
l.203.
DERECHO CIVIL
fu.pii.caci6u de la deoominacjlt "inttnJltw"
Naturaleza rcal e inmueb1t: UtO las t(ciones posesorias
Caractersticas proct'sales .................................................. ,. ..... ", .. _"'., ... ,_ .... , .. .
Los juicios posesorias y la juzgada ............... ", .. " ... , ,. . "." ....... .
Alcance provsloOll o ioterino de las scnteodas de los juicios posesorios
Importancia del fallo del :licio posesorio .. ., .... ""' .. ", .. ,, .. ''''''''''''''''''''''
Existencia de la accin posewria ordinaria; comroversia""" .. " ......... ,. ........ ,
Posibilidad de tmmi:a.r la atcin posesrda conforme al procedimientu
ordinario ............. , .... , ............................................................ _ .. " ........ .
1.204. La citacin de la ev!ctn (;0 10:; juidos posesorios .. , .... " ....
L205, Prcsd.nd('nda del derecho de dominio eo los jnicios posesorios .. "
Acdn y cciones posesorias ........ ", .. , .. """' ...... ,,
1...W7,
1.208.
1.209.
1.210.
un.
1.212.
SECCION II
COSAS QUE Pt;liDh'N SJ:R OB)l'TO DE LAS ACCIONES
POSESORlAS
Enunciat:in .. " .. u ...................... , .................. .
a) Bienes races , .. ".""' .. ,.'", ....................... , .................... ,,. ................ , .. ,." .. ,
b) Dete<:hos reales coIlStituidos en bienes raices ..................... " ....... ,,, .. ,, .. .
Cosas que no pueden ser objeto de las acdoues posesoras """""'.''',.''
Der(>cho real de here:Jta ", ...................... " ...... ,." .. " ., ... , ..... "."" .. ", . , ........ , .. .
Uri!incin de ajena poi: mi;ra ro!cuncia del dueo o poseedur; aproo
vechamenro de la omisin de actos de mera faorad de orro ................ .
a) Princijo ''''''''''''''''''''''''. , .. " ........ _ ........................ " ... " .... "." .. .
b) Acros de- mera rolerancia ....... ., .. " .. " ........ " ... " ...... " .... "." .... " ................ .
e l ActOS de mera fculraJ ...... , .. " ... ", .... '" .... " . ., ............................... " ..
d) Diferencia eorre la omisin de los aeros de mera facultad de Otro 'l
los actos t.!e meta tolerancia' ....... " ....... " .... " ........................... , ...... "
(:) Posesin precaria del que ejecuta 10$ actos tolerados; relatividad de ella
L213. Bienes nacionales de uso dc.ft:dlO el COfjccslonario ....... , ..
1.214. Servidumbres discondnuas o inap8.!Cnres " .. ,. .. " ... ., .. ,,, .. ,, .. ., ... ,, ... ,,, .......... " ...
a) Principio .......... , ... , ... " ... ",.""" .......... ,... " ... " ... , ... , ......... " ... , ..... , ..... , ...... .
b) Excepciones rcwno(ldas por la ju.rispfU]eocia francesa al priocipio que
859
860
861
861
861
86"
86:)
86(;
B67
868
869
810
870
870
870
871
871
871
871
872
872
SH
874
875
875
njeg;. las acciones poseso.das a las scnidumbres discontinuas o inaparenrcs 877
1.21,<_
Solucion en tI Derecho chile-no . .,,,,, .. ,,, ............ , ..... , .. ,, ...... .,....................... S7B
SECCION 111
LEG111M,.oON EN CAUSA Y SUPUESTO DE LA ACOON
POSESORIA
l.egimnados
l;t legitiruacn del
1. LA LEGTIMAON ACTIVA
usuurio y habitado: ..... ,""" ......... " ... " ....
880
880
}
INDlcE
1.217. la legitimacin del comunero ......... , ........ , ........ " ...... , .. "" ........ , ..
L21H. 1.;1 leglmacin drl hereJe ro de! poseeJor .... ", .... " ....... , ............. ..
1.219. Posesin tranquila}' no i;nemunpida un ao completo ...... " ..... ,. ..... "
2. SUPUESTOS DE LA ACCIN POSBSORIA
1025
881
881
8B2
1.220. Enunacin .... " ... , ..... ,,,.,,,,, .. ,, ....... , ........ ,,,,,,,,,.,, ........... ,. .. ,, ..... ", ... , .... "." . .,,,, 884
1.22 L Q} M)lesra o embarazo inferido a la posesin o despojo de la misma ... 884
Concepto (aI':teteteS de la molestia o embarazo ... "."".""" .. " .... " .... ". 884
Elementos que no integran el concepto (le turbacin posesoria .,. .... "... 885
Turbann de hecho y de derecho ..... " .................... " ........................ , .... ., 886
C.onaws o amagos de turbacin y tI.lrbadones realizadas " ... " .... " .. "... 888
El despojo .. ,., ... " ... ,,, .... ,, .... ,, ...... ', ................... , ...................... "", .. "........... 888
1.222, bJ Pla:w en que Jebcn inoc'rponeIse las acciones posesorias .................... 889
'"), LEGITIMADOS PASIVOS
Auror de la turbacin o des:xJjo ." ..... '" ....... ", .. ,,,," ....... ,,,,,,,, .. ,,, .......... ,,,,.,, 891
1.124. Heredero.,> dd lutOr de la turbacin o despojo ......... " ............. "" .. " .... ",,,. 891
1.225. Actual poseedor que ha adquirido directamente la (Osa del ........ 891
1.226. Accin criminal contra el usurpador ........... "" ..... " ..... " .. "."."" .. ",,........... 892
Acciones posesorias entre cmUner0$ .... "."" .......... " ..... " ....... .,,,,,, .. ,,............ 892
L21S_ w aurorid:lJes pblicas como Ie"irima,los pU5ivos de bs acciones pose3orias 894
SECCION IV
EL DEBATE POSESORIO
1.229. Restriccin del debate a b posesin; el dominio queda excluiJo "",,,.,, .. ,,.. 896
1.230. Consideradn de cierros ttulos de domino "", .... ",,, .............. ,,,,, .. ,,......... 896
1.2.31. Comprobacin de la posesin mediante la ley que atribuye al Tstado el
domitlio de determinados inmuebles ............. , ................. , ... "", ....... , .......... "" 897
1.232. iPucJen demanJarse perjuicios en la querdla posesoria? ......... " .... ,,,,,,.,,.... 898
SECCION V
LA PRUEBA EN LAS ACCIONES POSESORIAS
1.233. Onus prob-andi y hechos que debe probar el querellante .. " .. "",,,,.
900
DERECHO CIVIL
.. 1026
=
1. PRUEBA DB LA POSESIN
N.o. Pass.
1.234.
1.2"}4 a.
1.235.
t,23G.
1.238.
1.239.
1.240.
1.241.
1.242.
1.243-
1.214.
Hechos que prueban la posesin; JispO$iciones legales ,. .. " .................. "
la sola iosnipc-in dd demandado opuesfa J la dd demandam no e-
el dtb.Hc posesorio ni exime al tribunal df'J est,:dio de las pluebai
aduciJas POI las partt'S ,." ...... " .... , .... " ... ",. . .,."." .......................... ",,, .. ""."",
La controversia sobre l:l prm:w .le l.a posesin; imerpretaones (Ontca
dictorlas de los artculos 92,i y 925 .. ,," ..... ., .... ., ...... _ .......... "" ... " ... " .. "." ..
al Teora que distingue enrre la posesin de la cosa rorporal y la de
los dereChOs ..... , .......... , .... ", .. ,,, ........................... ,_"> ">,,,, ."""." ... , .
b) Teoda que distingue eutre bienes races inscdms y no imeriws " .... " ....
Casos en que se aplm d artculo 925 a los biene ... rarees
PnH:b de la posesin de inscritos y adquiridos x:.r un titUlO
no traslaticio de dominio .... " ................................... , ...... , .. "" ......... , .... ,. .......
Presuncin Je! artkulo 924; su alcance ............. ..
Restriccin ,le la aplicaci(')n del artculo 924 a los para cuya
uaJi,in es oe;:csaria la lns;:ripein .......... ,. .. , .... "" .......... ., ..
JurispruJencia .................. " ................................... " ............. " ................ : ....... ..
2. PRUEBA DE LA TURBACIN O F.L DEsrOl0
Enunciacin .,. ... , .................................. , ... , .... ", ... , .... , ...................... , ... , .. ",."".,
de pn;eba ... " ....... " ... , ._ .. ,,, ........ ,,., .. ,, ....... ,.,,............. . ....... ., .. ,,, ... ,
SEGUNDA PARTE
LAS ACnONfS POSESORIAS EN PARTICUL\R
SECCION
QUfRlLLAS DE AMPARO Y DE RESTlTUCION
900
901
902
90
909
910
910
91;
913
Noci{m preliminar sobre la nomenclatura di' acdones posesorias comunc-s 914
1.146. ,Concepw y caracttrizan de ];ts alciones po!>rsorias Je amparo y .le res-
druLin , .... " .............................. ", ., ...... , .................. , .. , ...... ", ... ,., ... , ..... ,... 915
1.247. Ohjeto tom'tn de las querellas de amparo y Je testimo; distincin ...... 915
1.248. v Dtduc(n jlimuhwa de amb .. s q::ere!los .... , .................. " ................ "......... 915
1.249:' Betkiones que tiene derecho a hlur el querellante de amparo y el Je
re5tinl cio .................................... " ...... , .. , ...... , .......... , ....... ', .... , .. , .................. . 9H;
1.2"0. CirCUnSI!1(ias q;le deben eXprt'sant en las querellas Jc amparo y de res
tiul{ln ... , ..... , ............. "' ................... , ................. , .. , ..... , .... ", ... " 916
1.25L Le!'5itilnados thlsivos ..................... .,,. .. , .... ,, ..... ,,, ................................ ,, .. ,,....... 917
NDICE
10'l1'
N.'" Pi&<.
12">,t
t
1.2%.
1.25-.
1.2
1.260.
1.101.
1.202.
1,2(,),
1,26-4
1-:205.
1.26-.
1.1(,8,
1.269.
PClS0nas obligada" ;; jnd:.:ml1;zar 105 rX:dlJos ruu5ados !-"I()r d Jesp'n
J2tccto ft:n(ldIDcIHa) perseguido WJ1 las aCCitJOc5 posesorias ...
Rt:5CfVa de actiones orJinlirlas
SECCION 11
1.11 Q[fERHLA DE
Concepto ,_
fundamento
Naturaleza j.rdica
L<:gitimados activos
SUpUt'StoS de la ql..:crdla de restablecimiento ,,,,..,, . ., ... ,, ......... ,,.,, .. , ...
La violencia del despojo .... ., .................................. ,.. ".", ... '"""., .. , .... ,." .. -
Circunstancas qc:e deben exprelia.f'SC en la querelia de rcsr-.lbl<:cimienro ....
lJ:girimado ..... " ....... "".
Procedencia de la querella Lie restableclmiem.o entre , ... ,
Cosas qJe pueden su objeto de la querella del restabledmlemo
Plazo en que puede intt:rpooct)(! la qr:erdl;:t de restablecimiento ,,,.,,., ... ,
Sandont:s 0' ....... .,,, ............... ,, ... ,,.. .. ............................. u" ........ ..
In.Jemnizadn de danos y perj\lios ............ ....... . ........... " ..
Rtserva de acciones ........... " ...... " .... " .. .
Cosa Juzgada .... " .... , ............. .
Diferencias entre la qaerdJa Jc ;u.',bkmtnto y las aCliunes
propiancnte tales .... .,,, .............. " .. p ............. " ..... ,
SECCION 111
L\" ACnONIS POSISORIAS RELAClON CON LOS BENF:S RAleES
INSCRITos y 1.0S NO INSCRITOS
l.rr. BlCncs races no inscritos ........ "..... .. .............. .
;;) Un lercero dt'cta actos materiale$ de rurban o crnbnaz.o
r) El ler",'Cm dt'51J(lja al p<>!!cedor JfultertaJ de su posesin, peto 00 la
inscribe a Ml nombre ......... " ....... ,.
c) El tCtccro, despojar al posf':":Jor matdlal, ptetende realizar la pr.
ffiNa iO"icripdn del bien raz 00 OSCrlf'l .... " .. , ..... "
} El ferCtl'O ttaliza la imcripdn. pero n logra despojar Je la H'nen-
da al poseeJor no 'jnst:rito
el EJ tercero realiz;l la inscripcin y, adems, jogra la tenencia material
del inmut:blc no inscriw ",.. .. .. " ........ ,,, ....... ,.. .. ............ ..
1.2';L inscr\ .... .." ..
a) dd puseedor inscrito a n:ra inscripcin que sohre el ntk-'
!UD inmueble pretende realizar un tercero; <:n que puede dedudr:;e
b) P,d;da dd pod" mared' ,ob el ;nmuebl, "'etilO; .CDO" pro
{td.::ntes ................. " ... " .......... " ..
917
911
918
918
918
919
920
921
921
923
923
924
925
92'
927
927
928
929
930
930
1):'0
9.JIl
9:;1
9' ,
?-
9Jl
9.i2
933
.'
r
l
,
1028
N.""
1.273.
1.274.
1.275,
1.276.
1.277.
1.278.
l.279.
1.280.
1.281.
I.2B2.
).283.
1.284.
1.285.
1.286.
1.287.
1.288.
1.289.
1.290.
l.291.
DERECHO CIVIL
TERCERA PARTE
ACOONES POSESORIAS ESPECIALES
SECC ION
GENERALlDADES
La nomendaruta en Cdigo Civil y (n ('1 de Procedimiento Civil
Verdadero <:uctcr de algunas acciones poscsodas especiales ........... " ..... "
Reglas: comunes a rodas las acciones pos('snfas ............ ",,, ..... .
lnaplkabilidad de I<lS reglas de las aCclont"s pos('soas comunes a las
especiales ................................ , ........................................ " ...... " ...................... .
Las acciones posesorias especiales no pu('dcn hacerse valer contra una
servidumbre
Piuralidad de sujetos acrivO$ o pasivos; distincin en cuanto a la kgd
macin de la querella y a la indemnizaci6n de los daos .. , ... "" .. " ........... .
Plan de estudio de 1M acciones posesorias especiales ............ "" .. ,. ......... ", ..
SECCION 11
DENUNCIA DE OBRA NUEVA
Concepro legal de obra nueva ........ ., ......... .,,,, ....... ,, ... ,,,, .... ,,,,.,.,,,,, .. ,,,, ... ..
Definicin y caractere$ de fa denuna de ohra nueva .... """., ... ,,,.,. ..... .
Urildad y ventajas de la denuncia de obra nueva ... ".""".""" ... "", ....... "
Predios en que puede esrar fa obra nueva denunciable .. """ ... ,,,,,, ....... ..
Obras nuevas denunciables .... , .. ,_ .. " .... " .. " .. ",,,,, ..... ,,,,, ....... , ........ , .. , .... ,..,.
a) Ohras nuevas que se trara de construir sobre eJ suelo de que Gtro est
Pgs.
936
936
937
937
938
938
939
939
940
941
912
942
en posesin; excepdones , .......................................... , ........ , .................... ,.. 942
b) Obras nuevM constnldas en el predio Sirviente que embarazan el so-
ce de uoa :r;ervidumhre consrituida en l .. "., .......................... " .... "...... 943
Servidumbres dsconriouas o inaparemes ................ , ... ""....................... 943
el Construcciones que se trata de sustentar en edHicio ajeno, no sujcro
a tal servidumbre ...................... , .............................................................. .
d) Obra voladiza que atraviesa el plan verdcal de la lnea divisoria de
de dos predios ............ , ................................ , ................. , .......... , .. ..... ,'.'".
Carcter de la enumeracin; otras obras nuevas denunciahles ."" ....... "'"",
Naturaleza jurdica de la denuncia de obra nueva ... .... , ........................ ..
. El juicio de obra nueva ... , ....... , ................ , ........................ , ........ ,", ..... ,., ... ,
Legitimacin ctiva .............................................................. " .................... , . ,.,
legitimacin pasiva ......... , ........ , ........................................ " .... " ............. """.,
l denuncia de obra nueva entre comuneros ...... , ............ " ..... , ......... " ...... ..
Supu.:tStO$ de la denun<:a de obra nueva .................. ,' .... ",.,., .... , . , .......... .
944
944
944
945
946
947
947
948
948
j.l?].
NDICE
SECCION IJI
DENUNCIA DE ODRA RUINOSA
Odgen hinrico y concqJto
Finali"dcs
L:::94. .:-.iamrakza juddica ..
1.29'5, SUPCCs.ws la ain
1..1:-.16. ugitimadn aLtiva
1.29:-, Legitimacin pasiva
1.29,1). Deni.1na de obra ruino,!! enw; cumnnero5
1.29;'!.
L:;'tXl
1.30L
1.302.
ApJicadn estricta de las sobre obra ruinosa .,,, .......... , ....... ..
Procedimit:nto; inspcn:in personal del tribunal .. " ........ , ...... , ... " ... " .. " ... , ... .
Cumplimicnro del fallo judidal ................................. .,.... . ................ .
Caso en que 101 reparacj(iO se han: por otra persona que el querellado ... .
Indemnlzacin
1.30-4. lnexistcnt;ia de la ccseva de la acdn ordinaria ..... "".
1.305. Cosa juzgada
L 3Q6. lJrescpt'in "
1.)07.
L308.
1.30).
1.31iJ.
1.31 L
LB2.
1.313.
1.314.
SECCI0N IV
OTRAS ACCIONES POSESORIAS ESPEC!ALES
[)cnorninaun generit.a ......... ..
Ac:iones sobre a,gllas
a} A(duncs comra las labores que rm:t<:tn la dire<:clon de las agua!'. (O-
...... ""..... .. ................ .
b) Accin por el esram,amicnlO del il.,,a o desviadon de su curSlJ el('r-
minados por .la,,; matuias que <!(artel ........... ", ..... " ................ " .......... .
NegligelKia en dal sa1i.da a la'> aguas de que 5C ,,rve un predu
Aplcar..in de las reglas Jel uso de las llgUas eHablcddat en el COJigo
del ramo ......... " ..... ".............. .. ....... ., ...... .,
Acciones para impedir dcpmos o (Oftientt:5 de agua, o marnias hme-
medas o plantaciones ............ , .... " .... " ...... " ..................... ' .. , ......... ,. .............. .
l\cdn y justida prv<loa par;! ih'_S inmbiuO{s derivadas .le hu lama3 o
flOiees de rbol ajeno , ......... " .. " .................................... , ................... "
Derecho Je acteso (oactl\IQ al tertcno aeno rmra encear a t;:ogec los fruto'i
qi.1C dan. las rlmas tendidas l ....... "... . .......... ,. ........ , ............... ..
Acciones consagradas en el ttulo Je las servidumbres que deben tramitar-
(omo la denuno;ia de obra uut;-Vil . "_ ............ ,, ....... ., ...... _ .... "." .. , .. ,," ... .
p ...
::
95
9jj
9jj
956
9j6
9'56
95'
95'
95
7
,
961
9N
DERECHO CiVIL
SECCIO:-.l V
ACCION POPULAR
N."
Ulj, Concepto 962
1.3l6. Accion con ;a les lugaw5 de uso pblico 962
1,317. Recompensa al actor de la aCin popular ..... "........................................ 96G
1.3 J 8. La accin popular no obsta a las que puedan intentarse en el 5010 iotcres
privado .,.".,., ... " ........ " .. , .... " .. " .... ., .............. " ... , ..... ,." ............... ,.", ... ,.,... 966
1.319. Disposiciom:s municipales y admnistrativas .......... " .................. "".,." ... , .. ,.. 966
SECCION VI
PRESCRIl'C10N DE LAS ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES
fnuoa .. n .... ,,, ... ,,,.
Hibliol;r .. ia nauonal y cxu-anjera de la::. :l((one5 lX!se:.ora. ..... , ..... , .......... .
J ur.sprudcncia .. , ..... , .......................... , .... , ........................... ,,", .. " .... , .... , , ........... .
967
968
970
.,.' .
APENDICE
motorizados.-En el nmero 595 de este tomo (pigi.
na i14) se habla de la tradicin de vehculo; motorizados y, ms por
va ilustrativa, se alude a decretos reglamentarios relacionados co" el
Estanco de esos \'ehculos, Chase el decreto N.' 159, de 6 de marzo de
1972, del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, misma
Subsecretara, decreto publicado en el "Diario Oficial" de 7 de flanw
de 1972 y que establece normas mnimas para la distribucin y comer
cializacin de vehculos motorizados nacionales nuevos. Pues bien, di
cho decreto N.' 159 qued derogado por el decreto ley N. lR7, de 10
d" diciembre de 1973, publicado en el "Diario Ofial" de 13 de di.
ciembre del mismo ao. Este ,lccreto.ley fija normas para la entrega de
vehculos motorizados nuevos de produccin nacional por parte del
Estanco y para la liquidacin de planes de las empresas administh-
Uvas y!o financieras de automviles,
La derogacin del decreto 159 y el establecimiento del decreto ley
N." 187 en nada alteran las explicaciones relativas a la tradicin mis.
ma de vehculos motorizados, que conservan todo su vigor y actua
lidad.
!
.
j
. "
,