Apuntes Derecho Administrativo

Apuntes de clases de derecho administrativo. Profesor: Luis Fernando Pacheco Herrera.
Unidad I: Concepto de administracin pblica y derecho administrativo. La relacin existente entre ambas es que la administracin pblica es el objeto de estudio del derecho administrativo. El concepto de administrar proviene de la expresin latina administratio que significa administrar, disponer, dirigir u organizar. El diccionario de la RAE define administracin como la accin y efecto de administrar. Otra definicin nos dice que administrar es gobernar. Debemos distinguir una nocin funcional del derecho administrativo y otra orgnica. La concepcin funcional podemos conceptualizarla como la organizacin orientada a la gestin de los servicios o ejecucin de las leyes, con independencia del poder legislativo y judicial. Este concepto funcional lo encontramos en el Art. 1 Inc. 2 de la C.P.R. Por su parte la nocin orgnica la concibe como un conjunto de organismos encargados de cumplir la funcin antedicha. Esta nocin se encuentra plasmada en el Art. 24 de la C.P.R. Se define al derecho administrativo como aquella parte del ordenamiento jurdico que regula la administracin pblica, su organizacin y sus servicios, as como su relacin con los individuos. Antes no exista el derecho administrativo, rigindose en parte por la legislacin civil y en parte por la legislacin penal. Don Gastn Gesse define al derecho administrativo como un conjunto de reglas elativas a los servicios pblicos. Don Rafael Bielsa por su parte propone que es un conjunto de normas positivas y de principios de derecho pblico de aplicacin concreta en las instituciones y el funcionamiento de los servicios pblicos y al consiguiente contralor jurisdiccional de la administracin pblica. El derecho administrativo aborda la doctrina del derecho objetivo relativa a la administracin, a las relaciones jurdicas y los derechos y deberes existentes entre el Estado que administra y los ciudadanos. Entre nosotros, don Enrique Silva Cimma lo define como aquel que tiene por objeto la creacin, organizacin, funcionamiento superior de los servicios pblicos y de la regulacin de la actividad jurdica y la determinacin de las atribuciones y deberes de ste, para con sus habitantes.
Transcritos y complementados por Felipe Carrasco Vliz.
Nosotros podemos decir que el derecho administrativo es un conjunto de normas que tienen por objeto regular las siguientes materias: 1.- El funcionamiento de los rganos de la administracin del estado. Como por ejemplo la ley orgnica de los gobiernos regionales, o la ley orgnica de obras pblicas. 2.- Sistema de control de los rganos del Estado, aqu tiene gran relevancia la funcin de la Contralora General de la repblica y las Contraloras Regionales, como tambin la creacin de departamentos de auditoria interna. 3.- La responsabilidad de los rganos del Estado. 4.- La relacin del Estado con los particulares, como por ejemplo en ciertos casos de contratacin administrativa o bien en los procedimientos de expropiacin. Respecto del origen del derecho administrativo podemos decir que su justificacin es el objetivo que es conseguir el bien comn de los ciudadanos, pero este bien comn slo tiene relevancia con posterioridad a la revolucin francesa, pues antes slo se buscaba el fin del soberano. Debe existir un cuerpo normativo especial que regule estos tpicos, pero la especialidad es relativa, toda vez que igualmente se utilizan otras normas, como por ejemplo en la interpretacin de los contratos, se utilizan los Art. 1560 a 1566 C.C. En contrario de esta ltima tesis se encuentra el profesor Vergara, quien postula que nunca son aplicables las normas del derecho civil, principalmente por que no comulgan con el espritu del derecho administrativo cual es la consecucin del bien comn. Desde el punto de vista histrico, no podemos hablar de derecho administrativo antes de 1789, pues con la revolucin francesa, se logra concretar el pensamiento de Jacques Rosseau, es decir, la divisin de poderes o separacin de funciones. Con este fenmeno se termina con el Estado de polica arraigndose el naciente Estado de derecho. Dentro de las principales caractersticas del Estado de derecho podemos nombrar: 1.- Consagracin de garantas para los individuos, lo que se logr con la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano de 1791, plasmndose en nuestros tiempos en el Art. 19 C.P.R. de 1980. 2.- Separacin de los poderes del estado, radicados hasta entonces en la figura del monarca, en legislativo, ejecutivo y judicial. Algunos hablan de un cuarto poder denominado de control que lo ejercera la Contralora General de la Repblica, pero no ha prosperado esta tesis debido a que la Contralora general de la Repblica no es el nico rgano que cumple estas funciones de control y adems su independencia es relativa. 3.- Principio de legalidad consagrado en el Art. 6 y 7 C.P.R. establecindose tres requisitos para su cumplimiento: a.- Que se acte previa investidura. b.- Dentro se sus competencia. c.- Con respeto a la Constitucin y a las leyes. 4.- Control jurdico de los actos de la administracin del Estado. 5.- Sistema de responsabilidades. Por su parte el Estado de polica presenta las siguientes caractersticas: 1.- Existencia de un poder jurisdiccional derivado del monarca. 2.- La administracin estatal carece de un marco normativo que regule su actividad. 3.- Las normas no eran obligatorias para el monarca. Se plantaba all la teora del fisco, que naci del descontento de la gente ante estas dos ltimas caractersticas y en especial con el cobro abusivo de impuestos. Ello deriv en la separacin del poder monrquico en el monarca y el
fisco. Este ltimo se encargaba de las funciones tributarias, entre otras, sometindose a una estricta regulacin, la que no alcanzaba al monarca. De todo lo expuesto podemos concluir que el derecho administrativo nace con el principio de divisin de poderes o separacin de funciones. Este principio se reduce a la asignacin o delimitacin de competencia de los distintos rganos del Estado, para la consecucin del bien comn. Fuentes del derecho administrativo. Por fuentes del derecho entendemos a los hechos, entidades y organismos administrativos de los cuales emanan las normas jurdicas constitutivas de ste. Podemos clasificar las fuentes del derecho administrativo, en positivas y racionales. Las fuentes positivas o derecho escrito, estn compuestas principalmente por la Constitucin, la ley y el reglamento. Dentro de las fuentes racionales o derecho no escrito, tenemos a la costumbre y la jurisprudencia. Una opinin minoritaria postula que no existen varias fuentes del derecho administrativo, sino slo una que es la voluntad del Estado, que se manifiesta en leyes, reglamentos, decretos leyes, leyes orgnicas Constitucionales, decretos con fuerza de ley, etc. Las fuentes positivas son el conjunto de normas que se generan mediante la actividad de los rganos que componen la administracin del Estado. Otros las definen diciendo que son aquellas que tienen fuerza obligatoria por s mismas, y corresponden en general al derecho escrito. Las fuentes racionales en cambio consisten bsicamente en el reconocimiento de prcticas realizadas por el rgano del Estado. Otros las definen diciendo que las fuentes racionales o materiales son aquellas que carecen de fuerza obligatoria por si mismas y se caracterizan por corresponder al derecho no escrito. Entre ellas encontramos a la doctrina, la costumbre, la jurisprudencia y los principios generales del derecho. Cabe mencionar que en el derecho administrativo es til la doctrina, debido principalmente a la escasa doctrina que existe. La fuente positiva ms importante es la Constitucin Poltica de la Repblica, ya que regula la relacin entre el poder pblico y los ciudadanos; la estructura y composicin de los rganos pblicos y entrega las bases fundamentales del derecho administrativo. Fuentes positivas o formales del Derecho Administrativo. Primera fuente positiva. La Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
Esta norma hipottica fundamental regula las siguientes materias: 1.- Las relaciones de los particulares con el Estado. Aqu tenemos el Art. 19 C.P.R. que consagra entre nosotros las garantas individuales. Se vinculan con el derecho administrativo los siguientes preceptos: a.- El Art. 19 N 2 C.P.R. dispone la Constitucin garantiza a todas las personas: La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley. b.- El Art. 19 N 12 C.P.R. dispone la Constitucin garantiza a todas las personas: La libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de estas libertades, en conformidad a la ley, la que deber ser de qurum calificado. Esta materia se encuentra actualmente regulada por la Ley N 19.733 (conocida como ley de prensa) sobre las libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo, que derog la Ley 16.643 sobre abusos de publicidad a excepcin de su Art. 49.
c.- El Art. 19 N 13 C.P.R. la Constitucin garantiza a todas las personas prescribe: El derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas. Las reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico, se regirn por las disposiciones generales de polica. d.- El Art. 19 N 15 C.P.R. dispone la Constitucin garantiza a todas las personas: El derecho de asociarse sin permiso previo. Este derecho se encuentra restringido para los funcionarios pblicos, pues el Art. 78 letra i) de la Ley N 18.834 (Estatuto administrativo de funcionarios pblicos), dispone El funcionario estar afecto a las siguientes prohibiciones: i) Organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito de la Administracin del Estado; dirigir, promover o participar en huelgas, interrupcin o paralizacin de actividades, totales o parciales, en la retencin indebida de personas o bienes, y en otros actos que perturben el normal funcionamiento de los rganos de la Administracin del Estado. De all que no exista un sindicato de trabajadores pblicos, participar en huelgas, etc. e.- El Art. 19 N 16 Inc. 5 C.P.R. dice la Constitucin garantiza a todas las personas: La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. Esta norma se encuentra en plena armona con la anterior, la razn por la cual los trabajadores pblicos no tienen derecho a huelga es porque no tienen derecho a la negociacin colectiva.
f.- El Art. 19 N 10 C.P.R. seala la Constitucin garantiza a todas las personas: El derecho a la educacin. Esta es sin duda una garanta de los individuos, exigibles al Estado, por mandato Constitucional. Esta norma debe entenderse relacionada con la Ley orgnica Constitucional de Enseanza N 18.962 (LOCE) sobre libertad de enseanza, creacin y mantenimiento de establecimientos educacionales. g.- El Art. 19 N 17 C.P.R. prescribe que la Constitucin garantiza a todas las personas La admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin otros requisitos que los que impongan la Constitucin y las leyes. Esta garanta se materializa con la existencia de estatutos, como por ejemplo, el estatuto administrativo de funcionarios pblicos (Ley N 18.834) y el estatuto administrativo de funcionarios municipales (Ley N 18.883). Estas leyes establecen concursos pblicos para ingresar a los respectivos servicios, transparentando el proceso. h.- El Art. 19 N 20 C.P.R. dispone la Constitucin garantiza a todas las personas: La igual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas o en la progresin o forma que fije la ley, y la igual reparticin de las dems cargas pblicas. i.- El Art. 19 N 24 C.P.R. dispone la Constitucin garantiza a todas las personas: El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o incorporales. Esta garanta se materializa en los procedimientos de expropiacin por causa de utilidad pblica Arts. 924 y ss C.P.C. El profesor don Enrique Silva Cimma seala que todas las normas antes descritas son fuentes del derecho administrativo, porque dentro del dominio de ste, quedan comprendidas todas aquellas disposiciones tanto legales como reglamentarias que se encargan de materializar aquellos principios. 2.- Estructura y organizacin de la administracin del Estado. Dentro de estas normas encontramos las siguientes: a.- El Art. 24 C.P.R. dispone El gobierno y la administracin del Estado corresponden al Presidente de la Repblica, quien es el Jefe del Estado. Precisamente el derecho administrativo se encarga de regular como el Presidente de la Repblica administrar el Estado. Lo anterior se relaciona con la Ley N 18.575 sobre bases generales de la administracin del Estado, pues en ella se organiza la administracin pblica en base a una estructura jerarquizada. b.- El Art. 38 C.P.R. prescribe Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la
capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes. La Ley orgnica referida es la de bases generales de la administracin del Estado y consagra la organizacin de la administracin, la carrera funcionaria, entre otras. c.- El Art. 33 C.P.R. relativo a los ministros establece: Los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos del Presidente de la Repblica en el gobierno y administracin del Estado. Segn este precepto, los ministros forman parte de la estructura de la administracin. El Art. 22 de la Ley N 18.575 dispone que Los Ministerios son los rganos superiores de colaboracin del Presidente de la Repblica en las funciones de gobierno y administracin de sus respectivos sectores, los cuales corresponden a los campos especficos de actividades en que deben ejercer dichas funciones. d.- El Art. 111 C.P.R. dispone El gobierno de cada regin reside en un intendente que ser de exclusiva confianza del presidente de la repblica. El Art. 118 C.P.R. por su parte prescribe La administracin local de cada comuna o agrupacin de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que estar constituida por el alcalde, que es su mxima autoridad y el concejo. No existe en Chile una municipalidad de agrupacin de comunas, as que dicha expresin no es ms que letra muerta. 3.- La actividad jurdica de la administracin. Dentro de estas normas encontramos las siguientes: a.- El Art. 32 N 3 y 6 C.P.R. Dispone el primero de estos numerales: Son facultades exclusivas del Presidente de la Repblica N 3 Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley sobre las materias que seala la Constitucin. Esta facultad se materializa a travs de la ley delegatoria, la cual tiene las limitaciones establecidas en la Constitucin, relativas a las materias de su dominio y el plazo de la delegacin, Art. 64 Inc. 1 C.P.R. El N 6 establece, por su parte, que el Presidente de la Repblica tiene la facultad de ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de las leyes. Esta es la denominada potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica, la cual puede ser de ejecucin o autnoma. Es de ejecucin aquella que tiene por objeto hacer operativas las leyes, en cambio, es autnoma aquella que regula materias que no son propias de dominio legal, es decir, no sealadas en el Art. 63 C.P.R. Generalmente en la misma ley se faculta al Presidente para dictar el reglamento respectivo, tal es el caso de la Ley N 18.886. b.- El Art. 65 N 2 C.P.R. expresa que corresponder al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva en: Crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales, autnomos o de las
empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones. Por su parte el N 4 Fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones, pensiones, montepos, rentas y cualquiera otra clase de emolumentos, prstamos o beneficios al personal en servicio o en retiro y a los beneficiarios de montepo, en su caso, de la administracin pblica y dems organismos y entidades anteriormente sealados, como asimismo fijar las remuneraciones mnimas de los trabajadores del sector privado, aumentar obligatoriamente sus remuneraciones y dems beneficios econmicos o alterar las bases que sirvan para determinarlos; todo ello sin perjuicio de los dispuesto en los nmeros siguientes. 4.- Vinculacin de los agentes con el Estado. Esta materia contempla el nombramiento, remocin y beneficios de los funcionarios pblicos. a.- El Art. 32 N 7 C.P.R. dispone que es una facultad exclusiva del Presidente de la Repblica: Nombrar y remover a su voluntad a los ministros de Estado, subsecretarios, intendentes y gobernadores. b.- El Art. 32 N 10 C.P.R. seala que es una facultad exclusiva del Presidente de la Repblica: Nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de exclusiva confianza y proveer los dems empleos civiles en conformidad a la ley. c.- El Art. 32 N 11 C.P.R. prescribe que es una facultad exclusiva del Presidente de la Repblica: Conceder jubilaciones, retiros, montepos y pensiones de gracia, con arreglo a las leyes. d.- El Art. 32 N 12 C.P.R. establece que es una facultad exclusiva del Presidente de la Repblica: Nombrar a los magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones y a los jueces letrados, a proposicin de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones respectiva; a los miembros del Tribunal Constitucional que le corresponde designar; y a los magistrados y fiscales judiciales de la Corte Suprema y al fiscal nacional, a proposicin de dicha Corte y con acuerdo del Senado, todo ello conforme a lo prescrito en esta Constitucin. e.- El Art. 32 N 16 C.P.R. dice que es una facultad exclusiva del Presidente de la Repblica: Designar y remover a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada, de la Fuerza Area y al Director General de Carabineros en conformidad al artculo 104, y dispones los nombramientos, ascensos y retiros de los oficiales de las Fuerzas Armadas y de Carabineros la forma que seala el artculo 105. Segn el Art. 104 C.P.R. el Presidente de la Repblica proveer los cargos antedichos, de entre los cinco oficiales generales de mayor antigedad. 5.- Fiscalizacin y control. Dentro de estas normas se contempla:
a.- El Art. 93 C.P.R. que seala las atribuciones del Tribunal Constitucional, entre ellas figura como las ms importantes: N6 Resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin. Este mecanismo de control de la Constitucionalidad, represivo concreto, corresponde a la accin de inaplicabilidad. Antes de la reforma Constitucional instaurada por la Ley N 20.050 exista un denominado Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, regulado por el Art. 80 C.P.R. (1980), el cual slo surta efectos respecto del caso concreto en el cual se pronunciaba. El N 7 del Art. 93 C.P.R. en cambio consagra entre nosotros el control de Constitucionalidad, represivo abstracto, toda una innovacin, pues con ella se busca expulsar del ordenamiento jurdico un precepto declarado inaplicable por inconstitucional. El numeral en comento dispone que es atribucin del Tribunal Constitucional: Resolver por la mayora de los cuatro quintos de sus integrantes en ejercicio, la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado inaplicable en conformidad a lo dispuesto en el numeral anterior. Esta facultad que requiere de un qurum alto, ha sido utilizada una vez, en un caso tributario, pues la justicia Tributaria radicada en los directores regionales del Servicio de Impuestos Internos (S.I.I.) era habitualmente delegada en los directores de tesorera, por disposicin del Cdigo Tributario. Se acept la declaracin de inconstitucionalidad, toda vez, dicho acto importaba una delegacin de jurisdiccin y como sta es indelegable, el precepto era inconstitucional. b.- El Art. 98 C.P.R. relativo a la Contralora General de la Repblica dispone Un organismo autnomo con el nombre de Contralora General de la Repblica ejercer el control de la legalidad de los actos de la Administracin, fiscalizar el ingreso y la inversin de los fondos del Fisco, de las municipalidades y de los dems organismos y servicios que determinen las leyes; examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de esas entidades; llevar la contabilidad general de la Nacin, y desempear las dems funciones que le encomiende la ley orgnica constitucional respectiva. Las dos normas antes estudiadas tienen por objeto la funcin de control. Como vimos hay quienes postulan la existencia de un cuarto poder de control, pero debemos entender que estos no son los nicos rganos encargados de dicha funcin, pues el Congreso tiene gran importancia con su funcin fiscalizadora de los actos del ejecutivo. 6.- Normas sobre responsabilidad de los funcionarios. Debemos tener claro que existen varios tipos de responsabilidad, entre ellas, civil, penal y administrativa. Entre estos preceptos encontramos los siguientes: a.- El Art. 6 C.P.R. establece Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo. La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que determine la ley. b.- El Art. 7 C.P.R. dispone Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las responsabilidades y sanciones que la ley seale. Esta nulidad es de derecho pblico. La doctrina sostiene, tomando de base el Art. 7 C.P.R., que existen tres causas por las cuales solicitar la nulidad: 1.- Falta de nombramiento. 2.- Falta de competencia. 3.Falta de forma.
c.- El Art. 8 C.P.R. dice El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones. Este precepto obliga a los titulares de las funciones pblicas a dar cumplimiento al principio de probidad, pues de lo contrario sern responsables en conformidad a la ley. d.- El Art. 38 Inc. 2 C.P.R. prescribe Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao. Este precepto consagra la denominada responsabilidad del estado por falta de servicio en su actividad de administracin. Nos referiremos a esto en detalle ms adelante . f.- El Art. 53 N 1 C.P.R. establece como atribucin exclusiva de la cmara de diputados, determinar si han lugar o no a las acusaciones constitucionales en contra de las personas all mencionadas, entre ellas: El presidente de la Repblica, Los ministros de Estado, Los magistrados de los Tribunales superiores de justicia y Del Contralor General de la Repblica, De los generales o almirantes de las instituciones pertenecientes a las Fuerzas de la Defensa nacional y de los intendentes y gobernadores.
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Ver Huepe Artigas, Fabin. Responsabilidad del Estado, falta de servicio y responsabilidad objetiva en su actividad administrativa. Editorial Lexis N exis, Serie de monografas. Transcritos y complementados por Felipe Carrasco Vliz.
f.- El Art. 53 N 1 C.P.R. seala como atribucin exclusiva del Senado, conocer de las acusaciones constitucionales que la cmara de diputados entable con arreglo al artculo anterior. El Senado conoce como jurado y se limita a declarar si el acusado es o no culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa. El caso ms reciente es la acusacin constitucional entablada en contra de la ministra de educacin Yasna Provoste, pero se encuentra en la primera etapa, es decir, se encuentra en la cmara de diputados para determinar si ha lugar o no a la acusacin. Segunda fuente positiva. La ley. Su importancia radica en las materias que trata, entre otras: 1.- La constitucin y organizacin de los servicios pblicos, como por ejemplo la Ley orgnica constitucional N 19.175 de 1993, sobre gobierno y administracin regional. 2.- Garantas de los ciudadanos respecto de la autoridad, como por ejemplo La Ley N 19.880 sobre bases del procedimiento administrativo. 3.- Derechos y obligaciones de los funcionarios, entre ellas tenemos, al Estatuto administrativo para funcionarios pblicos, Ley N 18.834 y al estatuto administrativo para funcionarios municipales, Ley N 18.883. El Art. 1 C.C. define ley de la manera siguiente la ley es una declaracin de la voluntad soberana, que manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite. La doctrina en general distingue entre leyes sustanciales y leyes formales, radicando la distincin en la permanencia o transitoriedad de sus efectos. Dentro de las ltimas encontramos el Art. 63 N 7 C.P.R. y la Ley de presupuestos de la nacin. Dentro de otros conceptos de ley encontramos los siguientes: 1.- Segn Fisch Pach, ley es la creacin de normas jurdicas por el Estado. 2.- Para Marcel Planiol, ley es una regla social obligatoria, establecida de manera permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza. 3.- Tambin se ha dicho que es la creacin de normas jurdicas que nacen o se generan en su carcter de ejecutores de la Constitucin. Por su parte don Enrique Silva Cimma dice que ley es toda regla obligatoria establecida por la autoridad con arreglo a la Constitucin con carcter de oportunidad y permanencia y sancionada por la fuerza.
La mayora de la doctrina estima que leyes propiamente tales, son las prescripciones legislativas que crean un nuevo derecho, es decir, modifican el estado jurdico existente. Requisitos de la ley. a.- Requisitos de forma. Cumplir con lo establecido en la Constitucin. b.- Requisitos de fondo. No contradecir los derechos consagrados en la Constitucin. Es decir, estar en conformidad al catlogo de derechos consagrados por la carta fundamental. Caractersticas de la ley. 1.- Generalidad. Es impersonal y abstracta. Entre nosotros, el Art. 3 Inc. 1 C.C. dispone que slo toca al legislador determinar e interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Para Enrique Silva Cimma esta no es una caracterstica de la ley, pues al existir variadas excepciones, estas constituyen la regla. 2.- Obligatoriedad. Todas las personas deben cumplirla. 3.- Imperio. Fuerza inherente a la ley, es decir, su poder coercitivo. 4.- Oportuna. Acorde con las necesidades de la sociedad. 5.- Permanente. No se agota o se extingue con su cumplimiento, salvo el caso de la ley de presupuestos de la nacin cuya vigencia termina el 31 de diciembre del ao en curso. 6.- Dominio de la ley. Esto es las materias que se pueden tratar o regular con ella. Segn don Enrique Silva Cimma, el dominio de la ley en Chile es blindado, porque es slo el que establece la Constitucin. El Art. 44 C.P.R. (1925) estableca un dominio legal mnimo. En cambio, el Art. 63 C.P.R. (1980) establece un dominio legal mximo, sin perjuicio de lo que se puede concluir del nmero 20 del precepto en comento. Por ejemplo, son materias de ley las siguientes: 1.- La creacin de servicios pblicos. 2.- Creacin de cargos pblicos. 3.- Remuneraciones de los funcionarios. 4.- Relacin de los funcionarios con el Estado. Efectos de la ley administrativa.
No tiene lmites en su aplicacin, pues se mantiene vigente mientras no se derogue, ya expresa ya tcitamente. Es obligatoria para los funcionarios y para los particulares a quienes se les aplica. Existe una institucin denominada representacin en virtud de la cual un determinado funcionario tiene la facultad de representar o dar a conocer a su superior jerrquico la supuesta ilegalidad de una instruccin emanada de ste ltimo. El funcionario se exculpa de responsabilidad administrativa, sin perjuicio de que el superior puede reiterar la orden por escrito, situacin en la cual deber cumplirla. Podemos decir que el rgano administrativo que aplica la ley carece de la facultad de dejarla sin efecto. Retroactividad e irretroactividad de la ley. Rige aqu como regla general el Art. 9 C.C. que dispone La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo. La doctrina en general postula que la ley no puede tener efecto retroactivo por su ejecutoriedad, pues opera in actum. Cabe tener presentes, sin perjuicio de que son teoras del derecho privado, la teora clsica de la retroactividad y la teora de Paul Robier. No obstante lo anterior se hace preciso distinguir de que tipos de ley se trata para determinar si tiene o no efectos retroactivos: 1.- Leyes que crean, organizan o modifican servicios pblicos. Estas leyes slo pueden disponer para lo futuro, segn lo precepta el Art. 9 C.C. 2.- Leyes que otorgan derechos a los funcionarios del Estado. Aqu por regla general rige el Art. 9 C.C., pero actualmente tiene tantas excepciones que debe aceptarse con reparos. En efecto, es habitual que se dicte leyes que reajustan las remuneraciones de los funcionarios y estas entran en vigencia generalmente en el mes de enero, sin perjuicio de que se dicten con posterioridad, ello en virtud del efecto retroactivo de la ley. 3.- Leyes que limitan los derechos. No existe claridad en este punto. La doctrina mayoritaria opina que pueden tener efecto retroactivo, toda vez de que en el derecho administrativo no existen derechos adquiridos que se puedan vulnerar con el efecto retroactivo de una determinada ley. Interpretacin de la ley administrativa. En este punto rigen los Arts. 19 al 24 C.C. Sin embargo existen ciertas restricciones fundadas en que el derecho administrativo es una rama del derecho pblico y que aqu se puede hacer slo lo que est expresamente permitido. La interpretacin de la ley administrativa presenta las siguientes caractersticas:
1.2.-
Restrictiva. De ello se deriva que no se admite la interpretacin por analoga o a pari. Debe prevalecer la intencin del legislador por sobre sus palabras. Este es el principio inverso al
recogido en el Art. 19 Inc. 1 C.C. Para cumplir con este fin, se debe recurrir a la historia fidedigna del establecimiento de la ley, es decir, valerse de las actas, sesiones legislativas, etc. Respecto de la derogacin podemos decir que esta puede ser expresa o tcita. Es expresa, cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua. Es tcita, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior. Es preciso decir que la derogacin tcita deja vigente en las leyes anteriores, aunque versen sobre la misma materia, todo aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley. La doctrina entiende que existe una tercera clase de derogacin, cual es, orgnica. Este tipo de derogacin se produce cuando una nueva ley regula un conjunto de materias tratadas en una ley o leyes anteriores. Un caso de esta derogacin se encuentra en la Ley 19.696, que estableci en Chile el Cdigo Procesal Penal, pues modific normas contenidas en otras leyes como por ejemplo, el estatuto administrativo de funcionarios pblico en lo relativo a la obligacin de denunciar un hecho ilcito cuando tienen noticia de l. Existe en nuestro ordenamiento jurdico leyes que fijan el texto refundido, coordinado y sistematizado de otras leyes. Esto se materializa a travs de decretos con fuerza de ley (D.F.L.) promulgados por el Presidente de la Repblica previa delegacin de facultades del congreso. Se plantea el problema de determinar si el Presidente de la Repblica puede realizar esta labor en virtud de un decreto supremo emanado de su potestad reglamentaria. Se ha concluido que slo pueden ser establecidos por decreto con fuerza de ley, teniendo las siguientes restricciones: 1.- No pueden llevar nmero. 2.- Se pueden dictar slo previa delegacin del congreso. 3.- No puede ser considerada fuente del derecho administrativo, pues precisamente no crean derecho. Las leyes que modificaron a otra, no deben entenderse derogadas al establecer el texto refundido, coordinado y sistematizado, pues ello podra provocar diversos problemas. T ercera fuente positiva. El reglamento. Por reglamento entendemos a aquellos actos administrativos que emanan del poder ejecutivo y tienen su fundamento en la facultad de administracin del Estado radicada en el presidente de la Repblica y en la
necesidad de ejecutar las leyes. Estos actos administrativos son dictados en el ejercicio de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica, ya sea de ejecucin o autnoma. Existen dos doctrinas que pretenden determinar la naturaleza jurdica del reglamento. La primera es la doctrina alemana que distingue entre reglamentos de derecho y reglamentos de administracin. Los reglamentos de derecho son aquellos actos de carcter general que emanan del ejecutivo y tienen por objeto regular las relaciones de ste con la poblacin. Los reglamentos de administracin son aquellos de aplicacin general, pero que estn destinados a aplicarse a la administracin pblica y por los funcionarios pblicos. La doctrina francesa en cambio postula que la potestad reglamentaria es una sola y el reglamento igual. Por reglamento entienden la facultad del ejecutivo de dictar normas de general y permanente aplicacin. Esta es la posicin aceptada en nuestro pas. Fundamentos del reglamento. Estos los encontramos en la potestad reglamentaria regulada en el Art. 32 N 6 C.P.R. Adems tiene su base en la potestad discrecional en virtud de la cual la regulacin puede llegar a materias no legisladas. Lo anterior se conoce como potestad discrecional. Caractersticas del reglamento. Se trata de un acto administrativo que debe ser siempre general. No slo se reduce a ejecutar la ley. El reglamento acta en silencio de la ley, pero jams e contra de la ley. Es obligatorio, permanente y pueden ser dictados por el poder ejecutivo y excepcionalmente por los alcaldes. Los reglamentos estn sujetos al control preventivo de legalidad mediante la toma de razn por parte de la Contralora General de la Repblica. Tipos de reglamentos. 1.- Reglamentos propiamente administrativos. Estos regulan la actividad de los funcionarios pblicos o determinan la organizacin y funcionamiento de un servicio. 2.- Reglamentos que afectan a particulares. Estos reglamentos que afectan a los particulares actuando en el campo de la facultad discrecional. 3.- Reglamentos que fijan normas complementarias. Entre ellos tenemos al Art. 695 C.C. que establece expresamente la existencia de un reglamento del Conservador de Bienes Races. Se dicta por delegacin expresa, tiene fuerza de ley y no puede ser derogado. Existe otra forma de delegacin la cual se har
habitualmente en la misma ley y dir facltese al Presidente de la Repblica para dictar los reglamentos necesarios para la ejecucin de la presente ley. No tiene fuerza de ley y puede ser fcilmente modificado por el propio Presidente. Modificacin y revocacin del reglamento. Hay que distinguir la clase de reglamento de la que se trate. En el primer caso, no pueden ser modificados en uso de la potestad reglamentaria. En el segundo caso en cambio, al provenir de las facultades privativas del Presidente de la Repblica, pueden ser modificados y slo disponen para lo futuro. Potestad reglamentaria municipal. Esta se da por ejemplo en la ordenanza local de construcciones. Este tipo de reglamento no est sujeto a control preventivo de legalidad, solo un control de registro a posteriori. Existe un trmite de toma de conocimiento en virtud del cual se pueden impugnar u objetar. Esta potestad no tiene origen Constitucional pues el Art. 118 inc. 5 C.P.R. slo se refiere a la existencia de una ley orgnica constitucional que determinar las funciones y atribuciones de las municipalidades. El Art. 5 letra d) de la Ley N 18.695 (ley orgnica Constitucional de municipalidades), dispone que Para el cumplimiento de sus funciones las municipalidades tendrn las siguientes atribuciones esenciales: d) Dictar resoluciones obligatorias con carcter general o particular. El artculo 12 de la ley en comento establece Las resoluciones que adopten las municipalidades se denominarn ordenanzas, reglamentos municipales, decretos alcaldicios o instrucciones. Las ordenanzas sern normas generales y obligatorias aplicables a la comunidad. En ellas podrn establecerse multas para los infractores, cuyo monto no exceder de cinco unidades tributarias mensuales, las que sern aplicadas por los juzgados de polica local correspondientes. Los reglamentos municipales sern normas generales obligatorias y permanentes, relativas a materias de orden interno de la municipalidad. Los decretos alcaldicios sern resoluciones que versen sobre casos particulares. Las instrucciones sern directivas impartidas a los subalternos. Precisamente es la ley N 18.695 es la Ley Orgnica Constitucional que determina las funciones y atribuciones de las municipalidades. Respecto de esta potestad reglamentaria existen dos teoras. La primera que cree que es una facultad que le otorga la ley y nace en ella. Y otra que cree que la potestad reglamentaria es una facultad derivada del poder ejecutivo. La mayora de la doctrina se inclina por esta segunda solucin, fundados en lo
siguiente: 1.- Que la administracin del Estado corresponde al Presidente de la Repblica. 2.- As fluye de los Arts. 1, 29 y 30 de la Ley N 18.575. En efecto, el Art. 1 de la Ley N 18.575 dispone El Presidente de la Repblica ejerce el gobierno y la administracin del Estado con la colaboracin de los rganos que establezcan la Constitucin y las leyes. La Administracin del Estado estar constituida por los Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, incluidos la Contralora General de la Repblica, el Banco Central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas pblicas creadas por ley. De este precepto fluye que se incluye a las municipalidades en la facultad de administracin del Estado. El Art. 29 de la misma ley dispone Los servicios pblicos sern centralizados o descentralizados. Los servicios centralizados actuarn bajo la personalidad jurdica y con los bienes y recursos del Fisco y estarn sometidos a la dependencia del Presidente de la Repblica, a travs del Ministerio correspondiente. Los servicios descentralizados actuarn con la personalidad jurdica y el patrimonio propios que la ley les asigne y estarn sometidos a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del Ministerio respectivo. La descentralizacin podr ser funcional o territorial. En inciso 3 de esta norma somete a los servicios descentralizados a la supervigilancia del presidente de la Repblica, con lo cual se refuerza ms la idea anterior. El Inciso 1 del Art. 30 de la Ley sobre bases generales de la administracin del Estado establece Los servicios pblicos centralizados o descentralizados que se creen para desarrollar su actividad en todo o parte de una regin, estarn sometidos, en su caso, a la dependencia o supervigilancia del respectivo Intendente. Con ello somete a las municipalidades a la supervigilancia del intendente, y como ste ltimo depende del Presidente de la Repblica, se puede concluir que las municipalidades y por ende su potestad reglamentaria emana del mismo Presidente. Dentro de las caractersticas de la potestad reglamentaria municipal encontramos: 1.- Se funda en una disposicin legal. 2.- Es restringida. 3.- En ningn caso es una limitacin a la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica. 3.- Debe someterse a los mismos trmites que los reglamentos emanados en virtud de la potestad reglamentaria, salvo en cuanto a la toma de razn, pues los reglamentos municipales estn sujetos a un control de constitucionalidad represivo o a posteriori denominado registro. 4.- El Presidente de la Repblica puede limitarla, pues emana directamente de l. Fuentes materiales o racionales del Derecho Administrativo. Primera fuente material.
La jurisprudencia administrativa. Por jurisprudencia don Enrique Silva Cimma entiende a la forma o modo de interpretacin del derecho. Segn Marcel Planiol es el modo como las leyes son interpretadas por los tribunales. Para Lus Claro Solar es el hbito de juzgar una cuestin de una misma manera y el resultado de ste hbito. Enrique Silva Cimma dice que es la funcin que tiene por objeto principal la interpretacin de la regla jurdica administrativa en su adaptacin a los casos concretos sea hecho por los tribunales o por las autoridades que le corresponde conocer de un asunto administrativo. Es importante precisar que las contraloras regionales no crean jurisprudencia, slo la aplican. La importancia de la jurisprudencia radica en: 1.- Ayuda a aclarar normas oscuras o dudosas. 2.- Ayuda a la adaptacin del derecho a las prcticas administrativas. 3.- Contribuye a la sistematizacin del derecho, es decir, a la organizacin u ordenacin lgica y razonada de las normas que conforman el ordenamiento jurdico. Clasificacin de la jurisprudencia administrativa. Esta depende del rgano del cual emana, y puede ser jurisprudencia administrativa contenciosa y jurisprudencia administrativa no contenciosa. La jurisprudencia administrativa contenciosa es aquella que emana de rganos dotados de facultades jurisdiccionales en lo administrativo. Esta clase de jurisprudencia emana del poder judicial principalmente. Podemos subclasificar esta variedad de jurisprudencia en: 1.- Jurisprudencia de los tribunales ordinarios. Generalmente se trata de acciones de nulidad de derecho pblico, recursos de proteccin interpuestos en contra de algn servicio pblico, etc. El Art. 108 Letra d) de la ley N 19.175 sobre gobierno y administracin regional. 2.- Jurisprudencia de los tribunales especiales. Dentro de ella tenemos: a.- Tribunales de contratacin pblica, regulados por la ley N 19.886 sobre contratacin pblica que regula los problemas que se susciten con las licitaciones pblicas. b.- Tribunal Constitucional, que se encuentra regulado por los Arts. 92 y ss C.P.R. 3.- Jurisprudencia emanada de servicios pblicos que no son tribunales, pero excepcionalmente estn dotados de atribuciones jurisdiccionales. Aqu tenemos al Servicio de impuestos internos, representado por su director regional, quien ejerce labores jurisdiccionales. La jurisprudencia administrativa no contenciosa es la que emana de autoridades u organismos a quienes el legislador otorga la atribucin de ejecutar al acto administrativo o de resolver sin forma de juicio. Emanan principalmente de la Contralora General de la Repblica
La doctrina en materia administrativa es escasa y la costumbre de nula aplicacin. Unidad II: Organizacin de la administracin en Chile. Marco jurdico de la administracin del Estado en Chile. Las normas aplicables se encuentran dispersas en distintos cuerpos normativos y dentro de un cuerpo normativo tambin, es as como la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile trata de esta materia. Dentro de las normas Constitucionales aplicables encontramos: a.- El Art. 3 Inc. 2 C.P.R. dispone La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley. De ello se deriva que la administracin del Estado se determina por funcin y por territorio. b.- El Art. 24 Inc. 1 C.P.R. establece que El gobierno y la administracin del Estado corresponden al Presidente de la Repblica, quien es el Jefe del Estado. c.- El Art. 33 Inc. 1 C.P.R. prescribe que Los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos del Presidente de la Repblica en el gobierno y administracin del Estado. d.- El Art. 38 Inc. 1 C.P.R. por su parte delega en la ley las bases de la administracin del Estado. El precepto en comento dispone Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el perfeccionamiento de sus integrantes. La ley referida es la N 18.575, sobre bases generales de la administracin del Estado. e.- Los Arts. 110 a 126 C.P.R. establecen normas sobre gobierno y administracin interior de Estado. La administracin regional se encuentra regulada por el Art. 111 C.P.R. se encuentra radicada en el gobierno regional, presidido por el Intendente y apoyado por el Consejo Regional. Segn el Art. 116 C.P.R. la administracin provincial se encuentra radicada en el gobernador. Por ltimo, de acuerdo al Art. 118 C.P.R. dispone que la administracin comunal reside en la municipalidad, la cual se encuentra formada por el alcalde y el concejo municipal. f.- El Art. 58 Inc. 1 C.P.R. seala que Los cargos de diputados y senadores son incompatibles entre s y con todo empleo o comisin retribuidos con fondos del Fisco, de las municipalidades, de las entidades fiscales autnomas, semifiscales o de las empresas del Estado o en las que el Fisco tenga intervencin por aportes de capital, y con toda otra funcin o comisin de la misma naturaleza. Se exceptan los
empleos docentes y las funciones o comisiones de igual carcter de la enseanza superior, media y especial. g.- El Art. 19 N 24 Inc. 10 C.P.R. dispone La exploracin, la explotacin o el beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles de concesin, podrn ejecutarse directamente por el Estado o por sus empresas, o por medio de concesiones administrativas o de contratos especiales de operacin, con los requisitos y bajo las condiciones que el Presidente de la Repblica fije, para cada caso, por decreto supremo. Esta norma se aplicar tambin a los yacimientos de cualquier especie existentes en las aguas martimas sometidas a la jurisdiccin nacional y a los situados, en todo o en parte, en zonas que, conforme a la ley, se determinen como de importancia para la seguridad nacional. El Presidente de la Repblica podr poner trmino, en cualquier tiempo, sin expresin de causa y con la indemnizacin que corresponda, a las concesiones administrativas o a los contratos de operacin relativos a explotaciones ubicadas en zonas declaradas de importancia para la seguridad nacional. h.- El Art. 19 N 21 Inc. 2 C.P.R. establece El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que deber ser, asimismo, de qurum calificado. Este es el fundamento de la existencia de las empresas estatales, adems de regular el principio de subsidiariedad del Estado, en virtud del cual el Estado slo puede entrometerse en las actividades econmicas en aquellos casos en que los particulares no quieran realizar dicha actividad. Dentro de las normas legales encontramos: a.- El Art. 1 de la Ley N 18.575, sobre bases generales de la administracin del Estado dispone El Presidente de la Repblica ejerce el gobierno y la administracin del Estado con la colaboracin de los rganos que establezcan la Constitucin y las leyes. El inciso segundo del mismo precepto, agrega La Administracin del Estado estar constituida por los Ministerios, las Intendencias, las Gobernaciones y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, incluidos la Contralora General de la Repblica, el Banco Central, las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades y las empresas pblicas creadas por ley. b.- El Art. 6 de la Ley N 18.575 prescribe El Estado podr participar y tener representacin en Art. 6 entidades que no formen parte de su Administracin slo en virtud de una ley que lo autorice, la que deber ser un qurum calificado si esas entidades desarrollan actividades empresariales. Esta norma
debe ser relacionada con lo dispuesto en el Art. 19 N 21 Inc. 2 C.P.R. que establece como dijimos antes el principio de subsidiariedad del Estado. c.- Los Arts. 26 y 27 de la Ley N 18.575. El primero de estos preceptos dispone Los Ministerios, con las excepciones que contemple la ley, se desconcentrarn territorialmente mediante Secretaras Regionales Ministeriales, las que de Interior estarn a cargo de un Secretario Regional Ministerial. El Art. 27 de la ley referida establece que En la organizacin de los Ministerios, adems de las Subsecretaras y de las Secretaras Regionales Ministeriales, podrn existir slo los niveles jerrquicos de Divisin, Departamento, Seccin y Oficina, considerando la importancia relativa y el volumen de trabajo que signifique la respectiva funcin. El inciso segundo dispone por su parte No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, en circunstancias excepcionales la ley podr establecer niveles jerrquicos distintos o adicionales, as como denominaciones diferentes. d.- El Art. 16 de la Ley N 10.336, orgnica de la Contralora General de la Repblica dispone Los Servicios, Instituciones Fiscales, Semifiscales, Organismos Autnomos, Empresas del Estado y en general todos los Servicios Pblicos creados por ley, quedarn sometidos a la fiscalizacin de la Contralora General de la Repblica, sin perjuicio del control que ejerce la Superintendencia de Bancos sobre el Banco Central y el Banco del Estado de Chile, del que cumple la Superintendencia de Compaas de Seguros, Sociedades Annimas y Bolsas de Comercio sobre el Instituto de Seguros del Estado y la Caja Reaseguradora de Chile y del que desarrolla la Superintendencia de Seguridad Social sobre las instituciones y entidades sometidas actualmente a su fiscalizacin. Conceptos y definiciones de servicios pblicos. Existen 3 corrientes que pretenden determinar que caracteriza un servicio pblico. Para los primeros lo definen atendiendo a su funcin y finalidad, cual es la satisfaccin del inters general. Para otros en cambio, se debe atender a la rama del derecho que lo regula, siendo esta el derecho pblico. Por ltimo, para la concepcin clsica u orgnica, los servicios pblicos se caracterizan por ser rganos de la administracin del Estado que se crean para cumplir determinados fines. Don Enrique Silva Cimma, adhiere a esta ltima corriente, fundado en lo dispuesto en el Art. 1 de la Ley N 18.575. Para don Enrique Silva Cimma, existen principalmente 2 nociones de servicios pblicos, una orgnica y otra funcional. Para la concepcin orgnica, los servicios pblicos son rganos que integran la administracin de un Estado, sin ser relevante la actividad que realizan. Duguit define servicios pblicos desde esta nocin, diciendo que es toda actividad cuyo cumplimiento debe estar asegurado, reglado y controlado por los gobernantes. Se crtica este concepto, pues resulta demasiado extensivo,
incluyndose dentro de la nocin de servicio pblico incluso los servicios concesionados, que son de carcter privado. Por otro lado tenemos la nocin funcional, que apunta a la funcin del ente u organismo, por tanto, ser servicio pblico si tiene por objeto la satisfaccin del inters general. Segn Marcel Waline servicio pblico es una actividad que persigue un fin de inters general, sea ella realizada por una entidad, cuerpo estatal o por personas privadas, sean naturales o jurdica. Se admite tambin por algunos un sentido orgnico o material. En lo orgnico, no dista mayormente de lo explicado anteriormente. Segn el sentido material, en el servicio pblico tiene que haber una prestacin del servicio al pblico, es decir, debe existir usuarios. Esta nocin es criticable, pues se deja fuera de la denominacin de servicio pblico, a los gobiernos regionales por no atender directamente al pblico, siendo que ellos son servicios pblicos integrantes de la administracin del Estado. En nuestro ordenamiento jurdico se adopta el sentido orgnico, lo cual fluye de las siguientes disposiciones de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile: a.- El Art. 98 C.P.R. dispone que Un organismo autnomo con el nombre de Contralora General de la Repblica ejercer el control de la legalidad de los actos de la Administracin, fiscalizar el ingreso y la inversin de los fondos del Fisco, de las municipalidades y de los dems organismos y servicios que determinen las leyes; examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de esas entidades; llevar la contabilidad general de la Nacin, y desempear las dems funciones que le encomiende la ley orgnica constitucional respectiva. De lo anterior se deduce que este organismo forma parte de la administracin del Estado, sin perjuicio de que ejerza una funcin de control. b.- El Art. 65 Inc. 5 N 2 C.P.R. establece que Corresponder, asimismo, al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva para: Crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados, sean fiscales, semifiscales, autnomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar sus funciones o atribuciones. c.- El Art. 112 C.P.R. prescribe que El intendente presidir el consejo regional y le corresponder la coordinacin, supervigilancia o fiscalizacin de los servicios pblicos creados por ley para el cumplimiento de las funciones administrativas que operen en la regin. Caractersticas de los servicios pblicos.
1.- Continuidad: La actividad no puede interrumpirse o paralizarse. Esta caracterstica se encuentra reafirmada por el Art. 19 N 16 Inc. 5 C.P.R. que como vimos anteriormente prohbe a los funcionarios pblicos el derecho a huelga. 2.- Regularidad: Un servicio pblico actuar regularmente cuando la funcin se apega a los preceptos legales y reglamentarios que las rigen. 3.- Uniformidad: Las prestaciones de los servicios pblicos deben ser iguales para todos aquellos habitantes que requieran o reclamen tal prestacin. 4.- Obligatorio: Las prestaciones que deba entregar el servicio pblico, deben necesariamente cumplirse, sin que pueda beneficiarse a unos en desmedro de otros. 5.- Permanente: Deber existir siempre y cuando se requiera satisfacer una necesidad pblica. Elementos de los servicios pblicos. 1.- Funcin considerada como obligatoria: Buscan satisfacer necesidades pblicas. Segn Enrique Silva Cimma, la existencia de una necesidad elevada al carcter de pblica y atendida como funcin obligatoria por el Estado, constituye el elemento fundamental del servicio pblico. Por ejemplo el Art. 13 de la Ley N 19.175 sobre gobierno y administracin regional, dispone que La administracin superior de cada regin del pas estar radicada en un gobierno regional, que tendr por objeto el desarrollo social, cultural y econmico de ella. El inciso segundo agrega que Para el ejercicio de sus funciones los gobiernos regionales gozarn de personalidad jurdica de derecho pblico, tendrn patrimonio propio y estarn investidos de las atribuciones que esta ley les confiere. Por su parte el Art. 16 de la misma ley regula las funciones generales del gobierno regional. En efecto el precepto citado dispone Sern funciones generales del gobierno regional: a. Elaborar y aprobar las polticas, planes y programas de desarrollo de la regin, as como su proyecto de presupuesto, los que deber ajustar a la poltica nacional de desarrollo y al presupuesto de la Nacin. Para efectos de asegurar la congruencia entre las polticas y planes nacionales y regionales, el Ministerio de Planificacin y Cooperacin asistir tcnicamente a cada gobierno regional en la elaboracin de los correspondientes instrumentos, emitiendo, a solicitud del gobierno regional, los informes pertinentes.
b. Resolver la inversin de los recursos que a la regin correspondan en la distribucin del Fondo Nacional de Desarrollo Regional y de aqullos que procedan de acuerdo al artculo 73 de esta ley, en conformidad con la normativa aplicable. c. Decidir la destinacin a proyectos especficos de los recursos de los programas de inversin sectorial de asignacin regional, que contemple anualmente la Ley de Presupuestos de la Nacin. d. Dictar normas de carcter general para regular las materias de su competencia, con sujecin a las disposiciones legales y a los decretos supremos reglamentarios, las que estarn sujetas al trmite de toma de razn por parte de la Contralora General de la Repblica y se publicarn en el Diario Oficial. e. Asesorar a las municipalidades, cuando stas lo soliciten, especialmente en la formulacin de sus planes y programas de desarrollo. f. Adoptar las medidas necesarias para enfrentar situaciones de emergencia o catstrofe, en conformidad a la ley, y desarrollar programas de prevencin y proteccin ante situaciones de desastre, sin perjuicio de las atribuciones de las autoridades nacionales competentes. g. Participar en acciones de cooperacin internacional en la regin, dentro de los marcos establecidos por los tratados y convenios que el Gobierno de Chile celebre al efecto y en conformidad a los procedimientos regulados en la legislacin respectiva. h. Ejercer las competencias que le sean transferidas de conformidad con lo dispuesto en el artculo 67 de esta ley. i. Mantener relacin permanente con el gobierno nacional y sus distintos organismos, a fin de armonizar el ejercicio de sus respectivas funciones. 2.- Debe tener agentes jerarquizados: Son los encargados previo nombramiento, del funcionamiento del respectivo servicio pblico. Dentro de los agentes podemos encontrar, aquellos que forman parte de la organizacin de la administracin del Estado, que son llamados agentes pblicos y por otro lado, aquellos agentes que colaboran, pero son particulares. Dentro de los agentes pblicos podemos distinguir: a.- Gobernantes. Son quienes ejercen el poder pblico, son generalmente elegidos por la ciudadana. Dentro de esta clase tenemos, por ejemplo al Presidente de la Repblica, diputados y senadores, entre otros. b.- Autoridades. No ejercen el poder pblico, pero en mayor o menor medida participan de l. Tienen potestad de mando y facultades resolutivas. Dentro de esta categora tenemos a los ministros, intendentes y gobernadores. c.- Funcionarios. Son quienes en definitiva ejercen la funcin de administrar.
Si bien el Art. 19 N 17 C.P.R. distingue entre funciones y empleos pblicos y por ende, entre funcionarios y empleados pblicos, la doctrina hace sinnimas ambas expresiones. En efecto, la doctrina define funcionarios pblicos como aquellos que tienen competencia especfica y potestad de mando. Por el contrario, los empleados pblicos son meros colaboradores de la administracin del Estado y actan, por tanto, en un plano secundario Siguiendo con el ejemplo del numeral anterior, el Art. 68 de la Ley. N 19.175 de 1993 prescribe que El intendente, para el cumplimiento de las funciones que la presente ley le asigna como ejecutivo del gobierno regional, contar con la siguiente estructura administrativa, que le estar directamente adscrita: a. Una divisin de administracin y finanzas, encargada de la gestin administrativa y financiera, de la formulacin y ejecucin del presupuesto y de la provisin de los servicios generales del gobierno regional, y b. Una divisin de anlisis y control de gestin, que colaborar en la elaboracin del proyecto de presupuesto en lo relativo a la inversin del gobierno regional y en su seguimiento y control. Adems importa aqu tratar la jerarqua y disciplina. Por jerarqua administrativa se entiende al conjunto de facultades que la ley otorga al superior respecto del subordinado. Por ejemplo, la facultad de mando, en virtud de la cual el superior puede impartir instrucciones y rdenes. Se debe relacionar con la facultad de representacin que tiene el subordinado, que veremos ms adelante. Tambin tenemos las facultades disciplinarias, en virtud de la cual puede aplicar sanciones; facultad de jurisdiccin retenida, en cuya virtud el superior jerrquico puede conocer materias de competencia del subordinado y finalmente, facultad jurdica de conflictos, con la cual conoce y resuelve las contiendas de su competencia que se promueven entre sus subordinados. Por su parte la disciplina administrativa consiste en la obligacin del subordinado de respetarlas rdenes impartidas por el superior jerrquico, cumplirlas y respectar las normas del servicio. Aqu tambin tiene relevancia la representacin, pues el subordinado puede ejercer este derecho, eximindose de responsabilidad administrativa. 3.- Los recursos: Cabe distinguir entre bienes fiscales y recursos pblicos. Los recursos del servicio son distintos, segn la naturaleza del servicio. Los servicios que integran la administracin del Estado se financian con recursos fiscales, establecidos generalmente en la Ley de presupuestos de la nacin, como por ejemplo los recursos de los ministerios. Los servicios autnomos se financian con recursos globales y leyes especiales que le otorgan bienes o rentas, como por ejemplo el Art. 69 de la Ley N 19.175 que dispone El patrimonio del gobierno regional estar compuesto por: a. Los bienes muebles e inmuebles que le transfiera el Fisco.
b. Los bienes muebles e inmuebles que adquiera legalmente a cualquier ttulo y los frutos de tales bienes. c. Las donaciones, herencias y legados que reciba, de fuentes internas o externas, de acuerdo a la legislacin vigente, las cuales estarn exentas del trmite de insinuacin. d. Los ingresos que obtenga por los servicios que preste y por los permisos y concesiones que otorgue respecto de los bienes a que se refiere la letra e) del artculo 70. f. Los ingresos que perciba en conformidad al inciso final del nmero 20 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica. g. Los recursos que le correspondan en la distribucin del Fondo Nacional de Desarrollo Regional. h. Las obligaciones que contraiga en el desarrollo de sus actividades, en conformidad a la ley. i. Los derechos y obligaciones que adquiera por su participacin en las asociaciones a que se refiere el inciso quinto del artculo 104 de la Constitucin Poltica de la Repblica. j. Los dems recursos que le correspondan en virtud de la ley. Adems el Art. 73 de la misma ley regula el Fondo Nacional de Desarrollo regional. En efecto, el precepto en comento dispone El Fondo Nacional de Desarrollo Regional es un programa de inversiones pblicas, con finalidades de compensacin territorial, destinado al financiamiento de acciones en los distintos mbitos de infraestructura social econmica de la regin, con el objeto de obtener un desarrollo territorial armnico y equitativo. Este Fondo se constituir por una proporcin del total de gastos de inversin pblica que establezca anualmente la Ley de Presupuestos. La distribucin del mismo se efectuar entre las regiones, asignndoles cuotas regionales. El inciso segundo contempla como se financia este fondo, disponiendo que La Ley de Presupuestos de cada ao podr precisar los rubros de gastos que, para estos efectos, no se entendern comprendidos en los mbitos de infraestructura social y econmica de la regin. Los recursos son obtenidos, principalmente a travs de procedimientos de derecho privado, ya sea a ttulo gratuito (como las donaciones) o bien a ttulo oneroso como la compra de un edificio que servir de asiento al servicio pblico respectivo. Otras formas de recaudacin son las contribuciones o pago del impuesto territorial (Ley N 17.235), lo impuestos en general (como el impuesto a la renta D.L. N 824) o multas. Estas ltimas merecen un comentario, cual es que la Ley N 20.000 sobre trfico ilcito de
estupefacientes y sustancias psicotrpicas y la Ley N 19.325 que establece normas sobre procedimiento y sanciones relativos a los actos de violencia intrafamiliar, establecen que las multas a que dieren lugar las infracciones de las leyes mencionadas sern a beneficio del Fondo Nacional de Desarrollo Regional (FNDR). Tambin el Estado se financia a travs de las expropiaciones por causa de utilidad pblica (Procedimiento regulado por los Arts. 915 y ss C.P.C.). y por ltimo los emprstitos obtenidos por el Estado de Chile. Deben, los impuestos y los emprstitos ser obtenidos en conformidad a la ley, es decir, por iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica, Arts. 65 N 1 y 3 C.P.R. en relacin a los Arts. 19 N 20 y 24 del mismo cuerpo normativo. 4.- Rgimen jurdico especial: Se entiende por tal, al conjunto de normas disposiciones legales y reglamentarias que dictan los poderes del Estado con el fin de que una determinada necesidad se satisfaga mediante un servicio pblico. Los servicios pblicos slo pueden ser creados por ley, as lo establece el Art. 65 N 2 C.P.R. Jams pueden ser creados por decreto emanado de la potestad reglamentaria, lo que si puede haber es un reglamento que haga ejecutiva la ley que crea el servicio pblico, en tal caso ambas normas, se funden en un solo rgimen jurdico especial. Este rgimen jurdico especial regula las siguientes materias: a.- Atribuciones de los servicios pblicos, como el Art. 20 de la ley N 19.175. b.- Bienes disponibles para lograr sus funciones, como el revisado Art. 69 de la misma ley. c.- Rgimen jurdico del personal del servicio pblico, como el estatuto administrativo de los funcionarios pblicos (Ley N 18.834) y el estatuto administrativo de los funcionarios municipales (Ley N 18.883). d.Grado de autonoma que tienen respecto del poder central, como el Art. 13 de la citada ley orgnica Constitucional sobre gobierno y administracin regional. Por ejemplo, el gobierno regional, se encuentra regulado por la Ley N 19.175 de 1993 sobre gobierno y administracin regional, cuya ltima modificacin se realiz por Ley N 20.035. Por su parte las municipalidades se encuentran reguladas por la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades N 18.695. Bases de la administracin del Estado. Las bases de la administracin del Estado son el conjunto de normas y principios que sirven de fundamento a la organizacin y funcionamiento de los servicios pblicos. 1.- La compatibilidad de la organizacin de la administracin del Estado con la Constitucin Poltica de la Repblica. La administracin del Estado debe respetar y hacer efectivas las garantas individuales establecidas en la carta fundamental, ya que justamente es sta la principal fuente positiva del derecho administrativo, rama del derecho pblico que regula a la administracin del Estado. 2.- Unidad y competencia de los rganos de la administracin. La unidad administrativa permite que el campo de accin de los distintos servicios pblicos se precise o delimite con el fin de evitar interferencias entre ellos que puedan perjudicar el fin ltimo que es la satisfaccin de necesidades de
inters general. As mismo se exige que exista claridad en las facultades de direccin de cada servicio, con lo cual se pueden delimitar o establecer las responsabilidades administrativas y se facilitan los controles de la administracin. En conclusin, constituye una forma de delimitar claramente la competencia de cada servicio, materializa la facultad de direccin y facilita la funcin de control de los actos de la administracin. Por su parte la competencia es el mbito de accin de los servicios pblicos. Es as como el Art. 7 C.P.R. establece que los rganos del Estado deben actuar previa investidura, sobre materias de su competencia y con sujecin a la Constitucin y las leyes. El precepto en comento consagra la denominada accin de nulidad de derecho pblico, la cual se otorga en general al los particulares que resulten afectados en sus derechos. Se ha discutido si esta accin puede ser ejercida por otros servicios pblicos. La doctrina mayoritaria estima que no. Por ejemplo una municipalidad ejerce la accin de nulidad de derecho pblico fundado en una resolucin dictada por el gobierno regional. Los elementos que determinan la competencia son a.- Territorio. Espacio fsico en que actan los servicios pblicos. b.Materia. Cada servicio pblico tiene distintas funciones y satisface distintas necesidades. Se distingue dos tipos de competencia en relacin a la materia, una interna, que tienen los funcionarios o unidades de un mismo servicio pblico y otra externa, en que cada servicio conoce de materias distintas a las de otros servicios. c.- Poder jurdico. Son las distintas potestades que la ley le otorga a los servicios. Estas facultades o potestades pueden ser de legislacin, de administracin y jurisdiccionales. d.- Grado. Hay servicios que conocen en primer o segundo grado (denominado recurso jerrquico), similar a la primera y segunda instancia procesal. Por ejemplo al imponerse una medida disciplinaria en un sumario administrativo, existe la posibilidad de recurrir ante el superior jerrquico. Relacionado con la competencia se encuentra la improrrogabilidad de la misma, pues el Art. 7 C.P.R. establece un principio distinto a lo establecido en los Arts. 181 a 187 C.O.T. Las nicas excepciones en que es admisible la prrroga de la competencia son en la avocacin y la delegacin. La avocacin es el acto por el cual un rgano superior sin que exista recurso, somete a su conocimiento un asunto de competencia de un inferior. Lo anterior no es ms que una aplicacin del principio de la superioridad jerrquica. Por su parte, la delegacin es el acto por el cual un rgano superior entrega parte de su competencia a uno inferior. Esta situacin se encuentra regulada en el Art. 41 de la Ley N 18.575. Segn esta ltima disposicin, existen ciertas limitaciones en la delegacin, pues debe cumplir con los siguientes requisitos: 1.- Debe ser parcial y especfica, es decir, no puede ser total ni genrica. 2.- El delegado debe ser el subordinado. 3.- El acto en virtud del cual se realiza la delegacin debe ser notificado o publicado para que surta efectos. 4.- La responsabilidad recae en el delegado, sin perjuicio de la responsabilidad del superior por falta de control. 5.- La delegacin es por esencia revocable. Es decir, no cabe una revocacin tcita. Esto es una aplicacin del principio de que en derecho las cosas se deshacen de la misma manera de la que se hacen. Contiendas o conflictos de competencia.
Se produce en aquellos casos en que dos o ms rganos que se atribuyen competencia para conocer de un asunto determinado. Esta clase de conflictos se denominan positivos, pues los rganos se atribuyen la competencia del asunto. Tambin existen conflictos negativos de competencia, en virtud de los cuales dos o ms rganos rechazan el conocimiento de un asunto por considerarse incompetentes. El Art. 39 de la Ley N 18.575 resuelve el problema recurriendo a la potestad jerrquica, dndole facultades al superior respectivo para resolver el conflicto. En efecto, la disposicin citada dispone Las contiendas de competencia que surjan entre diversas autoridades administrativas sern resueltas por el superior jerrquico del cual dependan o con el cual se relacionen. Tratndose de autoridades dependientes o vinculadas con distintos Ministerios, decidirn en conjunto los Ministros correspondientes, y si hubiere desacuerdo, resolver el Presidente de la Repblica. Sistemas de organizacin de la administracin. En doctrina se distinguen dos sistemas, el primero, denominado rgimen de centralizacin administrativa, y el segundo rgimen de descentralizacin administrativa. La centralizacin administrativa consiste en la reunin de potestades administrativas en una sola autoridad o institucin. Segn el diccionario de la R.A.E. centralizar es hacer que varias cosas dependan de un poder central. Por su parte la descentralizacin es la reparticin o transferencia de potestades entre autoridades diferentes. Concepto y caractersticas de la centralizacin. Como lo dijimos anteriormente, consiste en la reunin de atribuciones en un poder central. Dentro de sus caractersticas destacan: 1.- Los servicios pblicos centralizados extienden su competencia a todo el territorio de la repblica, sin perjuicio de que se puedan establecer oficinas regionales. 2.- EL rgano central resuelve todos los asuntos administrativos que ocurran en el territorio. La excepcin a la caracterstica anterior la constituye la delegacin de competencia, ya estudiada. La doctrina ha planteado una variante de este sistema, cual es el de desconcentracin administrativa. Este sistema se caracteriza porque en razn de la materia que atiende el servicio, se separan atribuciones para que las realicen con independencia relativa del poder central. Esta desconcentracin se materializa a travs de la delegacin de competencia y como vimos debe estar autorizada por la ley. Sin perjuicio de lo anterior, el poder central mantiene una jurisdiccin retenida. Enrique Silva Cimma dice que esta figura de la desconcentracin es una etapa intermedia entre la centralizacin y la descentralizacin. Concepto y caractersticas de la descentralizacin.
Por ella se entrega la administracin de los intereses zonales o locales, a rganos independientes del poder central, los que para estos efectos cuentan con personalidad jurdica y recursos propios. Dentro de sus caractersticas figuran: 1.- Actan con independencia del poder central. 2.- Tienen personalidad jurdica de derecho pblico. 3.- Son especiales, pues han sido creados para satisfacer necesidades pblicas especficas. 4.- No estn subordinados al poder central, pues gozan de autonoma. 5.- Sus autoridades se eligen por eleccin popular. La base de esta caracterstica se encuentra en el Art. 119 C.P.R. que dispone en cada municipalidad habr un concejo integrado por concejales elegidos por sufragio universal en conformidad a la ley orgnica constitucional de municipalidades. Es as como los Arts. 57 y 72 de la Ley N 18.695 complementan la materia. El Art. 57 Inc. 1 prescribe El alcalde ser elegido por sufragio universal, en votacin conjunta y cdula separada de la de concejales, en conformidad con lo establecido en esta ley. Su mandato durar cuatro aos y podr ser reelegido. Por su parte el Art. 72 Inc. 1 de la misma ley dispone Los concejos estarn integrados por concejales elegidos por votacin directa mediante un sistema de representacin proporcional, en conformidad con esta ley. Durarn cuatro aos en sus cargos y podrn ser reelegidos. Una manifestacin de la descentralizacin administrativa, es la existencia de un Estatuto administrativo para funcionarios municipales, que regula a todos los funcionarios de los municipios, incluidos el alcalde y los concejales. 6.- Tienen patrimonio propio. As lo consagra por ejemplo el Art. 1 Inc. 2 de la Ley N 18.695 orgnica constitucional de municipalidades, que seala que Las municipalidades son corporaciones autnomas de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico, social y cultural de las respectivas comunas. De lo anterior se deriva que tienen una independencia en el manejo e inversin de sus recursos, pese a que segn algunos, esta autonoma es ms bien relativa. 7.- Estn sujetos a la fiscalizacin competente de la Contralora General de la Repblica. De todo lo expuesto hasta aqu podemos concluir las siguientes ventajas y desventajas de los dos sistemas analizados: 1.- El sistema de la centralizacin administrativa tiene como ventaja que permite la existencia de un sistema administrativo uniforme. 2.- La correlativa desventaja de este sistema es que se produce un olvido o despreocupacin por los sistemas locales de administracin. 3.- El sistema de descentralizacin administrativa tiene como ventaja que los rganos que la componen tienen un mayor conocimiento de la realidad local. 4.- Por ltimo, y como desventaja, el sistema de la descentralizacin es ficticio, relativo, pues en la realidad siempre existe una dependencia, principalmente por el escaso patrimonio con el que cuentan. 3.- La dotacin. Es el conjunto de personas asignadas a un servicio pblico para su normal funcionamiento. Slo pueden ser fijados por ley. En general es reducida la dotacin de los servicios pblicos, porque fueron fijadas en la misma ley que los creaba, y con el pasar de los aos dicha dotacin se hace insuficiente, lo que hace que sea necesario contratar nuevos funcionarios, ya sea a honorarios o a contrata. Un ejemplo de lo anterior lo tenemos en la Ley N 19.175 sobre gobierno y administracin
regional, pues ella data de 1993 y actualmente se hizo necesaria una ampliacin en la dotacin del servicio, por la escasez de funcionarios. 4.- Jerarqua administrativa. Permite la actuacin armnica de los distintos rganos integrantes de la administracin pblica. Esta jerarqua administrativa puede ser analizada desde dos puntos de vista, uno orgnico y otro funcional. Desde un punto de vista orgnico, podemos decir que se manifiesta en una estructura jerrquica de los servicios pblicos entre si, como por ejemplo el presidente de la repblica y los ministros, pues estos ltimos dependen de la voluntad de aquel. Desde un punto de vista funcional, que atiende a determinar como se estructuran los funcionarios de un servicio. Los Arts. 7, 27 y 28 de la Ley N 18.575 son ejemplos de la jerarqua administrativa orgnica. Por su parte, los Arts. 41 Inc. 1 y 61 Letra f) de la Ley N 18.834 son ejemplos de la jerarqua administrativa funcional. Dentro de esta base cabe distinguir: a.- Autoridad jerrquica. Se materializa a travs de los siguientes principios: - Poder de mando; que se traduce en la facultad del superior para impartir instrucciones al subordinado. Potestad disciplinaria; pues tiene la facultad de aplicar sanciones por faltas en su desempeo funcional. Jurisdiccin retenida; que consiste en la facultad para conocer de las materias entregadas a sus subordinados. Jurisdiccin de conflictos; que corresponde a la facultad o poder para resolver los conflictos de competencia que se produzcan entre sus subordinados. b.- Subordinacin administrativa. Consiste en la obligacin del subordinado de obedecer las rdenes del superior jerrquico. Es as como el Art. 61 Letra f) de la Ley N 18.834, conocida como Estatuto administrativo de funcionarios pblicos dispone que sern obligaciones de todo funcionario f) Obedecer las rdenes impartidas por el superior jerrquico. El Art. 62 de la misma ley, que consagra la denominada representacin, dispone si el funcionario estimare ilegal una orden deber representarla por escrito, si el superior la reitera en igual forma, aqul deber cumplirla, quedando exento de toda responsabilidad, la cual recaer por entero en el superior que hubiere insistido en la orden. Tanto el funcionario que representare la orden, como el superior que l reiterare, enviarn copia de las comunicaciones mencionadas a la jefatura superior correspondiente, dentro de los cinco das siguientes contados desde la fecha de la ltima de estas comunicaciones. En virtud de la representacin el subordinado, cuando el superior jerrquico le imparta una orden que considere ilegal o impertinente, puede representarla, en cuyo caso, el superior deber perseverar por escrito en su orden en un memorando, eximindose de responsabilidad en tal caso el subordinado. Los requisitos que debe cumplir la representacin son: 1.Que conste por escrito. 2.- Remitir copia al superior jerrquico comn. Todo lo anterior es manifestacin del principio de subordinacin reflexiva (opuesta a la absoluta), en cuya virtud el subordinado puede analizar la legalidad o conveniencia de una orden. Se ha admitido en ciertos casos que la representacin se haga por un medio no escrito, como por ejemplo si un gendarme encargado de la custodia de los reos es requerido en otra parte del centro de cumplimiento penitenciario por su superior, y no hay ms funcionarios en dicha custodia, podr hacerlo va telefnica (El gendarme incumple la orden porque
podra vulnerar el reglamento interno, que establece que no pueden existir menos de dos funcionario encargados de la custodia de los calabozos). 5.- Divisin de las funciones administrativas. Facilita el cumplimiento de los objetivos de la administracin del Estado de una manera ms expedita. Dentro de las funciones administrativas encontramos las siguientes, que pasamos a enumerar: a.- Administrativa. Esta corresponde a los distintos servicios pblicos en su calidad de rganos colaboradores de la administracin del Estado. Dentro de estas: a.1.- Ejecutiva. En virtud de ella se hacen efectivas las resoluciones adoptadas por los rganos del Estado. a.2.- Deliberante. Consiste en la resolucin, conforme a derecho, de problemas concretos. a.3.- Consultiva. Generalmente consiste en asesoras de carcter tcnico. Sus opiniones no son vinculantes, como si un departamento jurdico de un determinado servicio pblico, propone expropiar un terreno por causas de utilidad pblica, la autoridad podr tomar en cuento o no dicho asesoramiento. b.- Fiscalizadora. Encargada a un organismo autnomo denominado Contralora General de la Repblica, que tiene por objeto controlar la legalidad de los actos de administracin. c.- Contenciosa. Consiste en la resolucin de los reclamos de la administracin o en contra de ella en sede jurisdiccional. 6.- Destinacin de medios econmicos. Significa la existencia de recursos econmicos o pecuniarios necesarios para el funcionamiento de la actividad administrativa. Generalmente el Estado obtiene los recursos de sus actividades econmicas desarrolladas conforme al Art. 19 N 21 Inc. 2 C.P.R., de la percepcin de impuestos e imposicin de sanciones. 7.- Probidad administrativa. Esta base se encuentra contenida en la Ley N 19.653 de 14 de diciembre de 1999, que se incorpor al Ttulo Segundo de la Ley N 18.575 sobre bases generales de la administracin del Estado, hacia 2001 en virtud del D.F.L. N 1/19.653, cuyo epgrafe De la probidad administrativa, comprende los Arts. 52 a 68, ambos inclusive. Probidad proviene del latn probitas y el diccionario de la R.A.E. entiende por tal, a la honradez, rectitud de nimo; integridad en el obrar. La doctrina define la probidad como la rectitud y moralidad con que debe ejecutarse la funcin pblica, es decir, comprende un parmetro legal y uno moral. Algunos se preguntan si trasciende el mbito pblico, pues que ocurre si un funcionario fuera del horario y lugar fsico del trabajo, incumple gravemente el deber de probidad. En tal caso algunos han dicho que cabra aplicar la sancin que corresponde, la que puede llegar a la destitucin. El Art. 52 Inc. 2 de la Ley N 18.575 dispone que El principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular. Por su parte el Art. 62 enumera las conductas que
configuran un incumplimiento al principio de probidad administrativa. En efecto, el precepto en comento seala Contravienen especialmente el principio de la probidad administrativa, las siguientes conductas: 1. Usar en beneficio propio o de terceros la informacin reservada o privilegiada a que se tuviere acceso en razn de la funcin pblica que se desempea. 2. Hacer valer indebidamente la posicin funcionaria para influir sobre una persona con el objeto de conseguir un beneficio directo o indirecto para s o para un tercero. 3. Emplear, bajo cualquier forma, dinero o bienes de la institucin, en provecho propio o de terceros. 4. Ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal o recursos del organismo en beneficio propio o para fines ajenos a los institucionales. 5. Solicitar, hacerse prometer o aceptar, en razn del cargo o funcin, para s o para terceros, donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza. Exceptense de esta prohibicin los donativos oficiales y protocolares, y aquellos que autoriza la costumbre como manifestaciones de cortesa y buena educacin. El millaje u otro beneficio similar que otorguen las lneas areas por vuelos nacionales o internacionales a los que viajen como autoridades o funcionarios, y que sean financiados con recursos pblicos, no podrn ser utilizados en actividades o viajes particulares. 6. Intervenir, en razn de las funciones, en asuntos en que se tenga inters personal o en que lo tengan el cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive. Asimismo, participar en decisiones en que exista cualquier circunstancia que le reste imparcialidad. Las autoridades y funcionarios debern abstenerse de participar en estos asuntos, debiendo poner en conocimiento de su superior jerrquico la implicancia que les afecta. 7. Omitir o eludir la propuesta pblica en los casos que la ley la disponga. 8. Contravenir los deberes de eficiencia, eficacia y legalidad que rigen el desempeo de los cargos pblicos, con grave entorpecimiento del servicio o del ejercicio de los derechos ciudadanos ante la Administracin. Por su parte el Art. 125 de la Ley N 18.834 dispone que La destitucin es la decisin de la autoridad facultada para hacer el nombramiento de poner trmino a los servicios de un funcionario. Lo anterior quiere decir que en caso de incumplimiento se puede incluso obtener la destitucin de un
funcionario. El Art. 62 de la misma Ley, establece por su parte que sern obligaciones de todo funcionario Letra g) Observar estrictamente el principio de la probidad administrativa regulado por la ley N 18.575 y dems disposiciones especiales. En la doctrina doa Nancy Barra define probidad como aquella integridad moral empleada en la funcin administrativa. Otros autores optan por definir la corrupcin, es as como se ha dicho que se entiende por tal, cuando un agente pblico en ejercicio de sus funciones consigue un inters en beneficio privado. En general pueden dar lugar a delitos funcionarios, es decir, aquellas acciones u omisiones, tpicas, antijurdicas y culpables ejecutadas por los funcionarios pblicos en ele ejercicio de sus funciones (Delitos ministeriales o funcionarios). Entre ellos destacan el cohecho y el soborno. Control de la administracin. Est ntimamente relacionada con el principio de probidad, tratado anteriormente. El fin de controlar es perseguir el cumplimiento de las leyes en la ejecucin de los actos de la administracin, y por ende el respeto de los procedimientos que regulan la inversin de los fondos pblicos. Distintos tipos de control. Dentro de las diversas clases de controles de la administracin encontramos: a.- Control jurdico y control financiero o contable. El control jurdico es aquel que regula la legalidad de los actos de la administracin. Por su parte, el control financiero o contable consiste en cautelar la correcta inversin de los fondos pblicos. En nuestro pas, ambos controles, los ejerce la Contralora General de la Repblica y en forma indirecta los departamentos jurdicos de los respectivos servicios. b.- Control preventivo (o a priori) y control represivo (o a posteriori). El control preventivo se materializa principalmente en la toma de razn de los decretos que hace la Contralora General de la Repblica, pero adems constituye una especie de control preventivo el que efecta el departamento jurdico del servicio de que se trate. Esta clase de control tiene por objeto evitar la ejecucin de actos contrarios a derecho. Por su parte el control represivo, tambin lo puede efectuar la Contralora, a travs del trmite de registro o de las fiscalizaciones. Este es el denominado control externo, segn veremos ms adelante. Tambin pueden los departamentos de auditoria realizar el control represivo. El control represivo en general tiene por objeto perseguir las responsabilidades de un acto ejecutado con trasgresin a la ley. c.- Control interno y control externo. Esta clasificacin atiende al rgano encargado de realizar el control, pues si se trata de un rgano autnomo el control es externo y se encuentra en manos de la
Contralora General de la Repblica o de las Contraloras Regionales. En cambio si se trata de un control efectuado por el mismo servicio, es interno. Cabe distinguir si se trata de un rgano centralizado o descentralizado, pues slo en este ltimo caso se requiere tener un departamento jurdico y otro de auditoria. La personalidad jurdica de la administracin pblica. Se debe distinguir si se trata de servicios pblicos dependientes o independientes (autnomos). Los servicios pblicos dependientes se financian con carga a la persona jurdica del fisco, es decir, con bienes fiscales asignados en la respectiva ley de presupuestos de la nacin. Los servicios pblicos autnomos, personas administrativas o servicios personificados, disponen de un patrimonio propio que administran con autonoma e independencia del poder central y tienen personalidad jurdica de derecho pblico. En el primer caso tenemos a los ministerios, mientras que en el segundo al Gobierno Regional. Los recursos que pueden recibir los servicios autnomos son bienes fiscales afectos a la realizacin de un fin pblico, o bienes propios que la ley que los crea les otorga, como por ejemplo el Art. 13 de la Ley N 19.175.
Origen de la personalidad jurdica. Existen varias teoras que pretenden explicar la naturaleza jurdica de las personas jurdicas, como por ejemplo la teora de la ficcin, la teora del rgano, teora de la existencia real, etc. Aqu no interesan solamente dos de ellas. La teora de la ficcin, recogida por el Art. 545 C.C. que define persona jurdica como una persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente. Por su parte segn Enrique Silva Cimma la teora de la existencia real presupone una realidad social anloga a la de las personas fsicas y ambas forman un sola realidad jurdica. Caractersticas. a.- Origen. Tiene su origen en la voluntad del Estado que se materializa a travs de una ley, es decir, es un acto de autoridad. b.- Fin. La personalidad jurdica pblica tiene como fin la satisfaccin de una necesidad pblica. c.- Control administrativo. Estn bajo la supervigilancia de la administracin pblica o del Estado, principalmente del Presidente de la Repblica. Se crtica la caracterstica anterior, puesto que el control
administrativo no existe e razn de tener personalidad jurdica de derecho pblico, sino en atencin que administra bienes fiscales. d.- Potestad Pblica. Tienen atribuciones para dictar resoluciones con carcter obligatorio. e.- Organizacin de estas personas jurdicas. Debe ser pblica, es decir, emanar del poder pblico. Debe estar contenida principalmente en reglamentos y leyes. En las personas jurdicas de derecho privado, la organizacin de las mismas se encuentra en los estatutos, que son establecidos por los particulares que la constituyen. La jurisprudencia judicial ha dicho que deben su existencia a una resolucin de autoridad, cumpliendo los fines que debe conseguir la autoridad que los cre. Su marco jurdico determina si actan dentro de la esfera de accin o fuera de sta, principalmente en virtud de la ley o el reglamento. El profesor Rafael Bielsa distingue entre autarqua territorial y autarqua institucional. En virtud de la primera, se adquiere competencia en razn de territorio y actan en una determinada regin del pas, como por ejemplo los municipios. La autarqua institucional, en cambio, se personifican o descentralizan para realizar una actividad especfica del Estado. El profesor Zanobini, distingue entre asociaciones o corporaciones pblicas y fundaciones pblicas. Las asociaciones o corporaciones pblicas se caracterizan porque son personas las que forman el ente. Por su parte las fundaciones pblicas son patrimonios afectos a un fin pblico. Ferrara habla de personas pblicas necesarias y personas facultativas. Las personas pblicas necesarias son aquellas que nacen por un mandato Constitucional, mientras que las personas facultativas son aquellas que nacen por la facultad discrecional del legislador. Del Art. 547 Inc. 2 C.C. fluye la siguiente clasificacin de las personas jurdicas de derecho pblico: 1.- Estado o Fisco. 2.- rganos descentralizados territorialmente, como los municipios y el Gobierno regional. 3.- Instituciones y empresas fiscales. 4.- Instituciones semifiscales. Personalidad jurdica del Fisco o Estado. El fisco es el Estado considerado como sujeto de derechos patrimoniales. Debemos recordar que el fisco es una ficcin creada por el monarca para defenderse de las reclamaciones de ndole econmica de la gente. Enrique Silva Cimma, define al fisco como un ente investido de personalidad jurdica para que represente al Estado en el ejercicio de los derechos patrimoniales. Segn el Art. 547 C.C. se trata de una persona jurdica de derecho pblico. El Cdigo Civil hace referencia al Fisco en diversas
disposiciones, como por ejemplo, el Art. 995 relativo a la sucesin intestada; el Art. 1579 C.C. en relacin a quien se debe hacer el pago y el Art. 2472 N 6, que establece una preferencia a favor de los crditos del fisco. A lo anterior cabe agregar el Art. 590 C.C. que dispone que todos los bienes inmuebles que se ubiquen dentro del territorio de la repblica y que carezcan de dueo, se entendern pertenecer al Estado. El patrimonio fiscal es el conjunto de bienes destinados principalmente al funcionamiento de los servicios pblicos, mediante el cual el Estado satisface necesidades pblicas. El Art. 589 Inc. 2 C.C. distingue entre los bienes nacionales de uso pblico, bienes nacionales y bienes fiscales. Los primeros son aquellos cuyo dominio y uso pertenecen a la nacin toda, los segundos son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y por ltimo los bienes fiscales son aquellos bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes. En definitiva pertenecen al fisco todos los bienes muebles e inmuebles, y los derechos reales y personales de que sea titular. En consecuencia el fisco como persona jurdica puede ser propietario, acreedor o deudor. 1.- Fisco o Estado propietario. El Estado adquiere bienes a travs de los siguientes medios o instrumentos: a.b.Por ley. Como por ejemplo la expropiacin por cusa de utilidad pblica, ltimo orden de sucesin A ttulo gratuito. Tal ocurre con las herencias, donaciones y legados. Son frecuentes las intestada. donaciones que realizan las empresas a los municipios, ya que stas traen consigo una rebaja en la carga tributaria para la empresa. c.A ttulo oneroso. (Bienes muebles, inmuebles, etc.). Ello ocurre en los contratos de suministro (papel, fotocopiadoras, etc.). En los bienes para la ejecucin de proyectos, existe un dominio transitorio, ya que, posteriormente se transfieren al beneficiario, al finalizar la obra o proyecto. Cobros por derecho de concesiones, patentes, etc. 2.- Fisco o Estado acreedor Lo es de crditos que provienen de las siguientes fuentes: a) Contratos sobre bienes fiscales. Ejemplo: Arrendamiento, compraventa, en la cual para vender se requiere autorizacin expresa del Presidente de la Repblica, lo que concreta a travs de un Decreto Supremo del Ministerio de Hacienda. b) c) Crditos provenientes de los delitos y cuasidelitos cometidos por particulares en sus bienes. Crditos que provengan de contribuciones e impuestos (tasas, derechos, etc.)
*Artculo La semana jurdica, publicado el 30 de Abril de 2008, de Rafael Martnez Cohen: Impuestos Injustos.
Un tributo es manifiestamente injusto cuando no se corresponda con la capacidad econmica del contribuyente, es decir, se sigue el criterio de la proporcionalidad. *Razonamiento TC: Para calificar un tributo de manifiestamente injusto, hay que considerar, la capacidad de pago, la calificacin del bien como de consumo habitual o suntuario o prescindible y si se impide el desarrollo de una actividad econmica (carcter expropiatorio). d) Imposicin de multas. Ejemplo: Infracciones VIF, las multas van a beneficio del Gobierno Regional. Es una forma excepcional, que se establece en leyes particulares. En este caso, el GORE es el beneficiario, ya que, el acreedor es el respectivo tribunal que aplic la multa. Ejemplo: Ley N 20.000, de control del trfico de estupefacientes, establece (de forma excepcional), que los comisos que se realicen van en beneficio del Fondo Nacional de Desarrollo Regional (FNDR). 3.- Fisco o Estado deudor. Lo es, en las siguientes situaciones: a) Actos o contratos que celebre y que comprometan su patrimonio. Ejemplo: Contrato servicios de aseo. En general, siempre que exista prestacin de servicios y compromiso patrimonial b) Hechos lcitos o ilcitos de los funcionarios pblicos (en ejercicio de sus funciones).
Representacin extrajudicial del Estado o fisco Corresponde al Presidente de la Repblica, en el caso del poder o administracin centralizada. En la regin le corresponde al Intendente como agente directo e inmediato del Presidente. En la administracin descentralizada, corresponde al respectivo jefe superior del servicio, segn seala el artculo 36 de la Ley N 18.575. Se puede realizar delegacin de facultades para actos determinados. Representacin judicial del Estado o fisco. Corresponde, por regla general, al Presidente del Consejo de Defensa del Estado (CDE) y, por consiguiente, a los abogados, procuradores y fiscales del CDE. En la administracin descentralizada corresponde a los respectivos jefes superiores de servicios, segn el Art. 36 de la Ley N 18.575.
rganos de la administracin del Estado. Dentro de los rganos de la administracin del Estado cabe distinguir entre los centralizados, de los cuales veremos a los ministerios y los descentralizados, de los cuales veremos a las municipalidades y el Gobierno Regional. rganos centralizados. Los ministerios. El Art. 22 de la Ley N 18.575 define a los ministerios como Los Ministerios son los rganos superiores de colaboracin del Presidente de la Repblica en las funciones de gobierno y administracin de sus respectivos sectores, los cuales corresponden a los campos especficos de actividades en que deben ejercer dichas funciones. En general es el D.F.L. N 7.912 de 1927 el que regula los ministerios. Adems existen leyes que han creado diversos ministerios. Los ministerios son: 1.- Ministerio de hacienda. 2.- Ministerio de secretaria general de la presidencia. 3.- Ministerio de secretaria general de gobierno. 4.- Ministerio de economa, fomento y reconstruccin. 5.- Ministerio de planificacin. 6.- Ministerio de educacin. 7.- Ministerio de justicia. 8.- Ministerio del trabajo y previsin social. 9.- Ministerio de obras pblicas. 10.- Ministerio de salud. 11.- Ministerio de vivienda y urbanismo. 12.- Ministerio de agricultura. 13.- Ministerio de minera. 14.- Ministerio de transporte y telecomunicaciones. 15.- Ministerio de bienes nacionales. 16.- Ministerio del interior. 17.- Ministerio de relaciones exteriores. 18.- Ministerio de 19.- Comisin nacional de energa. 20.- Servicio nacional de la mujer. 21.- Consejo nacional de la cultura y las artes.
22.- Comisin nacional del medio ambiente. Los ltimos 4 si bien no son ministerios, el jefe del servicio tiene actualmente la denominacin de ministro. Su principal funcin es colaborar con el Presidente en el Gobierno y la administracin. El mismo precepto plantea excepciones a las funciones antes dichas, basadas en la reserva de ley. Son funciones generales de los ministerios: 1.- Promover y evaluar las polticas y planes correspondientes. 2.- Estudiar y proponer normas aplicables. 3.- Velar por el cumplimiento de las normas aplicables. 4.- Asignar recursos y fiscalizar. Organizacin de los ministerios. El Art. 33 Inc. 2 de la C.P.R. establece que la organizacin de los ministerios se regir por la ley orgnica correspondiente. Por tanto su regulacin es legal y no Constitucional. En general la propia ley que los crea regula su organizacin y funcionamiento. El jefe superior del servicio es el ministro segn el Art. 33 de la C.P.R. Se subrogan de acuerdo a los Arts. 24 y 25 de la Ley N 18575. En efecto, el Art. 24 de dicha ley dispone En cada Ministerio habr una o ms Subsecretaras, cuyos jefes superiores sern los Subsecretarios, quienes tendrn el carcter de colaboradores inmediatos de los Ministros. Les corresponder coordinar la accin de los rganos y servicios pblicos del sector, actuar como ministros de fe, ejercer la administracin interna del Ministerio y cumplir las dems funciones que les seale la ley. Por su parte el Art. 25 de la Ley N 18575 expresa El Ministro ser subrogado por el respectivo Subsecretario y, en caso de existir ms de uno, por el de ms antigua designacin; salvo que el Presidente de la Repblica nombre a otro Secretario de Estado o que la ley establezca para Ministerios determinados otra forma de subrogacin. Son funciones de los subsecretarios: 1.- Coordinar el funcionamiento de los servicios pblicos del sector, como por ejemplo el ministerio de relaciones exteriores debe coordinar el funcionamiento de los consulados y embajadas. 2.- Actuar como ministros de fe, certificando la documentacin interna del ministerio. 3.- Ejercer la administracin interna del ministerio. 4.- Ejercer las dems funciones delegadas por el ministerio.
La delegacin se regir por el Art. 41 de la Ley N 18575 que dice El ejercicio de las atribuciones y facultades propias podr ser delegado, sobre las bases siguientes: a.- La delegacin deber ser parcial y recaer en materias especficas. b.- Los delegados debern ser funcionarios de la dependencia de los delegantes. c.- El acto de delegacin deber ser publicado o notificado segn corresponda. d.- La responsabilidad por las decisiones administrativas que se adopten o por las actuaciones que se ejecuten recaer en el delegado, sin perjuicio de la responsabilidad del delegante por negligencia en el cumplimiento de sus obligaciones de direccin o fiscalizacin. e.- La delegacin ser esencialmente revocable. El delegante no podr ejercer la competencia delegada sin que previamente revoque la delegacin. Podr igualmente, delegarse la facultad de firmar, por orden de la autoridad delegante, en determinados actos sobre materias especficas. Esta delegacin no modifica la responsabilidad de la autoridad correspondiente, sin perjuicio de la que pudiera afectar al delegado por negligencia en el ejercicio de la facultad delegada. Los ministerios como rganos centralizados de la administracin del Estado, funcionan a nivel del poder central. Sin perjuicio de lo anterior se encuentran territorialmente desconcentrados en las regiones. Siendo su manifestacin las Secretaras Regionales Ministeriales (SEREMIAS), reguladas por el Art. 33 de la Ley N 18575 que dispone Sin perjuicio de su dependencia jerrquica general, la ley podr desconcentrar, territorial y funcionalmente, a determinados rganos. La desconcentracin territorial se har mediante Direcciones Regionales, a cargo de un Director Regional, quien depender jerrquicamente del Director Nacional del servicio. No obstante, para los efectos de la ejecucin de las polticas, planes y programas de desarrollo regional, estarn subordinados al Intendente a travs del respectivo Secretario Regional Ministerial. La desconcentracin funcional se realizar mediante la radicacin por ley de atribuciones en determinados rganos del respectivo servicio. Ministerio del Interior. Dentro de sus funciones destacan: 1.- Todo lo relacionado con el gobierno poltico y local del Estado y tiene a su cargo el mantenimiento de la seguridad, tranquilidad y orden pblico. En las regiones este ministerio no tiene SEREMI, pero son los intendentes y gobernadores quienes los representan.
2.- Preocuparse de las relaciones con el Congreso Nacional, siempre que no sean especficas y algunas funciones menores, como preocuparse de los lmites de las regiones o provincias, ejecutar leyes electorales y preocuparse del normal funcionamiento del diario oficial. Los servicios dependientes de este ministerio son: a.- Subsecretara del desarrollo regional que tiene entre otras funciones contribuir al desarrollo de los territorios, fortaleciendo su capacidad de buen gobierno, en coherencia con s proceso de descentralizacin (comunas y territorio regional). b.- Servicio de gobierno interior (Intendencias). Ministerio de relaciones exteriores. Sun funciones son: 1.- Todo lo concerniente a las relaciones exteriores de la Repblica que deber llevar siempre de acuerdo a los que le diga el Presidente de la Repblica, pues ste ltimo segn el Art. 32 N 15 C.P.R. 2.- Nombramiento de los diplomticos y consulares, ello entendido segn el Art. 32 N 7 de la C.P.R. 3.- Estudiar los tratados y las convenciones internacionales. Agrega el Art. 4 del D.F.L. N 7.912: a.- La admisin de Cnsules y otros funcionarios comerciales de los pases extranjeros. b.- El estudio de los tratados y convenciones internacionales, de acuerdo con los Ministros que corresponda. c.- La preparacin de la concurrencia a los Congresos y Conferencias Internacionales, exposiciones artsticas e industriales fuera de Chile, de acuerdo con los Ministerios respectivos. d.- El otorgamiento de los pasaportes diplomticos y la legalizacin de los documentos que deben producir efecto fuera del pas y de los que, otorgados en el extranjero, deban producirlo en Chile. e.- El estudio y fomento del comercio exterior por intermedio de sus propios funcionarios y de acuerdo con el Ministerio respectivo. f.- Todo lo relativo al ceremonial en las reuniones oficiales a que concurra el Presidente de la Repblica o el Cuerpo Diplomtico. g.- El rgimen administrativo de la provincia de Tacna, por ahora.
Servicios dependientes: a.- Direccin Regional de Fronteras y Lmites. b.- Agencia de Cooperacin Internacional. c.- Instituto Antrtico Chileno. Ministerio de hacienda. Fue creado por el D.F.L. N 7.912 de 1927. Sus funciones son:
1.- Hacer un manejo responsable de la poltica fiscal, de acuerdo con el contexto socioeconmico, con el fin de lograr un crecimiento estable para el pas. 2.- Continuar con la profundizacin y apertura del mercado de capitales, incentivando la funcin financiera del pas con el mercado internacional. 3.- Participar en los procesos de negociaciones y acuerdos de libre comercio, para favorecer un aumento del crecimiento econmico. 4.- Coordinar los servicios y organismos dependientes del sector hacienda, para obtener un rendimiento ptimo de l uso de los recursos. 5.- Recaudar las rentas pblicas y administrarlas a travs de la Tesorera General de la Repblica. El Art. 6 del D.F.L. N 7.912 describe en extenso estas y otras funciones de la siguiente manera: Corresponde al Ministerio de Hacienda: a.- La direccin de la poltica financiera del Estado. b.- La recaudacin de las rentas pblicas y su administracin. c.- La contabilidad general de la Repblica. d.- Todo lo relativo a los bienes nacionales y baldos que no corresponda expresamente a otro Ministerio. e.- La custodia, registro e inventario de los bienes fiscales. f.- Lo concerniente a las leyes monetarias, de bancos e instituciones de crdito y la acuacin de monedas y emisin de especies valoradas. g.- Lo relativo a la inspeccin de las sociedades annimas, bolsas comerciales y comercio de seguros. h.- Los servicios de crdito popular, casas de martillo y martilleros pblicos; i.- Las tesoreras fiscales y dems oficinas recaudadoras y pagadoras de fondos del Estado; j.- Todo lo relativo con la minera, salitre, yodo, petrleo, carbn y dems industrias de esta ndole; k.- El Consejo de Defensa Fiscal; l.- El control superior del pago de las jubilaciones, montepos y dems pensiones decretadas por los Ministerios con cargo al Estado. Llevar al da un escalafn de todo el personal jubilado en que se exprese el monto de las pensiones pagadas parcial o totalmente con fondos fiscales. m.- El estudio de la poltica aduanera e intervencin en los tratados comerciales. n.- La alta fiscalizacin financiera de las Cajas de Previsin, de acuerdo con los Ministerios respectivos. .- Todo lo relacionado con el crdito pblico, la presentacin al Congreso de los proyectos de contribuciones y el financiamiento de aquellos que signifiquen gasto para el Estado. o.- La formacin y estudio tcnico del Presupuesto de la Nacin y de la Cuenta de Inversin, de acuerdo con el artculo 77 de la Constitucin Poltica del Estado.
p.- El nombramiento del Contralor General. Los organismos relacionados son: a.- Direccin de presupuesto. Este organismo tcnico es el encargado de proponer la asignacin de los recursos financieros del Estado, orientar y regular el proceso formulacin presupuestaria y regular y supervisar la ejecucin del gasto pblico. b.- Tesorera General de la Repblica. Institucin responsable de los procesos de obtencin y manejo de los recursos financieros pblicos y de su posterior distribucin y control, de acuerdo con las necesidades de cumplimiento de las obligaciones pblicas. C.- Casa de moneda. Responsable de la fabricacin del dinero que circula en nuestro pas. rganos descentralizados territorialmente. El marco normativo de estos rganos est dado por los Arts. 110 a 126 de la C.P.R., siendo el Gobierno Regional y la Municipalidad. - Los Arts. 111 y siguientes C.P.R. regulan Constitucionalmente, el gobierno y la administracin regional. - Los Arts. 116 y 117 C.P.R. regulan Constitucionalmente el gobierno y la administracin provincial. - Los Arts. 118 a 122 C.P.R. regulan la administracin Comunal. Gobiernos regionales. La diferencia se hace porque la naturaleza de eleccin de las autoridades de la regin y la provincia la realiza el Presidente de la Repblica, por lo tanto al existir una delegacin de facultades, stos gobiernan y administran igual que aquel. Lo anterior a diferencia del alcalde que slo administra. Respecto de la naturaleza jurdica de los gobiernos regionales el Art. 13 Inc. 2 de la Ley N 19.175 y el Art. 111 Inc. 3 de la C.P.R. El D.F.L. N 1/19.175 de 2006 es el ltimo que fijo su texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre Gobierno y Administracin Regional. Segn don Rolando Pantoja Bauz dice que son personas jurdicas de derecho pblico de carcter territorial con patrimonio pblico. El objetivo que persiguen los Gobiernos Regionales segn el Art. 111 Inc. 2 C.P.R. en relacin con el Art. 13 Inc. 1 de la Ley N 19.175 es el desarrollo social, cultural y econmico de la regin. Los rganos que componen el gobierno regional estn en el Art. 111 C.P.R. y Art. 22 de la Ley N 19175, son el intendente y el Consejo Regional. Segn el Art. 68 de la misma ley, existe un tercer rgano que tiene una funcin administrativa, este es el Servicio Gobierno Regional.
rganos de los Gobiernos Regionales. a.- Intendente. El Art. 112 C.P.R. dispone que el intendente presidir el Consejo Regional y le corresponder la coordinacin, supervigilancia o fiscalizacin de los servicios pblicos creados por ley para el cumplimiento de las funciones administrativas que operen en la regin. En definitiva el Intendente es el jefe del servicio pblico Gobierno regional. b.- Consejo Regional. El Art. 113 C.P.R. en relacin con el Art. 28 y 29 de la Ley N 19175 lo regulan. Su principal funcin es aprobar el financiamiento para la ejecucin de proyectos. Es presidido por el Intendente. Funciones del Gobierno Regional. Funciones de carcter regional: 1.- Administracin de la funcin pblica regionalizada, en franca alusin al Fondo Nacional de Desarrollo Regional (FNDR). 2.- Reglamentacin regional, Letra d) del Art. 16 de la Ley N 19.175 que prescribe que es una funcin general del Gobierno Regional: Decidir la destinacin a proyectos especficos de los recursos de los programas de inversin sectorial de asignacin regional, que contemple anualmente la Ley de Presupuestos de la Nacin. 3.- Presupuesto regional. 4.- Asesora municipal, en cuanto a los planes y programas de desarrollo. Se encuentran contenidos en la Letra e) del Art. 16 de la Ley N 19175. 5.- Emergencia y catstrofe, Letra f) del Art. 16 de la Ley N 19175. En efecto la disposicin en comento dice que el Gobierno Regional puede Adoptar las medidas necesarias para enfrentar situaciones de emergencia o catstrofe, en conformidad a la ley, y desarrollar programas de prevencin y proteccin ante situaciones de desastre, sin perjuicio de las atribuciones de las autoridades nacionales competentes.
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Recordar la concepcin que postula que el Gobierno Regional no es un servicio pblico, debido a que generalmente no atiende pblico. Transcritos y complementados por Felipe Carrasco Vliz.
Respecto del Consejo regional, este puede estar compuesto de 10 o de 14 Consejeros, dependiendo si la regin tiene o no ms de un milln de habitantes. Los requisitos para ser elegido Consejero son: a.- Ser ciudadano con derecho a sufragio. b.- Tener de residencia en la regin por lo menos dos aos, contados hacia atrs desde el da de la eleccin. c.- Haber cursado enseanza media o equivalente. d.- Ser mayor de edad. El Art. 31 Inc. 2 de la Ley N 20.000 que sanciona el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas dispone que no podrn ser Consejeros aquellos que tengan dependencia de sustancias psicotrpicas ilegales. EL Art. 32 de la Ley N 19.175 establece las inhabilidades para ser consejero. A mayor abundamiento el precepto en comento dispone: No podrn ser consejeros regionales: a.- Los senadores y diputados. b.- Los ministros de Estado, los subsecretarios, los intendentes, los gobernadores, los concejales y los funcionarios pblicos de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica o del Intendente respectivo. c.- Los funcionarios de la Contralora General de la Repblica y los miembros del Consejo del Banco Central. d.- Los miembros del Poder Judicial, los fiscales del Ministerio Pblico y los miembros del Tribunal Constitucional, del Tribunal Calificador de Elecciones y de los Tribunales Electorales Regionales, y los miembros de las Fuerzas Armadas, Carabineros e Investigaciones. e.- Las personas que tengan vigente o suscriban, por s o por terceros, contratos o cauciones ascendentes a doscientas unidades tributarias mensuales o ms, con el respectivo Gobierno Regional. Tampoco podrn serlo quienes tengan litigios pendientes con el Gobierno Regional, a menos que se refieran al ejercicio de derechos propios, de su cnyuge, hijos, adoptados o parientes hasta el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive. Igual prohibicin regir respecto de los directores, administradores, representantes y socios titulares del diez por ciento o ms de los derechos de cualquier clase de sociedad, cuando sta tenga contratos o cauciones vigentes ascendentes a doscientas unidades tributarias mensuales o ms, o litigios pendientes, con el Gobierno Regional. Tampoco podrn ser consejeros regionales las personas que se hallen condenadas por crimen o simple delito. Estas inhabilidades rigen para ser nombrado Consejero. El Art. 33 de la misma ley consagra incompatibilidades del cargo de consejero, en efecto el cargo de consejero regional ser incompatible con el de concejal y con el de miembro de los consejos econmicos y sociales provinciales y comunales. Ser incompatible, tambin, con el desempeo de las funciones pblicas sealadas en las letras a), b), c) y d) del artculo anterior, con los de los secretarios ministeriales y los de directores de servicios regionales, y con todo otro empleo, funcin o comisin en el
mismo gobierno regional o con cargos en las plantas directivas de las municipalidades. Esta incompatibilidad rige durante el ejercicio. Por ltimo existen ciertas inhabilidades sobrevivientes, estas son segn el Art. 34 de la ley: a.Los consejeros respecto de los cuales se configure una de las situaciones descritas en la letra e) del artculo 32. b.- Los consejeros que acten como abogados o mandatarios en cualquier clase de juicio contra el respectivo gobierno regional. Los consejeros no son funcionarios pblicos, por tanto no se rigen por el estatuto administrativo (Ley N 18834). Excepciones a esta regla, son las normas de probidad administrativa y aquellas atingentes a la responsabilidad civil y penal. Con lo anterior se trata de cautelar la funcin del consejero cuando manejan fondos pblicos. Dentro de las funciones del Consejo Regional encontramos: a) Aprobar el reglamento que regule su funcionamiento, en el que se podr contemplar la existencia de diversas comisiones de trabajo. b.- Aprobar los reglamentos regionales. c.- Aprobar los planes regionales de desarrollo urbano, los planes reguladores metropolitanos y los planes reguladores intercomunales propuestos por la secretara regional Ministerial de Vivienda y Urbanismo. Aprobar los planes reguladores comunales y los planes seccionales de comunas que no formen parte de un territorio normado por un plan regulador metropolitano o intercomunal, previamente acordados por las municipalidades, en conformidad con la ley General de Urbanismo y Construcciones, sobre la base del informe tcnico que deber emitir la secretara regional ministerial de Vivienda y Urbanismo respectiva. No obstante lo anterior, le corresponder pronunciarse sobre los planes reguladores comunales y los planes seccionales de comunas que, formando parte de un territorio normado por un plan regulador metropolitano o intercomunal, hayan sido objeto de un informe tcnico desfavorable de la secretara regional ministerial de Vivienda y Urbanismo, slo respecto de aquellos aspectos que hayan sido objetados en dicho informe. El consejo regional deber pronunciarse dentro del plazo de noventa das, contado desde su recepcin, cuando se trate de planes regionales de desarrollo urbano, planes reguladores metropolitanos o intercomunales. Tratndose de planes reguladores comunales y seccionales, el pronunciamiento deber emitirse dentro del plazo de sesenta das. Transcurridos que sean dichos plazos, se entender aprobado el respectivo instrumento de planificacin. d.- Aprobar, modificar o sustituir el plan de desarrollo de la regin y el proyecto de presupuesto regional, as como sus respectivas modificaciones, sobre la base de la proposicin del intendente. e.- Resolver, sobre la base de la proposicin del intendente, la distribucin de los recursos del Fondo Nacional de Desarrollo Regional que correspondan a la regin, de los recursos de los programas de
inversin sectorial de asignacin regional y de los recursos propios que el Gobierno Regional obtenga en la aplicacin de lo dispuesto en el N 20 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica. f.- Aprobar, sobre la base de la proposicin del intendente, los convenios de programacin que el gobierno regional celebre. g.- Fiscalizar el desempeo del intendente regional en su calidad de presidente del consejo y de rgano ejecutivo del mismo, como tambin el de las unidades que de l dependan, pudiendo requerir del intendente la informacin necesaria al efecto. h.-Dar su acuerdo al intendente para enajenar o gravar bienes races que formen parte del patrimonio del gobierno regional y respecto de los dems actos de administracin en que lo exijan las disposiciones legales, incluido el otorgamiento de concesiones. i.- Emitir opinin respecto de las proposiciones de modificacin a la divisin poltica y administrativa de la regin que formule el gobierno nacional, y otras que le sean solicitadas por los Poderes del Estado. j.- Ejercer las dems atribuciones necesarias para el ejercicio de las funciones que la ley le encomiende. Funciones del Gobierno regional. El Art. 16 de la misma ley regula las funciones generales del gobierno regional. En efecto el precepto citado dispone Sern funciones generales del gobierno regional: a. Elaborar y aprobar las polticas, planes y programas de desarrollo de la regin, as como su proyecto de presupuesto, los que deber ajustar a la poltica nacional de desarrollo y al presupuesto de la Nacin. Para efectos de asegurar la congruencia entre las polticas y planes nacionales y regionales, el Ministerio de Planificacin y Cooperacin asistir tcnicamente a cada gobierno regional en la elaboracin de los correspondientes instrumentos, emitiendo, a solicitud del gobierno regional, los informes pertinentes. b. Resolver la inversin de los recursos que a la regin correspondan en la distribucin del Fondo Nacional de Desarrollo Regional y de aqullos que procedan de acuerdo al artculo 73 de esta ley, en conformidad con la normativa aplicable. c. Decidir la destinacin a proyectos especficos de los recursos de los programas de inversin sectorial de asignacin regional, que contemple anualmente la Ley de Presupuestos de la Nacin. d. Dictar normas de carcter general para regular las materias de su competencia, con sujecin a las disposiciones legales y a los decretos supremos reglamentarios, las que estarn sujetas al trmite de toma de razn por parte de la Contralora General de la Repblica y se publicarn en el Diario Oficial. e. Asesorar a las municipalidades, cuando stas lo soliciten, especialmente en la formulacin de sus planes y programas de desarrollo.
f. Adoptar las medidas necesarias para enfrentar situaciones de emergencia o catstrofe, en conformidad a la ley, y desarrollar programas de prevencin y proteccin ante situaciones de desastre, sin perjuicio de las atribuciones de las autoridades nacionales competentes. g. Participar en acciones de cooperacin internacional en la regin, dentro de los marcos establecidos por los tratados y convenios que el Gobierno de Chile celebre al efecto y en conformidad a los procedimientos regulados en la legislacin respectiva. h. Ejercer las competencias que le sean transferidas de conformidad con lo dispuesto en el artculo 67 de esta ley. i. Mantener relacin permanente con el gobierno nacional y sus distintos organismos, a fin de armonizar el ejercicio de sus respectivas funciones. j.- Incorporado por la ley N 20035, estableciendo que la obligacin del Gobierno Regional se limita a financiar. Otras funciones territoriales consagradas en el Art. 17 de la ley, son Fomentar y velar por la proteccin, conservacin y mejoramiento del medio ambiente, entre otras. El Art. 18 consagra que en materia de fomento de las actividades productivas, corresponder al gobierno regional: a.- Contribuir a la formulacin de las polticas nacionales de fomento productivo, de asistencia tcnica y de capacitacin laboral, desde el punto de vista de cada regin, y desarrollar y aplicar las polticas nacionales as definidas en el mbito regional. b.- Establecer prioridades de fomento productivo en los diferentes sectores, preocupndose especialmente por una explotacin racional de los recursos naturales, coordinado a los entes pblicos competentes y concertando acciones con el sector privado en los estamentos que corresponda. c.- Promover la investigacin cientfica y tecnolgica y preocuparse por el desarrollo de la educacin superior y tcnica en la regin. d.- Fomentar el turismo en los niveles regional y provincial, con arreglo a las polticas nacionales. Por ltimo el Art. 19 dispone en materia de desarrollo social y cultural: a.- Establecer prioridades regionales para la erradicacin de la pobreza hacindolas compatibles con las polticas nacionales sobre la materia.
b.- Participar, en coordinacin con las autoridades competentes, en acciones destinadas a facilitar el acceso de la poblacin de escasos recursos o que viva en lugares aislados, a beneficios y programas en el mbito de la salud, educacin y cultura, vivienda, seguridad social, deportes y recreacin y asistencia judicial. c.- Determinar la pertinencia de los proyectos de inversin que sean sometidos a la consideracin del consejo regional, teniendo en cuenta las evaluaciones de impacto ambiental y social que se efecten en conformidad a la normativa aplicable. d.- Distribuir entre las municipalidades de la regin los recursos para el financiamiento de beneficios y programas sociales administrados por stas, en virtud de las atribuciones que les otorgue la ley. e.- Realizar estudios relacionados con las condiciones, nivel y calidad de vida de los habitantes de la regin. f.- Fomentar las expresiones culturales, cautelar el patrimonio histrico, artstico y cultural de la regin, incluidos los monumentos nacionales, y velar por la proteccin y el desarrollo de las etnias originarias. El patrimonio del Gobierno regional, este se compone segn el Art. 69 de la Ley, de la manera siguiente: a.- Los bienes muebles e inmuebles que le transfiera el Fisco. b.- Los bienes muebles e inmuebles que adquiera legalmente a cualquier ttulo y los frutos de tales bienes. c.- Las donaciones, herencias y legados que reciba, de fuentes internas o externas, de acuerdo a la legislacin vigente, las cuales estarn exentas del trmite de insinuacin. d.- Los ingresos que obtenga por los servicios que preste y por los permisos y concesiones que otorgue respecto de los bienes a que se refiere la letra e) del artculo 70. f.- Los ingresos que perciba en conformidad al inciso final del nmero 20 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica. En este nmero se debe agregar otros como multas provenientes de la Ley N 19325 (VIF) y la ley N 20000 (de drogas). g.- Los recursos que le correspondan en la distribucin del Fondo Nacional de Desarrollo Regional. h.- Las obligaciones que contraiga en el desarrollo de sus actividades, en conformidad a la ley. i.- Los derechos y obligaciones que adquiera por su participacin en las asociaciones a que se refiere el inciso quinto del artculo 104 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
j.- Los dems recursos que le correspondan en virtud de la ley. Rgimen de bienes. El Art. 70 de la Ley N 19175 dispone que el rgimen de bienes de los gobiernos regionales estar sujeto a las siguientes disposiciones: a.- Los bienes destinados a su funcionamiento y los dineros depositados a plazo o en cuenta corriente a su nombre, sern inembargables. b.- La adquisicin del dominio de los bienes races estar sujeta a las normas generales que sobre la materia rijan para el sector pblico. c.- Los bienes inmuebles slo podrn ser enajenados, gravados, entregados en comodato o arrendados, en caso de necesidad o utilidad manifiesta. El procedimiento que se seguir para la enajenacin ser el remate o la licitacin pblica, cuyo valor mnimo no ser inferior al avalo fiscal y slo podr ser rebajado con acuerdo del consejo regional; todo ello en conformidad a lo dispuesto en la letra h) del artculo 36. d.- La disposicin de los bienes muebles dados de baja se efectuar mediante remate pblico. No obstante, en casos calificados, el intendente podr, con acuerdo de los dos tercios del consejo regional, donar tales bienes o darlos en comodato a instituciones pblicas o privadas sin fines de lucro que operen en la regin. e.- Sus bienes podrn ser objeto de permisos y concesiones de administracin, en conformidad a lo dispuesto en el decreto ley N 1939, de 1977. Los permisos sern esencialmente precarios y podrn ser modificados o dejados sin efecto, sin indemnizacin. Las concesiones darn derecho al uso preferente del bien concedido, en las condiciones que fije el gobierno regional. Sin embargo, ste podr darles trmino en cualquier momento, cuando sobrevenga un menoscabo o detrimento grave al uso comn o cuando concurran otras razones de inters pblico. El concesionario tendr derecho a indemnizacin en caso de trmino anticipado de la concesin, salvo que ste se haya producido por incumplimiento de sus obligaciones. Las concesiones se otorgarn previa licitacin pblica, salvo que las prestaciones o derechos que deba pagar el concesionario sean de un valor inferior a cien unidades tributarias mensuales, en cuyo caso se podr llamar a propuesta privada. En este ltimo evento si no se presentan interesados se podr proceder por contratacin directa. f.- El dominio de los bienes inventariables, muebles o inmuebles, que se adquieran o construyan con recursos del Fondo Nacional de Desarrollo Regional, se entender transferido a las entidades encargadas de su administracin o de la prestacin del servicio correspondiente, en los trminos del convenio respectivo, sean pblicas o privadas sin fines de lucro, que atiendan servicios de utilidad pblica, desde el momento en que estos bienes sean asignados por el intendente a dichas entidades. Esta transferencia deber formalizarse mediante resolucin del intendente, que se expedir en un plazo no superior a noventa das, contado a partir de la fecha de recepcin material de los bienes adquiridos o del acta de recepcin definitiva emitida por la unidad tcnica correspondiente, la que deber reducirse a
escritura pblica. Las inscripciones y anotaciones que procedan se efectuarn con el solo mrito de copia autorizada de dicha escritura. Tratndose de inmuebles cuya transferencia se disponga a instituciones privadas sin fines de lucro, ella estar sujeta a la condicin de destinar el bien a la atencin del respectivo servicio de utilidad pblica. En caso de no cumplirse con dicha condicin o disolverse la entidad, previo acuerdo del consejo y mediante resolucin fundada del intendente, tales bienes revertirn al dominio del gobierno regional, quien deber transferirlos a otra institucin pblica o privada. La institucin privada beneficiada estar afecta a la prohibicin de gravar y enajenar dicho bien, el que, adems, ser inembargable. Las inscripciones y anotaciones que procedan se efectuarn con el solo mrito de copia autorizada de la escritura pblica a que se reduzca la respectiva resolucin y los trmites a que ello d lugar estarn exentos de todo derecho o arancel. g.- El gobierno regional podr transferir el dominio de bienes inmuebles construidos o adquiridos con recursos del Fondo Nacional de Desarrollo Regional a empresas privadas que atiendan servicios de electrificacin rural, telefona rural y obras sanitarias, mediante convenios directos que contemplen mecanismos de aporte reembolsable u otro sistema que implique la recuperacin total o parcial de la inversin efectuada. h.- Sin perjuicio de lo dispuesto en las letras f) y g), mediante decreto fundado, expedido a travs del Ministerio del Interior, determinados bienes se podrn mantener en el patrimonio del gobierno regional, a peticin de ste, la que deber formularse dentro del trmino de noventa das a que se refiere la letra f) de este artculo. La suscripcin de los convenios a que se refiere la letra g) del presente artculo deber ser aprobada por la mayora absoluta de los miembros en ejercicio del consejo regional. En lo no previsto en este artculo, sern aplicables las normas vigentes sobre adquisicin, administracin y disposicin de bienes del Estado. En resumen, los bienes del gobierno regional son inembargables. La adquisicin de bienes se realiza de _____ de todos los servicios pblicos y las normas comunes del Cdigo Civil. En caso que el gobierno regional quiera enajenar bienes inmuebles deber hacerlo en pblica subasta, pero provisionalmente deber ser dado de baja y los inmuebles en remate o subasta pblica. Los funcionarios de planta fueron establecidos por la ley N 19.379 del 3 de abril de 1995 y sus funcionarios se rigen en el ejercicio de sus funciones por la Ley N 18834.
Fiscalizacin de los gobiernos regionales.
Se encuentran sujetos a la fiscalizacin de la Contralora General de la Repblica. Puede ser preventiva que se realiza en virtud del trmite de la toma de razn o bien a posteriori que se traduce en el trmite de registro. Los departamentos de auditoria interna de los gobiernos regionales que se limita a fiscalizar los actos administrativos y contables de dichos organismos. El Art. 28 de la Ley N 19175 concede al consejo regional facultades fiscalizadoras. En efecto el precepto recin citado dispone El consejo regional tendr por finalidad hacer efectiva la participacin de la comunidad regional y estar investido de facultades normativas, resolutivas y fiscalizadoras. Por su parte el Art. 108 de la misma ley, establece una facultad de los particulares para reclamar de las resoluciones o acuerdos ilegales de los gobiernos regionales. En la accin de reclamacin de los particulares reclaman ante el intendente dentro del plazo de 30 das hbiles contados desde que se dict el acuerdo o se public la resolucin. Existe una accin pblica pues puede reclamar cualquier persona agraviada o que se sienta agraviada. En lo dems se rige por el Art. 108 que expresa Las resoluciones o acuerdos ilegales de los gobiernos regionales sern reclamables en conformidad a las reglas siguientes: a) Cualquier particular podr reclamar ante el intendente contra las resoluciones o acuerdos que estime ilegales, cuando stos afecten el inters general de la regin o de sus habitantes. Este reclamo deber entablarse dentro del plazo de treinta das hbiles, contado desde la fecha de publicacin de la resolucin o desde que se adopt el acuerdo. b) El mismo reclamo podrn entablar ante el intendente los particulares agraviados, en los casos y dentro del plazo sealado en la letra a) precedente, evento en el cual el plazo se computar desde que el afectado fue notificado de la resolucin o del acuerdo. c) Se considerar rechazado el reclamo si el intendente no se pronunciare dentro del trmino de quince das hbiles, contado desde la fecha de su recepcin en la intendencia regional respectiva. d) Rechazado el reclamo, expresa o tcitamente, el afectado podr reclamar, dentro del plazo de quince das hbiles, ante la Corte de Apelaciones respectiva. En este caso el plazo se contar, segn corresponda, desde el vencimiento del trmino indicado en la letra c) precedente, hecho que deber certificar el secretario de la intendencia regional respectiva, o desde la notificacin, personalmente o por cdula dejada en el domicilio del reclamante, de la resolucin del intendente que rechace el reclamo. El reclamante sealar en su escrito el acto impugnado, la norma legal que estima infringida, la forma cmo se ha producido la infraccin y, cuando procediere, las razones por las cuales el acto le irroga un perjuicio. e) La Corte podr decretar orden de no innovar cuando la ejecucin del acto impugnado pueda producir un dao irreparable.
f) La Corte dar traslado al intendente por el trmino de diez das. Evacuado el traslado o tenindosele por evacuado en rebelda, la Corte podr abrir un trmino especial de prueba, si as lo estima necesario, el que se regir por las reglas establecidas para los incidentes en el Cdigo de Procedimiento Civil. g) Evacuado el traslado o vencido el trmino de prueba, en su caso, se remitirn los autos al fiscal judicial para su informe y a continuacin se ordenar conocer de stos en cuenta. h) Si la Corte da lugar al reclamo, en su sentencia decidir u ordenar, segn sea procedente, la anulacin total o parcial del acto impugnado; dictar la resolucin que corresponda para reemplazar la resolucin o acuerdo anulado; declarar si ha o no lugar a la indemnizacin de perjuicios, cuando se hubiere solicitado, y dispondr el envo de los antecedentes al Ministerio Pblico, cuando estimare que la infraccin pudiere ser constitutiva de delito. i) Cuando se hubiere dado lugar al reclamo, el interesado podr presentarse a los tribunales ordinarios de justicia para demandar, conforme a las reglas del juicio sumario, la indemnizacin de los perjuicios si procediere. Asimismo, podr recurrir ante el Ministerio Pblico para solicitar la investigacin criminal que correspondiere en conformidad a las normas procesales respectivas. En ambos casos no podr discutirse la ilegalidad ya declarada. En contra de la sentencia definitiva dictada por la Corte de Apelaciones no proceder el recurso de casacin. Municipalidades. El Art. 118 Inc. 4 C.P.R. y el Art. 1 Inc. 2 de la Ley N 18695 las regulan. El ltimo de estos preceptos las define como corporaciones autnomas de derecho pblico, con personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico, social y cultural de las respectivas comunas. Segn el inciso primero del Art. 1 de la Ley N 18695, puede haber una municipalidad de comuna o agrupacin de comunas. Esto ltimo es letra muerta ya que no ha habido jams una municipalidad de agrupacin de comunas. Segn don Rolando Patoja Bauz las municipalidades son rganos acentralizados o autnomos constitucionalmente. Funda su opinin en no dependen del Presidente de la Repblica y adems tienen un origen Constitucional lo cual le da cierta autonoma. Tambin se avala en un fallo de 22 de septiembre de 1988, autos Rol N 80 del Tribunal Constitucional. Por su parte el dictamen N 18.646 de 1992 dice que las municipalidades estn sometidas a la dependencia jerrquica del Presidente de la Repblica. Estructura de las municipalidades. El Art. 118 Inc. 1 C.P.R. y el Art. 2 de la Ley N 18695, dice que se compone por el Alcalde y por el Consejo. Adems segn el Art. 94 de la Ley N 18695, se agrega el Consejo econmico, social
comunal. El Art. 15 Inc. 2 de la Ley Orgnica N 18695 establece un sistema de departamentos de organizacin interna de la municipalidad. En efecto el precepto citado dispone Para los efectos anteriores, las municipalidades dispondrn de una Secretara Municipal, de una Secretara Comunal de Planificacin y de otras unidades encargadas del cumplimiento de funciones de prestacin de servicios y de administracin interna, relacionadas con el desarrollo comunitario, obras municipales, aseo y ornato, trnsito y transporte pblicos, administracin y finanzas, asesora jurdica y control. Dichas unidades slo podrn recibir la denominacin de Direccin, Departamento, Seccin u Oficina. De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 56 de la Ley N 18695 el alcalde es la autoridad mxima de la municipalidad y en tal calidad le corresponder su direccin y administracin superior y la supervigilancia de su funcionamiento. Dentro de las principales funciones del alcalde encontramos: a.- Representar judicial y extrajudicialmente a la municipalidad. b.- Proponer al concejo la organizacin interna de la municipalidad. c.- Nombrar y remover a los funcionarios de su dependencia de acuerdo con las normas estatutarias que los rijan. d.- Velar por la observancia del principio de la probidad administrativa dentro del municipio y aplicar medidas disciplinarias al personal de su dependencia, en conformidad con las normas estatutarias que lo rijan. e.- Administrar los recursos financieros de la municipalidad, de acuerdo con las normas sobre administracin financiera del Estado. f.- Administrar los bienes municipales y nacionales de uso pblico de la comuna que correspondan en conformidad a esta ley. g.- Otorgar, renovar y poner trmino a permisos municipales. h.- Adquirir y enajenar bienes muebles. i.- Dictar resoluciones obligatorias de carcter general o particular. j.- Delegar el ejercicio de parte de sus atribuciones exclusivas en funcionarios de su dependencia o en los delegados que designe, salvo las contempladas en las letras c) y d). Igualmente podr delegar la facultad para firmar, bajo la frmula "por orden del alcalde", sobre materias especficas; k.- Coordinar el funcionamiento de la municipalidad con los rganos de la Administracin del Estado que corresponda l.- Coordinar con los servicios pblicos la accin de stos en el territorio de la comuna. m.- Ejecutar los actos y celebrar los contratos necesarios para el adecuado cumplimiento de las funciones de la municipalidad y de lo dispuesto en el artculo 34 de la Ley N 18.575. n.- Convocar y presidir, con derecho a voto, el concejo; como asimismo, convocar y presidir el consejo econmico y social comunal.
.- Someter a plebiscito las materias de administracin local, de acuerdo a lo establecido en los artculos 99 y siguientes. o.- Autorizar la circulacin de los vehculos municipales fuera de los das y horas de trabajo, para el cumplimiento de las funciones inherentes a la municipalidad. p.- Remitir oportunamente a la Contralora General de la Repblica un ejemplar de la declaracin de intereses, exigida por el artculo 61 de la ley N 18.575. El alcalde ser elegido por sufragio universal, en votacin conjunta y cdula separada de la de concejales, en conformidad con lo establecido en esta ley. Su mandato durar cuatro aos y podr ser reelegido. Para ser candidato a alcalde se deber acreditar haber cursado la enseanza media o su equivalente y cumplir con los dems requisitos sealados en el artculo 73 de la presente ley. La Ley 19958 de 17 de julio de 2004 introdujo el requisito educacional, pues antes el alcalde poda ser analfabeto. El Art. 73 agrega los siguientes requisitos: a.- Ser ciudadano con derecho a sufragio. b.- Saber leer y escribir. c.- Tener residencia en la regin a que pertenezca la respectiva comuna o agrupacin de comunas, segn corresponda, a lo menos durante los ltimos dos aos anteriores a la eleccin. d.- Tener su situacin militar al da. e.- No estar afecto a alguna de las inhabilidades que establece esta ley.
La ms importante es ser jefe superior del servicio pblico denominado municipalidad. Los alcaldes no tienen responsabilidad administrativa, porque la Contralora no tiene facultades para fiscalizarlos debido a que a estos los elige el pueblo por votaciones directas. Por lo anterior se envan los antecedentes al Tribunal Electoral regional para poder seguir con la investigacin, pudiendo incluso el alcalde ser destituido. Como los Tribunales Electorales Regionales no tienen facultades fiscalizadoras en la prctica lo realiza la Contralora y si los hechos investigados revisten caracteres de delito se remiten los antecedentes adems al Ministerio Pblico. Si hay infraccin administrativa se llevan en definitiva los antecedentes al concejo Comunal respectivo quien deriva los antecedentes si lo estima pertinente al Tribunal Electoral Regional. Concejo Municipal.
Este organismo tiene facultades normativas, fiscalizadoras y resolutivas y son los encargados de hacer efectiva la participacin de la comunidad Art. 71 de la ley. Adems ejercen las atribuciones otorgadas por la ley. Segn el Art. 72 de la Ley N 18695 los concejos estarn integrados por concejales elegidos por votacin directa mediante un sistema de representacin proporcional, en conformidad con esta ley. Durarn cuatro aos en sus cargos y podrn ser reelegidos. El mismo artculo agrega: Cada concejo estar compuesto por: a) Seis concejales en las comunas o agrupaciones de comunas de hasta setenta mil electores. b) Ocho concejales en las comunas o agrupaciones de comunas de ms de setenta mil y hasta ciento cincuenta mil electores. c) Diez concejales en las comunas o agrupaciones de comunas de ms de ciento cincuenta mil electores. El nmero de concejales por elegir en cada comuna o agrupacin de comunas, en funcin de sus electores, ser determinado mediante resolucin del Director del Servicio Electoral. Para estos efectos, se considerar el registro electoral vigente siete meses antes de la fecha de la eleccin respectiva. La resolucin del Director del Servicio deber ser publicada en el Diario Oficial dentro de los diez das siguientes al trmino del referido plazo de siete meses, contado hacia atrs desde la fecha de la eleccin. El Art. 73 de la ley requiere para ser elegido concejal: a.- Ser ciudadano con derecho a sufragio. b.- Saber leer y escribir. c.- Tener residencia en la regin a que pertenezca la respectiva comuna o agrupacin de comunas, segn corresponda, a lo menos durante los ltimos dos aos anteriores a la eleccin. d.- Tener su situacin militar al da. e.- No estar afecto a alguna de las inhabilidades que establece esta ley.
El Art. 79 de la Ley N 18695 dispone que al concejo le corresponder: a.- Elegir al alcalde, en caso de vacancia, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 62, para este efecto el concejal deber acreditar cumplir con los requisitos especificados en el inciso segundo del artculo 57. b.- Pronunciarse sobre las materias que enumera el artculo 65 de esta ley; c.- Fiscalizar el cumplimiento de los planes y programas de inversin municipales y la ejecucin del presupuesto municipal. d.- Fiscalizar las actuaciones del alcalde y formularle las observaciones que le merezcan, las que debern ser respondidas por escrito dentro del plazo mximo de veinte das. e.- Pronunciarse respecto de los motivos de renuncia a los cargos de alcalde y de concejal. f.- Aprobar la participacin municipal en asociaciones, corporaciones o fundaciones.
g.- Recomendar al alcalde prioridades en la formulacin y ejecucin de proyectos especficos y medidas concretas de desarrollo comunal. h.- Citar o pedir informacin, a travs del alcalde, a los organismos o funcionarios municipales cuando lo estime necesario para pronunciarse sobre las materias de su competencia. La facultad de solicitar informacin la tendr tambin cualquier concejal, la que deber formalizarse por escrito al concejo. El alcalde estar obligado a responder el informe en un plazo no mayor de veinte das. i.- Elegir, en un solo acto, a los integrantes del directorio que le corresponda designar a la municipalidad en cada corporacin o fundacin en que tenga participacin, cualquiera sea el carcter de sta o aqulla. Estos directores informarn al concejo acerca de su gestin, como asimismo acerca de la marcha de la corporacin o fundacin de cuyo directorio formen parte. j.- Solicitar informe a las empresas, corporaciones o fundaciones municipales, y a las entidades que reciban aportes o subvenciones de la municipalidad. En este ltimo caso, la materia del informe slo podr consistir en el destino dado a los aportes o subvenciones municipales percibidos. k.- Otorgar su acuerdo para la asignacin y cambio de denominacin de los bienes municipales y nacionales de uso pblico bajo su administracin, como asimismo, de poblaciones, barrios y conjuntos habitacionales del territorio comunal. l.- Fiscalizar las unidades y servicios municipales. m.- Autorizar los cometidos del alcalde y de los concejales que signifiquen ausentarse del territorio nacional. Requerirn tambin autorizacin los cometidos del alcalde y de los concejales que se realicen fuera del territorio de la comuna por ms de diez das. Un informe de dichos cometidos y su costo se incluirn en el acta del concejo. n.- Supervisar el cumplimiento del plan comunal de desarrollo. Lo anterior es sin perjuicio de las dems atribuciones y funciones que le otorga la ley. Facultades de los Concejos municipales. El concejo comunal tiene funciones normativa, resolutiva y fiscalizadora. Segn el dictamen N 22.397 de 1998 se refiere a la responsabilidad de los alcaldes en el ejercicio de sus funciones. De acuerdo con el Art. 72 de Ley Orgnica Constitucional de municipalidades N 18.695 establece que los concejos estn integrados por concejales que durarn 4 aos en sus funciones, con posibilidad de reeleccin. Se complementa con el Art. 73 de la misma ley. Los rganos principales del municipio son dos: 1.- El alcalde. 2.- El concejo comunal. Dos rganos relacionados, el primero es el concejo econmico y social comunal compuesto por representantes de la comunidad organizada. Su funcin es asesorar a la municipalidad y tienen por objeto asegurar la participacin de la organizacin comunitaria y de actividades relevantes en el progreso
cultural, econmico y socia de la comuna. En los municipios el funcionamiento y la constitucin de los concejos econmicos y sociales, estn dotados de un reglamento aprobado por el alcalde. El Consejo Econmico y Social tiene el carcter de consultivo y sus opiniones no son vinculantes para el municipio. En la prctica estos concejos no existen. Otro rgano relacionado son los departamentos. La constitucin de los departamentos est dada por el Art. 15 Inc. 2 de la Ley Orgnica de Municipalidades dispone que depender de la capacidad presupuestaria del municipio. Funciones de las municipalidades. Son las actividades que los municipios estn llamados a desarrollar por mandato de la Constitucin o de la ley. Estas funciones pueden ser de tres tipos: 1.- Privativas. Que slo el municipio puede realizar. Segn el dictamen N 18.127 de 1988 son funciones privativas aquellas que las municipalidades ejercen con plena autonoma dentro del mbito jurisdiccional y que por lo tanto slo compete a ellos desarrollar. Las funciones privativas se encuentran establecidas en el Art. 3 de la Ley N 18695 y se pueden resumir en las siguientes: a.- Elaborar, aprobar y modificar el plan comunal de desarrollo cuya aplicacin deber armonizar con los planes regionales y nacionales. b.- La planificacin y regulacin de la comuna y la confeccin del plan regulador comunal, de acuerdo con las normas legales vigentes. c.- La promocin del desarrollo comunitario. d.- Aplicar las disposiciones sobre transporte y trnsito pblicos, dentro de la comuna, en la forma que determinen las leyes y las normas tcnicas de carcter general que dicte el ministerio respectivo. e.- Aplicar las disposiciones sobre construccin y urbanizacin, en la forma que determinen las leyes, sujetndose a las normas tcnicas de carcter general que dicte el ministerio respectivo. f.- El aseo y ornato de la comuna.
2.- Asumidas. No estn asumidas expresamente en la ley. 3.- Compartidas. Son aquellas que los municipios comparten con otros servicios. Tanto las funciones asumidas y las compartidas se encuentran reguladas en el Art. 4 de la ley N 18.695. Al establecer estar funciones con un carcter genrico, las hace extensiva tanto a las municipalidades como a otros rganos de la administracin del Estado. En efecto la disposicin en comento expresa Las municipalidades, en el mbito de su territorio, podrn desarrollar, directamente o con otros rganos de la Administracin del Estado, funciones relacionadas con: a.- La educacin y la cultura. b.- La salud pblica y la proteccin del medio ambiente. c.- La asistencia social y jurdica. d.- La capacitacin, la promocin del empleo y el fomento productivo. e.- El turismo, el deporte y la recreacin.
f.- La urbanizacin y la vialidad urbana y rural. g.- La construccin de viviendas sociales e infraestructuras sanitarias. h.- El transporte y trnsito pblicos. i.- La prevencin de riesgos y la prestacin de auxilio en situaciones de emergencia o catstrofes. j.- El apoyo y el fomento de medidas de prevencin en materia de seguridad ciudadana y colaborar en su implementacin, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso tercero del artculo 90 de la Constitucin Poltica. k.- La promocin de la igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres. l.-El desarrollo de actividades de inters comn en el mbito local.
Las atribuciones esenciales de los municipios se encuentran enumeradas en el Art. 5 de la ley que los regula, expresando: Para el cumplimiento de sus funciones las municipalidades tendrn las siguientes atribuciones esenciales: a.- Ejecutar el plan comunal de desarrollo y los programas necesarios para su cumplimiento. b.- Elaborar, aprobar, modificar y ejecutar el presupuesto municipal. c.- Administrar los bienes municipales y nacionales de uso pblico, incluido su subsuelo, existentes en la comuna, salvo que, en atencin a su naturaleza o fines y de conformidad a la ley, la administracin de estos ltimos corresponda a otros rganos de la Administracin del Estado. En ejercicio de esta atribucin, les corresponder, previo informe del consejo econmico y social de la comuna, asignar y cambiar la denominacin de tales bienes. Asimismo, con el acuerdo de los dos tercios de los concejales en ejercicio, podr hacer uso de esta atribucin respecto de poblaciones, barrios y conjuntos habitacionales, en el territorio bajo su administracin. d.- Dictar resoluciones obligatorias con carcter general o particular. e.- Establecer derechos por los servicios que presten y por los permisos y concesiones que otorguen. f.- Adquirir y enajenar, bienes muebles e inmuebles. g.- Otorgar subvenciones y aportes para fines especficos a personas jurdicas de carcter pblico o privado, sin fines de lucro, que colaboren directamente en el cumplimiento de sus funciones. Estas subvenciones y aportes no podrn exceder, en conjunto, al siete por ciento del presupuesto municipal. Este lmite no incluye a las subvenciones y aportes que las municipalidades destinen a las actividades de educacin, de salud o de atencin de menores que les hayan sido traspasadas en virtud de lo establecido en el decreto con fuerza de ley N 1 (3.063), de Interior, de 1980, cualesquiera sea su forma de administracin, ni las destinadas a los Cuerpos de Bomberos. Asimismo, este lmite no incluye a las subvenciones o aportes que las Municipalidades de Santiago, Providencia y Las Condes efecten a la "Corporacin Cultural de la I. Municipalidad de Santiago", para el financiamiento de actividades de carcter cultural que beneficien a los habitantes de dichas comunas.
h.- Aplicar tributos que graven actividades o bienes que tengan una clara identificacin local y estn destinados a obras de desarrollo comunal, para cuyo efecto las autoridades comunales debern actuar dentro de las normas que la ley establezca. i.- Constituir corporaciones o fundaciones de derecho privado, sin fines de lucro, destinadas a la promocin y difusin del arte y la cultura. La participacin municipal en estas corporaciones se regir por las normas establecidas en el Prrafo 1 del Ttulo VI. j.- Establecer, en el mbito de las comunas o agrupacin de comunas, territorios denominados unidades vecinales, con el objeto de propender a un desarrollo equilibrado y a una adecuada canalizacin de la participacin ciudadana. k.- Aprobar los planes reguladores comunales y los planes seccionales de comunas que formen parte de un territorio normado por un plan regulador metropolitano o intercomunal, y pronunciarse sobre el proyecto de plan regulador comunal o de plan seccional de comunas que no formen parte de un territorio normado por un plan regulador metropolitano o intercomunal. Las municipalidades tendrn, adems, las atribuciones no esenciales que le confieren las leyes o que versen sobre materias que la Constitucin Poltica de la Repblica expresamente ha encargado sean reguladas por la ley comn. Sin perjuicio de las funciones y atribuciones de otros organismos pblicos, las municipalidades podrn colaborar en la fiscalizacin y en el cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias correspondientes a la proteccin del medio ambiente, dentro de los lmites comunales. Cualquier nueva funcin o tarea que se le asigne a los municipios deber contemplar el financiamiento respectivo. Las municipalidades podrn asociarse entre ellas para el cumplimiento de sus fines propios, de acuerdo con las reglas establecidas en el Prrafo 2 del Ttulo VI. Las resoluciones municipales son actos adems por regla general, medios a travs de los cuales el municipio expresa su voluntad y su decisin, con fuerza ejecutoria propia. Estas resoluciones pueden ser de 4 clases segn lo precepta el Art. 12 de la Ley N 18.695. Estas son: a.- Ordenanzas. Las ordenanzas sern normas generales y obligatorias aplicables a la comunidad. En ellas podrn establecerse multas para los infractores, cuyo monto no exceder de cinco unidades tributarias mensuales, las que sern aplicadas por los juzgados de polica local correspondientes. b.- Reglamentos. Los reglamentos municipales sern normas generales obligatorias y permanentes, relativas a materias de orden interno de la municipalidad. c.- Decretos alcaldicios. Los decretos alcaldicios sern resoluciones que versen sobre casos particulares. d.- Circulares o instrucciones. Las instrucciones sern directivas impartidas a los subalternos. Tienen obligatoriedad respecto de ellos. Los 4 tipos de resoluciones se generan en el jefe del servicio, o sea el alcalde, sin perjuicio de las disposiciones que realizar el administrador municipal, es decir, el asesor jurdico.
La gestin municipal contar, a lo menos, con los siguientes instrumentos: a.- El plan comunal de desarrollo y sus programas. b.- El plan regulador comunal, y c.- El presupuesto municipal anual. Lo anterior de acuerdo al Art. 6 de la ley N 18.695. El municipio puede administrar los bienes nacionales de uso pblico en virtud del Art. 5 Letra c) de la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades. El municipio administra dos tipos de bienes: a.Bienes propios, respecto de los cuales tiene plena administracin para usar. Gozar y disponer. b.- Bienes nacionales de uso pblico, incluido el subsuelo, el municipio no puede disponer libremente, o sea tiene una limitacin de enajenar. Quin fiscaliza los actos del municipio? Los fiscaliza en su totalidad la Contralora General de la Repblica, en virtud de lo dispuesto en los Arts. 98 y 99 de la C.P.R. en relacin con el Art. 1 de la Ley Orgnica Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado N 18575. El control de legalidad efectuado por la Contralora tiene su particularidad otorgada por el Art. 53 de la Ley N 18695. En efecto no existe control a priori, sino nicamente a posteriori respecto de resoluciones municipales que afecten a funcionarios municipales debiendo someterse al trmite de registro. La disposicin en comento expresa Las resoluciones que dicten las municipalidades estarn exentas del trmite de toma de razn, pero debern registrarse en la Contralora General de la Repblica cuando afecten a funcionarios municipales. Para tal objeto, la Contralora deber llevar un registro del personal municipal en la forma y condiciones en que lo hace para el resto del sector pblico, debiendo las municipalidades remitir los antecedentes que aqulla solicite. En la prctica el control a posteriori, se realiza en el trmite de registro sobre estas resoluciones. Respecto de los dems actos quedan sometidos a la fiscalizacin que decida la Contralora. Con el objeto de fiscalizar actos de los municipios no afectos a trmite de registro, la Contralora pidi a os municipios que publicaran las resoluciones a forma de conocimiento. As el dictamen N 46.563 del 2004 y el oficio N 725 de 14 de febrero de 2008, actualmente no existe una forma de conocimiento. Principios que inspiran la funcin pblica en Chile y su rgimen jurdico. Previamente debemos conceptualizar que se debe entender por funcin pblica. Doa Silvia Chamorro en su memoria de grado denominada Probidad administrativa de 1999 dice que la funcin pblica es la actividad que desarrollan los rganos del Estado en la consecucin de sus fines, vale decir, ella representa la actividad que debe desarrollar el agente pblico. Esta definicin incorpora la nocin de agente pblico, que es ms amplio, pues se trata de las personas que se desempean en un cargo
pblico a contrata o de planta. La doctrina y la jurisprudencia agregan a aquellas personas que trabajan a honorarios. Por su parte don Anbal Bascuan en su libro Elementos de la ciencia de la administracin pblica (1963) dice que es el sistema de relaciones activas que tienen a la sociedad como beneficiaria o destinataria, al Estado como obligado benefactor, a los servicios como instrumentos y al bienestar colectivo como fin. Contextualiza el ejercicio de la funcin pblica reconociendo 4 elementos: Beneficiario, benefactor, servicio pblico y el fin. En sentido restringido don Enrique Silva Cimma en su libro Derecho Administrativo Chileno y Comparado de 1993 dice que es la actividad que desarrolla la dotacin o elemento humano de la administracin del Estado para poner en funcionamiento el servicio pblico. El informe de la comisin conjunta de la honorable junta de gobierno, segn el profesor Rolando Pantoja Bauz dice que a raz del estudio de la ley N 18834 cargo pblico es aquel que se contempla en la planta o bien a contrata de las instituciones del Art. 1. Cita lo anterior para dejar claro que se entiende por cargo pblico, incluyndose tambin los empleados a contrata. No se aplican a los funcionarios a contrata la carrera funcionario y ciertas normas del estatuto administrativo. La jurisprudencia ha sostenido que se les aplica la probidad administrativa incluso a los funcionarios a contrata, como por ejemplo un alcalde que contrato a alguien que tena antecedentes penales a contrata esta persona no cumpla con un requisito esencial para ingresar a la administracin pblica, pero este requisito tiene el carcter de esencial tratndose de los funcionarios pblicos. La Contralora General de le Repblica estim en este caso que al contratado a contrata se le aplicaba este requisito. Caractersticas de la funcin pblica. a.- mbito de la funcin pblica. Debe desarrollarse conforme al principio de legalidad y competencia, se desprenden del Art. 6 y 7 de la C.P.R. Surge de la infraccin a las normas recin citadas la denominada nulidad de derecho pblico. Se ha discutido respecto de la naturaleza de esta accin de nulidad. Algunos estiman que las causales de esta accin son de derecho estricto, por tanto slo puede demandarse por no cumplir con lo dispuesto en el Art. 7 de la C.P.R. La minora de los autores estiman que se puede pedir la nulidad de un acto pblico por cualquier infraccin de la ley. b.- Desde el punto de vista del ejercicio. Se caracteriza porque impone a quien ejercita la funcin pblica el deber de dedicacin exclusiva al cargo. As el Art. 61 Letra a) del Estatuto Administrativo que dispone sern obligaciones de cada funcionario: Desempear personalmente las funciones del cargo en forma regular y continua, sin perjuicio de las normas sobre delegacin. En este sentido se encuentra el dictamen N 75.893 de 1967 que establece que las funciones de un empleado son indelegables lo que
implica la obligacin de desempearlo personalmente, sin que es est permitido delegar la funcin propiamente tal o concurrir representado por otra persona para el ejercicio de determinados actos que dicha funcin supone. Lo anterior tiene su excepcin en la autorizacin expresa que puede dar la ley. El dictamen 38.595 de 1969 dijo que una persona ajena al servicio pblico no puede ejercitar ningn acto propio de las funciones de su dotacin. c.- Desde el punto de vista de su extensin. La funcin pblica es improrrogable e indelegable, y un reflejo de esta improrrogabilidad se encuentra en el Art. 16 Inc. Final del Estatuto Administrativo relativo al nombramiento de un funcionario pblico y que prescribe Si el interesado, debidamente notificado personalmente o por carta certificada de la oportunidad en que deba asumir sus funciones o del hecho de que el decreto o resolucin de nombramiento ha sido totalmente tramitado por la Contralora General de la Repblica, no asumiere el cargo dentro de tercero da contado desde la fecha que correspondiere, el nombramiento quedar sin efecto por el solo ministerio de la ley. La autoridad pertinente deber comunicar esta circunstancia a la Contralora General de la Repblica. En la prctica eso no se produce por dos razones: 1.- Escasez de fuentes laborales. 2.- Los servicios pblicos incorporan una clusula que refleja lo dispuesto en el Art. 61 Letra a) del Estatuto Administrativo, teniendo su excepcin en el Art. 41 de la Ley N 18575. Naturaleza jurdica del vnculo que une al Estado con el funcionario pblico. Se puede decir que es un vnculo estatutario, lo que significa que es un vnculo legal y de derecho pblico. Es legal porque tiene su origen en la ley y en un convenio o contrato celebrado entre el Estado y el funcionario. El dictamen N 15.412 de 1984 dice que es un vnculo jurdico que une al funcionario con el Estado y que nace con el nombramiento, sin ser de naturaleza contractual, sino legal y reglamentaria, por lo que no cabe aplicar las disposiciones que se refieren a los contratos, sean civiles, laborales. Excepcionalmente existen ciertas normas sobre fuero maternal y permiso paternal. Es de derecho pblico porque en su regulacin predomina el inters general orientado al bien comn por sobre el inters particular. Las consecuencias de que el vnculo que une al Estado con el funcionario sea estatutario, es que las normas que regulan la actividad de los funcionarios pblicos tienen caractersticas especiales que los distinguen de normas generales como por ejemplo las normas del Cdigo del trabajo. Las principales caractersticas de las normas estatutarias son: a.- Son generales e impersonales. Que sean generales significa que el legislador las ha dispuesto a priori, y que sean impersonales significa que el legislador elabora estas normas estatutarias de manera indiscriminada. b.- Son obligatorias. Todos los funcionarios que ingresan a la administracin slo les queda acatar sin poder exigir que se modifiquen. c.- La autoridad puede modificar estas normas estatutarias en forma unilateral, cuando razones de inters pblico as lo requieran. Las limitaciones establecidas para lo anterior son: 1.- Que esas modificaciones
se impongan siempre por ley. 2.- Que esas modificaciones no afecten derechos irrenunciables del funcionario, como por ejemplo el derecho de propiedad sobre su remuneracin, segn algunos.
Principios que inspiran la funcin pblica. Segn Enrique Silva Cimma los principios son un conjunto de ideas matrices que contiene el estatuto administrativo que regula la actividad de los agentes del Estado. Estas ideas no significan que estn sealadas en algn artculo determinado del Estatuto Administrativo. Generalmente se encuentran en la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile o en la Ley Orgnica Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado N 18.575. Estos principios son: 1.- Principio de la jerarqua. 2.- Principio de la participacin. 3.- Principio de la carrera funcionaria. 4.- Principio de la probidad administrativa. 5.- Principio retributivo. 6.- Principio de la responsabilidad funcionaria. 1.- Principio de la jerarqua. La jerarqua es la relacin de superior a inferior que existe entre dos rganos o personas. Se pueden distinguir dos aspectos, uno orgnico y otro funcionario. La jerarqua orgnica consiste en la relacin existente entre el superior e inferior que se originan entre rganos de la administracin del Estado. Esta nocin se encuentra recogida por el Art. 24 C.P.R. segn el cual el gobierno y la administracin se encuentran entregados al Presidente de la Repblica. En el mismo sentido se encuentran los Arts. 1, 22, 28 y 29 Incs. 2 y 3 de la Ley N 18.575 sobre Bases Generales de la Administracin del Estado. Se distingue entre rganos centralizados y rganos descentralizados, los primeros estn bajo la dependencia del Presidente de la Repblica, mientras los descentralizados se encuentran slo sometidos a la supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del ministerio respectivo. La jerarqua funcionaria se entiende como la relacin entre superior e inferior que existe entre las autoridades y funcionarios pblicos. Los Arts. 7 y 31 de la LOCBGAE y los Arts. 61 Letra f) y 62 de la Ley N 18.834 (EA). Se entregan las siguientes facultades al superior: a.- Potestad de mando. b.Potestad disciplinaria. c.- Jurisdiccin retenida. d.- Jurisdiccin de conflictos. Todo lo anterior parte de un supuesto fundamental, cual es, la organizacin o estructura piramidal de la administracin del Estado. Se comprenden tanto a las autoridades y empleados Art. 32 Inc. 2 LOCBGAE. Segn el Art. 5 de la Ley 18834, se comprenden en tal denominacin a los funcionarios de planta y a contrata. Algunas consecuencias del principio de jerarqua son:
a.- Art. 64 Ley N 18834, que establece las obligaciones especiales de las autoridades y jefaturas: a) Ejercer un control jerrquico permanente del funcionamiento de los rganos y de la actuacin del personal de su dependencia, extendindose dicho control tanto a la eficiencia y eficacia en el cumplimiento de los fines establecidos, como a la legalidad y oportunidad de las actuaciones. b.- Art. 129 Inc. 1 Ley N 18834, dispone que El sumario administrativo se ordenar por el jefe superior de la institucin, el Secretario Regional Ministerial o el Director Regional de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, mediante resolucin, en el cual designar al fiscal que estar a cargo del mismo. El fiscal deber tener igual o mayor grado o jerarqua que el funcionario que aparezca involucrado en los hechos. c.- Art. 35 Ley N 18834, dispone que La Junta Calificadora ser presidida por el funcionario de ms alto nivel jerrquico que la integre. En caso de impedimento de algn miembro de la Junta, sta ser integrada por el funcionario que siga el orden a que se refiere el artculo anterior. En consecuencia, tienen los superiores jerrquicos derecho a integrar las juntas calificadoras. 2.- Principio de la participacin. Se pretende que los funcionarios colaboren con la gestin administrativa de los servicios del cual forman parte. As se desprende del Art. 1 Inc. Final C.P.R. Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional. El Art. 35 Inc. 4 de la Ley N 18.834, es un reflejo de este principio, pues deber haber un representante de los funcionarios en la junta calificadora. 3.- Principio de la carrera funcionaria. Fluye del Art. 3 de la Ley N 18834, segn el cual Es un sistema integral de regulacin del empleo pblico, aplicable al personal titular de planta, fundado en principios jerrquicos, profesionales y tcnicos, que garantiza la igualdad de oportunidades para el ingreso, la dignidad de la funcin pblica, la capacitacin y el ascenso, la estabilidad en el empleo, y la objetividad en las calificaciones en funcin del mrito y de la antigedad. Dentro de las principales caractersticas de la carrera funcionaria se encuentran: a.- Es un sistema integral de regulacin del empleo, es decir, debe constituir un conjunto armnico de disposiciones que se vinculan entre s. Adems debe comprender las principales etapas del empleo, ingresos, derechos, deberes, responsabilidad y trmino de funciones. b.- Slo rige para el personal de planta. Lo anterior en virtud del Art. 6 del Estatuto Administrativo, excluyendo a los funcionarios de exclusiva confianza que no obstante ser de planta se mantienen en su
cargo hasta que se mantiene su confianza. Tambin se excluyen los contratados a honorarios y a contrata. c.- Se fundamenta en principios jerrquicos, profesionales y tcnicos. d.- Sus objetivos son la igualdad de oportunidades para el ingreso, dignidad de la funcin pblica, capacitacin, ascenso, estabilidad en el empleo y objetividad en las calificaciones. 4.- Principio de la probidad administrativa. Consagrada en el Ttulo III de la Ley N 18575 denominado De la probidad administrativa. El principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular. Es incorporado por la Ley N 19653. Encontramos sus fundamentos en los Arts. 3 Inc. 2, 13 Inc. 1 y 52 Inc. 2 de la Ley N 18575. Elementos de la probidad administrativa: a.- Conducta funcionaria intachable y desempeo honesto y leal. Dictamen N 1.473 de 1998 estableci que significa el principio de probidad administrativa. El dictamen N 46.238 de 1980, por su parte estableci que se trata de un principio bsico, que obliga no slo a los empleados regidos por el Estatuto Administrativo, sino que a otros (A contrata y a honorarios). b.- Integridad moral en el obrar de una persona. Conviccin moral en el desempeo de su actividad, se mezclan el derecho y la moral. c.- Sujetos obligados. Segn el Art. 52 Inc. Inc. 2 obliga a todos quienes desempean una funcin o cargo. De acuerdo al Art. 3 Letra a) del Estatuto Administrativo, afecta a funcionarios de planta o a contrata. Segn la Comisin Nacional de tica Pblica comprende a quienes laboren para el Estado, en cualquier mbito de la administracin. Agentes pblicos son todos aquellos que ejercen una funcin del Estado, se trate de un funcionario pblico propiamente tal, autoridad o empleado. En consecuencia, el principio de probidad, no slo obliga a los funcionarios pblicos, sino a otros que prestan servicios en la administracin del Estado. Lo anterior lo ratifica el dictamen N 7.266 de 2005, que incluye a quienes se encuentran contratados a honorarios.
d.- Preeminencia del inters general por sobre el particular. Se entiende por intereses particulares a los vinculados con los fines individuales de cada sujeto y de contenido eminentemente patrimonial. Por su parte el inters general apunta a la satisfaccin de las aspiraciones de la comunidad toda. Por regla general el funcionario tiene incompatibilidad con cualquier otra funcin, salvo labores acadmicas y hasta por 12 horas a la semana, pudiendo ser autorizado por el director del servicio para realizarlas dentro de la jornada ordinaria de trabajo. 5.- Principio retributivo. Consiste en que el ejercicio de la funcin pblica debe ser remunerada, es decir, debe existir una retribucin pecuniaria. Lo anterior es un reflejo de la prohibicin que pesa sobre el Estado de enriquecerse sin causa. As el Art. 93 EA dispone que Los funcionarios tendrn derecho a percibir por sus servicios las remuneraciones y dems asignaciones adicionales que establezca la ley, en forma regular y completa. El dictamen N 17.846 de 1996 dijo que el principio del enriquecimiento sin causa impide a la administracin beneficiarse por la labor de un funcionario pblico sin pagarle remuneracin. El Art. 3 letra d) del EA dispone que sueldo es la retribucin pecuniaria, de carcter fijo y por perodos iguales, asignada a un empleo pblico de acuerdo con el nivel o grado en que se encuentra clasificado. Por su parte el Art. 3 letra e) establece que remuneracin es cualquier contraprestacin en dinero que el funcionario tenga derecho a percibir en razn de su empleo o funcin, como, por ejemplo, sueldo, asignacin de zona, asignacin profesional y otras. Entre ambas existe una relacin de gnero a especie. Caractersticas de la remuneracin: a.- Es un deber inexcusable del Estado. As el dictamen 20.287 de 1996 estableci que no es admisible invocar falta de recursos presupuestarios como excusa para dejar de pagar una remuneracin. b.- Slo se pagan reajustadas cuando una ley as lo dispone. Lo anterior, se encuentra reafirmado por el dictamen N 9.603 de 1999 que en lo pertinente dice que tratndose de obligaciones de dinero cuyo ttulo directo es la ley su pago debe atenerse a lo que la ley disponga, de modo que si este no contempla normas expresas sobre si actualizacin o pago de los intereses corresponde pagarlos en sus valores originarios, ello como consecuencia del principio de legalidad. c.- No pueden pagarse anticipadamente. El Art. 97 del EA, establece esta caracterstica, salvo para el pago del vitico, que si puede ser pagado con anterioridad. As el dictamen 6.053 de 1990 estableci que los servicios del Estado no pueden conceder anticipos de remuneraciones, porque es requisito esencial para que se devengue la remuneracin que previamente el trabajador haya prestado los servicios correspondientes.
d.- Son embargables, hasta el 50%. Segn el Art. 95 del EA, estos pueden ser embargados hasta en un 50%, en el resto son inembargables. e.- Son irrenunciables antes de que se devenguen. Lo anterior lo ratifica el dictamen N 42.095 de 1996 que seala las asignaciones alternativas o sueldos, as como los dems derechos econmicos del personal de la administracin son irrenunciables porque estn establecidos en razn del inters pblico y no mirar el inters individual del renunciante. No obstante si bien no procede la renuncia anticipada, nada obsta a que se renuncien una vez devengados. 6.- Principio de la responsabilidad. Consiste en el deber que les asiste a los agentes del Estado de responder cuando infrinjan obligaciones o prohibiciones que les impongan sus normas estatutarias. Lo anterior se encuentra establecido en el Art. 18 de la LOCBGAE, que dispone El personal de la Administracin del Estado estar sujeto a responsabilidad administrativa, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que pueda afectarle. En el mismo sentido se encuentra el Art. 19 Inc. 2 de la LOCBGAE. Caractersticas de la responsabilidad: a.- Pluralidad de responsabilidades que nacen de un mismo hecho. As fluye del citado Art. 18 Inc. 1 de la LOCBGAE. Lo anterior, quiere decir, que de un mismo hecho constitutivo de una falta administrativa, puede estar tipificado como delito y adems irrogar perjuicio a la persona o propiedad de otro. En el mismo sentido se encuentra el Art. 120 del Estatuto Administrativo que dispone La sancin administrativa es independiente de la responsabilidad civil y penal y, en consecuencia, las actuaciones o resoluciones referidas a sta, tales como el archivo provisional, la aplicacin del principio de oportunidad, la suspensin condicional del procedimiento, los acuerdos reparatorios, la condena, el sobreseimiento o la absolucin judicial no excluyen la posibilidad de aplicar al funcionario una medida disciplinaria en razn de los mismos hechos. Si se le sancionare con la medida de destitucin como consecuencia exclusiva de hechos que revisten caracteres de delito y en el proceso criminal hubiere sido absuelto o sobresedo definitivamente por no constituir delito los hechos denunciados, el funcionario deber ser reincorporado a la institucin en el cargo que desempeaba a la fecha de la destitucin o en otro de igual jerarqua. En este caso conservar todos sus derechos y beneficios legales y previsionales, como si hubiere estado en actividad. Sin perjuicio de que este ltimo precepto se refiere a la caracterstica siguiente de la independencia de la responsabilidad, alude a la pluralidad indirectamente. b.- Independencia de la responsabilidad. Esto queda reflejado de lo dispuesto por el Art. 120 del Estatuto Administrativo transcrito precedentemente. Podemos decir, que la condena o absolucin en materia civil o penal, por regla general, no impide aplicar por el mismo hecho una medida disciplinaria. Hace excepcin a lo anterior, lo prescrito en el Art. 120 Inc. 1 del Estatuto Administrativo, pues en
aquellos casos en que el funcionario es absuelto o sobresedo por no ser constitutivo de delito los hechos investigados, y se le aplica la medida disciplinaria de destitucin por ese slo hecho, deber ser reincorporado. La responsabilidad administrativa es perseguida por los procedimientos de investigacin sumaria o sumario administrativo. Las sanciones aplicables slo puede ser una de las mencionadas en el Art. 121 del Estatuto Administrativo, cuales son: 1.- La censura. 2.- Multa. 3.- Suspensin. 4.- Destitucin. La responsabilidad penal, procede cuando el funcionario comete un hecho constitutivo de delito. Conoce la justicia ordinaria, es decir, en la fase de instruccin el juez de garanta y en la fase posterior que conoce el tribunal de juicio oral en lo penal. La sancin por regla corresponde a una pena privativa de libertad. La responsabilidad civil procede en aquellos casos en que el funcionario con su conducta causa un dao al patrimonio del Estado o de un tercero. Del dao al fisco conoce la propia administracin a travs de la Contralora General de la Repblica, en virtud del denominado juicio de cuentas. Del dao provocado por un tercero conoce la justicia ordinaria generalmente a travs del juicio ordinario de mayor cuanta. La sancin es de carcter pecuniario o patrimonial. c.- Derecho a un racional y justo procedimiento. As lo establece el Art. 18 Inc. 2 de la LOCBGAE que establece En el ejercicio de la potestad disciplinaria se asegurar el derecho a un racional y justo procedimiento. Debe cumplir con dos aspectos bsicos: 1.- Existir formulacin de cargos, requisito establecido en el Art. 140 Inc. 3 del Estatuto Administrativo. 2.- Derecho a defensa, establecido por el Art. 138 Inc. 1 de la misma ley. Debe tenerse en cuenta adems lo preceptuado en el Art. 19 N 3 Inc. 5 C.P.R. d.- Discrecionalidad y legalidad en la aplicacin de las medidas disciplinarias. Se encuentra establecido en el Art. 121 del Estatuto Administrativo (taxativo). e.- Prescripcin de la responsabilidad administrativa. Establecida en el Art. 157 Letra d) y 158 del Estatuto Administrativo. El primero de los preceptos dispone que La responsabilidad administrativa del funcionario se extingue: d) Por la prescripcin de la accin disciplinaria. El segundo en tanto establece que La accin disciplinaria de la Administracin contra el funcionario, prescribir en cuatro aos contados desde el da en que ste hubiere incurrido en la accin u omisin que le da origen. No obstante, si hubieren hechos constitutivos de delito la accin disciplinaria prescribir conjuntamente con la accin penal.

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Transcritos y complementados por Felipe Carrasco Vliz.

Apuntes de clases de derecho administrativo. Profesor: Luis Fernando Pacheco Herrera.

Apuntes de clases de derecho administrativo. Profesor: Luis Fernando Pacheco Herrera.

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Apuntes de clases de derecho administrativo. Profesor: Luis Fernando Pacheco Herrera.

Apuntes de clases de derecho administrativo. Profesor: Luis Fernando Pacheco Herrera.

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Transcritos y complementados por Felipe Carrasco Vliz.

Apuntes de clases de derecho administrativo. Profesor: Luis Fernando Pacheco Herrera.

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Transcritos y complementados por Felipe Carrasco Vliz.

Apuntes de clases de derecho administrativo. Profesor: Luis Fernando Pacheco Herrera.