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Captulo Primero

GENERALIDADES
SUMARIO: I. Nociones previas; II. Antecedentes histricos del Cdigo
de Procedimiento Civil; III. Generalidades sobre el Cdigo
de Procedimiento Civil.

I. Nociones previas miento Civil, el cual ser objeto de nues-


tro estudio, una vez realizado el que ya
1. Derecho Procesal Civil. Al iniciar hemos hecho es del Cdigo Orgnico
el estudio del Derecho Procesal, manifes- de Tribunales.
tamos que, desde el momento en que esta
importante rama del Derecho compren- 2. Cualidades de todo buen proceso
de el rgano judicial, sus atribuciones y civil. Toda ley procesal civil, para que surta
el procedimiento, fcil es advertir que los efectos que el legislador se propuso al
aquel permite ser clasificado en dos gran- dictarla, creemos que debe reunir las si-
de ramas: Derecho Procesal Orgnico y guientes cualidades o condiciones mni-
Derecho Procesal Funcional. mas: seguridad, brevedad, economa y
El Derecho Procesal Orgnico se pre- actividad.
ocupa de todo lo relacionado con la or- Seguridad, o sea, que proporcione a
ganizacin y atribuciones de los tribunales ambas partes litigantes la oportunidad de
de justicia, materia que fue desarrollada alegar y probar su derecho en absoluta y
en los dos tomos ya publicados. perfecta igualdad de condiciones.
El Derecho Procesal Funcional regla- Brevedad, o sea, que el procedimiento
menta, en cambio, la forma como los tri- est exento de trmites intiles que pue-
bunales ejercen jurisdiccin, esto es, como dan dificultar la pronta declaracin del
cumplen las funciones o atribuciones que derecho controvertido; porque sabemos
las propias leyes les han sealado; a su que la justicia tarda es sinnima de de-
vez, permite ser subclasificado en Dere- negacin de justicia.
cho Procesal Civil y Derecho Procesal Pe- Economa, o sea, que los litigantes ten-
nal, segn sea la naturaleza civil o penal gan que efectuar los menores desembol-
de la ley de fondo cuya actuacin se pre- sos pecuniarios posibles para ver triunfar
tende en el proceso respectivo. su derecho; porque la justicia cara tam-
Ahora bien, desde un punto de vista bin es sinnima de denegacin de la mis-
formal, y a la luz de nuestra legislacin ma, sobre todo para las personas ms
positiva, podemos definir el Derecho Pro- desvalidas.
cesal Civil diciendo que es el conjunto Actividad, en fin, en el sentido de que
de principios y de disposiciones legales se dote al juez del mayor nmero posible
que determinan la manera como los tri- de atribuciones, a objeto de que, dentro
bunales conocen, juzgan y hacen ejecu- del proceso, tenga un papel activo y de
tar lo juzgado en los juicios de naturaleza direccin efectiva y no sea un mero es-
civil, y cmo intervienen en igual sentido pectador de la contienda que se desarro-
en los negocios pertenecientes a la juris- lla entre las partes.
diccin voluntaria. El estudio detallado de nuestro Cdi-
Estas normas legales, en nuestro De- go de Procedimiento Civil nos permitir
recho positivo, las encontramos, funda- apreciar, a la postre, hasta qu punto nues-
mentalmente, en el Cdigo de Procedi- tro legislador se ha ajustado o no a los

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sanos principios antes sealados como 4. Antecedentes legislativos naciona-


cualidades de todo buen proceso civil. les. Producida la independencia nacio-
nal, continuaron rigiendo en Chile, en
materia de procedimientos, las leyes es-
II. Antecedentes histricos del Cdigo paolas antiguas que acabamos de enu-
de Procedimiento Civil merar; pero atencin preferente de todos
los nuevos gobiernos fue preocuparse de
3. Antecedentes legislativos espaoles reformarlas en todos aquellos puntos en
antiguos. Durante el perodo histrico lla- que las incipientes necesidades judiciales
mado de la Colonia, y con mucha poste- del pas as lo requeran.
rioridad a ella, esto es, una vez producida En efecto, ya en las primeras Constitu-
la independencia nacional, y hasta la dic- ciones Polticas se contienen normas de
tacin del Cdigo de Procedimiento Ci- Derecho Procesal, en especial sobre or-
vil (ao 1902), rigieron en Chile diversas ganizacin y atribuciones de los tribuna-
leyes espaolas relativas al procedimien- les, y algo relativo al procedimiento, como
to civil. en las de los aos 1812, 1822, 1823, 1828
As, en orden cronolgico, podemos y 1833.
citar el Fuero Juzgo (696 al 701), que cons- Pero las disposiciones legales nacio-
ta de doce libros, uno de los cuales, el nales, relacionadas con el procedimiento
segundo, trata sobre todo lo referente a judicial, ms dignas de mencin fueron:
los juicios; el Fuero Real (1225) y las Siete el Reglamento de Administracin de Justicia
Partidas (1256), cuerpos legales que ya con- (1824); los decretos con fuerza de ley sobre
tienen todo un sistema de organizacin implicancias y recusaciones, sobre el
judicial y de procedimiento; el Ordena- modo de acordar y fundar las sentencias,
miento de Alcal (1348), dictado principal- sobre los juicios ejecutivos y sobre nuli-
mente con el objeto de perfeccionar las dades de procedimiento (1837); la ley de
instituciones contenidas en los anterio- 12 de septiembre de 1851, sobre el modo de
res cuerpos legales; el Ordenamiento Real acordar y fundar las sentencias; la ley de 9
(1485), que consta de once libros, uno de octubre de 1855, sobre el trmino pro-
de los cuales, el tercero, est destinado a batorio; la ley de 15 de octubre de 1856, so-
los procedimientos judiciales; las Leyes de bre el procedimiento a seguir en los
Toro (1503), dictadas con el objeto de acla- juicios inferiores a un mil pesos; y la ley
rar las leyes anteriores, sin perjuicio de de 15 de octubre de 1875, sobre organiza-
contener nuevas normas sobre Derecho cin y atribuciones de los tribunales, sin
Civil y Derecho Procesal Civil; la Recopila- cuya dictacin no haba posibilidad de
cin (1527), la Nueva Recopilacin (1567) elaborar proyecto alguno sobre Cdigos
y la Novsima Recopilacin (1606), desti- de Procedimiento.
nadas en conjunto a clarificar y estable-
cer la legislacin vigente, constando la 5. Codificacin. Los primeros esfuer-
ltima de doce libros, cuatro de los cua- zos de los sucesivos gobiernos naciona-
les, el segundo, el cuarto, el quinto y el les, tendientes a codificar las leyes proce-
undcimo, tratan sobre organizacin ju- sales civiles, se confunden con los mismos
dicial y procedimientos; y, por fin, la Re- destinados a la codificacin del Derecho
copilacin de Indias (1680), que contiene Civil chileno. Por va de ejemplo, pode-
las reales cdulas, cartas, provisiones, or- mos citar las leyes de 10 de septiembre de
denanzas, etc., dictadas para regir en 1840, de 29 de octubre de 1841 y de 17
Amrica, con preferencia a las leyes de de julio de 1845, mediante las cuales se
la metrpoli, y entre las cuales hay di- nombran diversas comisiones para unifi-
versas que contienen disposiciones so- car las leyes civiles y las procesales, pero
bre la conducta ministerial de los fun- sus trabajos slo comprenden las pri-
cionarios judiciales. meras.

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Por ley de 14 de septiembre de 1852 se Ahora bien, como se haba termina-


facult al Presidente de la Repblica do la redaccin y revisin del proyecto
para que encomendara la codificacin de Ley de Organizacin y Atribuciones
de las leyes procesales civiles a una sola de los Tribunales, por decreto de 18 de
persona, recayendo este nombramiento, agosto de 1873, se nombr una Comisin
el 26 de octubre de ese mismo ao, en Informante sobre el Proyecto de Cdigo
don Andrs Bello, quien nada pudo ha- de Enjuiciamiento Civil, compuesta por
cer por su preocupacin preferente en los principales jurisconsultos de la poca,
la redaccin del proyecto de Cdigo Ci- como don Joaqun Blest Gana, don Cos-
vil chileno. me Campillo, don Jorge 2 Huneeus, don
Ante esta circunstancia, se reemplaz Miguel Luis Amuntegui, don Jos Alfon-
la persona del seor Bello por la de don so, don Jos Clemente Fabres, etc., ac-
Antonio Varas (15 de diciembre de 1856), tuando de principal y ltimo secretario
quien slo en el ao 1858 hizo presente don Jos Bernardo Lira.
la imposibilidad de redactar un proyecto Esta Comisin slo present el fruto
de Cdigo de Procedimiento Civil, sin te- de su trabajo el 21 de noviembre de 1884,
ner previamente establecidas las bases de fecha en que dio a la publicidad: el Pro-
la organizacin de los tribunales llama- yecto de Cdigo de Enjuiciamiento Civil,
dos a aplicarlo. los Proyectos Primitivos y las Actas de las
Luego pasan los aos sin iniciativa ofi- sesiones respectivas. El Proyecto consta
cial alguna; pero, en el intertanto, don de 1.167 artculos, dividido en cuatro li-
Florentino Gonzlez redacta un Proyecto bros: el primero, sobre disposiciones co-
de Cdigo de Enjuiciamiento Civil para la Re- munes a todo procedimiento y basado en
pblica de Chile. Por la bondad de este el Proyecto de don Francisco Vargas Fon-
trabajo, mereci los honores de ser pu- tecilla; el segundo, sobre el juicio ordina-
blicado por cuenta del Gobierno en el rio; el tercero, sobre los juicios especiales;
ao 1861, y su autor recibi, como re- y el cuarto, sobre actos no contenciosos;
compensa, la suma de cuatro mil pesos. estos tres ltimos redactados por don Jos
Al ao siguiente de esta publicacin, Bernardo Lira, a pedido de la propia Co-
es decir, el 11 de septiembre de 1862, se misin.
nombra a don Francisco Vargas Fonteci- Luego, por decreto de 19 de marzo
lla para que informe sobre el Proyecto de 1888, se nombr una nueva Comisin
del seor Gonzlez, quien, en el ao 1867, para que revisara y diera forma definitiva
presenta el libro primero de su Proyecto de al proyecto de Cdigo de Enjuiciamiento
Cdigo de Enjuiciamiento Civil, que contie- Civil, la que fue compuesta por don Os-
ne las disposiciones comunes a todos los valdo Rengifo, don Francisco Noguera,
juicios. don Manuel E. Ballesteros, don Leopol-
En atencin a las pesadas labores del do Urrutia y don Raimundo Silva Cruz.
seor Vargas no olvidemos que formaba Los trabajos de esta Comisin dieron por
parte de las comisiones revisoras de los resultado el Proyecto de Cdigo de Procedi-
proyectos de Cdigo de Comercio y de la miento Civil, presentado al Presidente de
Ley de Organizacin y Atribuciones de la Repblica el 1 de febrero de 1893, el
los Tribunales, el 28 de mayo de 1870 se cual constaba tambin de cuatro libros,
nombr a don Joaqun Blest Gana para como el anterior de 1884, aun cuando lo
que continuara este trabajo; y fue as mejor sensiblemente. Por desgracia, no
como en el ao siguiente, o sea, en el se publicaron las Actas de las sesiones de
ao 1871, present el libro segundo del Pro- esta Comisin, pues el seor Noguera,
yecto de Cdigo de Enjuiciamiento Civil, so- encargado de tan importante misin, la
bre juicio ordinario, y en el subsiguiente, abandon al ver, con desaliento, la for-
esto es, en el ao 1872, el libro tercero, so- ma indiferente con que la opinin pbli-
bre los juicios especiales. ca reciba este nuevo Proyecto.

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Sin embargo, fue presentado al Con- Ley N 4.558, de 4 de febrero de 1929;


greso Nacional, y como no pudiera des- Ley N 5.145, de 22 de marzo de 1933;
pacharse con la rapidez que las necesida- Ley N 5.414, de 12 de febrero de 1934;
des judiciales del pas lo requeran, se Ley N 5.493, de 28 de septiembre de
opt por designar una Comisin Mixta de 1934;
Senadores y Diputados, actuando de secre- Ley N 5.980, de 7 de enero de 1937;
tario don Luis Barriga. Esta Comisin ini- Ley N 6.162, de 28 de enero de 1938;
ci sus labores el 10 de noviembre de Ley N 6.417, de 15 de agosto de 1939;
1900 y las termin el 9 de enero de 1902, Ley N 6.985, de 8 de agosto de 1941;
publicando en dos volmenes el Proyec- Ley N 7.291, de 27 de octubre de 1942;
to Revisado y las Actas de las sesiones res- Ley N 7.760, de 5 de febrero de 1944;
pectivas. Ley N 8.428, de 10 de julio de 1946;
Por fin, el 13 de enero de 1902, se Ley N 9.909, de 28 de mayo de 1951;
pudo dar cuenta del informe de esta Co- Ley N 10.271, de 2 de abril de 1952;
misin y del correspondiente Proyecto, Ley N 11.183, de 10 de junio de 1953;
el cual pas a ser ley de la Repblica con Ley N 13.302, de 25 de marzo de 1959;
el nmero 1.552 el 28 de agosto de 1902, Ley N 13.305, de 6 de abril de 1959;
para entrar a regir el 1 de marzo de Ley N 13.923, de 15 de marzo de 1960;
1903, o sea, con el ao judicial que se Ley N 14.550, de 3 de marzo de 1961;
iniciaba. Ley N 15.632, de 13 de agosto de 1964;
En resumen, una rpida mirada al an- Ley N 16.392, de 16 de diciembre de
terior panorama histrico de nuestra co- 1965;
dificacin procesal civil nos permite Ley N 16.437, de 23 de febrero de 1966;
afirmar que hubo cuatro Proyectos: el Pro- Decreto Supremo N 200, de 13 de fe-
yecto Primitivo, fruto de los trabajos de brero de 1968;
los seores Vargas y Lira; el Proyecto de Ley N 16.952, de 1 de octubre de 1968;
1884, fruto de los trabajos de la Primera Ley N 17.322, de 19 de agosto de 1970;
Comisin; el Proyecto de 1893, fruto de Decreto Supremo N 265, de 1 de mar-
los trabajos de la Segunda Comisin; y el zo de 1971;
Proyecto de 1902, fruto de la Tercera Co- Decreto Supremo N 940, de 30 de agos-
misin; y que funcionaron tres Comisiones: to de 1974;
la Primera Comisin, llamada Informan- Decreto Ley N 1.417, de 9 de abril de
te (1873/1884); la Segunda Comisin, lla- 1976;
mada Redactora (1888/1892); y la Tercera Decreto Ley N 1.533, de 26 de julio de
Comisin, llamada Mixta (1900/1902). 1976;
Decreto Ley N 1.682, de 4 de enero de
6. Reformas. Durante ms de medio 1977;
siglo de vigencia, el Cdigo de Procedi- Auto Acordado Corte Suprema, de 7
miento Civil ha sido objeto de sucesivas y de marzo de 1977;
variadas reformas, todas ellas de natura- Decreto Ley N 2.099, de 6 de enero de
leza parcial, las que a continuacin enu- 1978;
meramos por estricto orden cronolgico: Auto Acordado Corte Suprema, de 2
Ley N 1.676, de 1 de septiembre de de marzo de 1978;
1904; Decreto Ley N 2.349, de 13 de octubre
de 1978;
Ley N 2.269, de 15 de febrero de 1910; Rectificacin Decreto Ley N 2.416, de
Ley N 3.390, de 15 de julio de 1918; 13 de enero de 1979;
Decreto Ley N 778, de 19 de diciem- Auto Acordado Corte Suprema, de 14
bre de 1925; de marzo de 1979;
Ley N 4.409, de 8 de septiembre de Auto Acordado Corte Suprema, de 3
1928; de marzo de 1980;

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Manual de Derecho Procesal

Decreto Ley N 3.434, de 17 de junio Ley N 19.903, de 10 de octubre de


de 1980; 2003;
Decreto Ley N 3.454, de 16 de julio de Ley N 19.904, de 3 de octubre de 2003;
1980; Ley N 19.947, de 17 de mayo de 2004;
Decreto Ley N 3.503, de 31 de octubre Ley N 19.968, de 30 de agosto de 2004;
de 1980;
Auto Acordado Corte Suprema, de 28 7. Textos definitivos. Entre las leyes
de enero de 1981; reformatorias del Cdigo de Procedimien-
Decreto Ley N 3.631, de 20 de febrero to Civil que hemos enumerado anterior-
de 1981; mente, sobresalen, por su contenido y por
Ley N 18.018, art. 8, de 10 de agosto haber ordenado al Ejecutivo publicar un
de 1981; texto definitivo del Cdigo con las refor-
Ley N 18.092, de 29 de diciembre de mas sufridas, las que llevan los nmeros
1981; 3.390, de 15 de julio de 1918, y 7.760, de
Decreto Supremo de Justicia N 51, de 5 de febrero de 1944.
14 de enero de 1982; La primera, o sea, la Ley N 3.390, mo-
Auto Acordado Corte Suprema, de 29 dific el Cdigo de Procedimiento Civil,
de enero de 1982; principalmente, en la parte relativa al re-
Rectificacin Auto Acordado Corte Su- curso de casacin, a fin de adaptarlo a la
prema, de 6 de febrero de 1982; nueva organizacin que se acababa de dar
Ley N 18.118, de 30 de abril de 1982; a la Corte Suprema, fuera de otros cam-
Ley N 18.120, de 30 de abril de 1982; bios de detalle; y de all que el artcu-
Ley N 18.155, de 4 de agosto de 1982; lo 16 transitorio de esa ley dispuso que el
Ley N 18.181, arts. 2 y 5, de 27 de Presidente de la Repblica ordenara que
octubre de 1982; se hiciera una nueva edicin del Cdigo
Auto Acordado Corte Suprema, de 14 de Procedimiento Civil con las modifica-
de enero de 1983; ciones introducidas en l hasta la fecha,
Ley N 18.384, de 9 de enero de 1985; dndole la correspondiente numeracin
Ley N 18.680, de 11 de enero de 1988; correlativa.
Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988; Este es el texto definitivo del ao
Auto Acordado Corte Apelaciones, de 1918, que alter, como se comprende, la
19 de diciembre de 1988; numeracin primitiva del Cdigo de Pro-
Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989; cedimiento Civil, pero que mantuvo siem-
Ley N 18.804, de 10 de junio de 1989; pre la fecha de su promulgacin y el
Ley N 18.882, de 20 de diciembre de nombre de sus promulgadores.
1989; La segunda de estas leyes, o sea, la
Auto Acordado Corte Suprema, de 19 Ley N 7.760, modific en el Cdigo de
de enero de 1990; Procedimiento Civil una serie de sus pre-
Ley N 19.225, de 22 de junio de 1993. ceptos, que la prctica haba aconsejado;
Ley N 19.317, de 8 de agosto de 1994; pero, muy en particular, introdujo nue-
Ley N 19.334, de 7 de octubre de 1994; vas disposiciones sobre la conciliacin y
Ley N 19.374, de 18 de febrero de 1995; sobre el cumplimiento de las resolucio-
Ley N 19.382, de 24 de mayo de 1995; nes judiciales. Estas reformas, en atencin
Ley N 19.411, de 20 de septiembre de a su nmero, hicieron preciso que el
1995; artculo 3 transitorio de esa misma ley
Ley N 19.426, de 16 de diciembre de dispusiera que el Presidente de la Rep-
1995; blica ordenar que se haga una nueva
Ley N 19.594, de 1 de diciembre de edicin del Cdigo de Procedimiento Ci-
1998; vil con las modificaciones introducidas en
Ley N 19.743, de 8 de agosto de 2001; l hasta la fecha de la publicacin de esta
Ley N 19.806, de 31 de mayo de 2002; ley, dndole la numeracin correlativa

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correspondiente y enmendando las refe- aplicables a todo procedimiento; el segun-


rencias, pero dejndose constancia de la do, a los procedimientos contenciosos co-
fecha de su primitiva promulgacin y del munes; el tercero, a los procedimientos
nombre de sus promulgadores. contenciosos especiales; el cuarto, a los pro-
Este nuevo texto definitivo fue pro- cedimientos ejecutivos; y el quinto, a los
mulgado por Decreto Supremo N 1.107, actos judiciales no contenciosos.
de 21 de marzo de 1944, habiendo tam- En general, el proyecto en referencia
bin alterado sustancialmente la nume- sigue la misma lnea clsica del Cdigo
racin del Cdigo de Procedimiento Civil de Procedimiento en actual vigencia, y
primitivo. slo se limita a simplificar o a eliminar
Sin embargo, para facilitar la consul- trmites y, en especial, a traducir a textos
ta, tanto en el texto definitivo del ao legales las soluciones dadas por la juris-
1918 como en el del ao 1944 se tuvo prudencia a las variadas discusiones que
buen cuidado de mantener en cursiva la aquel haba originado en la prctica.
numeracin primitiva.* Por su extensin, este proyecto de C-
digo de Procedimiento Civil no lleg a
8. Proyecto de Cdigo de Procedi- convertirse en ley de la Repblica, por-
miento Civil ao 1937. Por Decreto Supre- que para perfeccionar nuestra ley proce-
mo N 2.171, de 16 de agosto de 1927, se sal civil se ha preferido el sistema de las
design una Comisin que tendra por reformas parciales antes que adoptar un
objeto la elaboracin de un proyecto de Cdigo nuevo y completo.
Cdigo de Procedimiento Civil, destina- Prueba de ello lo constituye la gran
do a reemplazar al vigente, y a fin de cantidad de modificaciones legales par-
hacer ms rpidos y econmicos los pro- ciales que se han introducido estos lti-
cedimientos judiciales. Dicha Comisin mos aos al Cdigo de Procedimiento
estaba formada por magistrados y aboga- Civil, dentro de las cuales destacan nti-
dos de reconocido prestigio y estuvo en damente las introducidas por las leyes
funciones hasta principios del ao 1932, 18.705 y 18.882.*
fecha en que se produjeron diversos dis-
turbios polticos en la Repblica, perma-
neciendo inactiva durante un ao, ms o III. Generalidades sobre el Cdigo
menos. de Procedimiento Civil
Por Decreto Supremo N 1.412, de 20 de
junio de 1933, se design una nueva Co- 9. Nombre. A diferencia de la Ley de
misin, con el fin de terminar el proyec- Organizacin y Atribuciones de los Tri-
to iniciado por la Comisin anterior, la bunales de 1875, llamada Cdigo Org-
cual estaba integrada por la casi totali- nico de Tribunales slo a contar desde
dad de los miembros de la primitiva Co- 1943, el Cdigo de Procedimiento Civil
misin. La elaboracin del proyecto lleva el nombre de tal desde la fecha de
qued as terminada, y fue entregado a su promulgacin. Creemos que esto lti-
la publicidad en dos tomos, en los aos mo es lo correcto, puesto que por Cdi-
1937 y 1938, respectivamente. go se entiende la coleccin o conjunto
Este proyecto de Cdigo de Procedi- ordenado de leyes concernientes a una
miento Civil consta de 1.225 artculos, di- materia determinada.
vidido en cinco libros, y destinado el Luego se ha colocado la frase de pro-
primero a las disposiciones comunes cedimiento, derivada, como se compren-
de, de proceder, o sea, est tomada en el
* Por Decreto Supremo N 1 de 6 de enero de sentido de manera o forma de conducir
1993, del Ministerio de Justicia, se aprob el actual
texto definitivo del Cdigo de Procedimiento Civil.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

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Manual de Derecho Procesal

un negocio, concepto que aplicado a lo El libro segundo versa sobre el juicio


judicial es sinnimo a manera ordenada ordinario; esto es, contiene el llamado
de dirigir la conducta o marcha que re- procedimiento tipo, que nos proporciona
quieren los asuntos judiciales; pero como tambin las bases de todo proceso o juicio
hay asuntos judiciales de orden civil y de en sus diferentes fases de discusin, de
orden penal, se ha agregado la palabra prueba y de fallo. Se aplican las disposi-
civil para esclarecer que en este cuerpo ciones de este libro cada vez que no exista
legal slo se tratar de esta ltima clase una disposicin especial en contrario.
de negocios judiciales, dejndose de lado El libro tercero contiene la reglamenta-
los asuntos judiciales penales. cin de los juicios o procedimientos es-
Vale la pena hacer notar que tanto el peciales, entre los que sobresalen el juicio
Proyecto Primitivo como el Proyecto de ejecutivo y el juicio sumario.
1884 se denominaban Proyecto de Cdi- Por ltimo, el libro cuarto est destina-
go de Enjuiciamiento Civil, y que la Co- do a la tramitacin que debe observarse
misin Redactora denomin a su trabajo en los negocios judiciales no contencio-
Proyecto de Cdigo de Procedimiento Ci- sos o voluntarios, cuya importancia prc-
vil. Tuvo para ello presente que la pala- tica jams dejaremos de ponderar.
bra enjuiciamiento slo comprende los
negocios judiciales contenciosos y, por 11. Esfera de aplicacin. El artculo 1
consiguiente, deja de mano a los no con- del Cdigo de Procedimiento Civil dice:
tenciosos o voluntarios; en circunstancia Las disposiciones de este Cdigo rigen
que el Cdigo proyectado tena por obje- el procedimiento de las contiendas civi-
to reglamentar la tramitacin o procedi- les entre partes y de los actos de jurisdic-
miento de ambas clases de negocios cin no contenciosa, cuyo conocimiento
judiciales. corresponda a los Tribunales de Justicia.
Este precepto tiene, pues, como mi-
10. Estructura. El Cdigo de Proce- sin especfica fijar el mbito o esfera de
dimiento Civil chileno fue elaborado, en aplicacin de los diversos artculos que
cuanto a su forma, de acuerdo con el componen el Cdigo de Procedimiento
criterio clsico; o sea, consta de cuatro li- Civil; y su lectura nos permite apreciar
bros, los cuales se dividen en ttulos, s- de inmediato que ellos rigen el procedi-
tos a su vez, se subdividen en prrafos y, miento de dos clases de negocios judicia-
por ltimo, stos comprenden diversos les: a) las contiendas civiles entre partes,
artculos. y b) los actos de jurisdiccin no conten-
La tendencia moderna en materia de ciosa; pero siempre que el conocimiento
codificacin procesal es mantener siem- de ambas clases de negocios les corres-
pre las divisiones anteriores, pero dndo- ponda a los tribunales de justicia.
le a cada precepto una redaccin ms de Luego por exclusin, las disposicio-
acuerdo con la nueva terminologa de la nes del Cdigo de Procedimiento Civil
ciencia jurdica procesal, y anteponin- no se aplicarn al procedimiento de las
doles una frase que, en la forma ms sin- contiendas penales; salvo las contenidas
ttica posible, nos proporcione de inme- en el libro primero, desde el momento
diato la idea o concepto contenido en en que, en atencin a lo preceptuado por
cada artculo, sin necesidad de recurrir a el artculo 43 del Cdigo de Procedimien-
su propio texto. to Penal, son aplicables a esta clase de
El libro primero trata sobre las disposi- procedimiento las disposiciones comunes
ciones comunes a todo procedimiento; a todos los juicios, contenidas en el libro
es decir, sus preceptos se aplicarn a cual- primero del Cdigo de Procedimiento Ci-
quiera clase de negocio judicial, sea con- vil, en cuanto no se oponga a lo estable-
tencioso, voluntario, ordinario o especial. cido en el referido Cdigo o en leyes
Su importancia es pues manifiesta. especiales.

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Mario Casarino Viterbo

Tambin por exclusin, no se aplican, sometidos a una regla especial diversa,


las disposiciones del Cdigo de Procedi- cualquiera que sea su naturaleza.
miento Civil al procedimiento de aque- En caso negativo, vale decir, si la accin
llos negocios que, si bien su conocimiento entablada no tiene una reglamentacin es-
est entregado a los tribunales de justi- pecial en cuanto a su procedimiento en
cia, no constituyen propiamente contien- el libro tercero, simplemente se aplican
das civiles entre partes o actos de las normas contenidas en el libro segun-
jurisdiccin voluntaria (ejemplos: recla- do, sobre juicio ordinario; y, a la falta de
maciones electorales, reclamaciones mu- stas, se recurre a las contenidas en el
nicipales, etc.); ni tampoco se aplican al libro primero sobre disposiciones comu-
procedimiento de las contiendas civiles nes a todo procedimiento. Como vemos,
entre partes o a los actos de jurisdiccin el juicio o procedimiento ordinario tiene
voluntaria, cuando dichos negocios estn el carcter de ser supletorio de todos los
regidos por ley especial y entregado su dems procedimientos y sus disposicio-
conocimiento tambin a tribunales espe- nes suplen el silencio de la ley en mate-
ciales (ejemplos: juicios militares, juicios ria de juicios o procedimientos especiales.
de aduana, etc.). De all su importancia y que tambin se
le llame procedimiento tipo o comn.
12. Mecanismo. El mecanismo del C- Tratndose de un acto perteneciente a la
digo de Procedimiento Civil, o sea, la for- jurisdiccin voluntaria, que tenga que ser
ma de aplicacin de sus disposiciones, est conocido por un tribunal ordinario, de-
directamente influenciado por la estruc- bemos preguntarnos previamente si tal
tura del mismo. En efecto, tenemos una acto tiene o no una reglamentacin es-
determinada contienda civil entre partes cuyo pecial, en cuanto a su procedimiento, en
conocimiento corresponda a los tribuna- el libro cuarto.
les ordinarios de justicia: cul es el pro- En caso afirmativo, se aplicar este pro-
cedimiento que debe aplicrsele dentro cedimiento especial, y en su silencio, se
de los numerosos que contempla el C- recurre a las normas contenidas en el ttu-
digo? lo primero de ese mismo libro, que lleva
Es necesario averiguar, previamente, como leyenda Disposiciones generales;
si la accin entablada est o no sometida y si stas an fueran insuficientes, a las
a un procedimiento especial; esto es, a normas del libro primero, que versan so-
aquellos que regla el libro tercero. bre disposiciones aplicables a todo pro-
En caso afirmativo, el juicio se tramita- cedimiento, y a las del libro segundo,
r de acuerdo con las normas contenidas sobre juicio ordinario, tambin supleto-
para esa clase de juicios en el referido rias de todas las anteriores.
libro tercero; en el silencio de ste, apli- En caso negativo, o sea, en que el ne-
caremos las normas contenidas en el li- gocio no contencioso carezca de regla-
bro primero, puesto que son de aplicacin mentacin especial en cuanto a su
general a todo procedimiento; y por lti- procedimiento, simplemente se aplican
mo, aun en el silencio de stas, tendre- las normas del ttulo primero del libro
mos que recurrir en cumplimiento de lo cuarto del Cdigo de Procedimiento Ci-
preceptuado en el artculo 3, a las dis- vil; en seguida, las del libro primero de
posiciones contenidas en el libro segun- ese mismo Cdigo; y, en ltimo trmino,
do que tratan del juicio ordinario, puesto las del libro segundo, supletorias de todo
que ellas se aplican en todas las gestio- procedimiento, cualquiera que sea su na-
nes, trmites y actuaciones que no estn turaleza.

18
Captulo Segundo
EL PROCESO Y LAS PARTES
SUMARIO: I. El proceso; II. Las partes; III. Los terceros.

I. El proceso 14. Naturaleza jurdica del proceso.


Uno de los problemas ms debatidos en
13. Concepto. Desde el momento en la ciencia procesal es la naturaleza jurdi-
que se produce la violacin de un dere- ca o esencia misma del proceso. Cinco
cho, su titular recurre a la proteccin del soluciones fundamentales se han formu-
Estado, quien se la proporciona a travs lado sobre el particular: a) la teora con-
de los rganos en quienes reside la fun- tractualista; b) la de la relacin jurdica;
cin jurisdiccional. La manera de provo- c) la de la situacin jurdica; d) la de la
car esta proteccin es deduciendo una pluralidad de relaciones, y e) la de la ins-
demanda, que es el modo normal de ejer- titucin.
citar la accin, y se manifiesta posterior- La teora contractualista supone la exis-
mente en un acto del tribunal que recibe tencia de una convencin entre deman-
el nombre de sentencia. dante y demandado, en la que se fijan
Ahora bien, entre la interposicin de los puntos de la controversia y de la cual
la demanda y la dictacin de la senten- arrancan los poderes del juez. Su origen
cia, se desarrollan una serie de actos de proviene de la institucin del Derecho
carcter procesal, cuyo conjunto recibe romano llamada la litis contestatio; y pre-
el nombre de proceso. Esta palabra proce- senta dos variantes: el contrato y el cuasi-
so es de uso relativamente reciente, pues contrato. Si fuere contrato, las partes no
antes se usaba el trmino juicio, sinni- pueden alterar ni modificar lo expuesto
mo de declaracin del derecho; pero es en sus escritos de demanda y de contes-
preferible la primera, porque es mucho tacin y el juez slo podr pronunciarse
ms amplia, ya que comprende tanto los sobre lo que en dichos escritos se expre-
actos procesales de las partes como los se. Segn otros, en atencin a que el de-
del tribunal, cualquiera que sea la natu- mandado no se somete voluntariamente
raleza de stos contenciosos o volunta- a la jurisdiccin del juez, se estara en
rios, y porque, adems, involucra a la presencia de un cuasicontrato.
ejecucin y a las medidas precautorias, La doctrina de la relacin jurdica, aun-
que no son precisamente instituciones que de origen germnico, ha sido desa-
tendientes a declarar derechos, sino que rrollada posteriormente por los autores
persiguen el cumplimiento compulsivo o italianos. Sostiene que tanto la actividad
la cautela anticipada de ellos. de las partes como la del juez estn regu-
Con razn se ha dicho, pues, que el ladas por la ley; y que el proceso crea
trmino proceso es el gnero, y el trmino derechos y obligaciones para los sujetos
juicio, la especie. Este ltimo supone, ge- que en l intervienen, siendo su misin
neralmente, controversia y declaracin del fundamental la actuacin de la ley, y for-
derecho correspondiente. El primero, en mndose de este modo una relacin jur-
cambio, implica la idea de tutela jurisdic- dica de carcter procesal, autnoma y
cional del Estado en favor de los particula- compleja, perteneciente al Derecho P-
res en cualquiera de sus variadas formas. blico.

19
Mario Casarino Viterbo

La teora de la situacin jurdica, creada respecto de las partes y stas pueden te-
por Goldschmidt, es contraria a la ante- ner el derecho de exigirle su cumplimien-
rior, pues niega la existencia de una rela- to, etctera.
cin jurdica en el proceso; slo ve en l
un conjunto de situaciones jurdicas, a 15. Estructuras del proceso. Hemos
saber, de expectativas para las partes, de visto que el proceso est constituido por
posibilidades para las mismas, o de libe- una serie de actos ejecutados por las par-
racin de cargas procesales, todo lo cual tes y por el juez, los que tienen como
se traduce en situaciones dentro del pro- denominador comn la sentencia. Pero
ceso. El juez, a su vez, no tiene deberes estos actos no se desenvuelven arbitraria-
ni obligaciones, sino que, como rgano mente, sino con estricta sujecin a la ley;
del Estado, es quien rige y gobierna el la cual, para regular el proceso, debe fun-
proceso con estricta sujecin a la ley. damentarse en principios que la propia
La teora de la pluralidad de relaciones, doctrina se ha encargado de propugnar.
formulada por Carnelutti, cree ver en el As, todo proceso para nacer y desa-
proceso un conjunto mltiple de relacio- rrollarse necesita de un impulso, el cual,
nes jurdicas que nacen de la combina- si se entrega exclusivamente a las partes,
cin de una obligacin y eventualmente recibe el nombre de principio dispositivo;
de un derecho, y que tiene por objeto la si se entrega exclusivamente al juez, el de
prestacin de una actividad para el nor- principio inquisitivo; y si queda entregado a
mal desenvolvimiento del proceso. la ley, recibe el nombre de principio legal.
Por ltimo, la teora de la institucin, Nuestro proceso, en esencia, est funda-
defendida principalmente por Guasp, es- mentado en el principio dispositivo.
tima que en el proceso existen verdade- En seguida, como el proceso tampo-
ros deberes y derechos jurdicos; agrega co se desarrolla en forma anrquica, sino
que por institucin se entiende el con- de acuerdo con un programa preestable-
junto de actividades relacionadas entre s cido, o sea, pasando de una seccin o
por el vnculo de una idea comn y obje- etapa a otra, quiere decir que mientras
tiva proveniente de los sujetos que desa- no se realice una seccin o etapa no pue-
rrollan esas actividades; y tambin soste- de pasarse a la siguiente y slo una vez
niendo que el proceso es institucin, realizada sta puede pasarse a la otra.
porque la idea comn y objetiva que en Aqu acta el llamado principio de la pre-
l se observa es la satisfaccin de una pre- clusin procesal, nico capaz de mantener
tensin, y que todas las voluntades de los el orden y la armona en el proceso.
que actan en el proceso tienden justa- Pero no basta entregar la iniciativa
mente a aquella idea comn, llmense del proceso a las partes; hay que ofrecer-
juez, actor o demandado. les y darles tambin iguales oportunida-
Expuestas, en gruesas lneas, las doc- des para ser odas. Es el principio de la
trinas anteriores, debemos concluir sos- contradiccin o bilateralidad del proceso. Lla-
teniendo que no se trata de meras mamos la atencin acerca de que para
especulaciones doctrinarias, puesto que que un acto del proceso sea vlido no es
sabemos que la doctrina influye fuerte- forzosa la intervencin real y efectiva de
mente en la legislacin y que, ante el va- ambas partes: basta que ellas hayan teni-
co de sta, entra en juego aquella. do igual oportunidad para hacerlo, aun
Ejemplo: si se acepta la teora con- cuando en el hecho no haya as aconteci-
tractualista, habra que aceptar tambin do. En relacin con este principio est la
que las leyes sustantivas son supletorias institucin de las rebeldas.
de las leyes de procedimiento en todo Por ltimo, tenemos los principios de
aquello que stas no provean; si se acep- inmediacin, de concentracin y de eventuali-
ta la teora de la relacin jurdica, el juez dad. El principio de inmediacin signifi-
puede ser sujeto pasivo de obligaciones ca que el juez debe encontrarse en un

20
Manual de Derecho Procesal

estado de relacin directa con las partes generales de procedimiento. Los especia-
y recibir personalmente las pruebas, pre- les, a la inversa, son aquellos que, en su
firiendo entre ellas las que se encuen- tramitacin, se cien a las normas espe-
tran bajo su accin inmediata. El principio ciales de procedimiento. Y los sumarios
de concentracin tiende a acelerar el pro- son aquellos cuya tramitacin est funda-
ceso, eliminando trmites que no sean mentada exclusivamente en la rapidez o
indispensables, y a que las pruebas se rin- celeridad;
dan, en lo posible, en una misma oportu- d) Segn su contenido, los procesos se
nidad. clasifican en: singulares y universales. Sin-
El principio de eventualidad se carac- gulares son aquellos en que tienen inte-
teriza porque las partes deben aportar de rs una o ms personas determinadas,
una sola vez todos los medios de ataque y pero respecto de un derecho tambin de-
de defensa, como medida preventiva para terminado. Los universales, en cambio, son
el caso de que alguno de ellos fuere re- aquellos en que la materia del mismo com-
chazado. La celeridad del proceso, de prende una universalidad, como el patri-
acuerdo con este ltimo principio, tam- monio de una persona, o la herencia de
bin es evidente. un difunto. De all que sean ejemplos t-
picos de juicios universales, los de quie-
16. Clasificacin de los procesos. Los bra y los de particin de herencia;
procesos, dada su enorme variedad, ad- e) Segn la cuanta del proceso, se clasi-
miten diversas clasificaciones, segn sean fican en: de mayor cuanta, de menor
los puntos de vista desde que se las for- cuanta y de mnima cuanta.
mule. As: Son de mayor cuanta aquellos en
a) Segn la naturaleza del derecho con- que la cosa litigiosa excede de 500 unida-
trovertido, los procesos se clasifican en: ci- des tributarias mensuales; de menor cuan-
viles y penales. Por consiguiente, proceso ta, aquellos en que la cosa litigiosa excede
civil es aquel en que el derecho contro- de 10 unidades tributarias mensuales y
vertido es de naturaleza civil; y proceso no es superior a 500 unidades tributarias
penal es aquel en que el derecho contro- mensuales, y de mnima cuanta, aque-
vertido es de naturaleza penal. El civil, a llos en que su cuanta no exceda de 10
su vez, podr subclasificarse en: conten- unidades tributarias mensuales y que por
cioso y no contencioso o voluntario, se- su naturaleza no tengan sealado en la
gn si existe o no conflicto civil entre ley un procedimiento especial;*
partes; f) Segn su ritualidad, los procesos se
b) Segn su objeto, los procesos se cla- clasifican en: verbales y escritos. Los ver-
sifican en: de conocimiento, de ejecucin bales son aquellos en cuya tramitacin pre-
y de conservacin. Los de conocimiento dominan las actuaciones de palabra. Los
tienden a obtener la condena del deman- escritos son aquellos en cuya tramitacin
dado, la mera declaracin de un dere- predominan las actuaciones literales; y
cho, o a obtener, mediante la sentencia, g) Segn la manera como actan las par-
un efecto constitutivo. Los de ejecucin tes, los procesos se clasifican en: simples
persiguen el cumplimiento forzado o com- o sencillos y dobles o compuestos. Los
pulsivo de una obligacin. Los conserva- simples son aquellos en que demandante
torios o precautorios tienen como misin y demandado slo desempean el papel
asegurar el resultado de una accin de de tales. Los dobles son aquellos en que
conocimiento o ejecutiva que puede ser demandante y demandado desempean,
anterior o coetnea;
c) Segn su forma, los procesos se cla-
sifican en: ordinarios, especiales y suma- * Modificacin introducida por el artculo ni-
rios. Los ordinarios son aquellos que, en co N 2 de la Ley N 19.594, de 1 de diciembre de
su tramitacin, se ajustan a las normas 1998. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

21
Mario Casarino Viterbo

a la vez, ambos roles procesales. Ejem- En efecto, son elementos constitutivos del
plos tpicos de estos ltimos son los jui- juicio: a) la contienda jurdica actual; b) las
cios de particin de bienes, o los juicios partes entre las cuales se produce y agita
en que el demandado ha deducido re- la contienda, y c) el tribunal llamado a
convencin. conocer de ella, substanciarla y fallarla
en definitiva. Se trata, como se ve, de ele-
17. El juicio. La palabra juicio signi- mentos indispensables, o sea, cuya falta
fica decir o aplicar el derecho. Deriva del implica la inexistencia o desnaturalizacin
latn judicium, que, a su vez, viene del de la institucin en referencia. Basta,
verbo judicare, compuesto de jus, equiva- pues, que falte alguno de estos elemen-
lente a derecho, y dicere, que implica la tos para que el juicio deje de ser tal ante
idea de decir o aplicar. la ley y aun ante la sana razn.
Para nuestra ley, los trminos juicio, En cambio, son condiciones o elementos
contienda, pleito o causa son sinnimos, esenciales para la validez del juicio, los si-
y de all que los veamos empleados en un guientes: a) la competencia del tribunal
mismo sentido, indistintamente, en las llamado a resolver la contienda; b) la ca-
numerosas y variadas normas procesales. pacidad de las partes litigantes para com-
Al analizar el concepto de proceso, parecer en juicio, y c) la observancia de
vimos que ste era el gnero y el juicio la las formalidades prescritas por la ley para
especie. Cierto es que todo juicio consti- la validez de los diversos actos que lo cons-
tuye un verdadero proceso; pero no todo tituyen.
proceso implica la idea de juicio en el Ahora bien, tanto los elementos cons-
sentido de controversia y de declaracin titutivos del juicio como sus condiciones
de un derecho (ejemplos: los procesos esenciales de validez son conocidos, en
ejecutivos, los procesos cautelares, los pro- conjunto, por la doctrina, con la deno-
cesos no contenciosos, etc.). minacin comn de presupuestos procesa-
Nuestra literatura jurdica procesal pro- les, y la relacin jurdica que se crea entre
porciona diversas definiciones de juicio. As, las partes o entre las partes y el tribunal,
para Toro y Echeverra, juicio es la legti- a raz del juicio, con la de relacin jurdica
ma discusin de un asunto jurdico entre procesal.
partes y ante juez competente para deci- En consecuencia, para que un juicio
dirla. El profesor Maira define el juicio produzca los efectos legales que le son
diciendo que ste existir all donde exis- propios, ser indispensable que concurran
ta una controversia o discusin legtima todos los presupuestos procesales antes
nacida entre dos o ms partes, ante tribu- sealados, pues tambin ser sta la ni-
nal competente para que la sustancie y ca manera de que la relacin jurdica pro-
resuelva con arreglo a la ley. Segn el pro- cesal nazca vlida a la vida del Derecho.
fesor Alessandri, causa, juicio o pleito es
la controversia actual que se produce en- 19. Anlisis particular de los elemen-
tre dos o ms personas sobre un derecho tos constitutivos del juicio. a) Hemos ex-
y que se somete al fallo de un tribunal. presado que el primer elemento consti-
tutivo del juicio es la contienda jurdica
18. Elementos del juicio. Como vemos, actual. Al decir jurdica establecemos, des-
los autores formulan, en general, defini- de luego, que la discusin ha de versar
ciones muy semejantes del juicio; slo di- sobre un derecho. Si dos o ms personas
fieren en aspectos de detalle. Esto nos estn en desacuerdo sobre cualquiera otra
permite establecer, desde luego, que en cosa o materia y la someten a la decisin
todo juicio, causa o pleito, como en toda de un tercero, en caso alguno eso ser
institucin jurdica, hay que distinguir sus un juicio. El carcter jurdico de la con-
elementos constitutivos, de las condicio- tienda es lo que precisamente viene tam-
nes o elementos esenciales de validez. bin a darle dicha fisonoma al juicio.

22
Manual de Derecho Procesal

Pero no basta que la contienda sea jur- juicio ordinario de mayor cuanta, el pe-
dica; debe ser, adems, actual, es decir, rodo de prueba es de veinte das; en el
debe haber un derecho concretamente juicio ordinario de menor cuanta es de
amenazado cuya declaracin o proteccin ocho das; en los dems juicios especiales
se solicita del tribunal. No caben, pues, equivale a una audiencia, etc.
las contiendas o discusiones de carcter En estricta doctrina, el perodo de
terico, aun cuando jurdicas. prueba debiera estar destinado, nica y
Ahora bien, el conflicto versa gene- exclusivamente, a suministrar los medios
ralmente sobre puntos de hecho y puntos de probatorios. As es como en nuestro Dere-
derecho; y para que pueda ser adecuada- cho Positivo y luego de la modificacin
mente resuelto por medio del juicio es introducida por la Ley N 18.705 a nues-
necesario que ste atraviese por tres pe- tro Cdigo de Procedimiento Civil, den-
rodos o fases: discusin, prueba y sen- tro del trmino probatorio deber solici-
tencia. tarse toda diligencia de prueba que no se
El perodo de discusin se inicia median- hubiere pedido con anterioridad a su ini-
te el ejercicio de la accin por parte del ciacin, siendo por ello entonces un tr-
demandante, la que se materializa en un mino fatal para solicitar cualquier diligen-
escrito fundamental llamado demanda. cia probatoria (art. 327, inc. 1, CPC).*
En seguida, ser preciso ponerla en co- Por ltimo, el perodo de sentencia es
nocimiento del demandado, o sea, notifi- aquel en que el tribunal resuelve la con-
crsela, quien la refutar en un escrito, tienda jurdica y actual sometida a su de-
tambin fundamental, llamado contesta- cisin. Esta decisin la efecta mediante
cin. Si se trata de un juicio ordinario, la dictacin de una resolucin, que reci-
podr haber dos escritos ms: la rplica y be el nombre de sentencia definitiva, la
la dplica. Puede tambin que el deman- que establece primero la efectividad de
dado no conteste, en tal caso, el juicio se los hechos, atenindose a la prueba ren-
sigue en su rebelda, la que produce los dida, y luego, establecidos los hechos, apli-
mismos efectos como si hubiera en reali- ca la ley, declarando o denegando el
dad contestado. derecho controvertido.
Hay veces en que el juicio no se inicia b) Hemos dicho tambin que el se-
por demanda, sino mediante ciertas me- gundo elemento constitutivo del juicio
didas tendientes a preparar su entrada o a son las partes. Pueden definirse diciendo
asegurar los resultados de la accin, las que son aquellas personas que sostienen
cuales reciben el nombre genrico de me- ante el tribunal un conflicto jurdico y
didas prejudiciales. Por su parte, el deman- actual acerca de sus propios derechos.
dante es libre o no de ejercitar la accin. Reciben el nombre genrico de litigan-
Si no lo hace, slo corre el riesgo de que tes. La parte que pide la declaracin o
prescriba. Hay casos en que tambin est proteccin de su derecho recibe el nom-
obligado a ejercerla, so pena de tenrsele bre de demandante. La parte en contra
por desistido (ejemplos: la accin de jac- de la cual se pide esta declaracin o pro-
tancia y la intervencin forzada como de- teccin recibe el nombre de demandado.
mandante a que alude el artculo 21 del Tambin suele llamarse al demandante ac-
Cdigo de Procedimiento Civil). tor, y al demandado, reo; pero esta ltima
El perodo de prueba est destinado, terminologa se emplea con mayor frecuen-
como su nombre lo indica, a suministrar cia en los juicios penales.
las pruebas necesarias para acreditar los Hay veces en que a las partes se las
hechos que sirven de material al proce- conoce con un nombre derivado de la
so. Es el perodo destinado a demostrar naturaleza del juicio mismo. Ejemplo: en
la verdad del pleito; y ser ms o menos
largo, en cuanto a su duracin, segn la
propia naturaleza del juicio. As, en el * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

23
Mario Casarino Viterbo

el juicio ejecutivo, el demandante es lla- tensiones contrapuestas, sino interesados.


mado ejecutante, y el demandado, ejecu- Puede ser uno o ms; pero siempre reci-
tado; en el juicio posesorio o querellas bir el nombre de tal. El negocio judicial
posesorias, el demandante es llamado que- no contencioso puede transformarse en
rellante, y el demandado querellado, etc. contencioso si durante su tramitacin se
No hay tampoco inconveniente legal al- hace presente un tercero, que deber re-
guno para que en un juicio existan diver- vestir la calidad de legtimo contradictor,
sos demandantes o diversos demandados, oponindose a las pretensiones del soli-
en cuyo caso se habla de pluralidad de citante o interesado.
partes o de litis consortio. Las pruebas en los negocios judiciales
c) El tercer elemento constitutivo del no contenciosos se suministran sin mayo-
juicio es el tribunal, que ya lo conocemos res formalidades, esto es, sin notificacin
en detalle, pues ha sido objeto de nues- ni intervencin de contradictor y sin pre-
tro estudio en los dos primeros tomos vio sealamiento de trmino probatorio.
del presente Manual. Son apreciadas prudencialmente por el
Sabemos que est compuesto de uno tribunal; y ste, por su parte, puede de-
o ms jueces, segn se trate de un tribu- cretar de oficio las diligencias informati-
nal unipersonal o de un tribunal colegia- vas que estime convenientes.
do, y que a su alrededor actan numero- La sentencia definitiva, por regla ge-
sos personajes que reciben el nombre neral, no produce cosa juzgada, pues en
genrico de funcionarios auxiliares de la caso de ser negativa podr pedirse su re-
administracin de justicia. vocacin o modificacin en cualquier
Podramos agregar, como elementos momento, y si es afirmativa, tambin po-
humanos del juicio, fuera de los nombra- drn formularse semejantes peticiones,
dos, a los abogados, los testigos y los peri- siempre que est pendiente su cumpli-
tos. No son partes, no son jueces, ni miento. Slo las sentencias afirmativas
menos son funcionarios auxiliares y, sin cumplidas no pueden ya modificarse y
embargo, colaboran eficazmente en la gozan en cierto sentido de la autoridad
administracin de justicia y en los resul- de la cosa juzgada; pero, aun as, cree-
tados tiles del proceso. mos que, posteriormente, en juicio con-
tradictorio, puede desconocerse su
20. El negocio judicial voluntario o eficacia.
no contencioso. Son actos judiciales no El rpido bosquejo anterior del ne-
contenciosos aquellos que segn la ley gocio judicial voluntario o no contencio-
requieren la intervencin del juez y en so nos permite, pues, apreciar, desde
que no se promueve contienda alguna luego, sus elementos ms caractersticos,
entre partes (art. 817 CPC). que lo hacen diferenciarse tambin del
Para nuestra ley positiva, pues, los ele- negocio judicial contencioso o juicio, ya
mentos que caracterizan el negocio judi- analizado en detalle.
cial voluntario o no contencioso son dos:
intervencin del juez por expresa dispo-
sicin de la ley, y falta absoluta de con- II. Las partes
tienda entre partes. Este es el concepto
clsico de la jurisdiccin voluntaria; y los 21. Su clasificacin. Al estudiar los
diversos criterios que permiten distinguir- elementos constitutivos del juicio mani-
la de la jurisdiccin contenciosa fueron festamos que el segundo de ellos era la
ya oportunamente estudiados por noso- presencia de las partes, entre las cuales
tros, por lo que es innecesario insistir so- se produce y agita la contienda jurdica;
bre ello (ver Tomo I). que estas partes reciben el nombre de
En el negocio judicial no contencio- demandante y de demandado; y que pue-
so no existen partes litigantes con pre- den ser una o ms las personas que des-

24
Manual de Derecho Procesal

empean estos papeles procesales en el tiende que as como en los negocios ci-
juicio. viles estas incapacidades se subsanan me-
Ahora bien, segn la oportunidad en diante la intervencin de los respectivos
que las partes litigantes han adquirido tal representantes legales, tambin en los
carcter, se acostumbra clasificarlas en: negocios judiciales ellas se subsanan ha-
directas e indirectas o terceros. ciendo comparecer en el juicio al corres-
Son partes directas aquellas que origi- pondiente representante legal a nombre
nariamente han iniciado el juicio, sea por- del incapaz.
que por su propia voluntad han deseado Sin embargo, supongamos que en un
hacerlo as, sea porque, una vez iniciado, juicio comparece una persona incapaz:
han sido forzadamente llamadas a l. qu efectos legales produce semejante
Son partes indirectas o terceros, en cam- comparecencia? Evidentemente que sera
bio, aquellas personas que advienen al nula; y para evitar esto la ley, al tratar de
juicio en forma voluntaria, una vez que las excepciones dilatorias, establece que
ste ha sido ya iniciado. Se acostumbra el demandado puede oponer en tal cali-
tambin subclasificar las partes indirec- dad la falta de capacidad del demandante,
tas o terceros en: terceros coadyuvantes, o sea, podr pedir que mientras esta in-
terceros independientes y terceros exclu- capacidad del demandante no sea subsa-
yentes. nada, no est obligado a contestar la
demanda.
22. Capacidad de las partes. Hay un Nada dice, en cambio, la ley respec-
principio fundamental de Derecho Pro- to de la intervencin de una persona
cesal que dice que para comparecer vli- incapaz en juicio en calidad de deman-
damente en juicio se requiere tener dado. Creemos que, en tal caso, el pro-
capacidad para ello. Pero, cosa curiosa, pio demandado incapaz, por intermedio
el Cdigo de Procedimiento Civil no ha de su correspondiente representante le-
formulado ningn precepto o regla so- gal, podra tambin representar esta cir-
bre capacidad para comparecer en jui- cunstancia como excepcin dilatoria,
cio; lo que obliga al intrprete a tener encuadrndola dentro del N 6 del ar-
que recurrir a la legislacin sustantiva o tculo 303 del Cdigo de Procedimiento
de fondo para determinar esta capacidad Civil, esto es, en aquellas tendientes a co-
procesal, o sea, a las disposiciones del C- rregir el procedimiento sin afectar al fon-
digo Civil, Cdigo de Comercio, Cdigo do de la accin deducida; nmero cuya
de Minas, etc., segn el caso. redaccin, dada su amplitud, permite en-
De acuerdo con estos Cdigos de fon- cajar el caso en estudio.
do, sabemos que la capacidad es la regla An ms, tampoco sera aventurado
general, y la incapacidad, en cambio, la sostener que si el propio demandante o el
excepcin. Aplicando, pues, estos princi- tribunal mismo, durante el curso poste-
pios, podemos sentar por nuestra parte rior del juicio, descubren esta incapacidad
la siguiente conclusin: para ser capaz de del demandado, puede tambin pedir, o
comparecer en juicio se requiere ser per- decretar, segn el caso, las medidas con-
sona, es decir, sujeto de derecho, y no ducentes a subsanar tal incapacidad, para
estar afecto a ninguna causal especial de mantener as la validez de la relacin jur-
incapacidad. dica procesal (art. 84, inc. 4, CPC).
As, no podrn comparecer en juicio
los animales, las cosas inanimadas, las aso- 23. Pluralidad de partes litigantes. En
ciaciones que no tengan personalidad ju- principio, en todo juicio, slo existe una
rdica, etc. Tampoco podrn hacerlo los persona que desempea el papel de de-
menores de edad, las mujeres casadas, los mandante y una persona que desempea
declarados en interdiccin por demen- el rol de demandado. Pero no hay incon-
cia, por prodigalidad, etc.; pero se en- veniente legal alguno para que tambin

25
Mario Casarino Viterbo

en un juicio intervengan dos o ms per- pre que se deduzca la misma accin;


sonas como demandantes o dos o ms b) siempre que se deduzcan acciones que
personas como demandados; y, aun, para emanen directa e inmediatamente de un
que intervengan varios demandantes o mismo hecho, y c) siempre que se proce-
varios demandados a la vez. De producir- da conjuntamente por muchos o contra
se estos eventos, estamos en presencia de muchos en los casos que autoriza la ley.
la institucin procesal llamada de la plu- Ejemplo del primer caso: cinco per-
ralidad de partes, a la que aluden expresa- sonas entablan una accin reivindicato-
mente los artculos 18, 19 y 20 del Cdigo ria respecto de un predio que dicen haber
de Procedimiento Civil. obtenido por herencia.
Desde el momento en que estos pre- Ejemplo del segundo caso: diez per-
ceptos se encuentran ubicados en el sonas entablan una accin de indemniza-
libro I del Cdigo en referencia, quiere cin de perjuicios en contra de una
decir que la pluralidad de partes podr empresa de transportes por las lesiones
presentarse en cualquiera clase de juicios, sufridas con motivo de un accidente ocu-
puesto que se trata de disposiciones co- rrido durante el viaje.
munes a todo procedimiento. Ejemplo del tercer caso: tres acree-
La pluralidad de partes consiste, pues, dores solidarios demandan el cumplimien-
en que en un mismo juicio intervienen to de una obligacin a su deudor; o, a la
varias personas como demandantes o va- inversa, un acreedor demanda el cumpli-
rias personas como demandados; o bien, miento de una obligacin a sus deudores
en que intervienen varios demandantes y solidarios.
varios demandados a la vez. El fundamen- Pero as como la ley autoriza la inter-
to de la institucin no es otro que evitar vencin de varias personas como deman-
diversos juicios sobre una misma mate- dantes o demandados en un mismo juicio,
ria, y adems la posibilidad de dictarse tambin ha tomado ciertas medidas de res-
en ellos sentencias contradictorias. Razo- guardo para evitar que la intervencin en
nes, en consecuencia, de economa pro- el pleito de tantas personas pueda retar-
cesal y de decoro de la justicia justifican dar su marcha normal.
la pluralidad de partes litigantes en un Estas medidas de resguardo consisten
mismo juicio. en que si son dos o ms las partes que
Ahora bien, a pesar de que el artcu- entablan una demanda o gestin judicial
lo 18 del Cdigo de Procedimiento Civil y deducen las mismas acciones, debern
autoriza para que en un mismo juicio pue- obrar todas conjuntamente, constituyen-
dan intervenir como demandantes o de- do un solo mandatario, y la misma regla
mandados varias personas, siempre que se aplicar a los demandados cuando sean
se renan las condiciones que ese mismo dos o ms y opongan idnticas excepcio-
precepto seala, lo cierto es que esa in- nes o defensas (art. 19 CPC).
tervencin es eminentemente facultativa A la inversa, si son distintas entre s
para las partes, de suerte que no hay in- las acciones de los demandantes o las de-
conveniente legal alguno para que, aun fensas de los demandados, cada uno de
en los casos establecidos en el citado ar- ellos podr obrar separadamente en el
tculo 18, las partes puedan accionar y de- juicio, salvo las excepciones legales; y se
fenderse en juicios separados. As lo conceder la facultad de gestionar por
demuestra la redaccin facultativa del re- separado desde que aparezca haber in-
ferido precepto, al decir podrn. compatibilidad de intereses entre las par-
Y cules son los requisitos o condiciones tes que litigan conjuntamente (art. 20
para que proceda legalmente la pluralidad de CPC).
partes litigantes en juicio?
El mismo artculo 18 se encarga de 24. Intervencin forzada en juicio.
contestar esta pregunta; a saber, a) siem- Sus clases. Es evidente que la posicin

26
Manual de Derecho Procesal

del demandante y del demandado, en nes debern expresar en el trmino de


cuanto a su voluntad de intervenir en el emplazamiento si se adhieren a ella. Si
juicio, es diametralmente distinta. las dichas personas se adhieren a la de-
En efecto, la intervencin en juicio manda, se aplicar lo dispuesto en los ar-
en calidad de demandado depende ni- tculos 12 y 13; si declaran su resolucin
ca y exclusivamente de la voluntad del de no adherirse, caducar su derecho; y
demandante, al pretender accionar en su si nada dicen dentro del trmino legal,
contra y atribuirle esta calidad de deman- les afectar el resultado del proceso, sin
dado, aun en contra de sus deseos. nueva citacin. En este ltimo caso po-
Diversa es la posicin del demandan- drn comparecer en cualquier estado del
te, pues adquirir este papel procesal juicio, pero respetando todo lo obrado
siempre y cuando quiera ejercitar una ac- con anterioridad.
cin. En otros trminos, la intervencin El fundamento del precepto antes trans-
en juicio en calidad de demandante es crito, como se comprende fcilmente, es
un acto procesal entregado a la simple evitar que el demandado tenga que su-
voluntad del propio demandante; l es frir diversas y sucesivas demandas sobre
dueo o no de ejercitar la accin de que una misma materia y evitar tambin la
se trata, y, al no hacerlo, no correr otro posibilidad de que se dicten sentencias
riesgo que el de la prescripcin extintiva contradictorias.
de su propia accin. Para que el demandado pueda hacer
Sin embargo, hay casos en que una uso de este derecho ser necesario: que exis-
persona, por expresa disposicin de la ta un juicio ya iniciado; que la accin o
ley, se ve en la necesidad de tener que acciones interpuestas les correspondan
asumir el papel de demandante en un tambin a otra u otras personas determi-
juicio, so pena de incurrir en las sancio- nadas; y que el demandado pida expresa-
nes que la misma ley establece, en espe- mente que se ordene que la demanda
cial en la caducidad de sus derechos. sea puesta en conocimiento de esa otra u
Se trata entonces de la institucin pro- otras personas para los efectos sealados
cesal llamada de la intervencin forzada en el precepto que estamos analizando.
en juicio como demandante; de la cual Se trata, por lo dems, de un dere-
en tres oportunidades se preocupa la ley cho, consagrado por la ley en favor del
procesal: en el artculo 21 del Cdigo de demandado jams en favor del deman-
Procedimiento Civil, que es el caso de dante para que otros demandantes pue-
aplicacin general; en los artculos 269 a dan concurrir al pleito; y de carcter
272 del mismo Cdigo, o sea, el caso del facultativo, pues, segn el tenor de la ley,
juicio de jactancia; y en los artculos per- podr hacer uso de l.
tinentes de la Ley de Quiebras.
26. Actitudes que pueden asumir las
25. Caso del artculo 21 del Cdigo personas citadas al juicio. Ahora bien, qu
de Procedimiento Civil. De estos tres ca- actitudes podrn asumir esa otra u otras per-
sos, seguramente que el contemplado en sonas determinadas, a quienes se les puso la
el artculo 21 del Cdigo de Procedimien- demanda en su conocimiento? Tres, segn la
to Civil es el ms interesante y de mayor ley: a) declarar que se adhieren a la de-
importancia por su aplicacin general a manda; b) declarar que no se adhieren a
todo procedimiento. la demanda, y c) no decir nada en el
Este precepto dice: Si la accin ejer- trmino legal.
cida por alguna persona corresponde tam- Si declaran que se adhieren a la deman-
bin a otra u otras personas determinadas, da, quiere decir que desde ese momento
podrn los demandados pedir que se pon- adquieren el papel procesal de deman-
ga la demanda en conocimiento de las dantes; estaremos en presencia de la ins-
que no hayan ocurrido a entablarla, quie- titucin de pluralidad de partes litigantes

27
Mario Casarino Viterbo

y ser tambin del caso aplicar las medi- para contestar demanda en juicio ordi-
das de resguardo contempladas en los nario. Vencido este trmino, el juicio se-
artculos 19 y 20 del Cdigo de Procedi- guir adelante en las condiciones rela-
miento Civil, en relacin con los artcu- cionadas con las diversas actitudes que
los 12 y 13 del mismo Cdigo; en otros pueden haber adoptado esas otras perso-
trminos, debern litigar representados nas citadas a desempear el papel de de-
por un procurador comn. mandantes, y que ya hemos indicado.*
Si declaran que no se adhieren a la de-
manda, quiere decir simplemente que 27. Oportunidad y tramitacin. La
caducan sus derechos. Importa una ver- aplicacin prctica del artculo 21 del C-
dadera renuncia al ejercicio de la accin, digo de Procedimiento Civil ha dado ori-
y si pretendieran intervenir posteriormen- gen a algunos problemas sobre los cuales
te en el juicio, el demandado podra ex- no podemos desentendernos. As, En qu
cepcionarse sosteniendo la caducidad o momento puede pedir el demandado que la
renuncia de los derechos del actor. demanda sea puesta en conocimiento de otra
Por ltimo, si nada dicen en el trmino u otras personas determinadas a quienes les
legal, no adquieren la calidad de partes, corresponde la misma accin?
pero tampoco pierden el derecho de in- Nada dice la ley al respecto; a diferen-
tervenir posteriormente en el juicio; mas, cia de lo que acontece con la citacin de
de hacerlo, tendrn que respetar todo lo eviccin, que es asimismo, como veremos,
obrado con anterioridad a ello. Claro es un caso de intervencin forzada en juicio
que en todo caso les afectarn los resul- en calidad de demandado. Creemos que,
tados del proceso; en otras palabras, la en este caso, tambin la peticin en cues-
sentencia que ponga trmino al juicio pro- tin debe formularse en el trmino para
ducir tambin respecto de estas perso- contestar la demanda y antes de evacuar
nas cosa juzgada, de suerte que si poste- tal trmite; pues, en el fondo, el deman-
riormente pretendieran iniciar un nuevo dado est haciendo uso de una verdadera
juicio sobre esta misma materia, el de- excepcin dilatoria, de aquellas destina-
mandado se excepcionara, con xito, in- das a corregir u organizar el procedimien-
vocando la cosa juzgada. to sin afectar al fondo de la accin
Sin embargo, la jurisprudencia ha de- deducida. Permitir hacer uso de este de-
clarado que, mientras se ventila el juicio, recho en cualquier estado del pleito signi-
no es necesario considerar como partes a ficara dejar en la indefensin al citado y
estas personas que, notificadas de la de- dar patente de indemnidad a la mala fe.
manda, nada expresaron en el trmino Un segundo problema puede plan-
de emplazamiento, y que, por consiguien- tearse: la peticin del demandado, de poner
te, para la validez del procedimiento, no la demanda en conocimiento de otra u otras
se requiere notificarlas de cada resolu- personas determinadas a quienes les corresponde
cin que se vaya dictando en el proceso. ejercitar la misma accin, debe tramitarse como
El trmino que tienen las personas incidente? Creemos que la respuesta afir-
citadas para adoptar alguna de las tres mativa es la correcta. Es evidente que debe
actitudes que hemos antes sealado y ana- orse tambin al demandante primitivo,
lizado, de acuerdo con lo preceptuado porque puede acontecer que esta peti-
en el inciso 1 del artculo 21 del Cdigo cin sea legalmente improcedente por no
de Procedimiento Civil, es el de emplaza- concurrir los requisitos sealados por la
miento. Se trata de un plazo fatal, por la ley, o por ser simplemente dilatoria. El
frmula en empleada por el legislador; juez, en consecuencia, proveer traslado
y por tratarse de un plazo contemplado y autos, o, como se pide, con citacin.
en el Cdigo de Procedimiento Civil de
acuerdo a lo establecido en su artculo 64,
y se computa lo mismo que el trmino * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

28
Manual de Derecho Procesal

Por ltimo: el incidente es de previo y do pretensiones concordantes con las de


especial pronunciamiento o no? La respuesta stos o bien, independientes o contradic-
fluye, asimismo, de la propia naturaleza torias con las de los mismos.
del incidente. El juicio no puede conti- En general, la intervencin de un ter-
nuar adelante mientras no se decrete po- cero en juicio recibe el nombre de terce-
ner en conocimiento de las otras personas ra; pero debemos reconocer que esta
la demanda interpuesta y no transcurra acepcin se emplea con mayor frecuen-
el trmino de emplazamiento que stas cia para designar la intervencin de un
tienen para apersonarse al juicio. Se tra- tercero en el juicio ejecutivo.
ta, pues, de un incidente de previo y es- Tambin a los terceros se les acostum-
pecial pronunciamiento; y que, como tal, bra llamar partes indirectas, para diferen-
debe tambin tramitarse en la misma pie- ciarlos de las partes directas, que son
za o autos principales. precisamente el demandante y el deman-
dado. Esta clasificacin de las partes liti-
28. Otros casos de intervencin for- gantes en directas e indirectas tiene base
zada en juicio. Slo nos resta hacer pre- legal, pues a ella se refiere el artculo 23
sente que el caso de intervencin forzada del Cdigo de Procedimiento Civil, cuan-
en juicio como demandado est contem- do dice: Los que, sin ser partes directas
plado en los artculos 584 y siguientes del en el juicio, tengan inters actual en sus
Cdigo de Procedimiento Civil, con el resultados, podrn en cualquier estado
nombre de citacin de eviccin. Aqu el com- de l intervenir....
prador demandado solicita se ponga en El fundamento de la institucin de las
conocimiento del vendedor la demanda terceras es el deseo del legislador de que
que se ha instaurado en su contra para los fallos judiciales se extiendan al mayor
que comparezca a defenderlo. Si compa- nmero posible de personas, siempre que
rece, adquiere la calidad de demandado, ellas estn directamente interesadas en
y el comprador podr intervenir como sus resultados, con el objeto de evitar as
tercero coadyuvante. Si no comparece, el sucesivos juicios sobre una misma mate-
juicio se sigue con el comprador, deman- ria, recargando intilmente la labor de
dado primitivo; pero el vendedor incurri- los tribunales, y colocndolos todava en
r en las responsabilidades consiguientes, la posibilidad de pronunciar fallos con-
en caso de prdida del juicio por parte tradictorios.
de aquel. Sin embargo, no en todos los juicios
Otro caso interesante de intervencin el legislador admite la institucin de las
forzada en juicio sin que pueda califi- terceras en idntica forma. Las terceras,
carse como de intervencin forzada en como regla general de procedimiento y apli-
calidad de demandante o de demanda- cables, en consecuencia, a toda clase de
do, pues aqu se trata simplemente de juicios, las hallamos establecidas en los
manifestar voluntad en determinado sen- artculos 22, 23 y 24 del Cdigo de Pro-
tido, so pena que la ley la presuma es el cedimiento Civil. All el legislador se li-
de la citacin de los acreedores hipotecarios mita a establecer el derecho de terceras
en el juicio ejecutivo, cuando se trata de personas para intervenir en los juicios,
subastar la finca hipotecada (arts. 2428 los requisitos que deben concurrir para
CC y 492 CPC). que ello sea aceptable y la forma o mane-
ra como deben ejercer sus derechos de
tales. Se trata, en buenas cuentas, de dis-
III. Los terceros posiciones de carcter general.
Pero hay reglas especiales de terceras
29. Concepto. Son aquellas personas en los siguientes casos: en el juicio ejecu-
que intervienen en un juicio, diversas del tivo comn, en el cual slo pueden inter-
demandante y del demandado, sostenien- venir los terceros siempre y cuando

29
Mario Casarino Viterbo

ejerciten las acciones que la misma ley se cin fuera de estos casos (art. 23, inc. 2,
encarga de sealar; a saber: tercera de CPC).
dominio, de posesin, de prelacin y de La ley procesal, pues, para definir el
pago;* y en los juicios ejecutivos especia- inters actual del tercero coadyuvante, ha
les, como los destinados a realizar la pren- tenido que recurrir a la teora del Dere-
da agraria, la prenda industrial, etc., en cho Civil de los derechos adquiridos y de
los cuales no se admiten terceras de nin- las meras expectativas; lo que nos demues-
guna especie. tra la estrecha relacin que existe entre
ambas ramas del Derecho, y que se tra-
30. Clasificacin. Si volvemos a las ter- duce en que la primera, hay veces, se ve
ceras, en cuanto institucin de carcter en la necesidad de utilizar instituciones
general, o sea, como aplicable a todo jui- de la segunda en su propio provecho.
cio, podemos decir que los terceros pue- Hay casos en que la ley, para autori-
den intervenir en las siguientes calidades: zar la intervencin de un tercero coadyu-
como coadyuvantes, como excluyentes y vante, prescinde de la definicin anterior
como independientes. y permite expresamente esta intervencin
Terceros coadyuvantes son aquellos que en tal calidad (ejemplos: art. 529 del C-
hacen valer derechos armnicos con los digo de Procedimiento Civil y en diversas
ejercidos por alguna de las partes direc- disposiciones de la Ley de Quiebras). A
tas, esto es, demandante o demandado ellos se refiere la parte final del inciso 2
(art. 23, incs. 1 y 2 CPC). Terceros exclu- del artculo 23 del Cdigo de Procedi-
yentes son aquellos que hacen valer dere- miento Civil.*
chos incompatibles con los de las partes La oportunidad para intervenir como
directas (art. 22 CPC). Terceros independien- tercero coadyuvante ser en cualquier es-
tes son aquellos que, como el nombre lo tado del juicio, o sea, en primera instan-
indica, hacen valer un inters indepen- cia, en segunda instancia y en va de
diente del que corresponde en el juicio a casacin. La ley es clara y terminante al
las dos partes directas (art. 23, inc. final, prescribir en el inciso 1 del artculo 23
CPC). del Cdigo de Procedimiento Civil que
esta intervencin podr efectuarse en
31. Los terceros coadyuvantes. Los cualquier estado de pleito.
terceros coadyuvantes, hemos dicho, son La tramitacin que se le dar a la pe-
aquellos que sostienen un inters arm- ticin del tercero para que se le tenga
nico con los de cualquiera de las partes como coadyuvante del demandante o del
directas del juicio. Habr, por consiguien- demandado, ser la incidental; esto es, se
te, tercero coadyuvante del demandante, oir previamente a la contraparte y con
como tambin del demandado. Para que lo que sta exponga o en su rebelda, el
proceda esta tercera ser indispensable tribunal resolver, incluso pudiendo re-
la existencia de un juicio ya iniciado y cibir a prueba el incidente, la que recae-
que el tercero tenga inters actual en sus r especialmente sobre el inters actual
resultados. en los resultados del pleito invocado por
La ley, para evitar dificultades, se ha el tercerista.
encargado de definir lo que debe enten- Los derechos del tercero coadyuvan-
derse por inters actual, al prescribir que te, una vez reconocida su calidad de tal,
se entender que hay inters actual siem- consisten, fundamentalmente, en los mis-
pre que exista comprometido un dere- mos que concede el artculo 16 a cada
cho y no una mera expectativa, salvo que una de las partes representadas por un
la ley autorice especialmente la interven- procurador comn, continuando el jui-

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

30
Manual de Derecho Procesal

cio en el estado en que se encuentre nes, deducir recursos, rendir pruebas, for-
(art. 23, inc. 1, CPC). mular alegaciones, etc.
En otros trminos, el tercero coadyu- Para que tenga lugar la tercera exclu-
vante podr hacer, separadamente de la yente es necesario que exista un juicio pen-
parte a quien ayuda, las alegaciones y ren- diente as se desprende de lo prescrito en
dir las pruebas que estime conducentes, el artculo 22 del Cdigo de Procedimien-
pero sin entorpecer la marcha regular del to Civil, al comenzar diciendo: Si durante
juicio y usando de los mismos plazos con- la secuela del juicio... y que este tercero
cedidos a la parte principal o directa. Po- invoque derechos incompatibles sobre la
dr, asimismo, solicitar dichos plazos o cosa litigada con los de las otras partes.
su ampliacin, o interponer los recursos Ejemplo: Juan demanda en juicio reivindi-
a que haya lugar, tanto sobre las resolu- catorio a Pedro, respecto de un fundo, y se
ciones que recaigan en estas solicitudes, hace parte en dicho juicio Diego, soste-
como sobre cualquiera sentencia interlo- niendo ser el dueo del referido fundo.
cutoria o definitiva (art. 16 CPC). En estricta doctrina, si en un juicio se
En la prctica se ha suscitado la duda presenta un tercero alegando derechos in-
sobre si deben notificarse al tercero compatibles sobre la cosa litigada con res-
coadyuvante toda clase de resoluciones pecto a los de las otras partes, tal preten-
o nicamente las que recaigan en sus sin debiera tramitarse entre el tercero,
propias solicitudes. Nos inclinamos por en calidad de demandante, y el deman-
la negativa, en atencin a que la ley ha dante y demandado primitivos, en calidad
limitado sus derechos, no figurando en- de actuales demandados. Sin embargo,
tre ellos este ltimo que hemos seala- nuestro legislador no ha considerado as
do; a lo que cabe agregar que los terceros este problema. En efecto, ha dispuesto que
son simples accesorios de la parte prin- el tribunal admitir las gestiones de este
cipal, siendo intiles estas notificaciones, tercero en la forma establecida por el ar-
y que el legislador lo habra manifesta- tculo 16 y se entender que acepta todo
do expresamente, si se hubiese sido su lo obrado antes de su presentacin, conti-
pensamiento. nuando el juicio en el estado en que se
encuentre (art. 22 CPC).
32. Los terceros excluyentes. Ya he- Basta indicar el sistema legal anterior
mos dicho que terceros excluyentes son para apreciar su absurdo. Si el tercero ex-
aquellos que hacen valer sobre la cosa cluyente tiene los mismos derechos de la
litigada derechos incompatibles con los parte representada por el procurador co-
de las partes directas (art. 22 CPC). mn, quiere decir que quedar entrega-
El tercero excluyente se diferencia fun- do a merced de la marcha que quieran
damentalmente del coadyuvante en que imprimirle al juicio sus contrarios, esto
mientras este ltimo es un verdadero ac- es, demandante y demandado primitivos.
cesorio de la parte demandante o deman- La verdad es que la historia fidedigna del
dada con quien colabora en el juicio, el establecimiento de la ley nos demuestra
primero, en cambio, en realidad acciona que el legislador vio con malos ojos la
como verdadero demandante en contra intervencin en juicio de terceros exclu-
de demandante y demandado primitivos yentes y ha limitado en la forma antes
en su propio y personal inters. Conse- sealada sus derechos. Esta frmula del
cuencia de esta afirmacin es que el ter- artculo 22 del Cdigo de Procedimiento
cero excluyente, desde el momento en Civil se adopt como transaccin frente
que se le reconoce como tal en el juicio, a la indicacin de suprimir de raz esta
pasa a adquirir la calidad de parte y, por institucin dentro de nuestro Cdigo.
consiguiente, tiene todos los derechos que En todo caso, no hay que olvidar que
la ley otorga a los litigantes en juicio; por la intervencin del tercero excluyente en
ejemplo, ser notificados de las resolucio- juicio es eminentemente facultativa, y que

31
Mario Casarino Viterbo

nada le impide a este tercero accionar que se dicten en los casos de interven-
por cuerda separada. cin de terceros excluyentes, coadyuvan-
tes o independientes en juicio, producirn
33. Los terceros independientes. Los respecto de ellos los mismos efectos que
hemos definido diciendo que son aquellos respecto de las partes principales (art. 24
que invocan, como el nombre lo indica, CPC).
un inters independiente del que han he- Ahora bien, como los ms importan-
cho valer en juicio las partes directas tes efectos que producen las resolucio-
(art. 23, inc. final, CPC).
nes judiciales ejecutoriadas respecto de
Los terceros independientes fueron in-
las partes principales son la accin y la
troducidos en nuestra legislacin procesal
excepcin de cosa juzgada, quiere decir
civil por la Ley N 3.390, de 15 de julio de
1918, y la verdad es que a ellos se les apli- que tambin los terceros podrn exigir
can las mismas normas procesales de los el cumplimiento o ejecucin de estas re-
terceros excluyentes. Tambin tendrn di- soluciones; o bien, en caso de ser deman-
ficultad en su actuacin dentro del pleito; dados en un nuevo juicio sobre la misma
y como su intervencin no es obligatoria, materia y por las mismas partes que in-
ms les convendr accionar en juicio se- tervinieron en el litigio en que ellos ac-
parado, en vez de invocar la calidad de tuaron en calidad de terceros, oponer la
terceros en un pleito ya iniciado. excepcin de cosa juzgada como manera
de evitar la repeticin de un nuevo juicio
34. Efecto de las resoluciones pronun- entre las mismas personas y respecto del
ciadas en las terceras. Las resoluciones mismo objeto.

32
Captulo Tercero
COMPARECENCIA ANTE LOS TRIBUNALES
SUMARIO: I. La comparecencia; II. La intervencin de abogado patrocinante;
III. Representacin ante los tribunales en casos especiales; IV. El mandato
judicial; V. El mandatario judicial o procurador comn.

I. La comparecencia Toda persona que deba comparecer en


juicio a su propio nombre o como repre-
35. Concepto. La palabra compare- sentante legal de otra, deber hacerlo en
cencia, jurdicamente, tiene un doble sen- la forma que determine la ley.*
tido: uno amplio y otro restringido. Se ha criticado, y con razn, el ep-
Comparecencia, en sentido amplio, sig- grafe de este ttulo II, que dice De la
nifica el acto de presentarse alguna per- comparecencia en juicio, puesto que se
sona ante el juez, ya sea espontneamente trata de normas contenidas en el libro I
para deducir cualquiera pretensin o para del Cdigo de Procedimiento Civil, las
hacerse parte en un negocio, ya en vir- que sabemos son de aplicacin comn a
tud de llamamiento o intimacin de la todo procedimiento, con lo cual se deja-
misma autoridad que lo obligue a hacer- ra de mano la comparecencia ante los
lo para la prctica de alguna diligencia tribunales en negocios voluntarios o no
judicial. contenciosos.
As, se dice que comparecen ante los De all que sea preferible, por ms
tribunales no slo las partes directas, sino comprensible y genrica, emplear la fra-
tambin las partes indirectas o terceros; se de la comparecencia ante los tribuna-
comparecen, adems, ante los tribunales les o ante la justicia, que la utilizada por
los interesados en los negocios pertene- el Cdigo del ramo.
cientes a la jurisdiccin voluntaria; y com-
parecen, por ltimo, los peritos y los 37. Formas de comparecencia. Hay
testigos, los cuales, sabemos, son totalmen- dos formas clsicas de comparecencia ante
te ajenos a las partes mismas. los tribunales: por s y por intermedio de
En sentido restringido, en cambio, com- mandatario o apoderado.
parecencia es el acto de presentarse ante Se comparece por s cuando, en nuestro
los tribunales de justicia ejerciendo una propio nombre o como representante le-
accin o defensa, o bien requiriendo su gal de otro, actuamos ante los tribunales
intervencin en un acto perteneciente a sin necesidad de valernos de los servicios
la jurisdiccin no contenciosa. Es en este o representacin de un tercero. A la in-
ltimo sentido en que, a continuacin, versa, se comparece por medio de mandatario
emplearemos la palabra comparecencia. o apoderado cuando nuestros derechos o
los de nuestros representados legales se
36. Fuentes legales. La comparecen- hacen valer ante los tribunales por me-
cia ante los tribunales se halla reglamen- dio de un tercero, que recibe el nombre
tada en el ttulo II del libro I del Cdigo de mandatario, apoderado o procurador.
de Procedimiento Civil; y, muy en especial
en la Ley N 18.120, de 30 de abril de
1982, publicada en el Diario Oficial de 18 * Modificacin introducida por el artculo 4
de mayo del mismo ao. El artculo 4 del de la Ley N 18.120. Actualizado Depto. D. Proce-
Cdigo de Procedimiento Civil prescribe: sal U. de Chile.

33
Mario Casarino Viterbo

Por esta razn tambin es que la com- vez, para poder desempear estos cargos,
parecencia por s puede subclasificarse en: deben reunir ciertas condiciones o requi-
comparecencia por s en nuestro propio sitos de capacidad intelectual y de inte-
nombre y comparecencia por s como re- gridad moral.
presentante legal de otro. Ejemplo del
primer caso: en mi calidad de dueo de 39. Nuestro sistema de comparecen-
un inmueble, entablo una demanda rei- cia ante los tribunales. El sistema de com-
vindicatoria. Ejemplo del segundo caso: parecencia ante los tribunales chilenos ha
en mi calidad de padre legtimo de un variado fundamentalmente a travs del
hijo menor de edad y, por consiguiente, tiempo, pues han sido tambin diversas
de representante legal de ese hijo, enta- las normas legales que han existido so-
blo una demanda reivindicatoria respec- bre el particular.
to de un inmueble del cual l es dueo. As:
Sin embargo, ambas clases de compa- a) En conformidad al artculo 400 de
recencia por s estn totalmente asimila- la Ley de Organizacin y Atribuciones de los
das ante la ley procesal; de tal manera Tribunales de 1875, ante los juzgados de
que el distingo tiene slo importancia letras, cada parte poda comparecer por
para los efectos de la ley de fondo o sus- s o por intermedio de apoderado, quien
tantiva. no necesitaba reunir requisito legal algu-
no para desempear este cargo; ante las
38. Sistemas tericos de comparecen- Cortes de Apelaciones y ante la Corte Su-
cia ante los tribunales. No siempre en prema, cada parte poda comparecer por
todas las legislaciones, ni menos en todos s o representada por un procurador del
los tiempos, se ha seguido un sistema uni- nmero; y, en todo caso, el tribunal, cual-
forme en cuanto a la institucin procesal quiera que ste fuere, poda exigir a la
de la comparecencia ante los tribunales. parte que se hiciera representar por un
En efecto, en ciertos casos se ha pro- procurador, siempre que lo considerare
hibido expresamente la comparecencia conveniente para la pronta y expedita
ante los tribunales por medio de apode- marcha del asunto de que estuviere co-
rado o mandatario. La comparecencia por nociendo.
s, en nuestro propio nombre o como re- b) El Cdigo de Procedimiento Civil del
presentante legal de otro, ha sido, pues, ao 1902 estableci, en lneas generales,
dentro de este sistema, la nica forma de el siguiente sistema: toda persona que tu-
comparecencia vlida, como manera de viere que comparecer en juicio a su pro-
eliminar tambin la institucin del man- pio nombre o como representante legal
datario o apoderado judicial. de otra, poda hacerlo por s o por apo-
En otro sistema se faculta a las partes derado (art. 5); si las partes estaban obli-
para comparecer por s o por medio de gadas a litigar por medio de procurador
apoderado; pero, al mismo tiempo, se en- comn, y esta designacin la efectuaba el
carga de fijar ciertas condiciones o requi- tribunal, deba recaer forzosamente en
sitos mnimos que deben poseer las un procurador del nmero (art. 14); el
personas que deseen desempearse en retiro de los expedientes para evacuar de-
calidad de mandatarios o apoderados ju- terminados trmites slo poda efectuar-
diciales. se por medio de un procurador del
Un tercer sistema, ms riguroso que nmero (art. 38); haba dos comparecen-
el anterior, prohbe terminantemente la cias estrictamente personales de la parte,
comparecencia ante los tribunales en for- a saber, la destinada a prestar confesin
ma personal; de suerte que esta impor- judicial y la primera comparecencia en el
tante actividad procesal debe ser cumplida juicio sobre consentimiento para contraer
por intermedio o a travs de mandata- matrimonio (arts. 375 y 774); en los jui-
rios o apoderados judiciales, quienes a su cios de mnima cuanta, esto es, los infe-

34
Manual de Derecho Procesal

riores a trescientos pesos, el procurador por apoderado, sin que ste debiera re-
deba reunir ciertos requisitos especiales, unir requisito o calidad especial alguna;
o sea, saber leer y escribir y tener domici- ante las Cortes de Apelaciones se poda
lio conocido (art. 864). comparecer por s o por procurador del
Como se ve, si examinamos el siste- nmero, pero el litigante rebelde deba
ma seguido por la Ley de Organizacin y hacerlo, en todo caso, en esta ltima for-
Atribuciones de los Tribunales de 1875 y ma; ante la Corte Suprema se poda com-
por el Cdigo de Procedimiento Civil de parecer por s o por procurador del
1902, se puede apreciar, sin gran esfuer- nmero, salvo tratndose del litigante re-
zo, que este ltimo cambi radicalmente belde y de la comparecencia en los re-
el sistema de comparecencia ante las Cor- cursos de casacin en contra de sentencias
tes de Apelaciones y la Corte Suprema, de segunda instancia pronunciadas en jui-
pues poda hacerse por s o por medio cios de mayor cuanta, pues deba hacer-
de apoderado, sin que ste reuniera re- se por medio de procurador del nmero;
quisito legal alguno. No era ste, por cier- y todo ello, sin perjuicio de las disposi-
to, el espritu del legislador, y de all que ciones especiales sobre designacin de
al poco tiempo de vigencia del Cdigo, procurador comn, que deba recaer en
se dict la Ley N 1.676, de 1 de sep- procurador del nmero, de la compa-
tiembre de 1904, que en su artculo ni- recencia estrictamente personal en la
co dispuso: En la Corte Suprema y en confesin en juicio y en el primer com-
las Cortes de Apelaciones ninguna parte parendo en el juicio sobre consentimien-
podr comparecer en juicio sino perso- to para contraer matrimonio, y del
nalmente o representada por un procu- mandatario en los juicios de mnima cuan-
rador del nmero. El litigante declarado ta, que deba saber leer y escribir y tener
rebelde slo podr comparecer ante es- domicilio conocido.
tos tribunales representado por un pro- c) En seguida, se dicta la Ley N 6.985,
curador del nmero. de 8 de agosto de 1941, que modific
En consecuencia, esta ltima ley hizo sustancialmente la Ley N 4.409, de 8 de
revivir el sistema de comparecencia ante septiembre de 1928, cuyo texto definiti-
las Cortes de Apelaciones y la Corte Su- vo fue fijado por Decreto Supremo
prema, establecido por la Ley Orgnica N 3.274, de 1 de septiembre de 1941,
de 1875, o sea, por s o por medio de conocido con el nombre de Ley Orgni-
procurador del nmero; pero agreg un ca del Colegio de Abogados.
caso ms de comparecencia slo por pro- Dos rdenes de consideraciones mo-
curador del nmero, esto es, el del liti- tivaron la dictacin de dicha ley: la nece-
gante declarado rebelde. Posteriormente, sidad imperiosa que exista de alejar al
el artculo 27 de la Ley N 3.390, de 15 de rabulismo o tinterillaje de los estrados ju-
julio de 1918, modific el texto del ar- diciales, que abundaba enormemente con
tculo 803 actual, antiguo 974 del Cdigo el sistema de comparecencia por s o por
de Procedimiento Civil, exigiendo que apoderado, puesto que ste no necesita-
para proseguir el recurso de casacin ante ba cumplir con requisito alguno, por lo
la Corte Suprema, deducido en contra menos en la primera instancia; y una ra-
de sentencias pronunciadas en segunda zn de orden gremial, desde el momen-
instancia en juicios de mayor cuanta, de- to en que, siendo la profesin de abogado
ba comparecerse por medio de procura- una funcin pblica y de carcter univer-
dor del nmero. sitario, lo menos que poda exigir era que
En resumen, a partir de la vigencia el papel de representar en juicio se le
de las leyes Nos 1.676 y 3.390, el sistema reservara exclusivamente a ella y tambin
nacional de comparecencia ante los tri- a los futuros abogados o a los procurado-
bunales era el siguiente: ante los jueces res con ttulo oficial, como son los del
de letras se poda comparecer por s o nmero.

35
Mario Casarino Viterbo

d) Por ltimo, el artculo 2 de la Ley de jurisdiccin voluntaria, ante tribuna-


N 17.590, de 31 de diciembre de 1971, les ordinarios, arbitrales y especiales en
sustituy el artculo 398 del Cdigo Or- la primera instancia, por cuanto hay des-
gnico de Tribunales por el siguiente: pus reglas especiales sobre la compare-
Ante la Corte Suprema slo se podr cencia ante los tribunales de alzada y ante
comparecer por abogado habilitado o por la Corte Suprema. La disposicin en cues-
procurador del nmero y ante las Cortes tin es sumamente amplia y no admite al
de Apelaciones, las partes podrn com- intrprete distingos de ninguna especie.
parecer personalmente o representadas Dentro de los casos excepcionales que
por abogado o por procurador del n- autorizan la comparecencia personal de
mero. El litigante rebelde slo podr com- las partes se encuentran los procedimien-
parecer ante estos ltimos tribunales tos contemplados en la Ley N 19.968 que
representado por abogado habilitado o crea los Tribunales de Familia, cuyo ar-
por procurador del nmero. tculo 18 seala que En los procedimien-
En resumen, de acuerdo con el Cdi- tos que se sigan ante los juzgados de
go Orgnico de Tribunales y con la Ley familia, las partes podrn actuar y compa-
N 18.120, sobre Comparecencia en Jui- recer personalmente, sin necesidad de
cio, de 30 de abril de 1982, publicada en mandatario judicial y de abogado patroci-
el Diario Oficial de 18 de mayo de 1982,* nante, a menos que el juez as lo ordene
para conocer nuestro actual sistema legal expresamente, especialmente en aquellos
de comparecencia ante los tribunales, ser casos en que una de las partes cuente
preciso distinguir tres clases diversas de con asesora de letrado.
comparecencia: en primera instancia, en De la misma forma la Ley N 19.866,
segunda instancia y ante la Corte Supre- que moderniza la normativa reguladora de
ma, dado que para cada una de ellas los arrendamientos de predios urbanos in-
existen reglas legales diferentes, segn pa- trodujo modificaciones en la Ley N 18.101
samos a demostrar. y en su numeral 10 dispuso que Las par-
tes podrn comparecer y defenderse per-
40. Comparecencia en primera instan- sonalmente, en primera instancia, en los
cia. Se halla establecida en la primera par- juicios cuya renta vigente al tiempo de in-
te del inciso 1 del artculo 2 de la Ley terponerse la demanda no sea superior a
N 18.120, al decir: Ninguna persona, sal- cuatro unidades tributarias mensuales.*
vo en los casos de excepcin contempla-
dos en este artculo, o cuando la ley exija 41. Quines pueden representar vli-
la intervencin personal de la parte, po- damente en primera instancia? As como
dr comparecer en los asuntos y ante los la ley prohbe la comparecencia personal
tribunales a que se refiere el inciso pri- ante los tribunales en primera instancia,
mero del artculo anterior, sino represen- en otros trminos, exige la comparecencia
tadas por.... El artculo 1 de esa misma por intermedio de apoderado o mandata-
ley, a su vez, indica entre esta clase de rio, buen cuidado tuvo tambin de sealar
asuntos los contenciosos y los no conten- a stos especiales requisitos o condiciones.
ciosos, y como esta clase de tribunales, En efecto, slo pueden representar v-
cualquier tribunal de la Repblica, sea lidamente ante los tribunales en la prime-
ordinario, arbitral o especial. ra instancia las siguientes personas: los abo-
En consecuencia, est prohibida ex- gados habilitados para ejercer la profesin;
presamente la comparecencia por s, es los procuradores del nmero; los manda-
decir, la comparecencia personal, en jui- tarios que designe la respectiva Corpora-
cios sean civiles o penales y en gestiones cin de Asistencia Judicial; los estudiantes

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

36
Manual de Derecho Procesal

actualmente inscritos en tercero, cuarto o debida constitucin de aquel dentro de


quinto ao de las Escuelas de Derecho de un plazo mximo de tres das. Extingui-
las Facultades de Ciencias Jurdicas y Socia- do este plazo y sin otro trmite, se tendr
les de alguna de las universidades autoriza- la solicitud por no presentada para todos
das; o los egresados de esas mismas escue- los efectos legales. Las resoluciones que
las hasta tres aos despus de haber rendido se dicten sobre esta materia no sern sus-
los exmenes correspondientes (art. 2, ceptibles de recurso alguno (art. 2,
incs. 1 y 2, Ley N 18.120).* inc. 4, Ley N 18.120).*
Este precepto, a pesar que de su sim-
42. Cmo se acreditan estas calida- ple lectura se desprende que se aplica
des ante los tribunales? La calidad de abo- slo cuando el mandatario judicial no
gado habilitado para el ejercicio de la rena las condiciones sealadas por la ley
profesin, mediante el comprobante de para ser tal, ha sido ampliado en su apli-
pago de la patente municipal respectiva, cacin por los tribunales; pues se hace
requisito consagrado por el artculo 3 del uso de la sancin que en l se contem-
Decreto Ley N 3.637, de 4 de marzo de pla, aun en el caso en que el mandato no
1981, publicado en el Diario Oficial de est legalmente constituido, por defectos
10 de marzo del mismo ao;** la del pro- de forma, como sera, por ejemplo, la fal-
curador del nmero, mediante el decreto ta de autorizacin del secretario del tri-
supremo que lo designa en tal carcter; bunal que est conociendo de la causa,
la de mandatario de una Corporacin de cuando aquel se ha conferido mediante
Asistencia Judicial, con los autos en los declaracin escrita del mandante.
cuales consta tal designacin; y la de es-
tudiante de tercero, cuarto o quinto ao 44. Delegacin de mandatos, exhor-
o de egresado de las Escuelas de Derecho tos y mandatos con administracin de bie-
de las Facultades de Ciencias Jurdicas y nes. A objeto de evitar toda clase de dudas
Sociales de alguna de las universidades al respecto y de extender en lo posible la
autorizadas, mediante certificado exten- prohibicin de comparecencia personal
dido, a peticin verbal del interesado, por ante los tribunales en la primera instan-
la autoridad universitaria competente, en cia, el inciso 5 del artculo 2 de la Ley
el que conste el hecho de estar vigente la N 18.120, sobre Comparecencia en Jui-
matrcula o la fecha de egreso, en su caso cio, establece: Lo dispuesto en este ar-
(art. 2, Ley N 18.120).*** tculo se aplicar tambin a la delegacin
del mandato y a las autorizaciones para
43. Facultades del tribunal. No slo diligenciar exhortos. En este ltimo caso,
se preocupa la ley de establecer quines las calidades a que se refiere el inciso
pueden representar vlidamente a otro primero de este artculo se acreditarn
ante los tribunales y en la primera instan- ante el tribunal exhortado.*
cia, sino que, adems, se coloca en el caso En otros trminos, tanto el delegado
que el mandato judicial se hubiere otor- judicial como el encargado de la tramita-
gado en favor de persona que no rena cin de un exhorto deben reunir las mis-
las calidades o condiciones antes seala- mas calidades exigidas por la ley para ser
das. Para ello dispuso: Si al tiempo de mandatario ante los tribunales en la pri-
pronunciarse el tribunal sobre el manda- mera instancia, o sea, abogado habilita-
to, ste no estuviere legalmente consti- do para ejercer la profesin, procurador
tuido, el tribunal se limitar a ordenar la del nmero, etc.
El inciso 7 de este mismo artculo,*
por su parte, se coloca en el caso, de or-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Ver N 511 del tomo II de este Manual.
*** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

37
Mario Casarino Viterbo

dinaria ocurrencia, de que una persona legado no se le hubieren conferido todas


confiera a otra mandato con administra- o algunas de las facultades que se indi-
cin de bienes y con facultad expresa de can en el inciso segundo del artculo 7
representarla en juicio. Este mandato, en del Cdigo de Procedimiento Civil, la par-
principio, la ley no lo prohbe; pero esta- te firmar con aquel los escritos que di-
blece que si el mandatario no fuere abo- gan relacin con tales facultades, ante el
gado habilitado para el ejercicio de la secretario del tribunal o el jefe de la uni-
profesin o procurador del nmero, de- dad administrativa que tenga a su cargo
ber delegarlo, en caso necesario, en per- la administracin de causas en el caso de
sona que posea alguna de estas calidades. los juzgados de garanta y de los tribuna-
Luego, se restringe el campo de actua- les orales en lo penal (art. 2, inc. 6, Ley
cin de las dems personas habilitadas N 18.120).*
para comparecer ante los tribunales en
la primera instancia, en un caso tan par- 46. Excepciones a la comparecencia
ticular como el sealado; esto es, de los por medio de mandatario habilitado en
estudiantes de Derecho, los egresados, y la primera instancia. A pesar de los cla-
los apoderados de las Corporaciones de ros fundamentos de la regla general que
Asistencia Judicial.* prohbe la comparecencia ante los tribu-
nales en forma personal y que, por consi-
45. Caso del mandatario o delegado guiente, obliga esta comparecencia en la
que carece de facultades especiales. El in- primera instancia por intermedio de man-
ciso 6 del artculo 2 de la Ley N 18.120, datario habilitado, el legislador se vio en
sobre Comparecencia en Juicio, se pre- la necesidad de establecer, al mismo tiem-
ocupa de reglamentar otra situacin que po, ciertas excepciones a aquella regla,
es de bastante frecuencia en la prctica, justificadas en ciertos casos por la cuan-
y que, al no haberlo hecho, se habra pres- ta del negocio, en otros, por la naturale-
tado a inconvenientes realmente insubsa- za del mismo; y en otros, en fin, por la
nables. dificultad material de la parte para obte-
En efecto, por un lado el artculo 2, ner un mandatario o procurador judicial
en su inciso 1, prohbe la comparecen- habilitado.
cia personal ante los tribunales en pri- Estas excepciones son las siguientes:
mera instancia y slo la permite por 1 Cuando la ley exige la intervencin per-
intermedio de alguna de las personas ha- sonal de la parte. Se halla establecida esta
bilitadas que all mismo se indican; pero, primera excepcin en el inciso 1 del ar-
por otro lado, el artculo 7 del Cdigo tculo 2 de la Ley N 18.120, sobre Com-
de Procedimiento Civil dispone que, sin parecencia en Juicio, al disponer: Ninguna
expresa mencin, no se entienden confe- persona, salvo en los casos de excepcin
ridas al mandatario las facultades que en contemplados en este artculo, o cuando
seguida enumera. la ley exija la intervencin personal de la
Ahora bien, imaginemos que el man- parte, podr comparecer....* Ejemplos t-
dante no desee conferir al mandatario picos de comparecencia personal de la par-
algunas de aquellas facultades que requie- te, exigida por la ley, son: el comparendo
ren de mencin expresa para estimarlas de conciliacin (art. 264 CPC) y la dili-
conferidas, pero que necesita, en cam- gencia de absolucin de posiciones o con-
bio, este ltimo hacer uso de ellas, cmo fesin judicial (art. 385 CPC).
podra efectuarlo legalmente?
El legislador zanj la dificultad en la 2 Cuando el juez autoriza la compare-
forma siguiente: Si el mandatario o de- cencia personal para la iniciacin y secuela de

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

38
Manual de Derecho Procesal

un juicio. Esta segunda excepcin la con- res a dos unidades tributarias mensuales,
sagra el inciso 3 del artculo 2 de la Ley el Servicio exija por resolucin fundada la
N 18.120, sobre Comparecencia en Jui- intervencin de abogados; la Contralora
cio, al disponer: Para la iniciacin y se- General de la Repblica; la Cmara de Di-
cuela del juicio podr, sin embargo, putados y el Senado en los casos de los
solicitarse autorizacin para comparecer artculos 48 y 49 de la Constitucin Poltica
y defenderse personalmente. El juez po- de la Repblica; en los juicios cuya cuanta
dr concederla atendida la naturaleza y no exceda de media unidad tributaria men-
cuanta del litigio o las circunstancias que sual; en las causas electorales; en los recur-
se hicieren valer, sin perjuicio de exigir sos de amparo y proteccin; respecto del
la intervencin de abogados, siempre que denunciante en materia criminal; en las
la correccin del procedimiento as lo solicitudes en que aisladamente se pidan
aconsejare. Las resoluciones que se dic- copias, desarchivos y certificaciones; res-
ten en esta materia slo sern apelables pecto de los martilleros, peritos, deposita-
en el efecto devolutivo.* rios, interventores, secuestres y dems
personas que desempeen funciones an-
3 Cuando la propia ley libera expresa-
logas, cuando sus presentaciones tuvieren
mente de esta obligacin. Esta excepcin la
por nico objeto llevar a efecto la misin
consagra el inciso 1 del artculo 2 de la
que el tribunal les ha confiado o dar cuenta
Ley N 18.120, sobre Comparecencia en
de ella (art. 2, inc. 11, Ley N 18.120); y
Juicio. Son numerosos los casos y pue-
d) En las ciudades donde rijan las
den resumirse as:
obligaciones establecidas por el artculo 2
a) En aquellos departamentos** en
de la Ley N 18.120, sobre Comparecen-
que el nmero de abogados en ejercicio
cia en Juicio, y no existieren entidades
sea inferior a cuatro, hecho que determi-
pblicas o privadas que presten asisten-
nar la Corte de Apelaciones correspon-
cia jurdica o judicial gratuita, las perso-
diente (art. 2, inc. 9, Ley N 18.120);
nas notoriamente menesterosas, a juicio
b) En las solicitudes sobre pedimen-
del tribunal, sern representadas gratui-
tos de minas que se formulen ante los
tamente por el abogado de turno (art. 2,
tribunales, sin perjuicio de cumplirse las
inc. 13, Ley N 18.120).*
exigencias que establece esta ley respecto
de las tramitaciones posteriores a que den
47. Comparecencia en la segunda ins-
lugar (art. 2, inc. 10, Ley N 18.120);
tancia. Dispone el actual artculo 398 del
c) En los asuntos de que conozcan
Cdigo Orgnico de Tribunales que ante
los jueces de subdelegacin y distrito;***
las Cortes de Apelaciones las partes po-
los alcaldes; los jueces de Polica Local,
drn comparecer personalmente o repre-
salvo en los asuntos sobre regulacin de
sentadas por abogado o por procurador
daos y perjuicios de cuanta superior a
del nmero.
cuatro unidades tributarias mensuales; los
Hay, por lo tanto, dos formas de com-
juzgados de menores; los rbitros arbitra-
parecencia en la segunda instancia: per-
dores; el Servicio de Impuestos Internos,
sonalmente, o bien representado por
salvo que, tratndose de asuntos superio-
abogado o por procurador del nmero.
Exceptase de la regla anterior el caso
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. del litigante rebelde, el cual slo puede
** De acuerdo a lo previsto en el art. 2 de la comparecer por abogado habilitado o por
Ley N 18.776, la referencia que se efecta a los de- procurador del nmero.
partamentos como territorio jurisdiccional se debe La expresin abogado consignada en
entender hecha a la comuna o agrupacin de co- la regla general habr que entenderla en
munas que constituyan el territorio del respectivo
tribunal.
*** Los jueces de subdelegacin y distrito fue-
ron suprimidos por la Ley N 18.776. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

39
Mario Casarino Viterbo

el sentido de habilitado, pues no hay ra- casos excepcionales, y que tambin se pue-
zn valedera para diferenciarla con la de comparecer en esta forma en segunda
empleada en la excepcin, o sea, en el instancia, siempre que no se haya decla-
caso del litigante rebelde. rado la correspondiente rebelda. Imagi-
Al decir Cortes de Apelaciones, ser nemos ahora que, en el intertanto, fallezca
necesario tambin entender por tales a la aquella parte que litigaba por s qu suer-
Corte Marcial, a la Corte Naval y a la Cor- te corre el proceso?
te de Aeronutica, hoy reemplazada esta La solucin la da el artculo 5 del C-
ltima por la Corte Marcial, ya que el pre- digo de Procedimiento Civil al disponer:
cepto en referencia, esto es, el artculo 398 Si durante el juicio fallece alguna de las
del Cdigo Orgnico de Tribunales, legis- partes que obre por s misma, quedar
la acerca de la comparecencia en la se- suspenso por este hecho el procedimien-
gunda instancia, sin que sea lcito to, y se pondr su estado en noticia de los
distinguir la clase o naturaleza del tribu- herederos para que comparezcan a hacer
nal de alzada en el cual se va a aplicar uso de su derecho en un plazo igual al de
dicha norma. emplazamiento para contestar demandas,
que conceden los artculos 258 y 259.
48. Comparecencia ante la Corte Su- Esta disposicin es de toda lgica y
prema. Ante la Corte Suprema slo se justicia; su fundamento descansa en la apli-
podr comparecer por abogado habilita- cacin del conocido aforismo jurdico que
do o por procurador del nmero. As lo dice que al impedido no le corre plazo.
dispone perentoriamente el artculo 398 El fallecimiento de la parte que obre
del Cdigo Orgnico de Tribunales. por s misma puede producirse durante
La disposicin en referencia es clara, el juicio; esto es, en el lapso comprendi-
amplia y terminante. En otras palabras, do entre la notificacin de la demanda y
ante la Corte Suprema no cabe hablar de la dictacin de la sentencia de trmino,
comparecencia personal, sea a nuestro sea que el juicio se halle en nica, prime-
propio nombre, sea como representante ra o segunda instancia y cualquiera que
legal de otra persona: siempre habr que fuese la forma en que se hubiera inicia-
hacerlo por medio de abogado habilita- do, o sea, mediante demanda o gestiones
do o de procurador del nmero. No im- preparatorias, ya de la va ordinaria, ya
porta el negocio de que se trate, la ins- de la va ejecutiva. Excluimos la casacin,
tancia en que l deba ser conocido o la por cuanto sabemos que ante la Corte
situacin procesal de la parte compare- Suprema slo se puede comparecer por
ciente: siempre ella deber efectuarse a abogado habilitado o por procurador del
travs o por conducto de un abogado ha- nmero; es decir, jams personalmente.
bilitado o de un procurador del nmero. Ahora bien, el fallecimiento de la par-
El legislador ha querido entregar esta te que obre por s produce el efecto de
importante funcin de la comparecencia que por ese solo hecho queda suspendi-
a nombre de otro en los negocios judi- do el procedimiento. En otros trminos,
ciales de que deba conocer el Tribunal se paralizan el juicio, los diversos trmi-
Supremo, a los abogados habilitados y a tes y actuaciones de que se compone y,
los procuradores del nmero, por su ca- muy especialmente, los plazos. Se trata,
rcter de colaboradores y de funciona- pues, en este ltimo caso, de una excep-
rios auxiliares de la administracin de cin a la regla consignada en el artcu-
justicia, respectivamente. lo 339 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que dice que el trmino probatorio no se
49. Interrupcin de la instancia por suspender en caso alguno.
fallecimiento de alguna de las partes que Producido el efecto anterior, esto es,
obre por s. Hemos visto que en primera la suspensin del procedimiento, nace
instancia se puede comparecer por s en para la parte contraria la obligacin de po-

40
Manual de Derecho Procesal

ner el estado del juicio en noticia de los mente el procedimiento, sino que, sien-
herederos de la parte fallecida, quienes do el fallecimiento del mandatario una
tendrn el derecho de comparecer en el causal de expiracin del mandato, la par-
trmino para contestar demandas que te que desee activar el juicio tendr que
conceden los artculos 258 y 259; o sea, pedir que el otro litigante nombre nuevo
en el mismo plazo que hay para contes- mandatario, so pena de incurrir en nuli-
tar la demanda en el juicio ordinario de dad del procedimiento, al continuarse con
mayor cuanta, que ser de quince das, un mandatario fallecido. Los herederos
de dieciocho das, o de dieciocho das de este ltimo, por su parte, tendrn tam-
ms el aumento de la tabla de emplaza- bin la obligacin de poner el hecho en
miento, segn el caso. Creemos tambin conocimiento del mandante, para que
que se trata de un trmino fatal, dadas adopte las medidas conducentes a la de-
las expresiones de que se vale el legisla- fensa de sus derechos, bajo la sancin de
dor y por tratarse de un plazo contem- responder de la correspondiente indem-
plado en el Cdigo de Procedimiento nizacin de perjuicios.
Civil de acuerdo a lo establecido en su
artculo 64.
La disposicin que estamos analizan- II. La intervencin de abogado
do se pone en el caso de que existan he- patrocinante
rederos de la parte litigante fallecida; pero
bien puede acontecer que nadie haya 50. Concepto. Esta institucin, en el
aceptado la herencia de ese causante. En fondo, viene a limitar el derecho de com-
tal evento, la contraparte tiene dos dere- parecencia ante los tribunales. Tal como
chos que ejercitar para que el juicio siga est establecida en la actualidad en nues-
su marcha normal; pedir a los herederos tra legislacin, pensamos que es difcil
que manifiesten si aceptan o no la heren- que pueda encontrarse en otro pas.
cia del causante, al tenor de lo prescrito Podemos definir la intervencin de
en el artculo 1232 del Cdigo Civil, o abogado patrocinante diciendo que es
bien solicitar que se declare yacente la una formalidad exigida por la ley proce-
herencia y se le nombre el correspondien- sal para comparecer vlidamente ante los
te curador. Si los herederos aceptan la he- tribunales, en cualquiera clase de nego-
rencia, se les practica la notificacin en la cios judiciales, y en virtud de la cual se
forma establecida por el artculo 5 que designa a un abogado habilitado para ejer-
estamos analizando. Si los herederos, en cer la profesin a objeto de que se haga
cambio, repudian la herencia, se la decla- cargo del patrocinio del negocio en cues-
ra yacente, se le nombra curador, y a ste tin, quien tambin lo acepta.
se le practica la notificacin a que alude La intervencin de abogado patroci-
el artculo 5, siguindose con l la causa. nante es, pues, un acto bilateral habilitan-
Si fallece durante el juicio alguna de te para actuar vlidamente ante los
las partes que obre por s, y se contina tribunales, y que debe constar en el pro-
en su tramitacin, sin cumplir con la obli- ceso en forma solemne, como ms ade-
gacin de poner su estado en conocimien- lante tendremos ocasin de apreciar.
to de los herederos, estimamos que aun
cuando la ley no lo dice expresamente 51. Sistemas tericos de intervencin
la sancin para esta situacin irregular de abogado patrocinante. Dos sistemas
debe ser la nulidad procesal de todo lo fundamentales se han seguido en las di-
obrado con posterioridad, la que podr versas legislaciones procesales sobre el
ser pedida por los herederos en cualquier particular.
estado del juicio. El primer sistema, que deja amplia li-
Y si el que fallece es el mandatario judi- bertad a las partes litigantes para hacerse
cial? En este caso no se suspende propia- asesorar o no por un letrado en la defen-

41
Mario Casarino Viterbo

sa tcnica de sus derechos ante los tribu- fensas orales ante las Cortes de Apelacio-
nales; salvo tratndose de las defensas ora- nes, que podan ser hechas por la parte o
les ante los tribunales superiores de por su abogado (art. 225 (450)).
justicia, y cada vez que el tribunal as lo Esta situacin se mantuvo hasta la dic-
exija para la mayor seriedad del procedi- tacin de la Ley N 4.409, de 8 de sep-
miento. tiembre de 1928, sobre Colegio de
El segundo sistema, diametralmente Abogados, que alter fundamentalmente
opuesto al anterior, en virtud del cual se el sistema anterior. En efecto, en el ar-
obliga a todo litigante en negocios con- tculo 40 dispuso que la primera presen-
tenciosos o a todo interesado en ne- tacin de cada parte, en todo asunto
gocios pertenecientes a la jurisdiccin vo- contencioso civil ante los tribunales ordi-
luntaria, a que tenga que recurrir a los narios, deba llevar la indicacin y firma
servicios de un letrado para que lo aseso- de un abogado inscrito en el Registro res-
re tcnicamente en su defensa o gestin, pectivo, no inhabilitado para el ejercicio
sin cuya formalidad no puede actuar de de la profesin, quien deba hacerse res-
manera vlida en el negocio judicial de ponsable de su patrocinio.
que se trate. Dicha formalidad se entenda cum-
plida, de acuerdo con las normas re-
52. Nuestro sistema de intervencin glamentarias pertinentes, exigiendo al
de abogado patrocinante. Ha variado, na- abogado patrocinante no slo la firma,
turalmente, a travs del tiempo, segn las sino tambin su designacin, con indica-
diversas legislaciones que han regido. cin del nombre, apellido, domicilio, n-
La Ley de Organizacin y Atribuciones de mero de inscripcin en el Registro de la
los Tribunales de 1875, junto con recono- Orden y nmero de su patente al da.
cer a los abogados la altsima misin de Escapaban, por lo tanto, a la exigen-
ser colaboradores de la administracin de cia de abogado patrocinante, los siguien-
justicia y de reservarles la funcin de de- tes asuntos: los penales, los no conten-
fender a las partes ante los tribunales su- ciosos, los que se ventilaban ante los
periores, dej en amplia libertad a los tribunales arbitrales y especiales, y ade-
litigantes para hacerse asesorar o no en ms, segn esa misma ley, los que se tra-
la primera instancia por un abogado pa- mitaban ante los juzgados inferiores, ante
trocinante. El juez, por su parte, tena la juzgado en que existieren menos de cin-
facultad de obligar a alguna o algunas de co abogados habilitados para ejercer la
las partes litigantes de hacerse asesorar profesin y en aquellos negocios en que
por un abogado, en caso que la marcha el propio juez liberaba de esta obligacin.
regular y expedita del juicio as lo requi- Posteriormente, la Ley N 6.985, de 8
riera (art. 406). En consecuencia, ante las de agosto de 1941, fue an ms all en
Cortes de Apelaciones y la Corte Supre- esta importante materia, y dispuso: La
ma, la defensa por intermedio de aboga- primera presentacin de cada parte o in-
do patrocinante era obligatoria; no as teresado en asuntos contenciosos o no
ante los dems tribunales, en que las par- contenciosos ante cualquier tribunal de
tes litigantes quedaban en completa li- la Repblica, sea ordinario, arbitral o es-
bertad de accin, a menos que el juez pecial, deber ser patrocinada por un abo-
hiciera uso de la facultad de oficio antes gado habilitado para el ejercicio de la
sealada. profesin (art. 40, inc. 1).
El Cdigo de Procedimiento Civil de 1902 Con fecha 30 de abril de 1982 se dic-
respet el sistema anterior; salvo tratn- ta la Ley N 18.120, que se publica en el
dose de la interposicin del recurso de Diario Oficial de 18 de mayo del mismo
casacin, en que exigi firma de aboga- ao. Esta ley viene en establecer las nor-
do patrocinante (art. 772 (946)), so pena mas sobre comparecencia en juicio que
de ser declarado inadmisible, y de las de- actualmente nos rigen. Respecto de la in-

42
Manual de Derecho Procesal

tervencin de abogado patrocinante, el una profesin u oficio, ni para el desem-


artculo 1 de la Ley N 18.120 repite tex- peo de un cargo de cualquiera natura-
tualmente lo sealado por el artculo 40, leza que ste sea, como para ningn otro
inciso 1, de la Ley del Colegio de Abo- efecto, el estar afiliado o pertenecer a un
gados anteriormente transcrito.* colegio profesional o asociacin o figu-
En consecuencia, actualmente la in- rar inscrito en los registros que stos man-
tervencin de abogado patrocinante en tengan.
los negocios judiciales es obligatoria y Respecto de la obligacin de sealar
amplsima; esto es, se exige en cualquie- el nmero del recibo de su patente al
ra clase de asuntos y ante cualquier tri- da, actualmente tampoco es requisito
bunal de la Repblica, sea ordinario, para el cumplimiento de la obligacin de
arbitral o especial, pero sin perjuicio de ser patrocinado, por abogado habilitado
las excepciones legales que sealaremos para el ejercicio de la profesin, toda vez
ms adelante. que el artculo 1, inciso 2, de la Ley
N 18.120, se limita a determinar como
53. Cumplimiento de la obligacin de requisitos para tal efecto: la firma, el nom-
ser patrocinado por abogado. La obliga- bre, apellidos y domicilio del abogado.
cin de las partes litigantes o de los inte- Sin embargo, el Decreto Ley N 3.637, de
resados en los negocios no contenciosos, 4 de marzo de 1981, publicado en el Dia-
de ser patrocinados por abogado habili- rio Oficial de 10 de marzo del mismo
tado para el ejercicio de la profesin, se ao, indica la contribucin de patente
entiende cumplida por el hecho de po- municipal como requisito para el ejerci-
ner el abogado su firma, indicando ade- cio de la profesin de abogado, al esta-
ms su nombre, apellidos y domicilio blecer en su artculo 3: El ejercicio de
(art. 1, inc. 2, Ley N 18.120). Antigua- la profesin de abogado estar sujeto a
mente, y bajo la vigencia del artculo 40 una contribucin de patente municipal,
de la Ley del Colegio de Abogados, el que se cancelar semestralmente y cuyo
cumplimiento de la obligacin de ser pa- monto anual ser equivalente al valor de
trocinado por abogado exiga, adems de una unidad tributaria. Constituir ingre-
los requisitos anteriormente sealados, so municipal, percibindose en las Teso-
indicar el nmero de su inscripcin en el reras Comunales o Municipales en que
Registro de la Orden y el nmero del el abogado resida. Derganse los artcu-
recibo de su patente al da. los 45, 46, 47, 49 y 50 de la Ley N 4.409
Respecto de la exigencia de sealar y sus modificaciones.
el nmero de inscripcin en el Registro En conclusin, actualmente se entien-
de la Orden, actualmente no es requisito de cumplida la obligacin de sealar abo-
para el cumplimiento de la obligacin de gado patrocinante con el hecho de poner
ser patrocinado por abogado habilitado el abogado su firma, indicando adems su
para el ejercicio de la profesin, por las nombre, apellidos y domicilio. El pago de
siguientes razones: la patente municipal respectiva es requisi-
a) Porque el artculo 40 de la Ley to o condicin para ejercer la profesin
del Colegio de Abogados, que exiga este de abogado, establecindose como sancin
requisito, fue tcitamente derogado por para el caso de falta de pago oportuno de
el artculo 1 de la Ley N 18.120, sobre la patente, la inhabilidad del abogado para
Comparecencia en Juicio; y el ejercicio de la profesin, pudiendo ce-
b) Porque a partir de la vigencia de sar esta inhabilidad con su pago (art. 48
los decretos leyes Nos 3.621 y 3.637, no Ley del Colegio de Abogados).* Sin per-
puede ser requisito para el ejercicio de

* Ver N 511 del tomo II de este Manual. Ac-


* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

43
Mario Casarino Viterbo

juicio de las conclusiones anteriores, y con gacin emana de la propia esencia del
un sentido prctico, se recomienda indi- patrocinio y la responsabilidad que ella
car el nmero del recibo de su patente al engendra, en relacin con el cliente, ser
da. de orden civil o penal, y aun profesional,
Ahora bien, si no se cumple con los frente a toda persona que fuere afectada
requisitos sealados en el artculo 1, in- por un acto desdoroso, abusivo o contra-
ciso 2, de la Ley N 18.120, vale decir, rio a la tica, la que podr recurrir a los
firma, nombre, apellidos y domicilio del tribunales de justicia, segn tuvimos opor-
abogado, no podr ser proveda la pri- tunidad de anotarlo al estudiar en el
mera presentacin y se tendr por no pre- tomo II de este Manual la responsabili-
sentada para todos los efectos legales. Las dad del abogado frente a su cliente;
resoluciones que al respecto se dicten no b) Faculta al abogado patrocinante para
sern susceptibles de recurso alguno tomar la representacin de su patrocina-
(art. 1, inc. 2, Ley N 18.120).* do en cualquiera de las actuaciones, ges-
tiones o trmites de las diversas instancias
54. Excepciones. No rige la obliga- del juicio o asunto (art. 1, inc. 3, Ley
cin de ser asistido por abogado patroci- N 18.120);* y
nante habilitado para el ejercicio de la c) Faculta al abogado patrocinante para
profesin, en los siguientes casos: comparecer a nombre del cliente ante la
a) Cuando el juez ha autorizado a la Corte Suprema y ante las Cortes de Ape-
parte para defenderse personalmente laciones (art. 398 COT).
(art. 2, inc. 1, Ley N 18.120); La jurisprudencia, sin embargo, ha li-
b) En los lugares en que hay menos mitado el alcance del precepto sealado
de cuatro abogados habilitados para el en la letra b), en el sentido de que dicha
ejercicio de la profesin (art. 2, inc. 9, representacin no es vlida cuando ella
Ley N 18.120); tiene la virtud de hacer producir efectos
c) En los juicios, recursos o asuntos permanentes en el proceso; por ejem-
que enumera el artculo 2, incisos 10 y plo, cuando se pretende interponer un
11, de la Ley N 18.120, esto es, en los recurso.
que tampoco se exige comparecer por
medio de procurador habilitado; y 56. Cesacin o expiracin del patro-
d) En las ciudades donde no existie- cinio. Desde luego, existe un principio
ren entidades pblicas o privadas que pres- fundamental en orden a que el abogado
ten asistencia jurdica o judicial gratuita y conserva el patrocinio y, por consiguien-
en que las personas notoriamente menes- te, su responsabilidad, mientras en el pro-
terosas sean defendidas por abogados de ceso no haya constancia o testimonio de
turno (art. 2, inc. 13, Ley N 18.120).* la cesacin de dicho patrocinio (art. 1,
e) En todos aquellos casos en que le- inc. 3, Ley N 18.120).*
yes especiales admitan la comparecencia Ahora bien, son causales de cesacin
personal de las partes (por ej., Ley o expiracin del patrocinio del abogado:
N 19.968 que crea los Tribunales de Fa- a) La renuncia del abogado. En este
milia). caso pesa una importante obligacin so-
bre el abogado que no desea continuar
55. Efectos del patrocinio. Constitui- atendiendo a su cliente: al formular la
do legalmente el patrocinio, produce los renuncia, deber ponerla en conocimien-
siguientes efectos: to de su patrocinado, junto con el estado
a) Hace responsable al abogado de la del negocio, y conservar su responsabili-
marcha y resultado del pleito. Esta obli- dad hasta que haya transcurrido el trmi-

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

44
Manual de Derecho Procesal

no de emplazamiento desde la notifica- de que durante el juicio fallezca alguna


cin de su renuncia, salvo que antes se de las partes que obre por s misma; y
haya designado otro patrocinante (art. 1, vimos tambin que obra por s misma
inc. 4, Ley N 18.120). aquella parte que acta a su propio nom-
b) El fallecimiento del abogado. Si esto bre o como representante legal de otra.
ocurre, el interesado deber designar otro En cambio, el artculo 9 de ese mismo
en su reemplazo en la primera presenta- Cdigo se coloca ahora en el caso de que
cin que hiciere, en la forma y bajo la durante el juicio termine esa representa-
sancin que se indica en el inciso 2 del cin legal: qu suerte corre mientras tan-
artculo 1 de la Ley N 18.120 (art. 1, to el proceso? Dice este ltimo precepto:
inc. 5, Ley N 18.120).* Recordemos que Si durante el curso del juicio termina
si el que fallece es el cliente, el abogado por cualquiera causa el carcter con que
siempre conserva el patrocinio, pues, de una persona representa por ministerio de
conformidad con el artculo 529 del C- la ley derechos ajenos, continuar no obs-
digo Orgnico de Tribunales, no termina tante la representacin y sern vlidos los
por la muerte del mandante el mandato actos que ejecute, hasta la comparecencia
de los abogados; y de la parte representada, o hasta que haya
c) La revocacin del patrocinio. Este es testimonio en el proceso de haberse noti-
el acto por el cual el patrocinado o clien- ficado a sta la cesacin de la representa-
te deja sin efecto la designacin de abo- cin y el estado del juicio. El representante
gado patrocinante que haba efectuado. deber gestionar para que se practique esta
As como el mandato es esencialmente diligencia dentro del plazo que el tribu-
revocable, tambin lo es la designacin nal designe, bajo pena de pagar una mul-
de abogado patrocinante, puesto que ella, ta de un cuarto a un sueldo vital* y de
en el fondo, no es sino la constitucin de abonar los perjuicios que resulten.
un mandato. Creemos que esta revoca- Aqu, entonces, la regla es diversa a la
cin puede ser expresa o tcita. Expresa, contenida en el artculo 5 del Cdigo
cuando el patrocinado o cliente la mani- de Procedimiento Civil. La terminacin
fiesta en trminos claros y explcitos, y por cualquiera causa del carcter con que
tcita, cuando se deduce de su propia con- una persona representa por ministerio de
ducta, como ser, el hecho de designar un la ley derechos ajenos, no suspende el
nuevo abogado patrocinante. Claro est curso del juicio. Por una ficcin del legis-
que esto ltimo, desde el punto de vista lador la representacin contina hasta
de la tica profesional, no debe ser acep- que se produzcan dos eventos: la compa-
tado por el nuevo patrocinante; a menos recencia misma de la parte representada,
que se haga con la aceptacin del prime- o la constancia en el proceso de haberse
ro y previa renuncia o revocacin expre- notificado a ella la cesacin de la repre-
sa y en forma legal. sentacin y el estado del juicio.
La parte final del artculo que comen-
tamos alude a un plazo dentro del cual
III. Representacin ante los tribunales
en casos especiales
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra a), del Decreto Ley
57. Terminacin de la representacin N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
legal de alguna de las partes en el curso rio Oficial de 29 del mismo mes y ao. Ver el De-
del juicio. El artculo 5 del Cdigo de creto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de
Procedimiento Civil, el cual en su opor- 1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febre-
tunidad analizamos, se pone en el caso ro siguiente, que fija la tabla de conversin de suel-
dos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Pro-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. cesal U. de Chile.

45
Mario Casarino Viterbo

deber notificarse a la parte representa- jurdicas de Derecho Privado, tanto a


da legalmente, la cesacin de la repre- aquellas que persiguen fines de lucro, o
sentacin y el estado del juicio. Creemos sea, las sociedades, como a las que no los
que este plazo puede fijarse de oficio o a persiguen, a saber, las corporaciones y las
peticin de parte, en especial a solicitud fundaciones. Las personas jurdicas de De-
de la contraparte que desea continuar la recho Pblico sern representadas judi-
normal marcha del proceso. cialmente, en cambio, por la persona o
Si dentro de este plazo no se practica personas a quienes la ley de su respectiva
la notificacin en referencia, el ex repre- creacin les haya atribuido esta facultad
sentante legal incurre en una doble san- (ejemplo: el rector por la Universidad de
cin: multa de un cuarto a un sueldo vital* Chile).
y pago de los perjuicios que de su con- La razn de ser o fundamento de este
ducta resulten. Hubiere sido preferible precepto es evitar las dificultades que en
fijar un plazo semejante al del artculo 5 la prctica se presentaban cuando se de-
y no verse obligado el ex representado a ba litigar con una persona jurdica de De-
tomar el pleito en el estado en que se recho Privado; pues se haca difcil saber
encuentre; fuera de su derecho a exigir a ciencia cierta quin la representaba ju-
la correspondiente indemnizacin de per- dicialmente y cules eran las facultades
juicios por la demora del ex representan- de su personero. Como acertadamente
te legal en cumplir con las obligaciones ha dicho un autor, la representacin ju-
antes sealadas. dicial de las personas jurdicas no siem-
pre estaba establecida en los estatutos, en
58. Representacin judicial de las per- pocas ocasiones era conferida a sus ge-
sonas jurdicas. El artculo 8 del Cdigo rentes, o casi siempre les era reservada a
de Procedimiento Civil se encarga de pre- sus directores.
cisar quin o quines se entienden autori- Hoy ya no se presenta cuestin algu-
zados para litigar a nombre de las personas na al respecto. Por expresa disposicin
jurdicas. Al efecto, establece que el ge- de la ley, el gerente o administrador re-
rente o administrador de sociedades civi- presenta judicialmente a las sociedades
les o comerciales, o el presidente de las civiles o comerciales, y el presidente, a
corporaciones o fundaciones con perso- las corporaciones o fundaciones con per-
nalidad jurdica, se entendern autoriza- sonalidad jurdica. El artculo original dice
dos para litigar a nombre de ellas con las erradamente personera. Y esta repre-
facultades que expresa el inciso 1 del ar- sentacin judicial la tienen, cualquiera
tculo anterior, no obstante cualquiera li- que sea la limitacin contenida en los es-
mitacin establecida en los estatutos o actos tatutos o actos constitutivos de la socie-
constitutivos de la sociedad o corporacin. dad o corporacin. Se trata, pues, de una
Desde luego, la simple lectura de este medida legislativa tendiente a favorecer
precepto permite apreciar que su esfera los derechos de la contraparte de las per-
de aplicacin slo abarca a las personas sonas jurdicas y no los de stas.
El artculo 8 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, en cierto sentido, concuerda
* Modificado en la forma que aparece en el con el artculo 551 del Cdigo Civil, al
texto por el artculo 2, letra a), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia- establecer este ltimo que representan a
rio Oficial de 29 del mismo mes y ao. Ver el De- la persona jurdica a quienes la ley o las
creto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de ordenanzas respectivas, o a falta de una y
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febre- otras, un acuerdo de la corporacin ha
ro siguiente, que fija la tabla de conversin de suel- conferido este carcter. La ley, en este
dos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, caso, es el artculo 8 ya citado, que le
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Pro- atribuye al presidente la representacin
cesal U. de Chile. judicial de la respectiva persona jurdica.

46
Manual de Derecho Procesal

Pero las facultades del gerente o ad- La lectura de estos preceptos nos per-
ministrador de las sociedades civiles o mite deducir las siguientes reglas:
comerciales o del presidente de las cor- 1 Si se teme la ausencia del pas de una
poraciones o fundaciones con personali- persona en contra de la cual se va a dirigir
dad jurdica para representarlas judicial- una accin, podr pedirse que constituya
mente, slo comprenden las sealadas en en el lugar en donde se va a entablar el
el inciso 1 del artculo 7 del Cdigo de juicio un apoderado que la represente y
Procedimiento Civil, o sea, nada ms que que responda del pago de las costas y de
las facultades llamadas ordinarias del man- las multas a que fuere condenada, bajo
dato judicial, esto es, las que se entien- apercibimiento de nombrrsele un cura-
den conferidas sin necesidad de mencin dor de ausentes (art. 285 CPC). Esta pre-
expresa. Cualquiera limitacin contenida, caucin, desde el punto de vista procesal,
pues, en los estatutos o en los actos cons- reviste el carcter de una medida preju-
titutivos de la persona jurdica, en orden dicial, es decir, previa y destinada a pre-
a estas facultades ordinarias carece de parar el correcto desenvolvimiento del
todo valor. juicio posterior. Son numerosas estas me-
A contrario sensu los estatutos o los ac- didas prejudiciales, y las estudiaremos en
tos constitutivos de la persona jurdica particular en momento oportuno.
pueden privar a los gerentes o adminis-
tradores o a los presidentes, segn el caso, 2 Si el ausente no ha dejado constituido
de cualquiera de las facultades especiales procurador en el pas, hay que subdistin-
del mandato judicial, vale decir, de las guir dos situaciones:
sealadas en el inciso 2 del artculo 7 a) Si se sabe de su paradero, tenemos
del Cdigo de Procedimiento Civil, y aun, dos maneras de proceder en su contra: o
entregarlas a otras personas o entidades, se le notifica personalmente en el lugar
como ser al directorio, y esa estipulacin donde se encuentra por medio de exhor-
sera perfectamente vlida (ejemplos: de- to internacional y de conformidad con
sistirse en primera instancia de la accin las reglas generales; o se obtiene que asu-
deducida, absolver posiciones, comprome- ma su representacin el defensor pbli-
ter, etc.). Sin embargo, tratndose de so- co respectivo, en el bien entendido que
ciedades annimas, al gerente general, en ella es facultativa para el expresado fun-
su caso, corresponder la representacin cionario (art. 367, inc. 1, COT); y
judicial de la sociedad, estando legalmen- b) Si no se sabe su paradero: en este
te investido de las facultades establecidas caso se procede a nombrarle un curador
en ambos incisos del art. 7 del CPC de bienes, llamado de ausentes, en con-
(art. 49, inc. 2, Ley N 18.046, de 22 de formidad a las reglas contenidas sobre el
octubre de 1981). particular en las leyes sustantivas y proce-
sales correspondientes (arts. 473 y sigs. CC
59. Representacin judicial de las per- y 844 y 845 CPC).
sonas ausentes. Tambin se encarga el
Cdigo de Procedimiento Civil de dictar 3 Si el ausente ha dejado constituido pro-
normas sobre la representacin judicial curador en el pas, hay que distinguir, a
de las personas ausentes; y entendemos nuestro juicio, cinco situaciones.
por tales aquellas que por cualquier cau- a) Ha dejado procurador autorizado para
sa abandonan el territorio nacional. La obrar en juicio: en este caso, representa v-
verdad es que existen diversas disposicio- lidamente en juicio al ausente su apodera-
nes legales que se preocupan de esta im- do o procurador, siempre que el que tenga
portante materia. Son los artculos 367 del inters en ello acredite que el procurador
Cdigo Orgnico de Tribunales y 11, 285, ha aceptado el mandato expresamente o
844, 845 y 846 del Cdigo de Procedi- haya ejecutado una gestin cualquiera que
miento Civil. importe aceptacin (art. 11, inc. 1, CPC).

47
Mario Casarino Viterbo

b) Ha dejado un encargado con poder IV. El mandato judicial


general de administracin de bienes: tambin
en este caso representa vlidamente en 60. Definicin y fuentes legales. El
juicio al ausente este apoderado general mandato judicial es el acto por el cual
con administracin de bienes, siempre una persona encomienda a otra que la
que todo el que tenga inters en ello acre- represente ante los tribunales de justicia.
dite las dos circunstancias anotadas en el Recordemos que el artculo 395 del
caso anterior, o sea, aceptacin expresa o Cdigo Orgnico de Tribunales seala
tcita del mandato (art. 11, inc. 1, CPC); expresamente que este acto de encomen-
c) Ha dejado procurador autorizado para dar a un procurador la representacin
obrar en juicio, pero se le ha negado expresa- de nuestros derechos en juicio es un
mente la facultad de contestar nuevas deman- mandato que se regir por las reglas es-
das: en este caso, aun cuando la clusula tablecidas en el Cdigo Civil para los con-
limitativa anterior es legalmente vlida, tratos de esta clase, salvas las modifi-
hay que colocarse en dos situaciones: se caciones contenidas en los artculos
sabe el paradero del ausente o no se sabe siguientes.
su paradero. Si se sabe, se notifica al au- En consecuencia, el mandato judicial
sente por exhorto internacional y de con- est sujeto a un doble grupo de disposicio-
formidad a las reglas generales. Si no se nes legales: a las reglas especiales conteni-
sabe, debe asumir la representacin del das en el Cdigo Orgnico de Tribunales
ausente el defensor pblico respectivo, sobre la procuradura judicial, y a las re-
mientras el mandatario obtiene la habili- glas generales contenidas en el Cdigo
tacin de su propia personera o el nom- Civil sobre el contrato de mandato.
bramiento de un apoderado especial
(arts. 367, inc. 2, COT y 11, inc. 2, y 846 61. Diferencias entre el mandato ci-
CPC); vil y el mandato judicial. Desde el mo-
d) Ha dejado procurador general o espe- mento en que el mandato judicial est
cial o encargado con administracin general sometido a reglas especiales y generales,
de bienes, pero stos no aceptan el mandato o quiere decir tambin que esto nos lleva a
se trata de demandar en juicios o negocios a establecer las diferencias ms notables que
los cuales no se refieren expresamente dichos se advierten entre el mandato civil y el
mandatos dejados por el ausente: en este caso, mandato judicial.
se est en la misma situacin del ausente En efecto, mientras el mandato civil
que no hubiere dejado mandatario, es es, por regla general, consensual, el judi-
decir: si se sabe su paradero, ser necesa- cial es siempre solemne; mientras el man-
rio notificarlo por medio de exhorto in- dato civil termina, entre otros casos, por
ternacional en conformidad a las reglas la muerte del mandante, el judicial jams
generales o que asuma voluntariamente termina por la muerte del mandante; mien-
su representacin el defensor pblico res- tras el mandato civil puede confiarse a
pectivo; y si no se sabe, ser necesario cualquiera persona, el judicial, por regla
nombrarle un curador de bienes; y general, debe recaer solamente en perso-
d) Ha dejado procurador autorizado para nas habilitadas por expresa disposicin de
obrar en juicio, pero el mandato dice relacin la ley; mientras el mandato civil impone
con uno o ms negocios determinados: en al mandatario las obligaciones generales de
este ltimo caso, representar vlidamen- esta clase de contratos, el judicial impo-
te al ausente dicho apoderado, siempre ne al mandatario las obligaciones propias
que el juicio verse sobre el negocio o y particulares de este contrato; y mientras
negocios antes referidos y se pruebe que el mandato civil puede recaer en una o
el mandatario ha aceptado expresa o t- ms personas, el judicial, por su propia na-
citamente el mandato (art. 11, inc. 3, turaleza, repugna con la pluralidad de
CPC). mandatarios.

48
Manual de Derecho Procesal

62. Constitucin del mandato judicial. licitud que presenta la parte litigante den-
Se ha dicho que el mandato judicial es tro del juicio y en un otros, o sea, en una
siempre solemne, a diferencia del man- peticin secundaria de la principal. El tri-
dato civil, que, por regla general, es con- bunal, al proveer este otros, se limitar a
sensual. Cabe, pues, preguntar: cules tenerlo presente, si estima que el manda-
son las solemnidades en el mandato judi- to rene los requisitos legales y, en caso
cial? En otros trminos, cmo se consti- contrario, ordenar su constitucin legal
tuye el mandato judicial? Sobre el parti- en el trmino de tercero da (art. 2, inc. 4,
cular dispone el inciso 2 del artculo 6 Ley N 18.120).*
del Cdigo de Procedimiento Civil que Es necesario hacer notar que esta de-
para obrar como mandatario se conside- claracin escrita del mandato judicial
rar poder suficiente: debe ser autorizada por el secretario del
1 El constituido por escritura pblica tribunal que est conociendo de la cau-
otorgada ante notario o ante oficial del Regis- sa. Significa ello que si se desea conferir
tro Civil a quien la ley confiera esta facultad. poder para la segunda instancia, estando
Sabemos que escritura pblica es aquel el proceso en la primera, el secretario
instrumento pblico o autntico otorga- que lo autorizar ser del juzgado y no el
do con las solemnidades que fija la ley, de la Corte, y viceversa. En otras pala-
por el competente notario, e incorpora- bras, es funcionario competente para in-
do en su protocolo o registro pblico tervenir en esta autorizacin aquel en
(arts. 1699 CC y 403 COT). Los oficiales cuyo poder se encuentran materialmen-
del Registro Civil, en virtud de lo prescri- te los autos, aun cuando no sea el mismo
to en el artculo 86 de la Ley N 4.808, del tribunal ante el cual se va a utilizar el
de 10 de febrero de 1930, pueden inter- mandato.
venir excepcionalmente en el otorgamien- En relacin con esta materia cabe re-
to de escrituras pblicas que contengan cordar que la Corte de Apelaciones de
mandatos judiciales; Valparaso, por Auto Acordado de 15 de
2 El que conste de un acta extendida abril de 1943, orden que los secretarios,
ante un juez de letras o ante un juez rbitro y al autorizar los poderes judiciales, deben
suscrita por todos los otorgantes. Esta segun- dejar constancia por medio de una certi-
da forma de constituir el mandato judi- ficacin del nombre de la parte que com-
cial tiene aplicacin ante los jueces de parece a constituir el mandato, del da y
letras y los jueces rbitros. En el primer hora de la diligencia y del hecho de ha-
caso, el mandato judicial servir para re- ber firmado ante l o ratificado la firma
presentar a las partes ante el propio juez ya estampada por el mandante en el ex-
de letras; en el segundo caso, en cambio, pediente; y
servir para actuar ante el propio juez 4 Por el endoso en comisin de cobranza
rbitro o ante otro tribunal cualquiera. de una letra de cambio, pagar o cheque
Esta ltima forma de constitucin de man- (arts. 29 y 107, Ley N 18.092, de 14 de
dato judicial se usa mucho en los juicios enero de 1982).
de particin de bienes, cuando los inte-
resados desean ser representados en con- 63. Facultades del mandatario judi-
junto ante otro tribunal y en juicio cial. El artculo 7 del Cdigo de Proce-
diverso, sea como actores o como deman- dimiento Civil seala claramente las
dados; y facultades del mandatario judicial, y su
3 El que conste de una declaracin escri- lectura permite deducir que estas facul-
ta del mandante, autorizada por el secretario tades son de dos clases: ordinarias y ex-
del tribunal que est conociendo de la causa. traordinarias.
Es la forma ms usual de conferir el man-
dato judicial. La declaracin escrita se
contiene generalmente en la primera so- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

49
Mario Casarino Viterbo

Facultades ordinarias son aquellas que En consecuencia, el mandatario ac-


se entienden comprendidas en el man- ta dentro del juicio como si en realidad
dato judicial sin necesidad de mencin fuera el propio mandante; y lo hace du-
expresa (ejemplos: oponer excepciones rante todo el juicio, esto es, desde su ini-
dilatorias, contestar la demanda, deducir ciacin hasta su terminacin, cualesquiera
recursos, etc.). que sean las instancias por las que aqul
Facultades extraordinarias, en cambio, atraviese. Acta en idntica forma en to-
son aquellas que no se entienden com- dos los trmites, porque el conjunto de
prendidas en el mandato judicial, a me- ellos constituye el juicio mismo; en todos
nos que se las haya mencionado expresa- los incidentes, o sea, en las cuestiones ac-
mente como conferidas (ejemplos: aceptar cesorias que se suscitan en el curso del
la demanda contraria, renunciar a los re- pleito y que requieren especial pronun-
cursos, comprometer, etc.). ciamiento del tribunal, porque quien pue-
A estas ltimas se las conoce tambin de lo ms puede lo menos; y en todas las
con la denominacin de facultades espe- cuestiones que por va de reconvencin se
ciales del mandato judicial. promuevan por la estrecha relacin que
Podramos agregar que las facultades ella tiene con la demanda principal. Las
ordinarias constituyen la regla general, y facultades ordinarias del mandatario in-
las extraordinarias, la excepcin, de suer- cluso comprenden la de intervenir en el
te que, en presencia de una determina- cumplimiento mismo de la sentencia defi-
da facultad del mandato judicial, para nitiva; de manera que el mandato confe-
saber si es ordinaria o extraordinaria, rido para el juicio declarativo autoriza a
bastar con examinarla al tenor de la los mandatarios para intervenir vlida-
enumeracin que hace la ley de estas mente en el juicio ejecutivo consecuen-
ltimas y ver si est o no comprendida cial posterior, sobre cumplimiento de la
en ella. En caso negativo, ser ordina- sentencia que en dicho pleito declarativo
ria; en caso positivo, ser extraordinaria se hubiere pronunciado.
o especial. Y para impedir que el mandante res-
trinja al mandatario estas facultades ordi-
64. Facultades ordinarias del manda- narias del mandato judicial, este mismo
to judicial. Hemos dicho que son aque- precepto establece que las clusulas en
llas que se entienden conferidas en el que se nieguen o en que se limiten las
mandato judicial sin necesidad de men- facultades expresadas, son nulas. De suer-
cin expresa, y que constituyen la regla te que la misma ley sanciona esta actitud
general. del mandante con la nulidad de la clu-
Se refiere a ellas la parte primera del sula respectiva.
inciso 1 del artculo 7 del Cdigo de Pro- Ahora bien, puede el mandante prohi-
cedimiento Civil, en los siguientes trmi- bir al mandatario que conteste la demanda?
nos: El poder para litigar se entender Evidentemente que no, en presencia de
conferido para todo el juicio en que se lo que dispone el inciso 1, parte 2 del
presente, y aun cuando no exprese las artculo 7 del Cdigo de Procedimiento
facultades que se conceden, autorizar al Civil, que estamos analizando; pero buen
procurador para tomar parte, del mismo cuidado debemos tener de no confundir
modo que podra hacerlo el poderdante, este caso con la limitacin de la facultad
en todos los trmites e incidentes del jui- al mandatario judicial para contestar nue-
cio y en todas las cuestiones que por va vas demandas, esto es, dentro del man-
de reconvencin se promuevan, hasta la dato conferido para representar al man-
ejecucin completa de la sentencia defi- dante en futuros juicios. Esta clusula
nitiva, salvo lo dispuesto en el artculo 4 limitativa de las facultades ordinarias del
o salvo que la ley exija intervencin per- mandato judicial es vlida en virtud de lo
sonal de la parte misma. que dispone el artculo 846 del Cdigo

50
Manual de Derecho Procesal

de Procedimiento Civil, pues reconoce in- bre del mandante lo obligar vlidamen-
directamente su eficacia al reglamentar te. El mandante, por su parte, si desea
el caso del ausente cuyo paradero se ig- restarle esta facultad al mandatario, pue-
nora, y en que su mandatario judicial ca- de hacerlo vlidamente siempre que esa
rezca de facultad para contestar nuevas clusula limitativa sea expresa.
demandas. El artculo 2135 del Cdigo Civil haba
Por ltimo, la intervencin del man- ya establecido el mismo principio al dis-
datario judicial en el pleito como si en poner que el mandatario puede delegar,
realidad se tratara del propio mandante, salvo si se le ha prohibido expresamente;
tiene dos limitaciones: la primera, estable- pero agrega que, no estando facultado
cida en el artculo 4 del Cdigo de Pro- expresamente el mandatario para dele-
cedimiento Civil en relacin con la Ley gar, responder de los hechos del delega-
N 18.120, sobre Comparecencia en Jui- do como de los suyos propios.
cio,* o sea, en aquellos casos en que la Es en este ltimo aspecto en donde
comparecencia debe ser personal de la el Cdigo de Procedimiento Civil se ha aleja-
parte o por intermedio de procurador del do del Cdigo Civil, pues mientras en el
nmero o exclusiva en esta ltima forma, primero si el mandatario no est expre-
casos de los cuales ya nos preocupamos samente facultado para delegar puede
anteriormente in extenso; y la segunda, hacerlo, y los actos del delegado obligan
consistente en la intervencin personal al mandante mas no al mandatario; en el
de la parte por exigencia de la misma ley segundo, tambin el mandatario puede
(ejemplos: arts. 264 y 385 CPC). delegar, aun cuando no est expresamen-
te facultado para hacerlo, pero, en este
65. Delegacin del mandato judicial. caso, los actos del delegado obligan al
Tambin es una de las facultades ordina- mandatario frente al mandante como si
rias del mandato judicial, vale decir, de fueran propios. De acuerdo con la legis-
aquellas que se entienden conferidas sin lacin civil, el delegado de un mandata-
necesidad de mencin expresa. En virtud rio, que no est expresamente facultado
de la delegacin del mandato judicial, el para delegar, es un verdadero mandata-
mandatario por su parte confa la misin o rio, no del mandante, sino del mandata-
encargo de representar al mandante ante rio mismo.
los tribunales a una tercera persona, que Y puede el delegado, a su vez, delegar el
recibe el nombre de delegado. De suerte mandato judicial en otra persona? En este
que en este caso intervienen tres personas: caso intervendran cuatro personas: man-
mandante, mandatario y delegado. dante, mandatario, delegado y subdele-
Sin embargo, a pesar de ser la dele- gado. La verdad es que esta curiosa
gacin una de las facultades ordinarias institucin no la contemplan ni el Cdi-
del mandato judicial, o sea, de aquellas go Civil ni el de Procedimiento Civil. Apli-
que se entienden conferidas sin necesi- cando el principio de que en Derecho
dad de mencin expresa, el inciso 1 del Privado puede hacerse todo aquello que
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento la ley no prohba, puede sostenerse que
Civil le da un tratamiento especial: pue- tal delegacin de delegacin es vlida. Sin
de el procurador delegar el poder obli- embargo, la jurisprudencia le ha restado
gando al mandante, a menos que se le eficacia, conforme al conocido aforismo
haya negado esta facultad. En otras pala- jurdico que dice que no hay delegacin
bras, el mandatario judicial para delegar de delegacin; a menos que el mandan-
no necesita facultad especial, y si lo hace, te, de un modo expreso, la hubiera tam-
todo cuanto ejecute el delegado a nom- bin autorizado.

66. Facultades extraordinarias del


* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. mandato judicial. Recordemos que son

51
Mario Casarino Viterbo

aquellas que necesitan de mencin ex- c) Absolver posiciones. Esta facultad es


presa para que se entiendan comprendi- sinnima de prestar confesin en juicio
das en el mandato judicial, y que tambin como medio probatorio. Ntese que la
se las conoce con la denominacin de facultad expresa se necesita para prestar
facultades especiales. Alude a ellas el in- confesin, mas no para exigir confesin
ciso 2 del artculo 7 del Cdigo de de la parte contraria. Tampoco hay que
Procedimiento Civil, al expresar: Sin em- olvidar que puede exigirse confesin al
bargo, no se entendern concedidas al procurador de la parte sobre hechos per-
procurador, sin expresa mencin las fa- sonales de l mismo en el juicio, aun
cultades de.... cuando no tenga poder para absolver po-
Cules son stas? siciones (art. 396 CPC). Si se trata de otra
a) Desistir en primera instancia de la ac- clase de hechos como los personales del
cin deducida. Se trata de una facultad im- mandante, por ejemplo, el mandatario
portantsima, pues su ejercicio implica la no puede absolver posiciones, a menos
renuncia de la accin y, en el fondo, el que posea facultad expresa para hacerlo.
rechazo de la misma. Se necesita de men- En todo caso, a pesar de que el mandata-
cin expresa para que pueda ser utilizada rio tenga facultad expresa para absolver
vlidamente por el mandatario, porque va posiciones, la contraparte podr exigir
en contra del espritu del mandante, al que preste confesin el propio mandan-
conferir poder para ser representado en te, pues ste es un acto personalsimo
juicio, puesto que es de suponer que de- (art. 397, inc. 1, CPC).
sea que ste llegue a su trmino en forma d) Renunciar los recursos o los trminos
normal. El desistimiento de la demanda se legales. Se trata de la renuncia, ya de los
plantea una vez que ella ha sido notifica- recursos, ya de los trminos legales. Ejem-
da; pues en caso contrario, estamos en pre- plo de los primeros es la renuncia del
sencia del simple retiro de la demanda, recurso de apelacin; ejemplo de los se-
cuyos efectos son diversos al desistimiento, gundos, la renuncia del trmino proba-
el cual constituye un incidente especial, y torio. No hay que confundir la renuncia
ser objeto de estudio posterior. de un recurso con el desistimiento del
Puede el mandatario desistirse del in- mismo. Se renuncia a un recurso cuando
cidente, sin necesidad de facultad espe- an no se est en situacin legal de ejer-
cial, pues ella se requiere solamente para cerlo y se manifiesta voluntad expresa en
el desistimiento de la accin. Tampoco el sentido de comprometerse a no inter-
hay que confundir esta situacin con el ponerlo; se desiste de un recurso, en cam-
desistimiento en segunda instancia de la bio, la parte que lo ha interpuesto y que,
accin deducida, ya que en este caso exis- posteriormente, manifiesta voluntad ex-
te un fallo de primera instancia que, en presa en el sentido de no perseverar en
cierto sentido, seala una presuncin de l. Para lo primero se requiere facultad
la suerte que en definitiva puede correr expresa, puesto que an no se saben los
el juicio; ni con el desistimiento de un resultados de la resolucin cuyos recur-
recurso. Ambos actos puede ejecutarlos sos en su contra se estn renunciando;
vlidamente el mandatario judicial, pues para lo segundo, en cambio, bastan las
no requieren de facultad expresa, o sea, facultades ordinarias del mandato judi-
estn comprendidos en las facultades or- cial, puesto que ya hay una resolucin
dinarias del mandato judicial. judicial y, por consiguiente, una presun-
b) Aceptar la demanda contraria. Tam- cin de verdad acerca de la cuestin con-
bin es otro acto que requiere de facul- trovertida.
tad especial por la trascendencia que tiene Tambin es necesario advertir que la
dentro del pleito, pues implica nada me- renuncia de un recurso puede operar en
nos que reconocer en todas sus partes las forma expresa o tcita. Expresa, cuando
pretensiones del demandante. concretamente nos comprometemos a no

52
Manual de Derecho Procesal

interponer el recurso; y tcita, en cam- re decir que slo podremos designar jue-
bio, cuando dejamos transcurrir el trmi- ces rbitros de derecho. La calidad de
no legal sin interponerlo. La verdad es arbitrador en el procedimiento (caso de
que slo la renuncia expresa del recurso los jueces mixtos) y la calidad de arbitra-
requiere facultad especial de parte del dor en el procedimiento y en el fallo (caso
mandatario; pues la tcita equivale al no de los jueces rbitros arbitradores), re-
ejercicio de un derecho dentro del plei- quieren de facultad especial de parte del
to, y para eso bastan las facultades ordi- mandatario judicial que concurra a tales
narias del mandato judicial. nombramientos, por la gravedad que ello
e) Transigir. Esta facultad especial sig- implica para el mandante.
nifica celebrar el contrato de transaccin, h) Aprobar convenios. Se trata de una
en virtud del cual las partes terminan ex- institucin contemplada en la Ley de
trajudicialmente un litigio pendiente, o Quiebras. Son verdaderas convenciones
precaven un litigio eventual. Guarda es- celebradas entre el deudor y sus acreedo-
trecha relacin con el artculo 2448 del res en cuanto a sus crditos; las cuales,
Cdigo Civil, el cual dispone que todo en relacin con la oportunidad en que
mandatario necesita de poder especial pueden celebrarse, se clasifican en con-
para transigir y que deben determinarse venios extrajudiciales, convenios judicia-
los bienes, derechos y acciones sobre que les preventivos y convenios judiciales
se quiera transigir. Es evidente que si se propiamente tales. Cualquiera que sea la
confiere poder para transigir un deter- clase del convenio, tambin requiere de
minado pleito, la transaccin versar so- facultad especial el mandatario judicial
bre los bienes, derechos o acciones para celebrarlo vlidamente.
controvertidos en ese juicio. i) Percibir. Se trata de la facultad de
f) Comprometer. Esta nueva facultad recibir el pago de obligaciones cuyo obje-
especial implica celebrar el contrato de to sea dinero. El deudor que paga tendr
compromiso, esto es, la designacin de que preocuparse de que el mandatario
un juez rbitro para la decisin de un judicial tenga facultad especial para per-
asunto litigioso. El mandatario judicial cibir, pues es sabido que el que paga mal,
con facultades ordinarias no podr, pues, paga dos veces.
nombrar juez rbitro para la decisin del En la prctica se ha discutido la validez
litigio en que se le ha conferido tal po- de las facultades especiales del mandato
der. Necesita facultad especial si desea que judicial cuando ellas son conferidas por
ese juicio escape a la competencia de un el mandante, haciendo una simple refe-
tribunal ordinario o especial y quede ra- rencia al inciso 2 del artculo 7 de C-
dicado ante uno arbitral. digo de Procedimiento Civil; por ejemplo,
g) Otorgar a los rbitros facultades de ar- cuando expresa que confiere poder judi-
bitradores. Esta facultad est en ntima re- cial a don fulano de tal con todas las fa-
lacin con la anterior. Recordemos que cultades especiales del mandato judicial,
los rbitros son de tres clases: de dere- contenidas en el precepto legal antes ci-
cho, arbitradores y mixtos. Arbitradores tado, y que se dan por expresamente re-
son aquellos que tramitan en conformi- producidas. A nuestro juicio, aceptar
dad a las normas contenidas en el acto como vlida esta forma de conferir facul-
constitutivo del compromiso o, en su si- tades especiales al mandatario judicial,
lencio, a las contenidas en el Cdigo de contrara lo dispuesto en la parte 1 del
Procedimiento Civil aplicables a esta cla- inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de Pro-
se de jueces rbitros, y que fallan de acuer- cedimiento Civil ya referido.
do con lo que su prudencia y equidad les
sugieran, o sea, en conciencia. Si tene- 67. Obligaciones del mandatario ju-
mos facultad especial para comprometer, dicial. Fuera de las obligaciones propias
sin especificar la calidad del rbitro, quie- de todo mandatario, pesan sobre el man-

53
Mario Casarino Viterbo

datario judicial dos importantes obliga- el trmino de emplazamiento, desde la


ciones, que son caractersticas de esta clase notificacin de la renuncia al mandante
de mandato: (art. 10, inc. 2, CPC).
a) Debe exhibir el ttulo que acredite su Por una ficcin del legislador, pues, y
representacin, para dar cumplimiento al como medida tendiente a proteger los
inciso 1 del artculo 6 del Cdigo de Pro- intereses del mandante, que puede verse
cedimiento Civil, que prescribe que toda sorprendido e indefenso ante la renun-
persona que comparezca en juicio a nom- cia del mandatario, la ley presume que el
bre de otra en desempeo de un manda- mandato subsiste en el lapso comprendi-
to, deber exhibir el ttulo que acredite do entre la notificacin de esta renuncia
su representacin. El cumplimiento de al mandante y del estado del juicio y la
esta obligacin es vigilado no slo por la expiracin del trmino de emplazamien-
contraparte, sino por el propio tribunal, to, el cual no podr ser otro que el nece-
el que de oficio puede exigirla; y sario para contestar demanda en el juicio
b) Los procuradores respondern ordinario de mayor cuanta.
personalmente del pago de las costas proce-
sales generadas durante el ejercicio de sus 69. Comparecencia en juicio de una
funciones que sean de cargo de sus man- persona a nombre de otra sin poder. La
dantes, sin perjuicio de la responsabili- ley procesal tambin ha contemplado la
dad de stos (art. 28 CPC). situacin de una persona que comparez-
Cabe tener presente, que el art. 28 ca en juicio en beneficio de otra sin tener
del Cdigo de Procedimiento Civil antes poder. Esta falta de mandato podr pro-
citado, no ser aplicable a los funciona- ducirse porque en realidad tal poder no
rios del Consejo de Defensa del Estado se ha otorgado o porque, si bien se otor-
(art. 64, Decreto con Fuerza de Ley N 1, g, no lo ha sido con las solemnidades
de 7 de agosto de 1993). que la misma ley establece.
Y el legislador procesal ha contem-
68. Extincin del mandato judicial. plado y aceptado la situacin antes des-
Hay un principio general, de importan- crita, en atencin a que el Cdigo Civil
cia en relacin con esta materia, conteni- ya la considera (art. 1449), y a que hay
do en nuestra legislacin procesal, que situaciones de hecho que autorizan esta
dice: Todo procurador legalmente cons- forma de intervencin en juicio, que, de
tituido conservar su carcter de tal mien- no reconocerla, significara dejar al liti-
tras en el proceso no haya testimonio de gante en la ms completa indefensin
la expiracin de su mandato (art. 10, (ejemplos: enfermedad, ausencia impre-
inc. 1, CPC). vista, privacin de medios de comunica-
Ahora bien, las causas de terminacin cin, etc.).
del mandato judicial son las mismas que Pero, junto con aceptar el legislador
seala la legislacin comn para la extin- esta forma anormal de comparecencia
cin del mandato civil (art. 2163 CC); sal- ante los tribunales, la ha rodeado de cier-
vo, naturalmente, la muerte del mandan- tas restricciones, con el objeto de que no
te, que no tiene la virtud de hacer cesar sirva de fuente de abusos para la contra-
el mandato judicial por expresa disposi- parte. En efecto, el que comparece en
cin del legislador procesal (art. 396 juicio en beneficio de otro sin poder, ofre-
COT). cer garanta de que ste aprobar lo que
Y si la causa de la expiracin del man- se haya obrado en su nombre; y sobre el
dato judicial fuere la renuncia del procura- tribunal, a su vez, pesan tres obligacio-
dor, estar ste obligado a ponerla en nes: a) calificar las circunstancias del
conocimiento de su mandante, junto con caso; b) calificar la garanta ofrecida, y
el estado del juicio y se entender vigen- c) fijar un plazo para la ratificacin del
te el poder hasta que haya transcurrido interesado (art. 6, inc. 3, CPC).

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Manual de Derecho Procesal

La garanta antes indicada, en la prc- legal; pero debemos reconocer que la ju-
tica se la conoce con el nombre de fian- risprudencia, por razones de equidad, ha
za de rato, en razn de que generalmente aceptado esta forma de comparecencia
reviste la forma de fianza; y su objeto es siempre y cuando el mandante, adverti-
asegurar que el interesado ratificar lo do de esta situacin, ratifique lo actuado,
que se est obrando en su propio y per- y la contraparte no haya formulado con
sonal beneficio. anterioridad a esta ratificacin el corres-
Ahora, bien, y si el interesado no ratifi- pondiente incidente de nulidad de todo
ca lo actuado en su nombre? Esta situacin lo obrado. Solucin jurisprudencial plau-
podr presentarse, ya porque ha vencido sible, a nuestro juicio, puesto que evita la
el plazo sealado por el tribunal para este nulidad de actuaciones judiciales que, de
efecto, ya porque expresamente rechaza haberse declarado, no habran reporta-
el interesado lo actuado en su represen- do mayores beneficios a la marcha nor-
tacin. En estos eventos los actos del agen- mal del pleito.
te oficioso son nulos y de ningn valor y
tendr que responder de los perjuicios
que le haya ocasionado a la contraparte V. El mandatario judicial o procurador
con su intervencin. Su responsabilidad, comn
adems, estar asegurada, no slo con la
garanta constituida para estos efectos, 70. Casos en que tiene lugar. En nues-
sino que tambin podr hacerse efectiva tra opinin, la designacin de mandata-
sobre su patrimonio. rio judicial o procurador comn tendr
Es preciso hacer notar que los agentes lugar:
oficiosos debern ser personas capacitadas a) Si son dos o ms los demandantes
para comparecer ante el respectivo tribu- y deducen las mismas acciones o son dos
nal, en conformidad a la Ley N 18.120, o ms los demandados y oponen idnticas
sobre Comparecencia en Juicio,* o, en caso excepciones o defensas (art. 19 CPC); y
contrario, debern hacerse representar en b) Si son dos o ms los demandantes
la forma que esa misma ley establece o dos o ms los demandados y no dedu-
(art. 6, inc. final, CPC). cen las mismas acciones o no oponen
Un caso frecuente que se presenta en la idnticas excepciones o defensas, respec-
prctica en relacin con esta materia, es tivamente.
aquel de una persona que comparece en En el primer caso, estamos en presen-
juicio en beneficio de otra sin poder, pero, cia de la designacin de mandatario judi-
adems, sin sujetarse a las formalidades cial o procurador comn con carcter
de la comparecencia mediante fianza de obligatorio para las partes, y a que alude
rato. Se trata de un simple agente o ges- el artculo 19 del Cdigo de Procedimien-
tor oficioso en juicio (ejemplos: el dele- to Civil; en el segundo, la designacin de
gado delega el mandato en otra persona, procurador comn es enteramente facul-
en circunstancias que el mandato nada tativa para las partes y se regir por las
expresaba sobre el particular; el manda- reglas generales del mandato judicial.
to constituido mediante declaracin es- Todo cuanto aqu expresemos del
crita del mandante y que no aparece mandatario o procurador comn, slo
autorizado por el secretario del tribunal dice relacin con el caso en que esta de-
que est conociendo de la causa, etc.). signacin es obligatoria.
Es evidente que, en todos estos casos,
las actuaciones del agente oficioso o seu- 71. Quin lo nombra? El procurador
domandatario carecen de eficacia o valor comn ser nombrado por acuerdo de las
partes a quienes haya de representar y den-
tro del trmino razonable que les seale
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. el tribunal (art. 12 CPC).

55
Mario Casarino Viterbo

Si por omisin de todas las partes o Sea que se acuerde por las partes o
por falta de avenimiento entre ellas no se que se decrete por el tribunal, la revoca-
hace el nombramiento dentro del trmi- cin no comenzar a producir sus efec-
no indicado, lo har el tribunal que conoz- tos mientras no quede constituido el
ca de la causa, debiendo, en este caso, nuevo procurador (art. 14, inc. 3, CPC).
recaer el nombramiento en un procura-
dor del nmero o en una de las partes 73. Normas a que debe sujetarse el
que haya concurrido (art. 13, inc. 1, CPC). procurador comn. El procurador comn
Si la omisin es de alguna o algunas deber ajustar su procedimiento, en lo
de las partes, el nombramiento hecho por posible:
la otra u otras valdr respecto de todas a) A las instrucciones y a la voluntad
(art. 13, inc. 2, CPC). de las partes que representa; y
Es comprensible que la iniciativa en la b) En los casos en que stas no estn
designacin del procurador comn nazca de acuerdo, podr proceder por s solo y
de la contraparte, quien solicitar al tribu- como se lo aconseje la prudencia, tenien-
nal la fijacin de un plazo para que se do siempre en mira la ms fiel y expedita
efecte esta designacin, pues ella ser la ejecucin del mandato (art. 15 CPC).
directamente beneficiada con la concen-
tracin de la representacin contraria. 74. Derechos de las partes represen-
tadas por procurador comn. Cualquiera
72. Revocacin del nombramiento de de las partes representadas por el procu-
procurador comn. Una vez efectuada la rador comn que no se conforme con el
designacin del procurador comn, ya procedimiento adoptado por ste, podr
por las partes, ya por el tribunal, a falta separadamente:
de ellas, puede este nombramiento ser a) Hacer las alegaciones y rendir las
revocado: a) por acuerdo unnime de las pruebas que estime conducentes, pero sin
partes, y b) por el tribunal a peticin de entorpecer la marcha regular del juicio y
alguna de ellas, si en este caso hay moti- usando de los mismos plazos concedidos
vos que justifiquen la revocacin (art. 14, al procurador comn;
inc. 1, CPC). b) Solicitar dichos plazos o su amplia-
Los procedimientos a que d lugar cin; y
esta medida se seguirn en cuaderno se- c) Interponer los recursos a que haya
parado y no suspendern el curso del jui- lugar, tanto sobre las resoluciones que re-
cio (art. 14, inc. 2, CPC). Significa, por caigan en estas solicitudes como sobre
consiguiente, que no son de previo y es- cualquiera sentencia interlocutoria o de-
pecial pronunciamiento. finitiva (art. 16 CPC).

56
Captulo Cuarto
LAS ACCIONES Y LAS EXCEPCIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. La accin; III. La excepcin; IV. La relacin
jurdica procesal.

I. Generalidades Ejemplo: el derecho de dominio, cuan-


do es violado o desconocido, da origen a
75. Planteamiento. Al estudiar los ele- la accin reivindicatoria. Puede que el que
mentos constitutivos del juicio, manifestamos recurre a los tribunales, ejerciendo la ac-
que ellos son: las partes, el tribunal y la cin reivindicatoria, sea o no dueo de la
contienda jurdica. Hemos estudiado el especie cuyo derecho de dominio preten-
ao anterior, y en detalle, el tribunal; aca- de. Sin embargo, en cualquiera de estos
bamos de estudiar las partes; y ahora nos dos casos, la accin ser admitida a trami-
corresponde preocuparnos de la contien- tacin, siempre que se ejerza en confor-
da jurdica. midad a la ley. En cambio, slo ser acogida
La contienda jurdica debe ser actual, la accin cuando le demostremos al juez
esto es, debe versar sobre verdaderos y efec- que somos realmente titulares, no slo de
tivos derechos y no sobre meras expectati- la accin ejercitada, sino, adems, del de-
vas; y est formada por dos elementos, recho cuya proteccin pretendemos; en
perfectamente determinados y contrapues- este caso, del derecho de dominio.
tos, que son: la accin y la excepcin.
La accin, en sentido figurado, es el 77. Importancia del estudio de la ac-
arma de ataque del demandante; y la excep- cin. Ahora bien, el estudio de la accin
cin, el arma de defensa del demandado. ante el Derecho Procesal reviste una im-
A continuacin estudiaremos en su portancia innegable; pues, sin conocerla,
aspecto jurdico, y en particular, los dos nos ser imposible aplicar con precisin
elementos constitutivos de la contienda las reglas de competencia de los tribuna-
jurdica que hemos sealado. les, elaboradas en su mayora, en espe-
cial las reglas de competencia relativa,
tomando en consideracin las diversas cla-
II. La accin ses de acciones que pueden ejercitarse
ante ellos.
76. Definicin. Segn los civilistas, la Igual importancia reviste el estudio
accin no es ms que el derecho deducido de la accin para los efectos de saber qu
en juicio. Para los procesalistas, en cambio, clase de pruebas tendremos que rendir
la accin es la facultad que tiene una per- dentro del pleito, puesto que ellas tam-
sona para presentarse ante los tribunales bin se ajustan a la diversa naturaleza de
de justicia solicitando el reconocimiento o las acciones; como, adems, para el juez,
la declaracin del derecho que cree tener. quien, al decidir el asunto controvertido,
Distingue as, el Derecho Procesal, tiene que pronunciarse sobre todas las
entre el derecho sustantivo y el adjetivo; acciones que se hayan hecho valer, so
en otras palabras, entre el derecho cuya pena de nulidad.
proteccin se reclama y el derecho a re- Por fin, para saber si hay o no cosa
clamar de dicha proteccin cuando el pri- juzgada, ser asimismo necesario conocer
mero de ellos es amenazado o violado. a fondo las acciones, puesto que para ello

57
Mario Casarino Viterbo

habr que comparar la accin hecha va- c) Chiovenda afirma, en cambio, que
ler en el primer pleito, y fallada tambin la accin es un derecho autnomo potes-
dentro de ese primer pelito, con la que tativo. Entiende este autor por derecho
se pretende hacer valer nuevamente en potestativo aquel que depende de la sola
el juicio posterior. voluntad del titular, sin que el sujeto
pasivo est obligado a hacer nada para
78. Naturaleza jurdica de la accin. satisfacerlo. Entre estos derechos potes-
Materia que ha preocupado vivamente a tativos, Chiovenda ubica a la accin; y,
los autores de Derecho Procesal es la na- por consiguiente, la define como el po-
turaleza jurdica de la accin, tema que der jurdico de dar vida a la condicin
tambin ha dado origen a abundante y para la actuacin de la ley mediante la
encontrada bibliografa. intervencin de los rganos jurisdiccio-
Su estudio nos permite sistematizar esta nales. En todo caso, este derecho de ac-
materia y afirmar que, acerca de la natu- cin tiene vida independiente, y se hace
raleza de la accin, se pueden distinguir valer frente al Estado, pero contra el ad-
seis teoras o doctrinas; a saber: la clsica, la versario. La accin, pues, trata de obte-
alemana, la de Chiovenda, la de Goldsch- ner la satisfaccin del derecho violado,
midt, la de Carnelutti y la de Couture. ms all de la actuacin del derecho ma-
a) Para la teora clsica, la accin es terial mismo.
un elemento del derecho cuya proteccin d) Goldschmidt sostiene que la accin
se reclama ante los tribunales cuando ha es un derecho subjetivo tendiente a colo-
sido violado; o sea es el derecho sustanti- car al titular de ella en situacin de obte-
vo mismo puesto en ejercicio. La accin, ner una sentencia favorable; y para
en consecuencia, desde el punto de vista Carnelutti, la accin tiene una funcin
clsico, supone un derecho y la violacin procesal, pues es el conjunto de activida-
del mismo; por lo cual, sus elementos des desarrolladas por las partes ante el
esenciales deben ser, necesariamente, tres: juez y que le colocan en situacin de dic-
derecho, inters y calidad, los que anali- tar una sentencia justa, que es la extrema
zaremos ms adelante, y en su oportuni- finalidad del proceso.
dad. De ah tambin que se afirme que e) Couture, por fin, ensea que la ac-
no hay derecho sin accin, ni accin sin cin es una de las formas tpicas del de-
derecho, participando la accin de la na- recho de peticin, consagrado en las
turaleza del derecho que trata de prote- Constituciones Polticas, siempre que sea
ger. Esta teora, de fondo civilista, fue ejercido ante el Poder Judicial, y de acuer-
expuesta por Savigny; luego, desarrolla- do con las formalidades de la ley proce-
da por los tratadistas franceses y espao- sal respectiva.
les, y de all pas a nuestro Derecho. Agrega este mismo autor que, cuan-
b) Segn la teora alemana conocida do el derecho de peticin se ejerce ante
igualmente con la denominacin de la el Poder Judicial, bajo la forma de ac-
accin como derecho autnomo, la ac- cin, ese poder jurdico resulta coactivo
cin es, en verdad, un derecho autno- para el demandado, que debe defender-
mo, esto es, independiente del derecho se si no quiere verse perjudicado en sus
sustantivo mismo, y que se hace valer en intereses; y para el juez, que debe subs-
contra del Estado y del adversario. Parti- tanciar y sentenciar la causa, so pena de
cipa, por lo tanto, de las caractersticas incurrir en las responsabilidades legales
del Derecho Pblico, pues al Estado le consiguientes.
corresponde dispensar la tutela del dere-
cho, si bien, en definitiva, esto slo afec- 79. Elementos de la accin. En toda
tar al adversario. Cultores de esta teora accin, fcil es distinguir tres elementos
son los clsicos alemanes Windscheid, constitutivos: los sujetos, el objeto y la
Muther, Watch, Degenkolb y otros. causa.

58
Manual de Derecho Procesal

Los sujetos de la accin, a su vez, se nuestra calidad de herederos de su ante-


clasifican en: activo y pasivo. Sujeto acti- rior dueo, o sea, los fundamentos o an-
vo de la accin es el titular de la misma; tecedentes que justificaran nuestro
o sea, la persona que la ejerce y que den- supuesto derecho de dominio; y en la ac-
tro del proceso reviste el papel de de- cin de cobro de dinero, el contrato de
mandante. Sujeto pasivo de la accin es compraventa o el contrato de mutuo de
la persona en contra de la cual ella es los cuales emanaran nuestro derecho y
dirigida y que dentro del proceso reviste la consiguiente obligacin del demanda-
el rol de demandado. Ambos sujetos, el do de cumplir con el crdito cuyo cum-
activo y el pasivo, deben ser perfectamente plimiento reclamamos.
individualizados. No pueden, pues, ejer- Este problema de los elementos de la
cerse acciones ni por ni contra personas accin reviste una importancia fundamen-
cuya individualidad sea imprecisa e inde- tal cuando se trata de estudiar la identi-
terminada. Diversos preceptos de nuestro dad de las acciones, como medio de
Derecho positivo as tambin lo demues- comprobar tambin si concurren o no
tran (arts. 170, N 1; 254, Nos 2 y 3; 303, los requisitos necesarios para oponer la
N 4; 309, N 2, y 314 CPC). excepcin de cosa juzgada; de suerte que
El objeto de la accin es el efecto que se tendremos que volver sobre l al estudiar
persigue con su ejercicio, o sea, el dere- esta ltima excepcin.
cho cuyo reconocimiento o declaracin
se pretende. Sobre este particular dicen 80. Condiciones de la accin. Los au-
los autores clsicos que para conocer el tores acostumbran hablarnos de condi-
objeto de la accin es necesario pregun- ciones de ejercicio y de condiciones de
tarse qu se pide por medio de ella. No admisin de la accin.
hay que confundir tampoco el objeto de Condiciones de ejercicio de la accin son
la accin con la cosa pedida. Ejemplos: aquellas circunstancias necesarias para ha-
en un juicio reivindicatorio de un fundo, cer valer la accin ante los tribunales, sin
el objeto de la accin ser el reconoci- importar si la sentencia, en definitiva, la
miento o declaracin del derecho de do- aceptar o la rechazar. De suerte que,
minio sobre dicho fundo, y en cambio, la conforme a este concepto, sern condi-
cosa pedida ser el fundo mismo; en un ciones de ejercicio de la accin: la exis-
juicio sobre cobro de dinero, el objeto tencia de una pretensin jurdica que ha-
de la accin ser el reconocimiento o de- cemos valer ante un tribunal de justicia, y
claracin de la existencia del crdito de el hecho de hacer valer esa pretensin ju-
que se trata en nuestro favor, y, en cam- rdica de acuerdo con las formalidades pro-
bio, la cosa pedida, la cantidad determi- cesales que las propias leyes establecen.
nada de dinero que cobramos en nuestra Basta, pues, que se renan estas dos con-
demanda, etc. diciones, para que la accin tenga que ser
La causa, por el contrario, como ele- admitida a tramitacin.
mento de la accin, segn nuestro pro- Cosa diversa son, en cambio, las con-
pio Derecho positivo, es el fundamento diciones de admisin de la accin. Se trata
inmediato del derecho deducido en jui- de aquellos elementos o requisitos que
cio (art. 177, inc. final, CPC). Para cono- deben concurrir a fin de que la accin
cerla debemos preguntarnos por qu pueda ser acogida en definitiva. En efec-
pedimos la declaracin o reconocimien- to, para que el actor vea triunfar sus pre-
to del derecho. En los ejemplos anterio- tensiones, se dice que se requieren las
res, tenemos que la causa de la accin siguientes condiciones: derecho, calidad
reivindicatoria del fundo sera el ttulo y e inters.
modo de adquirir de la cosa reivindica- Derecho a la accin implica invocar un
da, como ser, un contrato de compraven- hecho ante el juez, demostrarlo en segui-
ta y su correspondiente inscripcin, o bien da y, adems, que tal hecho est realmente

59
Mario Casarino Viterbo

protegido por la norma legal que nos he- nico medio adecuado para la salvaguar-
mos encargado de invocar. Por regla ge- dia de su derecho (ejemplos: un predio
neral, de todo derecho nace una accin est gravado con dos hipotecas y el pri-
para protegerlo judicialmente; pero hay mer acreedor demanda al deudor solici-
veces que el derecho no tiene accin, tando la nulidad de la segunda hipoteca;
como es el caso del acreedor de una obli- aqu el demandante carece de inters y
gacin natural, o del acreedor de ciertas su accin ser rechazada en definitiva).
y determinadas obligaciones cuyo incum- Hay dos proverbios jurdicos que demues-
plimiento slo autoriza la aplicacin de tran la importancia de este tercer requi-
sanciones o medidas de carcter admi- sito de admisin de la accin, los cuales
nistrativo, como las multas, etc. En estos dicen: sin inters no hay accin; el inte-
casos, el demandado se excepcionar sos- rs es la medida de la accin.
teniendo la falta de derecho de la accin,
la que tendr que ser rechazada en defi- 81. Clasificacin de las acciones. Las
nitiva. acciones admiten diversas clasificaciones,
Calidad en la accin significa que ella segn sean los puntos de vista desde los
debe ser ejercida por el titular del dere- cuales se las formulen.
cho y en contra de la persona obligada; En efecto:
en otros trminos, hay calidad cuando el a) Segn su objeto o finalidad, las ac-
proceso se va a desarrollar entre las mis- ciones se clasifican en: de condena, de-
mas personas, o entre sus sucesores, que clarativas, constitutivas, ejecutivas y pre-
dieron origen a la relacin jurdica mate- cautorias.
rial o sustancial. La falta de calidad en el Acciones de condena son aquellas me-
actor supone, pues, no ser titular del de- diante las cuales el actor persigue que el
recho material cuya proteccin se pre- demandado sea condenado a una deter-
tende. El demandado se excepcionar minada prestacin en su favor (ejemplos:
sosteniendo esta falta de calidad, y la ac- la accin reivindicatoria, que tiene por
cin tambin tendr que ser rechazada en objeto que el demandado sea condena-
definitiva. Claro es que hay casos de ex- do a restituir a demandante la cosa mue-
cepcin en que la accin puede ser ejerci- ble o inmueble reivindicada; la accin de
tada por otra persona distinta del titular cobro de un saldo insoluto de precio de
del derecho; por ejemplo, los acreedores compraventa que tiene por objeto que el
en representacin de su deudor, cuando demandado sea condenado a pagar al de-
concurren los dems requisitos que la ley mandante dicho precio, etc.). Se trata de
de fondo se encarga de sealar. Se trata las acciones ms comunes en la vida del
de los derechos auxiliares del acreedor Derecho.
frente a su deudor, los que en nuestro Acciones declarativas son aquellas des-
Derecho positivo slo existen cuando un tinadas a obtener la simple declaracin
texto legal expreso as los consagre. Otro acerca de una situacin jurdica que, en
caso de importancia, en relacin con el el hecho, aparece incierta (ejemplos: la
requisito de la calidad, es el que se pre- accin que persigue la nulidad de un de-
senta en el ejercicio de las acciones po- terminado contrato; la accin que pre-
pulares. tende la declaracin de un determinado
Por ltimo, el inters en la accin tam- estado civil, o bien la impugnacin de un
bin es un requisito de admisibilidad de determinado estado civil, etc.). En la prc-
la misma. Este inters debe ser actual y tica, estas acciones tienen un campo de
jurdico. Los tribunales no estn llama- aplicacin ms restringido que las ante-
dos a hacer declaraciones de carcter te- riores, o sea, que las acciones de conde-
rico. Habr inters en la accin ejercitada na. Sin embargo, hay mucha similitud
por el actor, cuando en realidad la pro- entre stas y las declarativas, pues tam-
teccin jurisdiccional que pretende es el bin las acciones de condena requieren

60
Manual de Derecho Procesal

de una declaracin acerca del derecho Acciones precautorias son aquellas desti-
cuya prestacin se pretende; pero difie- nadas a garantizar el cumplimiento de una
ren en que en las acciones de condena, prestacin cuyo reconocimiento o decla-
la declaracin es previa para poder exigir la racin judicial an se halla pendiente
prestacin; en cambio, en las acciones de- (ejemplos tpicos de ellas son todas las me-
clarativas, el inters del actor queda satis- didas precautorias que consagra nuestro
fecho con la sola declaracin, no siendo Derecho positivo, aunque desde el punto
susceptibles de cumplimiento compulsivo. de vista formal sean incidentes, etc.).
La doctrina se ha preocupado ltimamen- b) En segundo trmino, segn el dere-
te de estudiar y de delimitar los caracteres cho que protegen, las acciones pueden clasi-
de estas acciones declarativas. ficarse en: civiles y penales, y todava, estas
Acciones constitutivas son aquellas que ltimas, subclasificarse en: penales pbli-
persiguen la obtencin de estados jurdi- cas, privadas y mixtas; muebles e inmue-
cos nuevos mediante la dictacin de la bles, reales y personales; principales y
sentencia respectiva. Se habla asimismo accesorias; y petitorias y posesorias.
de acciones constitutivas de estado y de Acciones civiles son aquellas en que el
derechos. Ejemplos de las primeras: las derecho cuya proteccin se pretende es
acciones de interdiccin, divorcio, nuli- de naturaleza civil; y acciones penales son
dad de matrimonio, filiacin, etc.; ejem- aquellas en que el derecho cuya protec-
plo de las segundas: las acciones sobre cin se pretende es de naturaleza penal.
cobro de perjuicios provenientes de ac- Esta clasificacin tiene una importancia
tos ilcitos, que en verdad tienden a con- prctica enorme, pues difieren estas ac-
seguir un crdito que antes no se tena. ciones en cuanto a la competencia de los
La importancia de estas acciones en par- tribunales llamados a conocer de ellas, al
ticular, las constitutivas de estado radica procedimiento a que se hallan sometidas,
en que la sentencia produce efectos erga a los diversos medios probatorios con que
omnes, esto es, respecto de todo el mun- se acreditan, a los efectos de las senten-
do, y que estos efectos se producen slo cias que las resuelven, etc.
para lo futuro y jams afectan al pasado. Acciones muebles son aquellas que pro-
Sin embargo, hay una fuerte corriente doc- tegen un derecho mueble, o sea, el que
trinaria que les niega existencia indepen- se ejerce sobre cosa mueble o versa sobre
diente a las acciones constitutivas y las un hecho debido. Acciones inmuebles, en
considera involucradas dentro de las ac- cambio, son aquellas que protegen un de-
ciones de condena o de las declarativas. recho inmueble, es decir, el que se ejerce
Acciones ejecutivas son aquellas que sobre una cosa inmueble. Esta clasifica-
tienden a obtener el cumplimiento for- cin tiene gran importancia para los efec-
zado de una prestacin, que consta feha- tos de las reglas de competencia de los
cientemente de algn documento al cual diversos tribunales llamados a conocer de
la ley le atribuye mrito ejecutivo (ejem- ellas.
plo: la accin que tiende a obtener el Acciones reales son aquellas que prote-
cumplimiento, por la va ejecutiva, de una gen un derecho real, esto es, las que se
obligacin que consta de una sentencia ejercen sobre una cosa sin respecto a de-
ejecutoriada o copia autorizada de escri- terminada persona (ejemplos: la accin
tura pblica* o de un documento priva- reivindicatoria, la accin hipotecaria, la
do reconocido, etc.). accin prendaria, etc.).
Acciones personales son aquellas que
protegen un derecho personal, esto es,
que se ejercen respecto de determinadas
* Modificacin introducida por la Ley N 18.181,
de 27 de octubre de 1982, publicada en el Diario personas que por un hecho suyo o la
Oficial de 26 de noviembre de 1982. Actualizado sola disposicin de la ley han contrado
Depto. D. Procesal U. de Chile. las obligaciones correlativas (ejemplos: la

61
Mario Casarino Viterbo

accin de cobro del precio de una com- 82. Pluralidad de acciones. Por regla
praventa, que la ejerce el vendedor en general, en cada juicio, slo se ejercita
contra del comprador; la accin de resti- una accin; sin embargo, la ley no tiene
tucin de un mutuo, que la ejerce el mu- inconveniente para que en un mismo jui-
tuante en contra del mutuario, etc.). Esta cio se hagan valer por el demandante en
clasificacin tambin tiene importancia contra del demandado diversas acciones,
para los efectos de determinar la compe- pero ciindose a determinadas limita-
tencia del tribunal llamado a conocer de ciones. Este fenmeno procesal recibe la
ellas. denominacin de pluralidad de acciones.
Acciones principales son aquellas que Se halla reconocido en el inciso 1 del
protegen un derecho independiente, o artculo 17 del Cdigo de Procedimiento
sea, aquel que puede subsistir por s solo Civil, al expresar que en un mismo jui-
(ejemplo: la accin de cobro del precio cio podrn entablarse dos o ms accio-
de una compraventa). Acciones accesorias nes con tal que no sean incompatibles.
son aquellas que protegen un derecho Permitir que en un mismo juicio pue-
accesorio, vale decir, que necesitan de otro dan deducirse dos o ms acciones siem-
derecho para subsistir (ejemplos: la ac- pre que no sean incompatibles, evita que
cin prendaria, que requiere de la exis- entre las mismas partes tengan que se-
tencia de un derecho principal al que guirse dos o ms juicios, en circunstan-
est garantizando la prenda; la accin hi- cias que bien pueden ser tramitados y
potecaria, que se encuentra en igual con- fallados en un solo proceso, y, al mismo
dicin, etc.). La importancia de esta tiempo, entraa una mayor comodidad
clasificacin radica solamente en que la para las partes litigantes y una disminu-
accin accesoria sigue la suerte de la prin- cin de trabajo para los tribunales. Su fun-
cipal. damento, pues, es la economa procesal.
Acciones petitorias son aquellas que pro- Hay que hacer notar que, en todo
tegen el derecho de dominio (ejemplo: caso, las acciones no requieren forzosa-
la accin reivindicatoria). Acciones poseso- mente hallarse ligadas por vnculo jurdi-
rias son aquellas que protegen la pose- co alguno; basta que se ejerciten entre
sin (ejemplo: los interdictos o querellas un mismo demandado y un mismo de-
posesorias). En las primeras acciones slo mandante. Ejemplo: en un juicio decla-
se discute y prueba el dominio; en cam- rativo ordinario puedo perseguir el pago
bio, en las segundas slo se discute y prue- de un saldo del precio de una compra-
ba la posesin, sin que el dominio tenga venta en contra de mi comprador como,
influencia alguna. igualmente, el pago de una determinada
c) Por ltimo, segn la calidad del que suma de dinero que haba prestado a esta
ejercita la accin, pueden las acciones cla- misma persona.
sificarse en: directas, indirectas y popula- Tambin debemos llamar la atencin
res. Acciones directas son aquellas que las hacia que, para el demandante, es facul-
ejerce el titular del derecho mismo (ejem- tativo deducir o no en un mismo juicio
plo: la accin reivindicatoria hecha valer dos o ms acciones. Si quiere, puede de-
por el dueo de la cosa reivindicada). ducirlas, por separado, en juicios inde-
Acciones indirectas son aquellas que se ha- pendientes. Adems, es indiferente que
cen valer por terceras personas a nom- las acciones sean o no una consecuencia
bre del titular del derecho, pero por de las otras. Ejemplo: entablo una accin
expresa disposicin de la ley (ejemplo: la de cumplimiento de contrato, y, conjun-
accin pauliana). Acciones populares son tamente, una accin de indemnizacin
aquellas que se hacen valer por cualquie- de perjuicios por el incumplimiento de
ra persona del pueblo en el solo inters ese contrato.
de la comunidad (ejemplo: el interdicto Naturalmente que el ejercicio de dos
de obra ruinosa). o ms acciones en un mismo juicio est

62
Manual de Derecho Procesal

sujeto a ciertas limitaciones; y ellas son: de- Dijimos en esa oportunidad que la in-
ben ser compatibles y deben hallarse so- tervencin forzada en juicio como deman-
metidas a un mismo procedimiento. dante la reglamenta la ley procesal en
Que las acciones sean compatibles sig- tres ocasiones: en el artculo 21 del Cdi-
nifica que puedan ser cumplidas simult- go de Procedimiento Civil; en el ttulo III
neamente sin dificultad alguna. No obs- del libro II del Cdigo de Procedimiento
tante, la ley permite que en una misma Civil, o sea, en los artculos 269 y siguien-
demanda puedan proponerse dos o ms tes, que tratan de la jactancia; y en diver-
acciones incompatibles, para ser resuel- sas disposiciones de la Ley de Quiebras.
tas una como subsidiaria de la otra Debemos preocuparnos, ahora, de la
(art. 17, inc. 2, CPC). Ejemplo: en una jactancia.
demanda se propone la accin de cum- Se entiende por jactancia el acto en vir-
plimiento de contrato, y, en subsidio, la tud del cual alguna persona manifiesta
accin de resolucin del mismo. En sub- corresponderle un derecho del que no
sidio es sinnimo de para caso denega- estuviere gozando. No obstante, para que
do de la accin principal. haya jactancia en sentido legal, se requie-
En seguida, aun cuando las acciones re, adems:
sean compatibles, o siendo incompati- a) Que la manifestacin del jactan-
bles se hayan propuesto en forma de ser cioso conste por escrito; o
resueltas una en subsidio de la otra, lo b) Que la manifestacin del jactan-
cierto es que todas deben estar sujetas a cioso se haya hecho de viva voz, a lo me-
un mismo procedimiento. As, en un jui- nos, delante de dos personas hbiles para
cio ejecutivo no podremos deducir una dar testimonio en juicio civil; y
accin de este ltimo carcter y una ac- c) Tambin se considera jactancia el
cin declarativa ordinaria, por cuanto haber gestionado como parte en un pro-
ambas se hallan sujetas a distinto proce- ceso criminal de que puedan emanar ac-
dimiento. ciones civiles en contra del acusado
Sin embargo, creemos que no habr (art. 270 CPC).
inconveniente legal alguno para que en Ahora bien, en toda jactancia inter-
una misma demanda se propongan ac- vienen dos personas: el jactancioso y el jac-
ciones que deban tramitarse de acuerdo tado. De all que, producida una jactancia,
con el procedimiento declarativo ordina- el jactado, o sea, aquel a quien la jactan-
rio, y tambin acciones que deban tra- cia pueda afectar, podr pedir que se obli-
mitarse, si se dedujeren aisladamente, gue al jactancioso, esto es a aquel que ha
conforme a algn procedimiento decla- manifestado corresponderle un derecho
rativo especial. En este caso, todas las de que no est gozando, a deducir de-
acciones se someteran al primer proce- manda dentro del plazo de diez das, bajo
dimiento, ya que el ejercicio de las accio- apercibimiento, si no lo hiciere, de no
nes que deban tramitarse segn el proce- ser odo despus sobre aquel derecho.
dimiento declarativo especial, juntamente Este plazo podr ampliarse por el tribu-
con las otras, implica desde luego la re- nal hasta treinta das, habiendo motivo
nuncia a este procedimiento especial con- fundado (art. 269 CPC).
sagrado en favor del actor, renuncia que Esta accin del jactado, que propone
la ley tampoco prohbe. mediante una demanda, y que recibe el
nombre de demanda de jactancia, se some-
83. Ejercicio forzado de la accin, y te a los trmites establecidos para el jui-
en particular de la accin de jactancia. cio sumario, vale decir, en los artculos 680
En otros trminos, se trata de la inter- y siguientes, que estudiaremos en su opor-
vencin forzada en juicio como deman- tunidad (art. 271, inc. 1, CPC).
dante, materia a la cual ya nos referimos Si se da lugar a la accin de jactancia
al estudiar las partes en el juicio. y vence el plazo concedido al jactancioso

63
Mario Casarino Viterbo

para deducir su accin sin que cumpla lo cio, a contar de la ltima notificacin, si
ordenado, deber el jactado solicitar que se trata de un juicio sumario.*
se declare por el tribunal el apercibimien- El demandado, a su vez, notificado que
to a que nos hemos referido anteriormen- sea de la demanda y de la resolucin que
te, o sea, de no ser odo despus sobre el en ella hubiere recado, tiene un plazo para
derecho cuya jactancia se trata, peticin defenderse, o sea, para contestarla.
que tramitar como incidente (art. 271, La notificacin, pues, de la demanda
inc. 2, CPC). hecha en forma legal al demandado y el
Claro est que la accin de jactancia, transcurso del plazo que ste tiene para
por la gravedad que implica para el jac- contestarla, se conocen tcnicamente con
tancioso, prescribe en corto tiempo. En la denominacin de emplazamiento.
efecto, prescribe en seis meses, contados En consecuencia, el emplazamiento
desde que tuvieron lugar los hechos en es un trmite procesal complejo, desde
que pueda fundarse (art. 272 CPC). el momento en que consta de dos requi-
Por ltimo, debemos hacer presen- sitos o elementos: la notificacin en for-
te que la jactancia, como institucin ma legal al demandado de la demanda y
procesal, es slo una reminiscencia del de su provedo, y el transcurso del plazo
Derecho espaol antiguo y que ha des- sealado en la misma ley para contestar-
aparecido en la mayora de las legislacio- la. No cabe, por lo tanto, confundir la
nes procesales modernas. En todo caso, notificacin con el emplazamiento. Este
de haberse mantenido, debi considerr- es mucho ms amplio que la primera,
sela como un juicio o procedimiento es- siendo la notificacin un elemento o re-
pecial, o bien entre las disposiciones quisito integrante del emplazamiento.
comunes a todo procedimiento, y no den- La notificacin debe ser hecha en for-
tro de las reglas del juicio ordinario, con ma legal, lo que significa que debe ser
el cual no presenta mayor relacin que efectuada personalmente al demandado;
la posibilidad de que la accin que poste- y el plazo sealado por la ley al deman-
riormente deduzca el jactancioso se ajus- dado para que conteste la demanda debe
te a los trmites de esta ltima clase de ser completo y vara segn la naturaleza
juicios. del juicio. As, en los juicios ordinarios,
por regla general, es de quince das; en
84. El emplazamiento. Toda accin se los juicios especiales, de cinco das, en
propone mediante una demanda, que los juicios ejecutivos, de cuatro das, etc.
debe ser presentada ante el tribunal com- Se entiende que lo que hemos expre-
petente, quien la tramita conforme a las sado ahora se refiere al emplazamiento
reglas preestablecidas por la ley procesal, en nica o primera instancia; porque tam-
en atencin a la naturaleza especfica de bin hay emplazamientos en la segunda
la accin ejercitada. instancia.
Ahora bien, cualquiera que sea la na- Cualquiera que sea el emplazamien-
turaleza de la accin deducida, y, por to de que se trate, tiene como fundamento
consiguiente, cualquiera que sea la tra- el principio universal de derecho que dice
mitacin a que se ajuste, el hecho es que, que nadie puede ser condenado sin ser
en todo caso, ella debe ser notificada al odo previamente, esto es, sin que se le
demandado, esto es, debe ser puesta en ofrezca la oportunidad de hacer valer sus
su conocimiento juntamente con la reso- descargos o defensas; y es tal la impor-
lucin que haya recado en la demanda tancia que nuestras leyes procesales le atri-
respectiva (ejemplos: traslado, si se trata buyen, que lo han elevado a la categora
de un juicio ordinario, o bien, vengan las de trmite o diligencia esencial, de suer-
partes a comparendo al quinto da hbil,
ms el trmino del emplazamiento si el
demandado no est en el lugar del jui- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

64
Manual de Derecho Procesal

te que su omisin autoriza interponer re- b) En el campo del Derecho Procesal,


curso de casacin en la forma en contra la notificacin legal de la demanda tiene
de la sentencia que se hubiere dictado la virtud de prevenir en el juicio y de
en semejantes condiciones para anularla hacer retroceder los efectos de la senten-
y reponer el proceso al estado de empla- cia a la poca en que aquella fue practi-
zar legalmente al demandado. cada.
Prevenir en el juicio significa ligar, des-
85. Efectos de la notificacin legal de de el mismo momento en que se practica
la demanda. Una vez notificada legalmen- la notificacin legal de la demanda, tan-
te la demanda produce importantes efec- to al tribunal llamado a conocer de ella
tos, de orden civil y procesal. cuanto a las partes litigantes. El tribunal
a) En la esfera del Derecho Civil, o sea, queda ligado a tramitar la causa y a sen-
del derecho material o sustancial, la noti- tenciarla en definitiva, porque sabemos
ficacin legal de la demanda tiene la vir- que, requerida la intervencin de un tri-
tud de constituir en mora al deudor, de bunal en forma legal y en negocios de su
interrumpir la prescripcin, de transfor- competencia, no puede excusarse de ejer-
mar la prescripcin extintiva de corto cer su autoridad, ni aun a pretexto de
tiempo en prescripcin de largo tiempo, falta de ley que resuelva el conflicto
y de convertir en litigiosos los derechos (art. 10, inc. 2, COT). El demandante
para los efectos de su cesin. queda ligado a perseverar en la causa,
Constituye en mora al deudor, porque que l mismo ha iniciado, a menos que
ella supone dos elementos: el retardo cul- desee desistirse de ella; pero, en tal caso,
pable en el cumplimiento de una obliga- este desistimiento tendr la virtud de ha-
cin y una interpelacin del deudor por cer extinguir sus acciones (art. 150 CPC).
parte del acreedor (art. 1551 CC). La ley Por fin, el demandado tambin queda li-
civil habla de interpelacin judicial y sta gado al juicio, puesto que debe compare-
no puede ser otra que la interposicin cer a defender sus derechos, so pena de
de una demanda por el acreedor, legal- que si no lo hace continuar en su rebel-
mente notificada al deudor. da, afectndole directamente sus resul-
Interrumpe la prescripcin, es decir, con- tados.
serva el derecho mientras la instancia se Puede acontecer que transcurra un
mantenga pendiente. Esta interrupcin de tiempo ms o menos largo desde la noti-
la prescripcin afecta tanto a la prescrip- ficacin legal de la demanda hasta que
cin adquisitiva como a la extintiva, y alu- quede ejecutoriada la sentencia que po-
den a ellas los artculos 2503 y 2518, inci- ner trmino al juicio y que declara un
so 3, del Cdigo Civil, respectivamente. derecho en favor del demandante. Este
Transforma la prescripcin, extintiva de derecho, por aplicacin de los principios
corto tiempo en prescripcin extintiva de generales, pues la verdad es que no hay
largo tiempo, porque as lo dispone el un texto legal expreso sobre el particu-
artculo 2523 del Cdigo Civil, al decir lar, se considera existente, y, por consi-
que la prescripcin de corto tiempo se guiente, reconocido para todos los efectos
interrumpe desde que interviene reque- legales, desde la notificacin de la demanda.
rimiento, o sea, demanda judicial, y que, La aplicacin de este principio no ten-
en tal caso, sucede a la prescripcin de dr dificultad alguna cuando la senten-
corto tiempo la de largo tiempo. cia sea de naturaleza condenatoria o
Por ltimo, convierte en litigioso un de- declarativa; mas no acontecer lo mismo
recho, en atencin a que el artculo 1911 tratndose de sentencias constitutivas, las
del Cdigo Civil dispone que se entien- cuales tienen la virtud, precisamente, de
de litigioso un derecho, para los efectos producir efectos hacia lo futuro (ejem-
de los siguientes artculos, desde que se plo: una sentencia que declare el divor-
notifica judicialmente la demanda. cio entre los cnyuges).

65
Mario Casarino Viterbo

III. La excepcin demandado hubiere negado terminante-


mente los hechos en que aquella se fun-
86. Actitudes del demandado. Una da, valindose de todos los medios
vez que el demandado ha sido legalmen- probatorios que franquea la ley; salvo la
te notificado de la demanda, puede adop- confesin judicial del demandado, pues,
tar tres diferentes actitudes: aceptarla, no de aceptarse, se vulneraran las leyes de
decir nada, o bien defenderse. orden pblico y se permitira la colusin
Cada una de estas actitudes tiene di- entre las partes, dndose origen al tipo
versos e importantes efectos dentro del de procesos que la doctrina llama fraudu-
proceso; y de all que tengamos que estu- lentos.
diarlas por separado.
88. El demandado no dice nada. En
87. El demandado acepta la deman- este segundo caso, en que el demandado
da. Aceptar la demanda contraria significa demuestra un desprecio absoluto por la
reconocer lisa y llanamente las pretensio- suerte del juicio, no ser posible que con
nes del demandante. Se trata, como se su actitud venga a perjudicar los dere-
comprende fcilmente, de un acto de dis- chos del demandante, y es por eso que el
posicin; y, por lo tanto, debe ser hecho legislador ha creado la institucin de las
por el propio demandado, o bien por rebeldas. Cada trmite del juicio, pues, se
medio de mandatario judicial con facul- da por evacuado en rebelda del deman-
tad especial para ello (art. 7, inc. 2, dado; en otros trminos, en su ausencia.
CPC). Prcticamente, equivale a dar por evacua-
Ahora bien, la aceptacin de la de- dos los respectivos trmites, tal como si
manda por parte del demandado, no obs- realmente los hubiera cumplido el deman-
tante su importancia y contenido, no tie- dado, pero negando los hechos que sir-
ne la virtud, como a primera vista pudiera ven de fundamento a la demanda.
creerse, de poner trmino al juicio. Todo Vencido el plazo precluye la facultad
lo contrario: produce un efecto muy dife- del demandado rebelde para evacuar el
rente; o sea, libera al juez de la obliga- trmite de que se trata* y el juez, en su
cin de recibir la causa a prueba, limi- oportunidad, recibir la causa a prueba
tndose simplemente a citar a las partes tal como si en realidad existieren hechos
para or sentencia, pero siempre que se sustanciales y pertinentes controvertidos.
hayan evacuado los trmites de rplica y Queda subentendido que tambin se no-
dplica (art. 313, inc. 1, CPC). tifican al demandado rebelde todas las
Sin embargo, hay cosas en que la acep- resoluciones que se van dictando en el
tacin de la demanda por parte del de- proceso, lo mismo que si hubiera compa-
mandado ni siquiera produce los efectos recido, pues el hecho de no comparecer
antes sealados. En otros trminos, a no lo priva de la calidad procesal de par-
pesar de que el demandado acepte la te en el juicio.
demanda contraria, el juez tendr la obli- El silencio del demandado tampoco im-
gacin de recibir la causa a prueba; y ello plica, en manera alguna, aceptar el prin-
acontecer cuando en el juicio est compro- cipio de que quien calla otorga. Todo lo
metido el orden pblico o el inters general de contrario, porque desde el punto de vista
la sociedad (ejemplos: juicio de nulidad procesal, salvo los caos en que la ley ex-
de matrimonio, juicio de divorcio, juicio presamente establezca otros efectos o san-
sobre filiacin, etc.). ciones, quien calla no dice nada, y aun
En estos ltimos casos, el juez reci- podramos agregar que quien calla nie-
bir la causa a prueba, y el demandan- ga. Excepcin a lo anterior la encontra-
te, si desea ver prosperar su accin en
definitiva, tendr que rendir las prue-
bas pertinentes, en igual forma que si el * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

66
Manual de Derecho Procesal

mos en el juicio de desahucio, en el cual, es en: a) excepciones dilatorias, y b) ex-


cuando el demandado no se opone al cepciones perentorias.
desahucio, y el demandante lo ratifica, se
dicta sentencia, acogiendo la accin res- 90. Excepciones dilatorias. Pueden
pectiva bajo la sola palabra de este lti- definirse diciendo que son aquellas que
mo, y sin necesidad de probar los hechos tienden a corregir el procedimiento, sin
en que se la fundamenta. afectar al fondo de la accin deducida
En segunda instancia sucede todo lo (art. 303, N 6, CPC). La ley se encarga
contrario con el silencio del apelado. Si de enumerar las excepciones dilatorias.
no comparece en el trmino legal, no se El objeto de estas excepciones dilato-
le toma en cuenta para nada; pues queda rias es, pues, subsanar los defectos del
rebelde por el solo ministerio de la ley, procedimiento, sin entrar a pronunciar-
considerndose legalmente notificado de se sobre el fondo de la accin deducida,
todas las resoluciones que se dicten en el y no, como pudiera creerse, demorar la
juicio, por el hecho de estamparse en el entrada al pleito. Esta ltima es slo una
proceso, y sin perjuicio naturalmente de consecuencia forzada de la finalidad an-
poder comparecer en cualquier momen- terior y como manera de llegar a obte-
to; pero, en tal caso, deber hacerlo por nerla; porque para corregir o subsanar
medio de procurador del nmero o de defectos de procedimiento, hay, eviden-
abogado habilitado (art. 202 CPC). temente, que demorar la entrada al fon-
do del pleito, suspendindolo en el
89. El demandado se defiende. Este intertanto.
tercer caso, naturalmente, es el de ms Ahora bien, la oportunidad para opo-
ordinaria ocurrencia, y la manera de ha- ner las excepciones dilatorias es dentro
cerlo ser oponiendo las llamadas excep- del trmino que tiene el demandado para
ciones. En consecuencia, excepcin es el contestar la demanda; trmino que tiene
medio de que dispone el demandado para el carcter de fatal. Esto, naturalmente,
defenderse de una accin que se ha in- si se trata de un juicio ordinario. En los
terpuesto en su contra. juicios especiales, en cambio, las excep-
Hay autores que acostumbran distin- ciones dilatorias se oponen conjuntamen-
guir entre excepcin y defensa. Ser ex- te con las perentorias, al contestar la
cepcin la que ataca directamente la demanda; pero estas ltimas con el ca-
accin, en trminos tales de enervarla o rcter de subsidiarias de las primeras.
destruirla. Ser defensa, en cambio, la sim- En la mayora de las legislaciones proce-
ple negacin del hecho en que se funda- sales extranjeras se prefiere que las excep-
menta la accin. Ejemplo de excepcin: ciones dilatorias se opongan conjuntamen-
me demandan cobrndome la suma de te con las perentorias, con el carcter de
un mil pesos y contesto sosteniendo que principales, y estas ltimas como subsi-
he pagado, o que la obligacin es nula, o diarias de aqullas; a menos que las ex-
que la obligacin est prescrita. Ejemplo cepciones dilatorias aparezcan revestidas
de defensa: en el mismo caso anterior, de un gran fundamento, en cuyo caso
contesto sosteniendo que nada debo al adquieren el carcter de previas a todo
demandante. La verdad es que, ante nues- procedimiento de fondo y, por consi-
tro Cdigo de Procedimiento Civil, no cabe guiente, tienen la virtud de demorar la
aceptar tal distingo, por cuanto emplea entrada al juicio.
indistintamente en sus disposiciones los
trminos excepcin y defensa, y aun, en 91. Excepciones perentorias. Son
ciertos casos, como realmente sinnimos. aquellas que miran al fondo del juicio y
En cambio, la clasificacin fundamen- que tienen por objeto enervar la accin
tal de las excepciones, aceptada por la deducida. Su finalidad, a diferencia de las
doctrina y por nuestro Derecho positivo, dilatorias, que slo tienden a corregir el

67
Mario Casarino Viterbo

procedimiento, es matar la accin, des- 92. Importancia de la contestacin de


truirla desde su base. la demanda. El trmite de la contestacin
A diferencia tambin de las excepcio- de la demanda tiene importancia funda-
nes dilatorias, las perentorias no admiten mental dentro del pleito, porque median-
enumeracin alguna: habr tantas excep- te l viene a quedar delimitada la cuestin
ciones perentorias cuantas sean las rela- controvertida. En otros trminos, desde ese
ciones jurdicas de derecho sustancial o momento sabe positivamente el tribunal
material que puedan nacer o formarse qu es lo que tiene que decidir, puesto
entre las personas. que la decisin del asunto controvertido
En cambio, lo mismo que las accio- comprende el fallo de todas las acciones
nes, las excepciones perentorias constan y de todas las excepciones que se hubie-
de tres elementos esenciales o constitutivos; y ren hecho valer en el juicio, aun cuando
que son: los sujetos, el objeto y la causa. pueda omitirse el de aquellas que fueron
Los sujetos pueden ser: activo y pasivo. incompatibles con las aceptadas (arts. 160
Sujeto activo de la excepcin perentoria y 170, N 6, CPC).
es el propio demandado. Sujeto pasivo Si el tribunal omite el fallo de alguna
de la excepcin perentoria es el propio accin o excepcin, quiere decir que su
demandante. Objeto de la excepcin es sentencia no ha sido pronunciada con es-
lo que se pide al tribunal por su interme- tricta sujecin a la ley, en cuanto a sus
dio; y causa de la misma es el fundamen- requisitos de forma; y puede ser anulada
to inmediato de aquello que se pide al mediante el correspondiente recurso de
tribunal por medio de la excepcin. Ejem- casacin, fundado en la causal de no ha-
plo: opongo la excepcin de nulidad de ber sido extendida en conformidad a la
la obligacin. El objeto de la excepcin ley, esto es, en haberse omitido la deci-
ser la peticin expresa que formulo en sin del asunto controvertido (arts. 170,
orden a que se declare la nulidad de la N 6, y 768, N 5, CPC).
obligacin cuyo cumplimiento se me est An dentro del Derecho Civil, tam-
exigiendo; y la causa de la excepcin ser bin la contestacin de la demanda tie-
la solemnidad omitida en el nacimiento ne una gran importancia; ejemplo: en
de la obligacin o el correspondiente vi- los juicios reivindicatorios, donde ella fija
cio del consentimiento producido en la la suerte de los frutos y el derecho a re-
voluntad del obligado, etc. Como se ve, clamar abono por las mejoras tiles, en
es una posicin idntica a la de la ac- el caso del poseedor de buena fe venci-
cin, en cuanto a sus elementos esencia- do (arts. 907, inc. 3, y 909, incs. 1 y 4,
les o constitutivos se refiere. CC).
Por regla general, la oportunidad para
oponer excepciones perentorias es en el
escrito de contestacin de la demanda. IV. La relacin jurdica procesal
La finalidad determinada de este escrito
es servir precisamente para oponer las ex- 93. Concepto. El proceso determina
cepciones perentorias, cualquiera que sea la existencia de una relacin de carcter
la naturaleza del juicio: ordinario, extraor- jurdico-procesal a travs de todas las per-
dinario o especial, etc. Por excepcin, las sonas que en l intervienen, creando en-
excepciones perentorias pueden oponer- tre ellas derechos y obligaciones recpro-
se como dilatorias, casos de la transac- cos. Podemos definir la relacin procesal
cin, y de la cosa juzgada (art. 304 CPC); diciendo que es aquel vnculo jurdico
y en cualquier estado del juicio, casos de que une a las partes entre s y a ellas con
las excepciones de prescripcin, cosa juz- el tribunal, y cuyos efectos principales son
gada, transaccin y pago efectivo de la obligar al tribunal a dictar sentencia, y a
deuda, cuando sta se funde en un ante- las partes, a pasar por lo que ste resuel-
cedente escrito (art. 310 CPC). va en definitiva.

68
Manual de Derecho Procesal

Ahora bien, en esta relacin jurdica de legalmente constituida se necesita ob-


procesal se observan tres sujetos: el actor, servancia de diversos actos. As, se inicia
el demandado y el juez. Los dos prime- por la interposicin de la demanda, que
ros constituyen las partes litigantes en el es el acto procesal mediante el cual el
juicio, y, el ltimo, la persona llamada a actor ejerce su accin. Desde ese momen-
dirimir la contienda jurdica planteada to, el demandante queda sometido a la
entre las partes, a nombre y en represen- jurisdiccin del tribunal, y el juez tiene
tacin del Estado. la obligacin de estudiar su competen-
Naturalmente que la ley es la que vie- cia, analizar el cumplimiento de los re-
ne a determinar la capacidad de las par- quisitos formales de la interposicin de
tes, las condiciones de actuacin de las la demanda, y luego, en caso afirmativo
mismas en el proceso, sealando un con- de los supuestos anteriores, conferir tras-
junto de derechos y de obligaciones, y lado de ella al demandado.
tambin los efectos de la sentencia defi- En seguida ser necesario notificar este
nitiva. Igual cosa sucede con el juez, pues traslado recado en la demanda al pro-
tambin la ley provee a su designacin y pio demandado, quien, desde ese instan-
fija sus atribuciones y deberes. La rela- te, tendr conocimiento de la demanda
cin jurdica procesal debe, pues, su crea- que se ha interpuesto en su contra. La
cin y reglamentacin a la propia ley, con notificacin deber ser hecha en forma
caracteres de exclusividad. legal al demandado, quien tendr el tr-
mino de emplazamiento para contestar-
94. Su naturaleza jurdica. No obstan- la. Si no lo hace, la ausencia permitir
te estar contestes los autores acerca del seguir el juicio en su rebelda, afectndo-
hecho de que en todo proceso se genera le de todos modos la sentencia definitiva
una relacin procesal, discrepan, en cam- que se dicte. La notificacin legal de la
bio, y de manera sustancial, acerca de su demanda hace nacer, por consiguiente, la
naturaleza jurdica. relacin procesal.
En otras palabras, este problema de Pero, en verdad, es con la contesta-
la naturaleza jurdica de la relacin pro- cin de la demanda que la relacin proce-
cesal es el mismo que estudiamos al tra- sal viene a quedar completamente integrada;
tar de la naturaleza del proceso (ver pues, desde ese momento, se tiene una
prrafo 14); de modo que sobre este par- determinacin completa de sus sujetos, o
ticular nos remitimos a lo que anterior- sea, de demandante y demandado, y del
mente expusimos. objeto de la misma, vale decir, de las cues-
Como dato ilustrativo, nos bastar re- tiones sometidas al pronunciamiento del
cordar que en el artculo 10 del Proyecto juez, elementos que, durante la existen-
primitivo del Cdigo de Enjuiciamiento cia de la relacin procesal, ya no podrn
Civil, confeccionado por don Francisco Var- variar.
gas Fontecilla, despus de sealar los efec-
tos que produca entre las partes la forma- 96. Efectos de la relacin procesal.
cin de la relacin procesal, se terminaba Una vez constituida la relacin procesal,
por calificarla como un cuasicontrato; lo que en la forma antes indicada, produce im-
permite formarse concepto de las ideas portantes efectos entre los sujetos que han
imperantes en aquellos aos sobre esta im- contribuido a formarla, a saber, entre las
portante materia. En las revisiones poste- partes y el tribunal.
riores del Proyecto se suprimi dicho ar- A las partes, la relacin procesal una
tculo, por contener premisas de carcter vez constituida les impone la obligacin
doctrinario e impropias de un texto legal. de aceptar como nica defensa la que
puedan hacer ante el tribunal en que se
95. Constitucin de la relacin pro- present la demanda, y de aceptar como
cesal. Para que la relacin procesal que- verdadera la decisin que se contendr

69
Mario Casarino Viterbo

en la sentencia; y al juez, la obligacin de ria; en cambio, la ausencia de requisitos


tramitar el juicio y de ponerle trmino para que la accin sea acogida se recla-
mediante la dictacin del correspondien- ma mediante la correspondiente excepcin
te fallo. de fondo. An ms, mientras la relacin
procesal puede ser vlida, pueden no con-
97. Validez de la relacin procesal. currir los requisitos necesarios para que
Los efectos antes sealados, que produce la accin sea acogida, y, por consiguien-
la relacin procesal, revelan, con toda cla- te, que sta sea rechazada en definitiva;
ridad, la importancia de que ella se cons- y viceversa, concurrir los requisitos ne-
tituya en condiciones legales normales, cesarios para que la accin pueda ser
esto es, que nazca vlidamente a la vida acogida, pero no poder efectuarse este
del Derecho. pronunciamiento por falta de presupues-
Ahora bien, para que la relacin pro- tos procesales, y en tanto stos no sean
cesal sea vlida no basta que el actor inter- subsanados.
ponga su demanda, que el tribunal la
provea favorablemente y que le sea tam- 98. Extincin de la relacin procesal.
bin legalmente notificada al demandado. La forma normal de terminar los efectos
Es necesario, adems, la concurrencia de de la relacin procesal es por medio de
una serie de requisitos que se conocen la sentencia definitiva que dicta el tribunal
con el nombre de presupuestos procesales. y que pone fin al juicio, decidiendo la
Por consiguiente, los presupuestos cuestin controvertida, o sea, pronuncin-
procesales son los requisitos exigidos por dose sobre las pretensiones contrapues-
la ley para que la relacin procesal se tas de las partes. Desde ese momento cesa
forme vlidamente. Ellos son: capacidad la principal obligacin que contrajo el tri-
de las partes, competencia del tribunal y bunal mediante la relacin procesal for-
observancia de las formalidades esencia- mada, es decir, la de dictar sentencia; y
les en todas las actuaciones que constitu- nace la principal obligacin que pesa so-
yen el proceso. bre las partes, esto es, la de pasar y acep-
Y velan por la validez de la relacin proce- tar por todo lo que ha sido resuelto en
sal tanto las partes como el propio tribu- aqulla.
nal. Las partes, oponiendo la correspon- Pero existen, adems, otros medios o
diente excepcin de falta de capacidad de maneras anormales de extincin de la re-
la contraria o de falta de competencia del lacin procesal; como son: la transaccin,
tribunal ante el cual se interpuso la de- que produce el efecto de la cosa juzgada
manda; y el propio juez, declarando de en ltima instancia (art. 2460 CC); el de-
oficio su incompetencia, o bien anulando sistimiento de la accin por parte del actor,
lo obrado y reponindolo al estado de de- que implica manifestacin de voluntad en
sarrollarse vlidamente. orden a no perseverar en el proceso, y
No cabe, pues, confundir los presupues- que requiere de una resolucin judicial
tos procesales con los requisitos necesa- que la acepte, pudiendo incluso oponer-
rios para que la accin tenga una se a ella el demandado, sea en forma ab-
resolucin favorable. Mientras los prime- soluta, sea condicionalmente (arts. 148 y
ros son: capacidad de las partes, compe- siguientes CPC); y, por fin, el abandono
tencia del tribunal y observancia de del procedimiento, que es la sancin es-
trmites o diligencias esenciales en la tra- tablecida en la ley por la inactividad de
mitacin del proceso; los ltimos son: de- las partes frente a la relacin procesal y
recho, calidad e inters. La falta de los que, lo mismo que el desistimiento, re-
presupuestos procesales se reclama me- quiere de una resolucin judicial que lo
diante la correspondiente excepcin dilato- declare (arts. 152 y siguientes CPC).

70
Captulo Quinto
LA FORMACIN DEL PROCESO
SUMARIO: I. El proceso; II. Los escritos.

I. El proceso plo: el cuaderno o expediente de medi-


das precautorias).
99. Concepto. La palabra proceso tie-
ne un doble significado. En sentido cient- 100. Formacin del proceso. Hemos
fico, proceso equivale a conjunto de dicho que el proceso se inicia con la ca-
actuaciones judiciales, destinadas a poner rtula. En seguida se agregan los escritos,
en movimiento la actividad jurisdiccional los documentos y las actuaciones de toda
del Estado en favor de los particulares, especie que se presenten o verifiquen en
cuando ven lesionados sus derechos. En el juicio (art. 29, inc. 1, CPC).
sentido material, en cambio, proceso es Naturalmente que todos estos escri-
el conjunto de escritos, documentos y ac- tos, documentos y actuaciones se van agre-
tuaciones de toda especie que se presen- gando sucesivamente, de acuerdo con un
ten o verifiquen en el juicio (art. 29, orden que ser el de su presentacin
inc. 1, CPC). (art. 34 CPC).
El proceso viene siendo, pues, en este Para facilitar la consulta del proceso,
ltimo sentido, la materialidad del juicio y asegurarnos de que las piezas de que se
mismo. Sinnimos de proceso son, tam- compone se han ido agregando en el or-
bin, los trminos expediente y autos. den antes indicado, el secretario, a tiem-
Ahora bien, el proceso se inicia me- po de agregarlas, numerar cada foja en
diante una cartula, en la cual se deja cifras y en letras (art. 34 CPC). Esta ope-
constancia del nombre y apellido de las racin se conoce, en la prctica, con el
partes litigantes, de los de sus respectivos nombre de foliacin.
apoderados, del nmero de orden, de la Hay piezas que por expresa disposi-
materia, etc. Todos estos pormenores no cin de la ley no son agregadas al proceso,
estn establecidos expresamente en ley ni menos son objeto de foliacin. Se tra-
alguna; la prctica es la que se ha encar- ta de aquellas piezas que por su propia
gado de sealarlos, y tanto es as que la naturaleza no pueden ser agregadas y fo-
misma ley, de manera indirecta, ha teni- liadas o que por motivos fundados se man-
do que reconocer su existencia, refirin- den reservar fuera del proceso (art. 34
dose, en ms de alguna ocasin, a la CPC). Ejemplo del primer caso: un libro
cartula de los procesos o expedientes de contabilidad. Ejemplo del segundo
(art. 163 CPC). caso: un documento original, como ser,
Por regla general, el proceso consta una letra de cambio, un cheque, un pa-
de un solo cuaderno. Excepcionalmente gar, etc., cuya destruccin o extravo se
consta de ms cuadernos, que reciben el teme. En estos casos, tales piezas quedan
nombre de cuadernos separados, en los bajo la custodia del secretario.
cuales se tramitan todas aquellas cuestio-
nes accesorias del juicio principal y que, 101. Mantencin y consulta del pro-
por expresa disposicin de la ley, deben ceso. El proceso se mantiene en la oficina
substanciarse en cuerda separada (ejem- del secretario bajo su custodia y responsa-

71
Mario Casarino Viterbo

bilidad (art. 36, inc. 1, CPC). Esta obliga- es necesario enviar el proceso a un tribu-
cin del secretario ya se la haba impuesto nal superior con motivo de la concesin
el Cdigo Orgnico de Tribunales, al se- de un recurso; es necesario enviar el pro-
alar sus funciones (art. 380, N 4, COT), ceso a otro tribunal que desea tenerlo a
indicando, entre ellas, la de guardar los la vista para mejor resolver, etc.).
procesos con el conveniente arreglo. Puede acontecer tambin que el fun-
Si las partes desean consultar los pro- cionario a quien se le ha pedido dictamen
cesos, pueden hacerlo: recordemos que retarde la devolucin del proceso; en tal
las actuaciones judiciales son pblicas caso, el tribunal sealar un plazo razona-
(art. 9 COT). Adems, entre las funcio- ble para los efectos de que efecte la de-
nes de los secretarios figura la de dar co- volucin. Si tampoco ella se efecta,
nocimiento a cualquiera persona que lo sencillamente el tribunal ordenar que el
solicitare de los procesos que tengan ar- secretario recoja los autos al vencimiento
chivados en sus oficinas, y de todos los del referido plazo (art. 37, inc. 2, CPC).
actos emanados de la Corte o juzgado, En aquellos casos en que otro tribu-
salvo los casos en que el procedimiento nal requiera la remisin del expediente
deba ser secreto en virtud de una dispo- original o de algn cuaderno o piezas
sicin expresa de la ley (art. 380, N 3, del proceso, el trmite se cumplir remi-
COT). tiendo a costa del peticionario o de la
Ejemplos de casos de procedimiento parte que hubiere interpuesto el recurso
secreto: el sumario en el juicio criminal, que origina la peticin, las copias o foto-
y los juicios de nulidad de matrimonio y copias respectivas. Estas debern ser de-
de divorcio perpetuo, cuando el tribunal bidamente certificadas, en cada hoja, por
lo estime conveniente. el secretario del Tribunal (art. 37, inc. 3,
Lo que la ley prohbe terminantemen- primera parte CPC).
te es que las partes puedan retirar los au- Se enviar el expediente original slo
tos de secretara (art. 36, CPC). Antes de en caso que haya imposibilidad para sa-
la dictacin de la Ley N 7.760, las partes car fotocopias en el lugar de asiento del
podan retirar los autos de secretara por Tribunal, lo que certificar el secretario.
intermedio de un procurador del nme- En casos urgentes o cuando el Tribunal
ro para evacuar determinados trmites, lo estime necesario por resolucin fun-
como ser, para alegar de buena prueba o dada, o cuando el expediente tenga ms
para expresar agravios. Hoy, por impor- de doscientos cincuenta fojas, podr re-
tante que sea el trmite que se trate de mitirse el original (art. 37, inc. 3, segun-
cumplir, no pueden las partes retirar los da parte CPC).*
autos de secretara, y la consulta deber
hacerse en ella misma. 103. Desglose del proceso. Ninguna
pieza del proceso podr retirarse sin que
102. Entrega del proceso a determi- previamente lo decrete el tribunal que
nados funcionarios. Habr casos en que conoce de la causa (art. 29, inc. 2, CPC).
los tribunales pidan o hayan de or dicta- Esta operacin de retiro del expediente
men por escrito del respectivo oficial del de alguna pieza que forme parte de l se
ministerio pblico o de los defensores conoce con el nombre de desglose, el cual
pblicos. Aqu no habr ms camino que debe efectuarse de acuerdo con las for-
el secretario entregue los autos al respec- malidades que la ley se encarga tambin
tivo funcionario, pero le exigir el corres- de sealar.
pondiente recibo (art. 37, inc. 1, CPC). En efecto, siempre que se desglosen
La misma solucin se adoptar cuan- una o ms fojas del proceso, deber colo-
do haya de remitirse el proceso a una
oficina distinta de aquella en que se ha
formado (art. 37, inc. 1, CPC) (ejemplos: * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

72
Manual de Derecho Procesal

carse en su lugar una nueva foja con la que se conserve original o en copia au-
indicacin del decreto que orden el des- tntica, se la cumplir, etc. (arts. 669,
glose y del nmero y naturaleza de las inc. 2, y 671, CPP).
piezas desglosadas. No se alterar, sin em-
bargo, la numeracin de las piezas que
queden en el proceso, y se conservar II. Los escritos
tambin la de las que se hayan separado,
en el nuevo expediente de que pasen a 105. Concepto. Sabemos que el pro-
formar parte, agregndose la que en ste ceso se forma con los escritos, documen-
les corresponda (art. 35 CPC). tos y actuaciones de toda especie que se
presenten o verifiquen en el juicio. En-
104. Reconstitucin del proceso. Pue- tre todas estas piezas que constituyen el
de suceder que un expediente se extrave; proceso, evidentemente que los escritos
en tal caso, ser necesario proceder a su son los que revisten mayor importancia;
reconstitucin. La verdad es que el Cdi- y de ah que debamos estudiarlos en par-
go de Procedimiento Civil, a diferencia del ticular.
Cdigo de Procedimiento Penal, no for- Podramos definir los escritos dicien-
mula regla alguna sobre el particular. do que son las presentaciones que hacen
Pens, seguramente, el legislador pro- las partes en los procesos y en las cuales
cesal civil que la custodia y mantencin dejan constancia, en forma solemne, de
de los expedientes en la secretara de los las peticiones que formulan al tribunal.
tribunales los haran invulnerables; pero Decimos que dejan constancia en for-
el hecho es que los procesos se pierden, ma solemne de las peticiones que formu-
se extravan, se destruyen, etc.; cmo pro- lan al tribunal, porque la verdad es que
ceder a su reconstitucin? los escritos, tanto en su otorgamiento
Tres soluciones se han diseado al res- cuanto en su presentacin, estn sujetos
pecto. Segn unos, a falta de disposiciones a una serie de formalidades exigidas por
especiales, debe aplicarse el procedimien- la ley.
to ordinario, en virtud de lo prescrito en Estas solemnidades se encuentran se-
el artculo 3 del Cdigo de Procedimien- aladas en los artculos 30, 31, 32 y 33
to Civil. Otros, en atencin a que la re- del Cdigo de Procedimiento Civil.
constitucin del proceso, por su propia Veamos, pues, cules son estas solem-
naturaleza, debe ser rpida, opinan que nidades de los escritos o presentaciones
es del caso aplicar el procedimiento su- judiciales.
mario, o sea, el sealado en los artcu-
los 680 y siguientes del mismo Cdigo. 106. Solemnidades en el otorgamien-
En fin, otros, rechazando formulismos y to de los escritos. Antiguamente, y bajo
buscando la solucin prctica, creen que la vigencia del artculo 6 del Decreto Ley
la reconstitucin del expediente es una N 619, de 19 de agosto de 1974, publica-
cuestin accesoria y que como tal, debe do en el Diario Oficial de 22 de agosto
tramitarse en forma de incidente. del mismo ao, en los juicios y gestiones
En todo caso, cualquiera que sea el judiciales que se tramitaran ante los tri-
procedimiento a seguir, lo cierto es que bunales de cualquiera naturaleza, sean or-
habr que aplicar por analoga algunas dinarios, especiales o arbitrales, los escritos
de las disposiciones contenidas en el C- o actuaciones de toda especie deban ex-
digo de Procedimiento Penal sobre el par- tenderse en papel sellado, pudiendo usar-
ticular; como, por ejemplo, que el tribunal se papel simple con autorizacin del
podr tener de plano como autnticas las respectivo tribunal. Actualmente, y con
copias simples de cualquiera pieza del pro- la entrada en vigencia del Decreto Ley
ceso, timbradas por el secretario, y que si N 3.475, de 29 de agosto de 1980, publi-
en el proceso ha recado sentencia firme, cado en el Diario Oficial de 4 de sep-

73
Mario Casarino Viterbo

tiembre del mismo ao, qued sin efecto cretos, providencias o provedos, puesto
la obligacin de usar papel sellado en los que esas resoluciones deben ser dictadas
juicios y gestiones judiciales, toda vez que por s solas por esos secretarios, y sern
el artculo 32 de dicho Decreto Ley dero- autorizadas por el oficial 1. La reposi-
g el Decreto Ley N 619, de 1974.* cin que se deduzca en contra de esas
resoluciones ser resuelta por el juez
107. Solemnidades en la presentacin (art. 33, inc. 2 CPC).*
de los escritos. Desde luego, todo escrito Ahora bien, junto con cada escrito
deber ser presentado al tribunal por con- debern acompaarse en papel simple
ducto del secretario respectivo (art. 30 tantas copias cuantas sean las partes a quie-
CPC). En consecuencia, ste es el funcio- nes debe notificarse la providencia que
nario a quien la ley, especficamente, le en l recaiga, y confrontadas dichas co-
ha sealado la misin de recibir los escri- pias por el secretario, se entregarn a la
tos que presenten las partes. Claro es que otra u otras partes, o se dejarn en la
no habr inconveniente alguno, de or- secretara a disposicin de ellas cuando
den legal, para que en esta labor se ase- la notificacin no se haga personalmente
sore del personal subalterno del tribunal. o por cdula (art. 31, inc. 1, CPC).
Una vez entregado el escrito al secre- Se exceptan de la obligacin anterior
tario, deber el mismo da estampar en los escritos que tengan por objeto perso-
cada foja la fecha y su media firma, o un narse en el juicio, acusar rebeldas, pedir
sello autorizado por la respectiva Corte apremios, prrroga de trminos, seala-
de Apelaciones y en que se designen la miento de vistas, su suspensin y cuales-
oficina y la fecha de la presentacin. En quiera otras diligencias de mera tramita-
la prctica, esta operacin se conoce con cin (art. 31, inc. 2, CPC). En el hecho,
el nombre de poner cargo al escrito y las partes litigantes, para mantener en su
se emplea generalmente el segundo sis- poder copia simple ntegra del proceso,
tema, esto es, la colocacin de un sello presentan todo escrito, cualquiera que sea,
mediante timbre de goma entintado. De- con su correspondiente copia.
ber, adems el secretario, dar recibo de La sancin por el incumplimiento de
los documentos que se le entreguen, siem- la obligacin de entregar copia simple jun-
pre que lo exija la parte que los presen- to con cada escrito, o bien cuando resulte
ta, sin que pueda cobrar derecho alguno disconformidad sustancial entre aquella y
por los servicios antes expresados (art. 32 el escrito original, consiste en que no le
CPC). corre plazo a la parte contraria y en que
En seguida, deber el secretario pre- el tribunal le aplicar de plano una multa
sentar el escrito que ha recibido al tribu- de un cuarto a un sueldo vital.** Adems,
nal para su despacho, esto es, para que el tribunal ordenar que la parte acompa-
sea provedo, el mismo da en que se le e las copias dentro de tercero da, bajo
entregue, o al da siguiente hbil si la apercibimiento de tener por no presenta-
entrega se hace despus de la hora desig-
nada al efecto. En casos urgentes podr
el interesado recabar el despacho inme- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
diato, aun despus de la hora designada ** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra b), del Decreto Ley
(art. 33 inc. 1 CPC). Esta obligacin de N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
presentar el escrito para su despacho al rio Oficial de 29 del mismo mes y ao. Ver el De-
tribunal no rige para los secretarios letra- creto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de
dos de los juzgados civiles si se trata de 1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febre-
escritos sobre los cuales deben recaer de- ro siguiente, que fija la tabla de conversin de suel-
dos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Pro-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. cesal U. de Chile.

74
Manual de Derecho Procesal

do el escrito. Las resoluciones que se dic- En cuanto al contenido de los escritos,


ten sobre estos particulares son inapela- debern ser encabezados con una leyen-
bles (art. 31, incs. 3, 4 y 5, CPC). da o suma que indique su contenido o el
An ms: si al litigante rebelde no se trmite de que se trata (art. 30 CPC). Esta
le ha hecho saber en persona ninguna es una formalidad general aplicable a toda
providencia de la libradas en el juicio, clase de escrito. Sin embargo, hay dispo-
podr pedir la nulidad de todo lo obrado, siciones especiales sobre el contenido de
ofreciendo acreditar que, por un hecho ciertos y determinados escritos. Ejemplos:
que no le sea imputable, las copias a que el de demanda (art. 254 CPC); el de con-
se refieren los artculos 40 y 44 no son testacin a la demanda (art. 309 CPC); el
exactas en su parte sustancial. Este dere- de reconvencin (art. 314 CPC); el que
cho deber reclamarse dentro del quinto se deduzca el recurso de casacin (art. 772
da a contar desde que aparezca o se acre- CPC); por regla general, el de presenta-
dite que el litigante tuvo conocimiento cin de un recurso de apelacin (art. 189
personal del juicio (art. 80 CPC). CPC), etc.

75
Mario Casarino
Captulo Viterbo
Sexto
LAS ACTUACIONES JUDICIALES Y LOS PLAZOS
SUMARIO: I. Las actuaciones judiciales; II. Los exhortos; III. Los plazos;
IV. Las rebeldas; V. La nulidad de lo obrado.

I. Las actuaciones judiciales Ejemplo: se trata de saber las reglas le-


gales aplicables a las notificaciones judicia-
108. Concepto. Si observamos la estruc- les, a las resoluciones judiciales, etc. En
tura del proceso, notaremos de inmediato primer trmino, aplicaremos las reglas con-
que est compuesto por una serie de actos tenidas en los ttulos VI y XVII del libro I
encadenados los unos a los otros, cuyo con- del Cdigo de Procedimiento Civil, y en su
junto lo constituyen desde un punto de silencio, las del ttulo VII del mismo libro.
vista formal. Estos actos, aisladamente con-
siderados, se conocen con la denomina- 110. Requisitos de validez de las ac-
cin de actuaciones judiciales; o, ms tuaciones judiciales. La mayor garanta
propiamente, con la de actos procesales. para las partes litigantes es que las actua-
Dadas su amplitud y variacin, las ac- ciones judiciales se realicen o verifiquen
tuaciones judiciales pueden definirse como con estricta sujecin a la ley. Si no se
toda resolucin, notificacin, diligencia observan las disposiciones legales perti-
o acto de cualquiera especie, que se con- nentes, quiere decir que la actuacin se
signe en un procedimiento judicial, au- ha cumplido en condiciones anormales,
torizado por el funcionario a quien la ley ha nacido viciada a la vida del Derecho,
confiere esta facultad, incluso los escritos y, por tanto, la sancin a aplicar ser la
despus de presentados y agregados a los nulidad de esa determinada actuacin ju-
autos. dicial. He ah la importancia de precisar
En cuanto a su origen, las actuaciones y de conocer los requisitos de validez de
judiciales son actos emanados, ya de las la actuaciones judiciales.
partes, ya del tribunal. Entre las actuacio- A nuestro juicio, estos requisitos son:
nes judiciales ms sobresalientes de las que la actuacin judicial se practique en
partes, podemos mencionar la demanda das y horas hbiles; que de ella se deje
y la contestacin a la demanda; y entre constancia escrita en el proceso; que sea
las ms sobresalientes del tribunal la sen- autorizada por el funcionario que corres-
tencia definitiva. ponda, y que sea practicada por el fun-
cionario designado por la ley.
109. Reglas legales. Ahora bien, las ac-
tuaciones judiciales estn sometidas a un 111. Las actuaciones judiciales deben
doble grupo de reglas legales. En primer tr- ser practicadas en das y horas hbiles.
mino, es necesario averiguar si una deter- As lo dispone el inciso 1 del artculo 59
minada actuacin judicial tiene reglas del Cdigo de Procedimiento Civil, el
legales propias o no; en caso afirmativo, cual, en el inciso 2 define los das hbi-
regirn dichas reglas especiales; en caso les diciendo que son los no feriados; y las
contrario, habr que ajustarse a las reglas horas hbiles, las que median entre las
legales generales sobre actuaciones judi- ocho y las veinte horas.
ciales, contenidas en el ttulo VII del libro I Recordemos que son das feriados los
del Cdigo de Procedimiento Civil. que la ley determine y los comprendidos

76
Manual de Derecho Procesal

en el tiempo de vacaciones de cada ao, minada notificacin (arts. 43, 48 y 50 CPC);


que comienza el 1 de febrero y dura has- el secretario autorizar la firma del juez
ta el primer da hbil de marzo (art. 313, estampada en una resolucin judicial
inc. 1, COT). (art. 380, N 2, COT); el oficial primero
Sin embargo, pueden los tribunales a autorizar los decretos, providencias o pro-
solicitud de parte, habilitar para la prctica vedos que dicten los secretarios letrados
de actuaciones judiciales das u horas inhbi- de los juzgados civiles (art. 33 inc. 2 CPC);
les, cuando haya causa urgente que lo exi- el receptor autorizar el acta que deje cons-
ja. Se estimarn urgentes para este caso tancia de una informacin sumaria de tes-
las actuaciones cuya dilacin pueda cau- tigos, de una prueba testimonial o de una
sar grave perjuicio a los interesados, o a la prueba confesional o absolucin de posi-
buena administracin de justicia, o hacer ciones (art. 390 COT), etc.
ilusoria una providencia judicial. El tribu- La falta de autorizacin del funciona-
nal apreciar la urgencia de la causa y re- rio competente en las actuaciones judi-
solver sin ulterior recurso (art. 60 CPC). ciales antes indicadas les resta validez; en
Este precepto es la fuente legal de la otros trminos, las actuaciones judiciales
institucin llamada de la habilitacin de practicadas en esta forma anormal sern
feriado, que se utiliza principalmente nulas y de ningn valor.
durante el feriado judicial de vacaciones.
La habilitacin del feriado para la prcti- 114. Las actuaciones judiciales deben
ca de actuaciones judiciales, a nuestro jui- ser practicadas por el funcionario que co-
cio, debe solicitarse y concederse para rresponda. Adems, prescribe el artcu-
determinadas actuaciones y no en trmi- lo 70 del Cdigo de Procedimiento Civil
nos genricos, como se acostumbra pe- que todas las actuaciones necesarias para
dirlo y decretarlo. la formacin del proceso se practicarn
por el tribunal que conozca de la causa.
112. De toda actuacin judicial debe Es evidente que se trata de aquellas que
dejarse constancia escrita en el proceso. emanan del propio rgano jurisdiccional,
As tambin reza el artculo 61, inciso 1, pues las provenientes de las partes liti-
del Cdigo de Procedimiento Civil; y lue- gantes se practican por su sola iniciativa
go agrega que esta constancia escrita debe e intervencin.
expresar el lugar, da, mes y ao en que Sin embargo, el mismo precepto an-
se verifique, las formalidades con que se tes indicado se encarga de sealar tres ex-
haya procedido, y las dems indicaciones cepciones, al principio general de que las
que la ley o el tribunal dispongan. actuaciones judiciales deben practicarse
A continuacin, y previa lectura, fir- por el tribunal que conoce de la causa.
marn todas las personas que hayan in- Ellas son:
tervenido; y si alguna no sabe o se niega a) Casos en que la prctica de actuacio-
a hacerlo, se expresar esta circunstancia nes judiciales necesarias para la formacin del
(art. 61, inc. 2, CPC). proceso se encomiende expresamente por la ley
a los secretarios u otros ministros de fe. Ejem-
113. Las actuaciones judiciales deben plo: la prctica de una notificacin judi-
ser autorizadas por el funcionario que co- cial personal, que podr ser efectuada por
rresponda. Dispone el inciso final del ar- el secretario o por el receptor;
tculo 61 del Cdigo de Procedimiento b) Casos en que se permite al tribunal
Civil, que la autorizacin del funcionario delegar sus funciones. Se trata de aquellas
a quien corresponda dar fe o certificado situaciones previstas por el legislador y
del acto es esencial para la validez de la en las cuales se permite al tribunal dele-
actuacin. gar sus funciones. Ejemplos tpicos: los
Ejemplos: el secretario o el receptor sealados en los artculos 140, 168, 365 y
certificarn haber practicado una deter- 388 del Cdigo de Procedimiento Civil; y

77
Mario Casarino Viterbo

c) Casos en que las actuaciones hayan to de Traductores e Intrpretes de la Di-


de practicarse fuera del lugar en que se sigue reccin de los Servicios Centrales del re-
el juicio. Aqu es materialmente imposible ferido Ministerio tiene a su cargo, entre
que el tribunal se traslade fuera de su otras funciones, intervenir en todas aque-
propio territorio jurisdiccional. No hay llas diligencias judiciales en que sea re-
ms camino que valerse de la jurisdiccin querida la mediacin de un intrprete
delegada, esto es, enviando el correspon- oficial, segn lo prevenido en el artcu-
diente exhorto. Ejemplo: se trata de prac- lo 63 del Cdigo de Procedimiento Civil.
ticar una notificacin, de tomar una
declaracin testimonial, de exigir una con- 117. Forma en que pueden ser orde-
fesin judicial, a personas que estn do- nadas o autorizadas las diligencias judi-
miciliadas fuera del lugar en que se sigue ciales. A nuestro juicio, las diligencias
el juicio. judiciales pueden decretarse de cuatro
maneras diferentes: con audiencia, con
115. El juramento en las actuaciones citacin, con conocimiento y de plano:
judiciales. Siempre que en una actuacin a) Se ordena o autoriza una diligen-
judicial haya de tomarse juramento a al- cia judicial con audiencia cuando el tribu-
guno de los concurrentes, se le interro- nal, antes de decretarla, confiere un plazo
gar por el funcionario autorizante al de tres das a la contraparte para que den-
tenor de la siguiente frmula: Juris por tro de l manifieste lo que crea conve-
Dios decir verdad acerca de lo que se os niente en orden a la diligencia solicitada.
va preguntar?, o bien, Juris por Dios La providencia, en este caso, ser trasla-
desempear fielmente el cargo que se os do y autos. Si nada dice la contraparte en
confa?, segn sea la naturaleza de la ac- el trmino sealado, el tribunal resolver
tuacin. El interrogado deber respon- derechamente sobre la diligencia pen-
der: S juro (art. 62 CPC). diente. Si responde, oponindose, ser
Ejemplos: juramento del intrprete necesario resolver el incidente de con-
(art. 63 CPC); juramento de los testigos formidad a las reglas generales. Ejemplo:
(art. 363 CPC); juramento de la parte li- el aumento extraordinario del trmino
tigante que debe prestar confesin para rendir prueba fuera del territorio
(art. 390 CPC); juramento del perito que de la Repblica se concede con audien-
acepta el cargo (art. 417 CPC), etc. cia (art. 336 CPC);
b) Se ordena o autoriza una diligen-
116. Intervencin de intrprete en las cia judicial con citacin cuando el tribunal
actuaciones judiciales. Cuando sea nece- en principio la decreta; pero ella no pue-
saria la intervencin de intrprete en una de llevarse a efecto sino pasados tres das
actuacin judicial, se recurrir al intrpre- despus de la notificacin de la parte con-
te oficial, si lo hay; y, en caso contrario, al traria, la que tiene el derecho de oponer-
que designe el tribunal. Los intrpretes se o deducir observaciones dentro de
debern tener las condiciones requeridas dicho plazo, suspendindose en tal caso
para ser peritos, y se les atribuir el ca- la diligencia hasta que se resuelve el inci-
rcter de ministros de fe. Antes de practi- dente (art. 69, inc. 1, CPC). Se trata de
carse la diligencia, deber el intrprete un plazo fatal por la expresin dentro
prestar juramento para el fiel desempe- de empleada por el legislador, y de un
o de su cargo (art. 63 CPC). plazo contemplado en el Cdigo de Pro-
Debemos tambin tener presente que, cedimiento Civil de acuerdo a lo estable-
de acuerdo con el artculo 1, letra d), cido en su artculo 64.* Ejemplo: el
del Decreto N 738, del Ministerio de Re- aumento extraordinario del trmino para
laciones Exteriores, de 26 de noviembre
de 1966, publicado en el Diario Oficial
de 19 de enero de 1967, el Departamen- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

78
Manual de Derecho Procesal

rendir prueba dentro del territorio de la den para que se practiquen en su territo-
Repblica se concede con citacin rio las actuaciones que en l deban eje-
(art. 336 CPC); cutarse y que otro tribunal le encomiende
c) Se ordena o autoriza una diligen- (art. 71, inc. 1, CPC).
cia judicial con conocimiento, o valindose En consecuencia, en todo exhorto se
de otras expresiones anlogas, cuando ella distinguen dos tribunales: el tribunal exhor-
puede llevarse a efecto desde que se pon- tante, que es el que dirige la comunica-
ga en noticia del contendor lo resuelto. cin; y el tribunal exhortado, que es el que
Aqu el tribunal decreta la diligencia con la recibe e imparte la orden de que se
conocimiento, y ella se practica desde el cumpla. Su fundamento descansa en el
momento en que es notificada la contra- principio de cooperacin que debe exis-
ria de tal resolucin. Lo anterior debe tir entre todos los rganos pblicos, en
entenderse sin perjuicio del derecho de particular entre los rganos jurisdiccio-
la contraria para oponerse; pero, si la opo- nales, para el ms expedito y adecuado
sicin se formula despus de practicada cumplimiento de sus delicadas e impor-
la diligencia, quiere decir que su suerte tantes funciones.
depender de la que corra la oposicin,
pues la prctica de aquella no se habr 119. Clases de exhortos. Hay exhor-
visto entorpecida en el intertanto; y tos nacionales e internacionales. Exhortos
d) Por ltimo, se ordena o autoriza de nacionales son aquellos que se dirigen los
plano una diligencia judicial, cuando el tri- tribunales chilenos entre s. Exhortos inter-
bunal la decreta de inmediato, sin mayo- nacionales son aquellos que se dirigen en-
res formalidades ni espera de trminos. tre tribunales chilenos y extranjeros, o
viceversa. Esta clasificacin tiene impor-
tancia por la diversa tramitacin a que se
II. Los exhortos someten unos y otros exhortos.
Otra clasificacin es en: exhortos co-
118. Generalidades. Sabemos que los munes y circulantes o ambulantes. Exhor-
tribunales slo pueden ejercer su potes- to comn es el que se dirige a un tribunal
tad en los negocios y dentro del territo- para la prctica de una determinada ac-
rio que la ley les hubiere respectivamente tuacin judicial. Exhorto circulante o ambu-
asignado, lo cual no impide que en los lante es el que se dirige a varios tribunales
negocios de que conocen puedan dictar para la prctica de diversas actuaciones
providencias que hayan de llevarse a efec- judiciales; de manera que, practicada la
to en otro territorio (art. 7 COT). primera actuacin ante uno de ellos, se
Consecuente con el principio anterior, enva al siguiente, y as sucesivamente.
llamado de la territorialidad, el legislador Esta ltima clasificacin la permite
tambin dispuso, como lo acabamos de efectuar el artculo 74 del Cdigo de Pro-
ver, que todas las actuaciones necesarias cedimiento Civil, al disponer que podr
para la formacin del proceso deben prac- una misma comunicacin dirigirse a di-
ticarse por el tribunal que conozca de la versos tribunales para que se practiquen
causa, salvo los casos en que ellas hayan actuaciones en distintos puntos sucesiva-
de practicarse fuera del lugar en que se mente. Las primeras diligencias practica-
siga el juicio (art. 70 CPC). das, junto con la comunicacin que las
Ahora bien, la forma o manera como motive, se remitirn por el tribunal que
un tribunal puede encomendar a otro la haya intervenido en ellas al que deba con-
prctica de determinadas actuaciones ju- tinuarlas en otro territorio.
diciales, es envindole una comunicacin
que recibe el nombre tcnico de exhorto. 120. Exhortos nacionales. Sabemos
El tribunal que recibe el exhorto, por su que son aquellos que se dirigen los tribu-
parte, est obligado a practicar o dar or- nales chilenos entre s. La comunicacin

79
Mario Casarino Viterbo

es enviada por el tribunal exhortante al do de la tramitacin de un exhorto es un


tribunal exhortado, previa peticin de verdadero mandatario, pero para una de-
parte interesada y dictacin de la corres- terminada actuacin judicial, como es la
pondiente resolucin judicial que as lo sealada, y sin que sea preciso constituir
ordene, pues en estas materias los tribu- este mandato con las solemnidades lega-
nales tampoco pueden obrar de oficio. les que ya conocemos: basta expresar su
Dicha comunicacin, o sea, el exhor- nombre en el exhorto o ser portador del
to, deber contener los escritos, decretos y mismo.
explicaciones necesarias para la adecua- La comunicacin para practicar ac-
da prctica de la actuacin o diligencia tuaciones fuera del lugar del juicio ser
que se encomienda (art. 71, inc. 2, CPC). dirigida, sin intermedio alguno, al tribu-
El tribunal exhortado, esto es, aquel nal o funcionario a quien corresponda
a quien se dirige la comunicacin, orde- ejecutarla, aunque no dependa del que
nar su cumplimiento en la forma que ella reclama su intervencin (art. 75, CPC).
indique, y no podr decretar otras gestio- (Ejemplos: un juez de letras dirige un
nes que las necesarias a fin de darle cur- exhorto a otro juez de igual jerarqua,
so y habilitar al juez de la causa para que aun cuando dependan de diversas Cortes
resuelva lo conveniente (art. 71, inc. fi- de Apelaciones; el Presidente de la Corte
nal, CPC). De suerte que las atribuciones de Apelaciones dirige un exhorto a un
o facultades del juez exhortado deben juez de letras con asiento fuera de su te-
encontrarse en la misma comunicacin o rritorio jurisdiccional, etc.). En otras pa-
exhorto. Toda actuacin practicada sin labras, no importa si el tribunal exhortado
sujecin al exhorto implicar exceso de depende jerrquicamente o no del tribu-
atribuciones o de poder y, por consiguien- nal exhortante; como tampoco, la diver-
te, producir la nulidad de la correspon- sa jerarqua de uno y otro.
diente actuacin. Adems, la comunicacin es dirigida
Las comunicaciones o exhortos sern por el tribunal exhortante al tribunal
firmados por el juez, en todo caso; y si el exhortado mediante conduccin efectua-
tribunal es colegiado, por su presidente. da por los servicios de correos del Esta-
A las mismas personas se dirigirn las co- do; pero, en casos especiales, calificados
municaciones que emanen de otros tri- por el propio tribunal, puede entregarse
bunales o funcionarios (art. 72, CPC). a la parte que la haya solicitado, para que
Ahora bien, en las gestiones que sea gestione su cumplimiento (art. 77 CPC).
necesario hacer ante el tribunal exhorta-
do, podr intervenir el encargado de la 121. Exhortos internacionales dirigi-
parte que solicit el exhorto, siempre que dos por tribunales chilenos a tribunales
en ste se exprese el nombre de dicho extranjeros. En estos casos, en que han
encargado, o se indique que puede dili- de practicarse actuaciones judiciales en
genciarlo el que lo presente o cualquiera pas extranjero (ejemplos: se trata de no-
otra persona (art. 73, CPC). Recordemos tificar una demanda, de obtener la decla-
que el encargado debe ser persona ha- racin de un testigo, etc.), se dirigir la
bilitada para comparecer en juicio a nom- comunicacin respectiva por el tribunal
bre de otra, de conformidad con lo chileno (tribunal exhortante) al funcio-
preceptuado en el artculo 2 de la Ley nario que deba intervenir (tribunal exhor-
N 18.120, sobre Comparecencia en Jui- tado), por conducto de la Corte Suprema,
cio,* debiendo ser controladas y acre- la cual la enviar al Ministerio de Rela-
ditadas estas calidades ante el juez ciones Exteriores, para que ste, a su vez,
exhortado. En consecuencia, el encarga- le d curso en la forma que est determi-
nada por los tratados vigentes o por las
reglas generales adoptadas por el Gobier-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. no. En la comunicacin se expresar el

80
Manual de Derecho Procesal

nombre de la persona o personas a quie- mticos y consulares chilenos que se en-


nes la parte interesada apodere para prac- cuentran residiendo en el extranjero.
ticar las diligencias solicitadas, o se
indicar que puede hacerlo la persona
que lo presente o cualquiera otra (art. 76, III. Los plazos
inc. 1, CPC).
123. Concepto. El artculo 1494 del
122. Exhortos internacionales dirigi- Cdigo Civil define el plazo como la po-
dos por tribunales extranjeros a tribuna- ca que se fija para el cumplimiento de
les chilenos. Por este mismo conducto y una obligacin. Esta definicin, por su
forma se recibirn las comunicaciones contenido, es un tanto restringida, y slo
de los tribunales extranjeros para prac- se aplicar a las materias contenidas en
ticar diligencias en Chile (art. 76, inc. 2, el libro IV del referido Cdigo, o sea, a
CPC). las obligaciones y a los contratos.
En otros trminos, el exhorto enviado La doctrina define el plazo como el
por el tribunal extranjero debe llegar al hecho futuro y cierto del cual depende
Ministerio de Relaciones Exteriores de Chi- el ejercicio o la extincin de un derecho.
le, el cual, por su parte, lo enva a la Corte De ella se desprende la clasificacin de
Suprema para su cumplimiento. Si l es los plazos en suspensivos y extintivos.
acordado, de la Corte Suprema el exhor- El Cdigo de Procedimiento Civil no
to es enviado al tribunal llamado a inter- define los plazos; pero del contexto de su
venir en estas gestiones de cumplimiento. articulado podemos deducir la siguiente
Debemos advertir, eso s, que, como definicin: plazo es aquel espacio de tiem-
el exhorto proveniente de un tribunal po que fija la ley, una resolucin judicial,
extranjero es un instrumento pblico otor- o el convenio de las partes, para ejercer
gado fuera de Chile, deber presentarse un derecho dentro del proceso.
debidamente legalizado (art. 345 CPC); y La legislacin procesal emplea comn-
que, en caso de estar extendido en len- mente la palabra trmino como sinnimo
gua extranjera, deber acompaarse su de plazo.
correspondiente traduccin (art. 347 CPC).
Adems, el cumplimiento de un exhor- 124. Forma de computar los plazos.
to internacional proveniente de un tribu- Nada prescribe el Cdigo de Procedimien-
nal extranjero implicar prcticamente la to Civil sobre la forma o manera de com-
ejecucin en Chile de una resolucin ju- putar los plazos; de modo que, por ello,
dicial pronunciada por tribunales extran- debemos recurrir a la ley comn.
jeros; de suerte que el exhorto, por su El artculo 48 del Cdigo Civil dispo-
parte, deber tambin ajustarse a las pres- ne que todos los plazos de das, meses o
cripciones legales existentes sobre la ma- aos de que se haga mencin en las leyes
teria y que estudiaremos en momento o en los decretos del Presidente de la
oportuno (arts. 242 y sigs., CPC). Repblica, de los tribunales o juzgados,
Sin perjuicio de las reglas generales se entender que han de ser completos;
anteriores, en estas materias ser necesa- y corrern adems hasta la medianoche
rio tener presente lo que disponen el Auto del ltimo da del plazo.
Acordado de 24 de octubre de 1957 y el El primero y el ltimo da de un plazo
Auto Acordado de 11 de abril de 1967, de meses o aos debern tener un mismo
ambos dictados por la Excma. Corte Su- nmero en los respectivos meses. El plazo
prema, el primero sobre tramitacin de de un mes podr ser, por consiguiente, de
los exhortos internacionales que no se 28, 29, 30 31 das, y el plazo de un ao,
sigan de oficio, y el segundo, que fija nor- de 365 366 das, segn los casos.
mas sobre declaracin como testigos o la Si el mes en que ha de principiar un
confesin judicial de los agentes diplo- plazo de meses o aos constare de ms

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Mario Casarino Viterbo

das que el mes en que ha de terminar el ejecutiva o judicial se encarga de indicar


plazo, y si el plazo corriere desde alguno expresamente que el plazo se computar
de los das en que el primero de dichos descontando los feriados, vale decir, que
meses excede al segundo, el ltimo da ser de das tiles; y la contemplada en
del plazo ser el ltimo da de este se- el artculo 66, inciso 1, del Cdigo de
gundo mes. Procedimiento Civil.
Se aplicarn estas reglas a las pres- En efecto, dispone este ltimo precep-
cripciones, a las calificaciones de edad, y, to que los trminos de das que establece
en general, a cualesquiera plazos o tr- el referido Cdigo se entendern suspen-
minos prescritos en las leyes o en los ac- didos durante los feriados, salvo que el
tos de las autoridades chilenas; salvo que tribunal, por motivos justificados, haya dis-
en las mismas leyes o actos se disponga puesto expresamente lo contrario.
expresamente otra cosa. Llamamos la atencin hacia que esta
disposicin slo se aplica a los plazos de das
125. Clasificacin de los plazos. Los establecidos en el Cdigo de Procedimiento
plazos admiten diversas clasificaciones, Civil, con lo cual los plazos de meses y de
segn sean los puntos de vista desde que aos contenidos en ese mismo Cdigo se
se las formule. computan de acuerdo con la regla general
As, segn la manera de computarlos, se sealada en el artculo 50 del Cdigo Ci-
dividen en: continuos y discontinuos; se- vil; y que a pesar de tratarse de plazos de
gn el momento en que han de comenzar a das establecidos en el Cdigo de Procedi-
correr para los efectos de su cmputo, en: miento Civil, pueden computarse en for-
individuales y comunes; segn la fuente u ma continua, esto es, sin descontar los
origen de donde emanan, en: judiciales, le- feriados, cuando el propio tribunal, por
gales y convencionales; segn si son o no motivos fundados, as lo ordenare, con lo
susceptibles de prrroga, en: prorrogables e cual, en este ltimo caso, de la excepcin
improrrogables, y segn si la falta de ejerci- se vuelve a la regla general.
cio del derecho dentro de ellos los hace o no En consecuencia, tiene mucha impor-
extinguirse, en: fatales y no fatales. tancia saber si estamos en presencia de
Examinaremos tales clasificaciones. un plazo de das, meses o aos estableci-
dos por el Cdigo de Procedimiento Ci-
126. Plazos continuos y discontinuos. vil, pues, segn l sea, ser asimismo
Plazo continuo es aquel que corre sin inte- diferente la manera de computarlo; y de
rrupcin alguna. Plazo discontinuo es aquel all que tambin algunos hagan una nue-
que sufre interrupcin durante los das va clasificacin de los plazos, en de das,
feriados. meses y aos.
La regla general en nuestro Derecho Sin embargo, lo anterior no regir con
es que los plazos sean continuos, puesto los asuntos indicados en el inciso 2 del
que el artculo 50 del Cdigo Civil as lo artculo 314 del Cdigo Orgnico de Tri-
dispone, al prescribir que en los plazos bunales respecto del feriado de vacacio-
que se sealaren en las leyes, o en los nes (art. 66, inc. 2, CPC).
decretos del Presidente de la Repblica, En otras palabras, en esta clase de ne-
o de los tribunales o juzgados, se com- gocios en que se ha habilitado el feriado
prendern aun los das feriados; a menos de vacaciones, a pesar de tratarse de pla-
que el plazo sealado sea de das tiles, zos de das sealados en el Cdigo de
expresndose as, pues en tal caso no se Procedimiento Civil, para los efectos de
contarn los feriados. su cmputo no se descontar ningn da
Esta regla general tiene dos excepcio- feriado.
nes, a saber: la establecida en el mismo
precepto legal antes citado, o sea, cuan- 127. Plazos individuales y comunes.
do la ley o el decreto de la autoridad Plazos individuales son aquellos que co-

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Manual de Derecho Procesal

rren separadamente para cada parte des- 129. Plazos prorrogables e improrro-
de el momento de la respectiva notifi- gables. Plazos prorrogables son aquellos que
cacin. Plazos comunes, en cambio, son pueden aumentarse ms all de su natu-
aquellos que corren conjuntamente para ral vencimiento. Plazos improrrogables, en
todas las partes a contar desde la ltima cambio, son aquellos que no son suscep-
notificacin. tibles de tal aumento.
Esta clasificacin est contemplada en De acuerdo con nuestro Cdigo de
el artculo 65 del Cdigo de Procedimien- Procedimiento Civil, slo pueden prorro-
to Civil, al estatuir que los trminos co- garse los trminos judiciales; pues los le-
menzarn a correr para cada parte desde gales, por principio, son improrrogables,
el da de la notificacin, y que los trmi- a menos que la ley, en texto expreso, con-
nos comunes se contarn desde la ltima sagre su prorrogabilidad.
notificacin. Ahora bien, para que los trminos ju-
La regla general en nuestro Derecho diciales puedan vlidamente prorrogarse
Procesal positivo es que los plazos sean necesitan la concurrencia de los siguien-
individuales; la excepcin es que sean co- tes requisitos: a) que se pida la prrroga
munes, y, siendo excepcin, tendrn que antes del vencimiento del trmino, y b)
estar contemplados expresamente en la que se alegue justa causa, la cual ser apre-
ley. ciada prudencialmente por el tribunal
Ejemplo tpico de un trmino comn (art. 67 CPC).
es el trmino probatorio, el cual, segn En ningn caso podr la prrroga
expresa disposicin del artculo 327 del ampliar el trmino ms all de los das
Cdigo de Procedimiento Civil, es comn asignados por la ley (art. 68, CPC).
para las partes.
130. Plazos fatales y no fatales. Pla-
128. Plazos judiciales, legales y con- zos fatales son aquellos que expiran por el
vencionales. Plazos judiciales son aquellos simple transcurso del tiempo. Plazos no
sealados en una resolucin judicial. Pla- fatales son aquellos que no expiran por el
zos legales son aquellos sealados en un transcurso del tiempo, sino en virtud de
precepto legal. Plazos convencionales son declararse la correspondiente rebelda.
aquellos que sealan de comn acuerdo Los efectos de los plazos fatales con-
las mismas partes litigantes. sisten en considerar irrevocablemente ex-
La mayora de los plazos son legales, tinguidos los derechos que han debido
pues el proceso, desde un punto de vista hacerse valer dentro de ellos y no lo han
formal, est constituido por un conjunto sido. Aluden a esta clase de plazos los
de actuaciones judiciales que deben irse artculos 49 del Cdigo Civil y 64 del de
cumpliendo unas a continuacin de las Procedimiento Civil.
otras y en las oportunidades, o sea, en los El primero de estos preceptos dispone
plazos que la misma ley determina. que cuando se dice que un acto debe eje-
Los plazos judiciales slo pueden fi- cutarse en o dentro de cierto plazo, se en-
jarse en los casos en que la ley faculte tender que vale si se ejecuta antes de la
expresamente al tribunal, de suerte que medianoche en que termina el ltimo da
su presencia en nuestra legislacin es ex- del plazo; y cuando se exige que haya trans-
cepcional. currido un espacio de tiempo para que naz-
Esta clasificacin de los plazos en ju- can o expiren ciertos derechos, se entender
diciales, legales y convencionales tiene que estos derechos no nacen o expiran sino
importancia para los efectos de la prrro- despus de la medianoche en que termine
ga; lo que nos permite tambin clasificar el ltimo da de dicho espacio de tiempo.
los plazos en prorrogables e improrroga- El segundo estableca, con anteriori-
bles; y para establecer el carcter de fatal dad a la dictacin de la Ley N 18.705,
o no fatal de los plazos. que los derechos para cuyo ejercicio se

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Mario Casarino Viterbo

conceda un trmino fatal o que suponga IV. Las rebeldas


un acto que deba ejecutarse en o dentro
de cierto trmino, se entendern irrevo- 131. Concepto. Decamos que los pla-
cablemente extinguidos por el solo minis- zos no fatales son aquellos que no expi-
terio de la ley, si no se han ejercido antes ran por el simple transcurso del tiempo,
del vencimiento de dichos trminos. sino en virtud de declararse la correspon-
Los plazos fatales, por consiguiente, diente rebelda.
se reconocan a) porque la ley les asigna- La institucin de las rebeldas se ha-
ba expresamente este carcter (ejemplo: lla consagrada en el artculo 78 del Cdi-
art. 189, CPC); b) porque la ley deca que go de Procedimiento Civil, al disponer
el derecho deba ejercerse o el acto eje- que vencido el plazo judicial para la rea-
cutarse, empleando la expresin en cier- lizacin de un acto procesal sin que ste
to plazo (ejemplo: art. 770, inc. 1, CPC), se haya practicado por la parte respecti-
y c) porque la ley deca que el derecho va, el tribunal, de oficio o a peticin de
deba ejercerse o el acto ejecutarse, em- parte, declarar evacuado dicho trmite
pleando la expresin dentro de cierto en su rebelda y proveer lo que conven-
plazo (ejemplo: art. 305, inc. 1, CPC). ga para la prosecucin del juicio, sin cer-
En la actualidad, la primera parte del tificado previo del secretario.
inc. 1 del art. 64 del Cdigo de Procedi- Las rebeldas permiten, pues, que el
miento Civil establece que todos los pla- proceso avance en el evento de que al-
zos que seala este cdigo son fatales guna de las partes litigantes manifieste
cualquiera sea la forma en que se exprese, desinters por la evacuacin de un deter-
salvo aquellos establecidos para la realiza- minado trmite en un plazo judicial.
cin de actuaciones propias del tribunal. Como no es posible que el proceso se
En consecuencia, cualquiera sea la estructure exclusivamente a base de pla-
extensin del plazo legal contemplado en zos legales fatales, es necesario estable-
el Cdigo de Procedimiento Civil (hora, cer, entonces, las rebeldas, respecto de
das, meses o aos) y las expresiones que los plazos judiciales no fatales a objeto
utilice para establecerlo, nos encontramos de que aquel progrese.
en presencia de un trmino fatal. Excep- La rebelda como forma de extinguir
cionalmente, a pesar de encontrarse es- una facultad por no haberse ejercido den-
tablecidos en el Cdigo de Procedimiento tro de un plazo no fatal judicial no cabe
Civil, no revisten el carcter de fatal los confundirla con la rebelda como una de
plazos para la realizacin de actuaciones las diversas actitudes que podra asumir
propias del tribunal. el demandado una vez notificado de la
En el plazo fatal, la posibilidad de ejer- demanda; y sealamos a la vez las di-
cer un derecho o la oportunidad para ferencias notables que existen entre la
ejecutar el acto se extingue al vencimien- situacin del rebelde en la primera ins-
to del plazo, por el solo ministerio de la tancia y en la segunda instancia: mien-
ley y sin necesidad de dictarse resolucin tras la primera dice relacin con trmites
alguna por parte del tribunal para que determinados, la segunda implica conti-
precluya el derecho. nuacin del proceso en toda la instancia,
Para la prosecucin posterior del jui- sin preocuparse del litigante rebelde.
cio una vez transcurrido el plazo fatal, el En la actualidad, los plazos que revis-
tribunal, de oficio o a peticin de parte, ten el carcter de no fatales son judicia-
proveer lo que convenga, sin necesidad les, y para que se extinga la facultad no
de certificado previo (segunda parte del basta su mero transcurso, sino que ade-
inc. 1, del art. 64 del CPC).* ms es necesario que luego que ello acon-
tezca el tribunal, de oficio o a peticin
de parte, declare evacuado ese trmite
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. en rebelda y provea lo que convenga para

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Manual de Derecho Procesal

la resolucin del juicio. Para decretar la en persona ninguna de las providencias


rebelda no se requiere el certificado pre- libradas en el juicio, podr pedir la resci-
vio del secretario respecto al hecho de sin de lo obrado, ofreciendo acreditar
haber transcurrido el plazo sin haberse que, por un hecho que no le sea imputa-
ejercido el derecho por la parte.* ble, han dejado de llegar a sus manos las
copias a que se refieren los artculos 40 y
44, o que ellas no son exactas en su parte
V. La nulidad de lo obrado sustancial. Este derecho no podr recla-
marse sino dentro de cinco das, conta-
132. Rescisin de lo obrado en re- dos desde que aparezca o se acredite que
belda por fuerza mayor. Podr un liti- el litigante tuvo conocimiento personal
gante pedir la rescisin de lo que se haya del juicio (art. 80 CPC).
obrado en el juicio en rebelda suya, ofre- Obsrvese que para este precepto pue-
ciendo probar que ha estado impedido da tener aplicacin prctica se requiere: a)
por fuerza mayor. Este derecho slo po- que al litigante rebelde no se le haya he-
dr reclamarse dentro de tres das, con- cho saber en persona ninguna de las re-
tados desde que ces el impedimento y soluciones pronunciadas en el curso del
pudo hacerse valer ante el tribunal que juicio; b) que no hayan llegado a las ma-
conoce del negocio (art. 79 CPC). nos de ese litigante rebelde las copias a
Se trata por consiguiente, de un inci- que se refieren los artculos 40 y 44, o
dente de nulidad procesal fundado en una sea, las copias que constituyen la notifi-
institucin de Derecho Civil, como es la cacin persona propiamente dicha o la
fuerza mayor; que se hace valer ante el personal previa informacin sumaria
mismo tribunal que est conociendo del (ejemplos: el receptor falsea la notifica-
negocio principal por cualquiera de los cin; los testigos falsean la informacin
litigantes, sea demandante o demanda- sumaria, etc.), o que dichas copias no son
do, pues la ley no distingue; dentro del exactas en su parte sustancial; c) que el
plazo fatal de tres das a contar desde litigante rebelde, al formular su inci-
que ces el impedimento, esto es, la fuer- dente, ofrezca probar las circunstancias
za mayor que no permiti a la parte eva- antes sealadas, las que han debido pro-
cuar el trmite en el plazo sealado, por ducirse por un hecho que no le sea im-
cuyo motivo, a pedido de la contraparte, putable; d) que ese litigante rebelde no
se le dio por evacuado en su rebelda; y, puede ser otro que el demandado, pues
en todo caso, ofreciendo probar la fuer- solamente a l corresponde entregarle las
za mayor de que se trata. copias antes dichas, y e) que el incidente
Creemos, adems, que este derecho, de nulidad de todo lo obrado se inter-
a falta de texto legal expreso en contra- ponga en el plazo fatal de cinco das, con-
rio, slo podr hacerse valer pendiente el tados desde que aparezca o se acredite
juicio y mientras la sentencia definitiva que el litigante tuvo conocimiento perso-
no adquiera el carcter de firme o ejecu- nal del juicio.
toriada. En atencin a la gravedad de este in-
Su fundamento es el conocido axioma cidente, puesto que se funda en la falta
jurdico que dice que al impedido no le de emplazamiento, lo que implica llegar
corre plazo. a condenar a un litigante sin ser odo, la
ley permite que pueda interponerse en
133. Rescisin de lo obrado en re- cualquier estado del juicio y aun despus
belda por falta de emplazamiento. Si al de dictada la sentencia definitiva. Se tra-
litigante rebelde no se le ha hecho saber ta aqu de una sentencia aparentemente
ejecutoriada. As lo demuestran los ar-
tculos 182 y 234 de Cdigo de Procedi-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. miento Civil.

85
Mario Casarino Viterbo

Ello tambin significa que este inci- la persona del litigante rebelde que puede
dente se funda en el axioma jurdico que formularlos; al plazo dentro del cual de-
dice que nadie puede ser condenado sin ben interponerse; y, en fin, en cuanto a
ser odo previamente; y se halla muy uni- la oportunidad procesal en que pueden ser
do a la nulidad procesal, de suerte que esgrimidos.
tendremos que volver sobre l al tratar
de esta ltima. 135. Su naturaleza y tramitacin. Los
134. Diferencias entre ambos inciden- incidentes a que den lugar las disposicio-
tes. No obstante que ambos incidentes son nes contenidas en los dos artculos ante-
de la misma naturaleza, pues persiguen la riores, no suspendern el curso de la
nulidad de lo obrado en rebelda, estn causa principal y se substanciarn en cua-
sometidos a una misma tramitacin y en derno separado (art. 81 CPC).
los dos el litigante rebelde debe ofrecer Se trata, pues, de incidentes de no pre-
prueba acerca del fundamento en que los vio y especial pronunciamiento, a pesar de
apoya como formalidad habilitante de su su excepcional importancia, ya que parti-
tramitacin, lo cierto es que hay entre ellos cipan de los caracteres de esta clase de
profundas diferencias. incidentes; a saber, no paralizan la causa
En efecto, se ha visto anteriormente principal y se tramitan en cuaderno sepa-
que difieren en cuanto a su fundamento; a rado (art. 87, inc. 2, CPC).

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Captulo Sptimo
LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Clasificacin de las resoluciones judiciales
al tenor del artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil; III. Requisitos
de forma de las resoluciones judiciales.

I. Generalidades b) Segn la naturaleza del negocio en que


son pronunciadas, las resoluciones judicia-
136. Concepto. Resolucin judicial es les se clasifican en: contenciosas y no con-
todo acto que emana del tribunal desti- tenciosas. Las primeras se pronuncian
nado a substanciar o a fallar la controver- dentro de un juicio, y las segundas, en
sia materia del juicio. cambio, dentro de una gestin pertene-
La resolucin judicial es tambin ciente a la jurisdiccin voluntaria. Esta
una especie de actuacin judicial, puesto clasificacin tiene importancia, porque los
que sta es un acto ms o menos solem- requisitos de forma, los recursos y los efec-
ne que se lleva a efecto en el proceso tos son diversos, segn se trate de una u
del cual se deja constancia escrita y cer- otra clase de resoluciones judiciales;
tificada por el funcionario a quien le c) Segn la naturaleza de los tribunales
corresponde dar fe del acto; caracters- que las pronuncian, las resoluciones judi-
ticas que tambin presentan las resolu- ciales se clasifican en: emanadas de los
ciones judiciales, cualquiera que sea su tribunales ordinarios, arbitrales y especia-
clase. les. La clasificacin tambin tiene impor-
Es evidente, pues, que las resolucio- tancia por los diversos requisitos de forma
nes judiciales, dentro del proceso, consti- que se les exigen a unas y otras los recur-
tuyen las actuaciones judiciales ms sos, y por la diversa manera de ejecutarse
importantes, ya que emanan directamente o cumplirse;
del propio rgano juzgador. d) Segn la naturaleza del asunto some-
tido a la decisin del tribunal, las resolucio-
137. Clasificacin de las resoluciones nes judiciales pueden clasificarse en:
judiciales. Las resoluciones judiciales ad- civiles y penales; clasificacin que tiene
miten diversas clasificaciones, segn sean importancia por el diverso rgimen jur-
los puntos de vista desde los cuales se las dico a que se hallan sometidas, como con-
formulen. As: secuencia tambin de la distinta estructura
a) Segn la nacionalidad del tribunal del del proceso civil frente al proceso penal,
cual emanan, se clasifican en: resolucio- y, muy particularmente, por la influencia
nes pronunciadas por tribunales chilenos o efectos que una resolucin judicial pe-
y resoluciones pronunciadas por tribuna- nal puede producir en un proceso civil y
les extranjeros; clasificacin que tiene im- viceversa, materia que estudiaremos al tra-
portancia para los efectos de su ejecu- tar de la cosa juzgada.
cin o cumplimiento, pues las normas e) Segn la instancia en que son pro-
legales destinadas a regular esta materia nunciadas, las resoluciones judiciales se
son diversas segn si la resolucin emana clasifican en: de nica instancia, de pri-
de un tribunal chileno o de uno extran- mera instancia y de segunda instancia. Es-
jero, o que se demuestra con la sola lec- tas ltimas, a su vez, pueden subclasifi-
tura del ttulo XIX del libro I del Cdigo carse en: confirmatorias, revocatorias y
de Procedimiento Civil; modificatorias. Esta clasificacin tiene

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Mario Casarino Viterbo

importancia en materia de recursos y en de no haberse interpuesto tales recursos,


relacin con los diversos requisitos de for- o sea, que la sentencia est firme.
ma que deben reunir, y Ahora bien, determinar si una reso-
f) Segn su contenido, las resoluciones lucin judicial se encuentra firme o no,
judiciales se clasifican en: decretos, autos, tiene gran importancia, porque solamente
sentencias interlocutorias y sentencias de- esta clase de resoluciones judiciales son
finitivas. En atencin a la importancia de susceptibles de poder ejecutarse o cum-
esta clasificacin, y al hecho de ser for- plirse. El artculo 434, N 1, del Cdigo
mulada por nuestra legislacin positiva, de Procedimiento Civil enumera como
le dedicaremos ms adelante especial primer ttulo ejecutivo a las sentencias
atencin. definitivas o interlocutorias firmes; y el
artculo 231 del mismo Cdigo dispone
138. Resoluciones judiciales firmes o que se proceder a la ejecucin de una
ejecutoriadas. Se entender firme o eje- resolucin judicial una vez que quede eje-
cutoriada una resolucin desde que se cutoriada.
haya notificado a las partes, si no proce-
de recurso alguno en contra de ella; y, 139. Resoluciones judiciales que cau-
en caso contrario, desde que se notifique san ejecutoria. Las resoluciones judicia-
el decreto que la mande cumplir una vez les que causan ejecutoria son, en cambio,
que terminen los recursos deducidos, o las que pueden cumplirse no obstante
desde que transcurran todos los plazos existir recursos pendientes deducidos en
que la ley concede para la interposicin su contra.
de dichos recursos, sin que se hayan he- Ejemplos tpicos de resoluciones judi-
cho valer por las partes. En este ltimo ciales que causan ejecutoria son aquellas
caso, tratndose de sentencias definitivas, en contra de las cuales se ha deducido
certificar el hecho el secretario del tri- recurso de apelacin y se ha concedido
bunal a continuacin del fallo, el cual se en el solo efecto devolutivo; o en contra
considerar firme desde este momento, de las cuales se ha deducido recurso de
sin ms trmites (art. 174 CPC). casacin y no se est en los casos excep-
Del tenor literal del precepto antes cionales de suspensin del cumplimiento
indicado, se desprende, pues, claramen- de la resolucin recurrida. El hecho de
te, que para saber cundo una resolucin que las resoluciones judiciales que causan
judicial est firme o ejecutoriada, hay que ejecutoria puedan cumplirse, lo demues-
distinguir si proceden o no recursos en tran, no slo los diversos efectos que la ley
su contra. les atribuye a los distintos recursos que
Si no proceden recursos, la resolucin pueden deducirse en contra de una reso-
queda firme o ejecutoriada desde el mo- lucin judicial, sino tambin el citado ar-
mento en que se notifica a las partes. tculo 231 del Cdigo de Procedimiento
Si proceden recursos, ser preciso subdis- Civil, al disponer que se proceder a la
tinguir: si se han deducido o no los referi- ejecucin de una resolucin tan pronto
dos recursos. Si se han deducido, quedar cause ejecutoria en conformidad a la ley.
firme o ejecutoriada la resolucin desde
que se notifique a las partes el decreto
que ordena cumplirla. Si no se han deduci- II. Clasificacin de las resoluciones
do estos recursos, quedar firme o ejecu- judiciales al tenor del artculo 158
toriada la resolucin desde que transcurran del Cdigo de Procedimiento Civil
todos los plazos que la ley concede para su
interposicin; pero, tratndose de senten- 140. Clasificacin y definiciones. Las
cia definitiva, ser preciso, adems, que el resoluciones judiciales se denominarn
secretario del tribunal estampe un certifi- sentencias definitivas, sentencias interlo-
cado en el que deje constancia del hecho cutorias, autos y decretos.

88
Manual de Derecho Procesal

Es sentencia definitiva la que pone fin sus preceptos, al referirse a determina-


a la instancia resolviendo la cuestin o das resoluciones; y segundo, porque hay
asunto que ha sido objeto del juicio. resoluciones judiciales que realmente es
Es sentencia interlocutoria la que falla imposible encasillar en la clasificacin an-
un incidente del juicio, estableciendo de- terior, por mucho esfuerzo que se gaste;
rechos permanentes a favor de las partes, tal es el caso de las que fallan un recurso
o resuelve sobre algn trmite que debe de casacin.
servir de base en el pronunciamiento de Por estas razones aconsejamos que,
una sentencia definitiva o interlocutoria. para clasificar adecuadamente una resolu-
Se llama auto la resolucin que recae cin judicial, hay que desentenderse de la
en un incidente no comprendido en el denominacin especial que pueden darle
inciso anterior. determinados preceptos y aplicar, en cam-
Se llama decreto, providencia o provedo bio, la clasificacin y terminologa sea-
el que, sin fallar sobre incidentes o sobre ladas en el artculo 158 del Cdigo de Pro-
trmites que sirvan de base para el pro- cedimiento Civil; y hay que rechazar
nunciamiento de una sentencia, tiene slo tambin la forma externa que pueda re-
por objeto determinar o arreglar la sus- vestir una resolucin judicial, atendiendo
tanciacin del proceso (art. 158 CPC). exclusivamente a su naturaleza intrnseca.
Ejemplos: puede acontecer que el juez,
141. Importancia de esta clasifica- proveyendo una demanda, le coloque la
cin. No es costumbre que el Cdigo de siguiente resolucin: Como se pide. Pese
Procedimiento Civil efecte clasificacio- a su simplicidad y falta de formalidades,
nes, ni menos que formule definiciones; dicha resolucin es una sentencia defini-
lo que, desde luego, est demostrando la tiva. A la inversa, puede tambin suceder
importancia de la clasificacin y de las que ese mismo juez, proveyendo la de-
definiciones anteriores. manda, estampe diversas y largas conside-
En efecto, esta clasificacin de las re- raciones para justificar que es competente,
soluciones judiciales sirve para saber: la que la demanda en cuestin deba some-
forma de notificacin de las distintas re- terse a los trmites del juicio ordinario, y
soluciones; el nmero de ministros que termine declarando que se confiere tras-
deben pronunciarlas en los tribunales co- lado de ella al demandado. No obstante
legiados; la forma o manera como deben su complejidad en la forma, dicha resolu-
redactarse; si gozan o no de la autoridad cin es un decreto.
de la cosa juzgada; los trmites que de- Como vemos, la forma de una resolu-
ben observarse en el recurso de apela- cin judicial debe estar ajustada a su ver-
cin en la segunda instancia; los diversos dadera naturaleza; pero, en caso alguno,
recursos que proceden en su contra; la aqulla la determina.
manera de computar el plazo en la pres-
cripcin del recurso de apelacin, etc. 143. Decreto. Se llama decreto, pro-
videncia o provedo el que sin fallar so-
142. Dificultad en su aplicacin prc- bre incidentes o sobre trmites que sirvan
tica. A pesar de la claridad de redaccin de base para el pronunciamiento de una
del artculo 158 del Cdigo de Procedi- sentencia, tiene slo por objeto determi-
miento Civil, ha dado origen a no peque- nar o arreglar la sustanciacin del proce-
as dificultades en su aplicacin prctica. so (art. 158, inc. final, CPC).
A nuestro juicio, ellas provienen de El artculo 70, inciso 3, del Cdigo
dos rdenes de consideraciones: prime- Orgnico de Tribunales formula otra de-
ro, porque el Cdigo, a pesar de las defi- finicin de los decretos, al decir que se
niciones de las resoluciones judiciales que entienden por providencias de mera sus-
formula en el citado artculo 158, emplea tanciacin las que tienen por objeto dar
una terminologa equivocada en otros de curso progresivo a los autos, sin decidir

89
Mario Casarino Viterbo

ni prejuzgar ninguna cuestin debatida favor de las partes o resuelven sobre tr-
entre partes. mites que deben servir de base al pro-
En consecuencia, los trminos decre- nunciamiento de una sentencia definitiva
to, providencia o provedo son sinnimos. o interlocutoria posterior, y los primeros,
De las definiciones anteriores se des- en cambio, fallan incidentes o resuelven
prende ntidamente que las caractersti- sobre trmites que no renen estas ca-
cas de los decretos son dos: a) no deben ractersticas.
fallar incidentes ni resolver sobre trmi- Recordemos tambin que el proceso
tes que deban servir de base para el pro- se conoce en la prctica con el trmino
nunciamiento de una sentencia, y b) autos; de suerte que al hablar de autos,
deben tener slo por objeto determinar bien podemos referirnos a una determi-
o arreglar la sustanciacin del juicio, o nada resolucin judicial como al mismo
sea, dar curso progresivo a los autos. expediente.
Ejemplos: la resolucin del juez que
provee la demanda en el juicio ordinario 145. Sentencia interlocutoria. Es sen-
de mayor cuanta confiriendo traslado de tencia interlocutoria la que falla un inci-
ella al demandado; la resolucin del juez dente del juicio estableciendo derechos
que proveyendo un escrito de excepcio- permanentes a favor de las partes, o re-
nes dilatorias, confiere traslado de ellas suelve sobre algn trmite que debe ser-
al demandante; la resolucin del juez que, vir de base en el pronunciamiento de una
proveyendo la demanda en el juicio su- sentencia definitiva o interlocutoria
mario, cita a las partes a comparendo de (art. 158, inc. 3, CPC).
contestacin, etc. Lo mismo entonces que los autos, las
sentencias interlocutorias fallan inciden-
144. Auto. Se llama auto la resolu- tes del juicio, o sea, cuestiones accesorias
cin que recae en un incidente no com- que requieren especial pronunciamiento
prendido en el inciso anterior (art. 158, del tribunal; pero deben fallar ciertos y
inc. 4, CPC). determinados incidentes, vale decir, sola-
Claro es que si relacionamos esta de- mente aquellos que establecen derechos
finicin con la de sentencia interlocuto- permanentes a favor de las partes. Tam-
ria contenida en el citado inciso 3 del bin las sentencias interlocutorias pueden
artculo 158, a contrario sensu, podemos resolver sobre trmites que deban servir
llegar a formular la siguiente definicin de base al pronunciamiento de una sen-
de auto: se llama auto la resolucin que tencia definitiva o interlocutoria posterior.
recae en un incidente, sin establecer de- Ejemplos de sentencias interlocutorias
rechos permanentes a favor de las partes, que fallan incidentes estableciendo dere-
o sin resolver sobre algn trmite que chos permanentes a favor de las partes:
deba servir de base en el pronunciamien- la resolucin que acoge una excepcin
to de una sentencia definitiva o interlo- dilatoria; la resolucin que declara aban-
cutoria. donado el procedimiento, la resolucin
Los autos se diferencian, pues, de los que acepta el desistimiento de la deman-
decretos en que mientras los primeros da, etc.
siempre deben fallar incidentes, esto es, Ejemplos de sentencias interlocutorias
cuestiones accesorias del pleito que requie- que resuelven sobre algn trmite que
ran especial pronunciamiento del tribu- deba servir de base al pronunciamiento
na, los segundos jams fallan incidentes; de una sentencia definitiva o interlocuto-
y se diferencian de las sentencias interlo- ria posterior; la resolucin que recibe la
cutorias en que, si bien tanto los autos causa a prueba; la resolucin que ordena
como las sentencias interlocutorias fallan despachar mandamiento de ejecucin en
incidentes, estas ltimas fallan incidentes contra del deudor; la resolucin que fa-
estableciendo derechos permanentes a lla el incidente de autenticidad de un do-

90
Manual de Derecho Procesal

cumento acompaado en parte de prue- ley establece para que los tribunales pue-
ba dentro de otro incidente, etc. dan conocer y fallar los negocios someti-
Las sentencias interlocutorias tambin dos a su decisin, con facultad soberana
admiten una subclasificacin en: sentencias para pronunciarse sobre todas las cues-
interlocutorias que ponen trmino al jui- tiones de hecho y de derecho que en ellos
cio o hacen imposible su prosecucin y se susciten.
sentencias interlocutorias que no tienen En nuestro Derecho, la regla general
estas caractersticas. es que los asuntos judiciales sean conoci-
Esta subclasificacin tiene importancia dos en doble instancia, y la excepcin,
para los efectos de la procedencia del re- que lo sean en nica instancia. Habr,
curso de casacin; pues, segn el artcu- por consiguiente, tantas sentencias defi-
lo 766 del Cdigo de Procedimiento Civil, nitivas, cuantas sean las instancias por las
este recurso slo procede en contra de que deba atravesar un determinado ne-
las sentencias definitivas y en contra de gocio judicial. De ah que las sentencias
las sentencias interlocutorias que ponen definitivas, en relacin con las instancias,
trmino al juicio o hacen imposible su se clasifican en: de nica instancia, de
prosecucin. primera instancia y de segunda instancia.
Ejemplos de sentencias interlocutorias Las sentencias de casacin, tanto las
que ponen trmino al juicio o hacen im- que rechazan el recurso cuanto las que
posible su continuacin: las que aceptan lo acogen, no son propiamente hablan-
el desistimiento de la demanda; las que do sentencias definitivas, a pesar de que
declaran abandonado el procedimiento; participen de sus caractersticas formales,
las que aceptan la incompetencia del tri- porque la casacin no es instancia, como
bunal, etc. tuvimos tambin oportunidad de verlo
Por excepcin, hay ciertas y determi- anteriormente, al estudiar su concepto.
nadas sentencias interlocutorias que, aun No basta que una resolucin judicial
cuando no ponen trmino al juicio o no ponga fin a la instancia para que sea sen-
hacen imposible su continuacin, son, sin tencia definitiva; requiere, adems, que
embargo, susceptibles de casacin en la resuelva la cuestin o asunto que ha sido
forma: se trata de interlocutorias de se- objeto del pleito. Por eso es que las sen-
gunda instancia que han sido pronuncia- tencias que aceptan el desistimiento de
das sin previo emplazamiento de la parte la demanda, que declaran abandonada
agraviada o sin sealamiento de da para la instancia o que declaran la prescrip-
la vista de la causa (art. 769 CPC). cin de la apelacin deducida en contra
de la sentencia definitiva de primera ins-
146. Sentencia definitiva. Es senten- tancia, no son sentencias definitivas, sino
cia definitiva la que pone fin a la instan- interlocutorias, porque les falta el segun-
cia, resolviendo la cuestin o asunto que do elemento o caracterstica de las defi-
ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2, nitivas, cual es la decisin de la cuestin
CPC). o asunto que ha sido objeto del pleito.
En consecuencia, de acuerdo con la Se trata, en consecuencia, de resolucio-
anterior definicin, para que una resolu- nes que no resuelven el fondo del juicio,
cin judicial tenga la naturaleza procesal sino aspectos formales del mismo.
de una sentencia definitiva, requiere la
concurrencia copulativa de dos requisi- 147. Sentencia de trmino. En algu-
tos o caractersticas: a) que ponga fin o nas ocasiones nuestro Cdigo de Procedi-
trmino a la instancia, y b) que resuelva miento Civil emplea la expresin sentencia
la cuestin o asunto que ha sido objeto de trmino; por ejemplo, cuando nos dice
del pleito. que la acumulacin de autos puede pedir-
Recordemos que la instancia es cada se en cualquier estado del juicio antes de
uno de los grados jurisdiccionales que la la sentencia de trmino (art. 98).

91
Mario Casarino Viterbo

La sentencia de trmino, sin embar- peden recaer diversas sentencias definiti-


go, no ha sido definida por el legislador; vas en la misma instancia; de modo que
pero del contexto de las disposiciones pro- para individualizarlas se las llama senten-
cesales se desprende que por tal debe en- cias definitivas parciales.
tenderse aquella sentencia que pone fin La dictacin de estas sentencias defi-
a la ltima instancia del pleito. As, sern nitivas parciales se obtiene a peticin de
sentencias de trmino: la sentencia defi- parte y siempre que concurran los requi-
nitiva de nica instancia; la sentencia de- sitos legales antes sealados. El tribunal,
finitiva de primera instancia en contra de a nuestro juicio, no podra de oficio de-
la cual no se apel; la sentencia definiti- cretar la separacin del proceso en la for-
va de segunda instancia; la sentencia in- ma indicada en el precepto ya transcrito.
terlocutoria que pone fin al juicio o hace Esta institucin de la separacin del
imposible su continuacin cuando, sien- proceso tiende, naturalmente, a obtener
do de primera instancia, no se apela, o una mayor rapidez en la decisin de las
esta misma cuando es pronunciada en la cuestiones controvertidas en el pleito, en
segunda instancia, etc. relacin con el tiempo o poca en que
Como se ve, la sentencia de trmino van quedando en estado de sentencia. En
puede ser tanto sentencia definitiva cuan- la prctica no se ha hecho uso de este
to interlocutoria; pero para ser tal, no derecho con la frecuencia que seguramen-
necesita estar siempre ejecutoriada. Sen- te el legislador pens al establecerlo.
tencia de trmino y sentencia ejecutoria- Ejemplo: en una misma demanda se
da son en el hecho equivalentes, pero entablan dos acciones, una de las cuales
conceptualmente diferentes; pues para debe recibirse a prueba por fundarse en
calificar una sentencia como de una u hechos que han sido contradichos por
otra clase se atiende a puntos de referen- las partes, y la otra, en cambio, puede
cia tambin diversos. resolverse desde luego, por tratarse nada
Ejemplo: la sentencia definitiva de pri- ms que de una controversia de derecho.
mera instancia que no es apelada, es, al No hay inconveniente para que el deman-
mismo tiempo, sentencia de trmino y sen- dante o el demandado soliciten del tri-
tencia ejecutoriada. En cambio, la senten- bunal el fallo inmediato de la segunda
cia definitiva de segunda instancia que es accin; y en caso de accederse a ello, se
recurrida de casacin, es tambin senten- ordenar formar cuaderno separado con
cia de trmino, pero no est ejecutoriada. las piezas pertinentes. Otro caso: en un
juicio el demandado deduce reconven-
148. Sentencias definitivas parciales. cin, pero resulta que la accin principal
Cuando en un mismo juicio se ventilen ha suscitado nicamente una controver-
dos o ms cuestiones que puedan ser re- sia de derecho, no as la reconvencin,
sueltas separada o parcialmente, sin que que necesita de prueba. No hay inconve-
ello ofrezca dificultad para la marcha del niente para que el demandante solicite
proceso, y alguna o algunas de dichas la dictacin de sentencia definitiva res-
cuestiones o parte de ellas lleguen al es- pecto de la accin principal y, en caso de
tado de sentencia antes de que termine accederse, tendr que formarse el corres-
el procedimiento en las restantes, podr pondiente cuaderno separado, etc.
el tribunal fallar desde luego las prime-
ras. En este caso se formar cuaderno se- 149. Clasificacin doctrinaria de las
parado con compulsas de todas las piezas sentencias definitivas. Recordemos que,
necesarias para dictar el fallo y ejecutar- en su oportunidad, clasificamos las accio-
lo, a costa del que solicite la separacin nes, segn su objeto o finalidad, en: de
(art. 172 CPC). condena, declarativas y constitutivas. Pues
Se trata, pues, de un caso tpico de bien, esta misma clasificacin de las ac-
divisin o separacin del proceso, en el cual ciones ha servido a la doctrina para clasi-

92
Manual de Derecho Procesal

ficar las sentencias, desde un punto de ellas satisfacen a actor por el solo hecho
vista funcional, en: de condena, declara- de su pronunciamiento, sin necesidad de
tivas y constitutivas. ir aparejadas de ejecucin o cumplimien-
a) Las sentencias de condena son aque- to compulsivo; de tal manera que, en este
llas que imponen una prestacin al de- sentido, tambin seran sentencias decla-
mandado en favor del demandante y que rativas aquellas que desestiman la deman-
permiten, posteriormente, obtener el da, o sea, que favorecen al demandado, y
cumplimiento de dicha prestacin por va las sentencias constitutivas, que ms ade-
ejecutiva, esto es, por mtodos compulsi- lante analizaremos.
vos. Se trata de las sentencias ms comu- Mucho se ha discutido en doctrina la
nes, por ser tambin ms frecuente el existencia de estas sentencias declarativas.
ejercicio de las acciones de condena. Sostienen algunos que no debiera reco-
Desde el momento en que las senten- nocrselas por cuanto mediante ellas pue-
cias de condena imponen, o sea, decla- de llegar a obtenerse que los tribunales
ran una prestacin, participan en cierto formulen declaraciones tericas; pero lo
sentido de las sentencias declarativas; pero anterior se rebate dicindose que hay ve-
la diferencia est en que las sentencias ces en que es indispensable la certidumbre
de condena tienden siempre a habilitar jurdica, siendo su obtencin el verdade-
al demandante a obtener el cumplimien- ro inters de las partes, en especial del
to de la prestacin por la va ejecutiva actor. A juicio de Chiovenda, en las sen-
posterior. tencias puramente declarativas es donde
Por regla general, las sentencias de el proceso demuestra toda su dignidad e
condena imponen una prestacin al de- importancia en los pueblos civilizados.
mandado en favor del demandante, la Nuestro Derecho positivo, en realidad,
cual, de acuerdo con el derecho sustan- parece estar estructurado exclusivamen-
cial, no se halla afecta a modalidad algu- te en base a sentencias de condena; pero
na, es decir, su cumplimiento puede creemos que, demostrando el actor un
exigirse de inmediato. Por excepcin, hay inters actual en la necesidad de disipar
sentencias de condena, llamadas de con- la incertidumbre de una determinada
dena futura, porque reconocen una pres- relacin jurdica sustancial, puede con xi-
tacin, cuyo cumplimiento, al entablarse to entablar una accin puramente decla-
el juicio, an no poda exigirse. rativa, y llegar a obtener el pronuncia-
En nuestro Derecho se citan como miento de una sentencia de esta misma
ejemplos de sentencias de condena futu- clase o naturaleza.
ra, las que pueden recaer en los juicios a c) Por ltimo, las sentencias constituti-
que aluden los artculos 604 y 611 del C- vas son aquellas cuyo pronunciamiento
digo de Procedimiento Civil, y en los jui- produce la existencia de estados jurdi-
cios sobre alimentos. cos nuevos. Se habla tambin de senten-
b) Las sentencias meramente declarativas, cias constitutivas de estado y de sentencias
o de pura declaracin, como tambin se las constitutivas de derecho. Ejemplos de las
llama, son aquellas que se limitan a pro- primeras: las sentencias de divorcio, de
nunciarse sobre una relacin jurdica que nulidad de matrimonio, de interdiccin,
aparece incierta. Como se comprende, su etc.; y ejemplo de las segundas: las sen-
campo de aplicacin es mucho ms res- tencias de indemnizacin de perjuicios
tringido que el de las sentencias conde- provenientes de hechos ilcitos.
natorias. Aqu el demandante se contenta Ahora bien, la importancia de la ante-
con que la sentencia disipe o aclare las rior clasificacin doctrinaria de las sen-
dudas que existen sobre una determina- tencias se traduce en la prctica en los
da relacin jurdica de orden sustancial. diferentes efectos que producen unas y
En sentido amplio, tambin se habla otras. As, las sentencias de condena
de sentencias declarativas cada vez que abren la va ejecutiva posterior y el deu-

93
Mario Casarino Viterbo

dor queda constituido en mora desde el 151. Requisitos de la primera resolu-


momento de la notificacin de la deman- cin judicial. La primera resolucin judi-
da correspondiente; las sentencias pura- cial que se pronuncie en el proceso, fuera
mente declarativas no dan origen a de los requisitos generales antes indica-
ejecucin posterior, su finalidad est in- dos, deber, adems, contener un requi-
volucrada en s mismas, esto es, en su sito especfico, que consiste en asignarle
propia dictacin, y el derecho declarado a aquel un nmero de orden, con el que
existir desde el momento en que se pro- figurar en el rol del tribunal hasta su
dujo su fuente u origen; las sentencias terminacin, con el objeto de practicar
constitutivas, en fin, producirn solamen- las notificaciones por el estado que pro-
te efectos hacia lo futuro y erga omnes, o cedan (art. 51 CPC).
sea, respecto de todo el mundo, por ser Ejemplo de una primera resolucin
sentencias, como ya vimos, constitutivas judicial recada en un juicio ordinario de
de estado o de derecho. mayor cuanta: Valparaso, treinta de
marzo de mil novecientos noventa y tres.
A lo principal, por interpuesta la deman-
III. Requisitos de forma de da, traslado; a los otroses, tngase pre-
las resoluciones judiciales sente. Asgnasele el N 3.321. Zapata, Juez.
Prez, Secretario.
150. Requisitos generales de toda re-
solucin judicial. Hemos manifestado que 152. Requisitos de los decretos. No
la clasificacin de las resoluciones ju- hay una disposicin legal expresa que se-
diciales, que formula el artculo 158 del ale los requisitos de forma de los decretos,
Cdigo de Procedimiento Civil, tiene im- providencias o provedos. No obstante, si
portancia, entre otros aspectos, para sa- el decreto tiende a dar curso progresivo a
ber los requisitos de forma a que deben los autos, o sea, si slo tiene por objeto
ajustarse en su redaccin o pronuncia- determinar o arreglar la sustanciacin del
miento. Estos requisitos de forma varan,
proceso, lo menos que deber indicar es el
pues, segn sea la especie de la resolu-
trmite que ordena evacuar. As, al pro-
cin judicial de que se trata. Pero hay
veer la demanda en juicio ordinario, con-
tambin requisitos generales aplicables a
toda resolucin: aluden a ellos los artcu- ferir traslado al demandado, y al proveer
los 61 y 169 del Cdigo de Procedimien- un escrito en que se opone un incidente,
to Civil. conferir traslado por tres das a la parte
La lectura combinada de estos precep- contraria, etc.
tos nos permite afirmar que los decretos, Todo esto, sin perjuicio de que el de-
los autos, las sentencias interlocutorias y creto deba cumplir con los requisitos de
las sentencias definitivas deben ajustarse forma general a toda resolucin judicial
a los siguientes requisitos generales de que ya hemos sealado, como indicar en
forma: letras el lugar y la fecha en que se expi-
a) Deben expresar en letras el lugar y da, y llevar la firma del juez o jueces que
la fecha en que se expidan; concurrieron a dictarlo y del secretario
b) Deben llevar al pie la firma del juez que lo autorice; y de los requisitos pro-
o jueces que las dictaron o intervinieron pios de toda primera resolucin judicial,
en su acuerdo; pero, si despus de pro- en caso que el decreto fuere tambin de
ducido el acuerdo, y siendo varios los jue- esta clase de resoluciones.
ces, alguno de ellos se imposibilite para
firmar, bastar que se exprese esta cir- 153. Requisitos de los autos y de las
cunstancia en el mismo fallo; y sentencias interlocutorias. En cambio, tra-
c) Debern llevar tambin al pie la fir- tndose de autos y de sentencias interlo-
ma del secretario autorizndolas. cutorias, la ley se ha preocupado de

94
Manual de Derecho Procesal

sealar expresamente los requisitos de for- su importancia manifiesta, estn someti-


ma que deben contener. das a requisitos de forma ms complejos
En efecto, en las sentencias interlo- que los anteriormente sealados.
cutorias y en los autos se expresarn, en En efecto para conocerlos ser nece-
cuanto la naturaleza del negocio lo per- sario tener a la vista lo que disponen los
mita, a ms de la decisin del asunto con- artculos 61, 144, 160, 169, 170, 379, 640
trovertido, las circunstancias mencionadas y 826 del Cdigo de Procedimiento Civil;
en los Nos 4 y 5 del artculo precedente 384, Nos 1 y 2 del Cdigo Orgnico de
(art. 171 CPC). Tribunales; y Auto Acordado de 30 de
Adems, los autos y las sentencias in- septiembre de 1920, pronunciado por la
terlocutorias debern contener pronun- Corte Suprema en cumplimiento de lo
ciamiento expreso sobre costas, por prescrito en el artculo 5 transitorio de
cuanto la parte que fuere vencida total- la Ley N 3.390, de 15 de julio de 1918,
mente en un incidente deber ser con- sobre forma de redactar las sentencias.
denada al pago de ellas, y sabemos que Luego ser preciso distinguir si se tra-
tanto los autos como las sentencias inter- ta de una sentencia definitiva de nica o
locutorias fallan incidentes (art. 144 CPC). de primera instancia, o de una sentencia
Fuera de lo anterior, tambin debe- definitiva de segunda instancia, y, en este
rn contener los requisitos generales de ltimo caso, si se trata de una sentencia
toda resolucin judicial, sealados en los confirmatoria, modificatoria o revocato-
artculos 61 y 169 del Cdigo de Procedi- ria; y, aun, si se trata de una sentencia
miento Civil. definitiva de nica o de primera instan-
En resumen, los requisitos de forma cia pronunciada por un juez rbitro arbi-
de los autos y de las sentencias interlocu- trador o pronunciada en negocios de
torias son los siguientes: a) expresar en le- jurisdiccin voluntaria.
tra y fecha y el lugar en que se expidan:
b) en cuanto la naturaleza del negocio lo 155. Requisitos de las sentencias de-
permita, indicar las consideraciones de he- finitivas de nica o de primera instancia.
cho o de derecho que sirva de fundamen- Las sentencias definitivas de nica o de
to a la resolucin y la enunciacin de las primera instancia comenzarn expresan-
leyes, y en su defecto, de los principios de do el lugar en que se expidan y en letras
equidad, con arreglo a los cuales se pro- el da, mes y ao (art. 169 CPC y parte
nuncia el fallo; c) la decisin del asunto primera Auto Acordado); y contendrn:
controvertido en el incidente; d) la con- 1 La designacin precisa de las par-
dena al pago de las costas de la parte que tes litigantes, su domicilio y profesin u
haya sido vencida totalmente en el inci- oficio (art. 170, N 1, CPC y N 1 Auto
dente; e) la firma del juez o jueces que Acordado). El objeto de esta mencin es
hayan pronunciado la resolucin o inter- determinar con toda exactitud quines
venido en el acuerdo, al pie de ellos; y han sido partes en el juicio y, por consi-
f) la firma del secretario, autorizndolos. guiente, a quines va a afectar la senten-
De los requisitos antes mencionados, cia. Se exige la designacin precisa de las
todos son esenciales; salvo los sealados en partes litigantes sin distinguir; luego, ha-
la letra b), pues ellos son necesarios sola- br que individualizar tanto a las partes
mente cuando la naturaleza del negocio directas como a las partes indirectas o
as lo permite. Determinar esta ltima cir- terceros; y tanto a las partes que volunta-
cunstancia es una cuestin de hecho, que riamente concurrieron al proceso como
queda entregada al criterio del tribunal a aquellas que lo hicieron en forma for-
sentenciador. zada. Ahora bien, estos datos acerca de
la individualizacin de las partes los to-
154. Requisitos de las sentencias de- mar el tribunal de los escritos fundamen-
finitivas. Las sentencias definitivas, por tales que rolan en el mismo proceso;

95
Mario Casarino Viterbo

2 La enunciacin breve de las peti- Si se suscitare cuestin acerca de la


ciones o acciones deducidas por el de- procedencia de la prueba producida, la
mandante y de sus fundamentos e igual exposicin de los fundamentos que deben
enunciacin de las excepciones o defen- servir para aceptarla o rechazarla, sin per-
sas alegadas por el demandado; no de- juicio del establecimiento de los hechos
biendo, en consecuencia, transcribirse en en la forma expuesta en los prrafos pre-
la sentencia ntegramente o en parte las cedentes para los fines consiguientes
solicitudes o memoriales que hayan pre- (art. 170, N 4, CPC y Nos 5, 6 y 7 Auto
sentado los litigantes, salvo aquellas peti- Acordado);
ciones o declaraciones concretas que por 6 Establecidos los hechos, las consi-
su naturaleza o significacin exijan ser deraciones de derecho aplicables al caso
transcritas ntegramente para su ms f- (art. 170, N 4, CPC y N 8 Auto Acor-
cil y exacta inteligencia (art. 170, Nos 2 y dado).
3, CPC y N 2 Auto Acordado). Esta par- No hay que olvidar que tanto respec-
te de la sentencia nos da una idea, aun to de las consideraciones de hecho cuan-
cuando somera, del contenido del pleito. to de las de derecho, el tribunal observar,
El Cdigo se limita a exigir una enuncia- al consignarlas, el orden lgico que el
cin breve de las acciones y de las excep- encadenamiento de las proposiciones re-
ciones interpuestas por las partes y de quiera; y, al efecto, se observar, en cuan-
sus fundamentos; pero como en la prc- to pueda ser aplicable a tribunales
tica se haba desvirtuado la finalidad de unipersonales, lo dispuesto en el artcu-
la ley, copindose literalmente los escri- lo 186 del Cdigo de Procedimiento Ci-
tos fundamentales, el Auto Acordado pro- vil, hoy artculo 83 del Cdigo Orgnico
hibi expresamente tal copia, con la de Tribunales (N 10 Auto Acordado);
natural salvedad antes sealada; 7 La enunciacin de las leyes, y, en
3 Si ha sido o no recibida la causa a su defecto, de los principios de equidad,
prueba (N 3 Auto Acordado). No se tra- con arreglo a los cuales se pronuncia el
ta, pues, de una exigencia legal. Su cum- fallo (art. 170, N 5, CPC y N 9 Auto
plimiento no presenta inconveniente Acordado);
alguno para el tribunal; 8 La decisin del asunto controverti-
4 Si las partes fueron citadas para or do. Esta decisin deber comprender to-
sentencia o no lo fueron en los casos pre- das las acciones y excepciones que se
vistos por la ley (N 4 Auto Acordado). hayan hecho valer en el juicio; pero po-
Este requisito est en la misma condicin dr omitirse la resolucin de aquellas que
que el anterior; sean incompatibles con las aceptadas
5 Las consideraciones de hecho que sir- (art. 170, N 6, CPC).
ven de fundamento al fallo. Se establece- Adems, el Auto Acordado prescribe
rn con precisin los hechos sobre que que la parte resolutoria del fallo deber
versa la cuestin que deba fallarse, con comprender todas las acciones y excep-
distincin de los que hayan sido acepta- ciones que se hayan hecho valer en el
dos o reconocidos por las partes y de juicio, expresando de un modo determi-
aquellos respecto de los cuales haya ver- nado y preciso las acciones, peticiones y
sado la discusin. excepciones que se acepten o rechacen.
En seguida, si no hubiere discusin Podr omitirse la resolucin de aquellas
acerca de la procedencia legal de la prue- acciones y excepciones que fueren incom-
ba, los hechos que se encuentran justifica- patibles con las aceptadas; en este caso,
dos con arreglo a la ley y los fundamentos el tribunal deber exponer los motivos
que sirvan para estimarlos comprobados, que hubiere tenido para considerarlas in-
hacindose, en caso necesario, la aprecia- compatibles (N 11 Auto Acordado);
cin correspondiente de la prueba de au- 9 La apreciacin y resolucin sobre la
tos conforme a las reglas legales. comprobacin y legalidad de las tachas

96
Manual de Derecho Procesal

deducidas en contra de los testigos que arbitrariedad judicial. Ella est, pues, des-
hubieren declarado en el juicio (art. 379 tinada fundamentalmente a que el juez
CPC); d las razones por las cuales desestima la
10. Un pronunciamiento sobre conde- demanda o, a la inversa, los motivos por
na o absolucin en el pago de las costas los cuales la acoge.
(art. 144 CPC); La redaccin de esta parte de las sen-
11. La orden de copiar la sentencia tencias es en extremo delicada y los jue-
en el libro registro respectivo (art. 384, ces deben poner en ella su mayor
N 1, COT); empeo, en forma que los litigantes que-
12. La firma del juez que la hubiere den en condiciones de apreciar por s
dictado (art. 169 CPC y N 16 Auto Acor- mismos la exactitud y correccin con que
dado); y ha sido avaluada la prueba, para llevarlos
13. La firma del secretario, debiendo al convencimiento de que lo resuelto es
ste expresar, antes de la suya, el nombre la expresin fiel de la justicia y de la ley y
y apellidos del juez y la calidad de pro- para que, en caso de no estimarlo as,
pietario, interino, suplente o subrogante puedan recurrir a los tribunales superio-
en virtud de la cual se pronuncia el fallo res en demanda del mejor derecho que
(art. 61, inc. final, CPC y N 16 Auto Acor- piensan les asiste.
dado). Hay veces en que las consideraciones
de derecho son suficientes para acoger o
156. Partes de que constan las sen- rechazar las peticiones de las partes; en
tencias definitivas de nica o de primera estos casos, algunos jueces estiman que
instancia. La enumeracin anterior de los estn relevados de la obligacin de esta-
requisitos de forma que debe contener blecer tambin los hechos del pleito, a la
una sentencia definitiva de nica o pri- luz de las pruebas rendidas. Este es un
mera instancia, nos permite apreciar con profundo error, pues, aun cuando el plei-
entera claridad las distintas partes de que to pueda decidirse por razones de dere-
constan las referidas sentencias. Ellas son: cho, hay siempre que establecer los
la expositiva o enunciativa, la considera- hechos: en primer trmino porque el C-
tiva y la decisoria o resolutiva. digo de Procedimiento Civil no hace nin-
a) La parte expositiva corresponde a gn distingo sobre el particular; y, en
los requisitos Nos 1, 2, 3 y 4 anterio- segundo lugar, porque el tribunal supe-
res; su objeto consiste en individualizar a rior puede estar en desacuerdo con la
las partes litigantes y precisar el conteni- opinin del inferior en cuanto al dere-
do del juicio; y su importancia radica pre- cho, y se va a encontrar con que en el
cisamente en que ella sirve para saber a fallo recurrido no hay hechos estableci-
quines va a afectar en sus resultados la dos. Si esta situacin es delicada para un
sentencia y para saber, adems, en caso tribunal de alzada, lo es mayor para la
que las mismas partes promovieren un Corte Suprema, puesto que, conociendo
nuevo juicio, si ambos tienen el mismo del recurso de casacin en el fondo, no
objeto y la misma causa de pedir; en otros puede entrar por s misma a dar por esta-
trminos, si se ha producido o no la ex- blecidos los hechos del pleito, sino que
cepcin de cosa juzgada. debe aceptarlos en la forma como vienen
b) La parte considerativa corresponde, en el fallo recurrido.
en cambio, a los Nos 5, 6 y 7 anterio- La parte considerativa, hemos dicho,
res; su objeto es contener las razones de es el fundamento de la parte resolutiva;
hecho y de derecho que asisten al tribu- luego, tiene que haber entre ellas la de-
nal para llegar a la conclusin que for- bida correspondencia y armona. Si en-
mular en la parte resolutiva; y su tre los considerandos y lo resolutivo hay
importancia se demuestra por el solo he- contradiccin, es lo mismo que si la sen-
cho de que esta parte sirve para evitar la tencia careciere de los primeros, y ser

97
Mario Casarino Viterbo

objeto de las sanciones que la ley estable- accin o excepcin, habr dictado una
ce para estos casos (ejemplo: si los consi- sentencia defectuosa en la forma, por fal-
derandos tienden a demostrar que la ta de decisin del asunto controvertido;
accin debe ser acogida, y luego la parte y si, en cambio, falla alguna accin o ex-
resolutiva declara no haber lugar a la de- cepcin que no se haya hecho valer en el
manda; o a la inversa). juicio, habr dictado tambin una sen-
c) Por ltimo, la parte decisoria o reso- tencia defectuosa en la forma, pero esta
lutiva comprende los Nos 8 a 13 anterio- vez por ultra petita.
res, y est nada menos que destinada a Ahora bien, las acciones que tiene que
decidir el asunto controvertido, lo que decidir el tribunal las encontrar en el
por s solo est ya demostrando su im- escrito de demanda, y las excepciones en
portancia. Es en este momento cuando el de contestacin de la demanda; salvo
el juez ejerce, en toda su amplitud, la las excepciones de prescripcin, cosa juz-
jurisdiccin de que se halla investido, es gada, transaccin y pago efectivo de la
en ese momento cuando el juez declara deuda, cuando sta se funde en un ante-
si la ley debe actuar en favor del deman- cedente escrito, las que podrn oponerse
dante o del demandado; en otros trmi- en cualquier estado de la causa, y que,
nos, si la demanda debe ser estimada o por consiguiente, las hallar en cualquie-
acogida, o debe ser desestimada o recha- ra solicitud posterior (art. 310 CPC).
zada. Tambin tendr el tribunal que exa-
minar los escritos de rplica y dplica,
157. La decisin del asunto contro- por cuanto en ellos las partes pueden am-
vertido. Dispone el artculo 170, N 6, del pliar, adicionar o modificar las acciones y
Cdigo de Procedimiento Civil que la de- excepciones que hayan formulado en la
cisin del asunto controvertido deber demanda y contestacin, pero sin que
comprender todas las acciones y excep- puedan alterar las que sean objeto prin-
ciones que se hayan hecho valer en el cipal del pleito (art. 312 CPC).
juicio; pero podr omitirse la resolucin En resumen, el tribunal en la parte
de aquellas que sean incompatibles con resolutiva tendr que fallar o decidir to-
las aceptadas. das y cada una de las acciones y excep-
El N 11 del Auto Acordado, al regla- ciones hechas valer en el juicio; y nada
mentar el precepto anterior, agrega que ms que esas acciones y excepciones.
la parte resolutoria del fallo deber com- Este mismo principio lo expresa, en
prender todas las acciones y excepciones otros trminos, el artculo 160 del Cdi-
que se hayan hecho valer en el juicio, go de Procedimiento Civil, por lo cual se
expresando de un modo determinado y dice, y con razn, que es un complemen-
preciso las acciones, peticiones y excep- to o explicacin del N 6 del artculo 170
ciones que se acepten o rechacen. Podr del mismo Cdigo. Dice el primero de
omitirse la resolucin de aquellas accio- estos artculos: Las sentencias se pronun-
nes y excepciones que fueren incompati- ciarn conforme al mrito del proceso, y
bles con las aceptadas; en este caso el no podrn extenderse a puntos que no
tribunal deber exponer los motivos que hayan sido expresamente sometidos a jui-
hubiere tenido para considerarlas incom- cio por las partes, salvo en cuanto las le-
patibles. yes manden o permitan a los tribunales
En consecuencia, la decisin del asun- proceder de oficio.
to controvertido comprende el fallo o reso-
lucin de todas las acciones y de todas 158. Excepciones a la decisin del
las excepciones que se hayan hecho valer asunto controvertido. El principio de que
en el juicio; pero solamente de esas ac- la decisin del asunto controvertido debe
ciones y excepciones. Si el tribunal deja comprender el fallo de todas las acciones
de fallar en la parte resolutiva, alguna y excepciones hecha valer en el juicio, y

98
Manual de Derecho Procesal

nada ms que esas acciones y excepcio- en el acto o contrato, de acuerdo con lo


nes, no es del todo absoluto, pues se ex- preceptuado en el artculo 1683 del C-
ceptan los dos casos siguientes: digo Civil. Si no existiera la excepcin
a) En efecto, la sentencia definitiva sealada en el artculo 160 ya citado, el
puede omitir la decisin de aquellas ac- fallo que contuviera una declaracin de
ciones o excepciones que sean incompati- nulidad absoluta de oficio, esto es, no pe-
bles con las ya aceptadas (art. 170, N 6, dida por las partes, aparecera pronun-
CPC y N 11 Auto Acordado). ciado ultra petita, por haberse extendido
Ejemplos: en un juicio se deducen las a puntos no sometidos a la decisin del
acciones de cumplimiento y de resolu- tribunal.
cin de un mismo contrato; el juez en la
sentencia podr acoger la accin de cum- 159. La decisin del asunto contro-
plimiento y abstenerse de pronunciarse vertido en los juicios sobre frutos o per-
sobre la accin de resolucin, por esti- juicios. En los juicios que versen sobre
marla incompatible con la anterior. En devolucin de frutos o sobre indemniza-
un juicio el demandado opone las excep- cin de perjuicios, la accin correspon-
ciones de prescripcin y de pago; el juez diente puede revestir dos formas: a)
en la sentencia podr acoger la excep- mediante ella se pretende litigar sobre la
cin de pago y abstenerse de pronunciar- existencia misma del derecho a los frutos
se sobre la excepcin de prescripcin, por o del derecho a la indemnizacin de per-
estimarla incompatible con la anterior. juicios y, adems, sobre su especie y mon-
Se trata de una excepcin al princi- to; y b) o bien, mediante ella se pretende
pio general de decisin del asunto con- litigar slo sobre la existencia misma del
trovertido, de carcter discrecional para derecho a los frutos o del derecho a la
el tribunal, pues la ley emplea la expre- indemnizacin de perjuicios, reservndo-
sin podr omitirse; pero, en caso que se el demandante la facultad de litigar
el tribunal haga uso de ella, tendr que sobre la especie y monto de estos frutos
dar cumplimiento a otra importante obli- o perjuicios, en un proceso diverso o en
gacin: deber exponer los motivos que la ejecucin del mismo fallo.
hubiere tenido para considerar incompa- En el primer caso, el juez, al decidir el
tibles la accin o la excepcin que deja asunto controvertido, determinar, en la
de fallar, con aquella accin o excepcin parte resolutiva de su sentencia, la canti-
que ya acept. En otros trminos, el si- dad lquida que por causa de frutos o de
lencio del juez sobre la decisin de de- perjuicios deba abonarse, o declarar sin
terminada accin o excepcin debe lugar el pago, si no resultan probados la
resultar justificado en el fallo mismo; pues, especie y monto de lo que se cobra, o,
en caso contrario, aparecera slo como por lo menos, determinar las bases que
un lamentable olvido del juzgador. deban servir para su liquidacin al ejecu-
b) La segunda excepcin al principio tarse la sentencia.
de que la decisin del asunto controver- En el segundo caso, el juez, al decidir
tido debe comprender todas las acciones el asunto controvertido, en lo resolutivo
y excepciones hechas valer en el juicio, y de su sentencia, reservar a las partes el
nada ms que ellas, es la contemplada en derecho de discutir sobre la especie y
la parte final del artculo 160 del Cdigo monto de los frutos o perjuicios, en la
de Procedimiento Civil, que faculta a los ejecucin del fallo o en otro juicio diver-
tribunales para hacer declaraciones de ofi- so (art. 173 CPC).
cio en los casos en que las leyes as lo
manden o lo permitan. 160. Requisitos de las sentencias de-
Ejemplo: el caso tpico de la nulidad finitivas confirmatorias de segunda ins-
absoluta que puede y debe ser declarada tancia. Se trata, como se comprende, de
de oficio cuando aparece de manifiesto sentencias definitivas pronunciadas por

99
Mario Casarino Viterbo

un tribunal de alzada, que hacen suya y tica: significa que la sentencia de segun-
aceptan sin reservas la sentencia definiti- da instancia deber contener todos los re-
va de primera instancia. quisitos de la primera, tanto los omitidos
Encuntrase que la ley no ha previsto como los no omitidos; o por el contrario,
la exigencia de ningn requisito de forma slo los primeros? La jurisprudencia se
especial para esta clase de sentencias. En ha uniformado en este ltimo sentido,
consecuencia, debern reunir los mismos bastando, pues, que la sentencia de se-
requisitos generales de toda resolucin judi- gunda instancia, al confirmar la de pri-
cial. En otros trminos, debern comen- mera, se limite a subsanar o completar
zar expresando el lugar en que se expidan los requisitos omitidos.
y en letras el da, mes y ao; luego, lo que Ejemplo: la sentencia de primera ins-
en ellas se decide, esto es, la confirmacin tancia omite la designacin precisa de las
del fallo de primera instancia, sin sujetar- partes litigantes, su domicilio y profesin
se para ello a ninguna frmula especial; y u oficio. La sentencia de segunda instan-
terminarn conteniendo la firma de los cia, al confirmarla, dir: Completando
jueces que las dictaron o concurrieron a la parte expositiva de la sentencia en al-
su acuerdo, y del secretario que las autori- zada, en el sentido de que las partes liti-
ce. Si despus del acuerdo se imposibilita gantes son fulano y zutano, se confirma
algn juez para firmarlas, bastar que se la expresada sentencia. Otro ejemplo: la
exprese esta circunstancia en el mismo fa- sentencia de primera instancia omite las
llo (arts. 61 y 169 CPC). consideraciones de hecho que debieron
Ejemplo de una sentencia definitiva servirle de fundamento. La sentencia de
de segunda instancia confirmatoria: Val- segunda instancia, al confirmarla, dir:
paraso, veinte de noviembre de mil no- Teniendo adems, presente... (y en se-
vecientos noventa y dos. Vistos: se confir- guida vendrn los considerandos de he-
ma, con costas del recurso, la sentencia cho omitidos), se confirma la sentencia
definitiva de primera instancia, de fecha en alzada.
10 de mayo de 1992, escrita a fs. 35. De- Fuera de la facultad anterior del tri-
vulvanse. Lpez, Gonzlez, Prez, Minis- bunal de apelacin, consistente, como
tros; Gutirrez, Secretario. hemos visto, en completar o subsanar el
Pero puede ocurrir que si bien el tri- requisito de forma omitido en la senten-
bunal de alzada est dispuesto a confir- cia de primera instancia que se trata de
mar en todas sus partes la sentencia confirmar, la ley le ha conferido otra fa-
definitiva de primera instancia, a esta l- cultad de mucho mayor gravedad; puede
tima le falten todos o algunos de los re- el tribunal casar de oficio la sentencia de
quisitos de forma que debe contener, de primera instancia, o sea, anularla, y de-
acuerdo con el artculo 170, inciso 1, del ber el mismo tribunal acto continuo y
Cdigo de Procedimiento Civil, que ya sin nueva vista, pero separadamente, dic-
hemos estudiado. tar la sentencia que corresponde con arre-
Este caso est previsto especialmente glo a la ley (arts. 776 inc. 1 y 786 inc. 3
por el legislador: al efecto, dispone que del CPC) o, si el requisito omitido es la
la sentencia definitiva de segunda instan- falta de fallo de alguna accin o excep-
cia que confirme sin modificacin la de cin que se haya hecho valer en el juicio,
primera cuando sta no rene todos o podr limitarse a ordenar al juez de pri-
algunos de los requisitos exigidos por la mera instancia que complete la senten-
ley para esta clase de sentencias, deber cia, dictando resolucin sobre el punto
contener los mismos requisitos de las sen- omitido, suspendindose entre tanto la
tencias definitivas de nica o de primera dictacin del fallo de segunda instancia
instancia (art. 170, inc. 2, CPC). (art. 776 inc. 2 CPC).
La redaccin de este precepto ha En resumen, si la sentencia definitiva
dado origen a ciertas dificultades en la prc- de primera instancia omite todos o algu-

100
Manual de Derecho Procesal

nos de los requisitos de forma que debe go de Procedimiento Civil, esto es, debe-
contener, el tribunal de alzada podr: con- r constar de parte expositiva, considera-
firmarla, subsanando los requisitos omiti- tiva y resolutiva (art. 170, inc. 1, CPC).
dos; o bien, casarla de oficio, esto es, Repetimos: la redaccin de la senten-
anularla, debiendo dictarse por el mismo cia definitiva de segunda instancia que
tribunal la sentencia que corresponda con modifica o revoca en su parte dispositiva
arreglo a la ley; o bien, ordenar al juez la sentencia de primera, est determina-
de primera instancia que la complete, sal- da por la circunstancia de si esta ltima
vando la omisin del fallo de una accin rene o no todos los requisitos que le
o excepcin hecha valer en juicio, sus- son propios. Si los rene, la de segunda
pendiendo entre tanto la dictacin de la basta que se refiera a la parte expositiva
sentencia de segunda instancia.* de la de primera; o sea, en la prctica, a
esto se la llama reproducirla, agregando
161. Requisitos de las sentencias de- partes considerativa y resolutiva propias.
finitivas de segunda instancia, modifica- Si no los rene la de primera, la senten-
torias o revocatorias. Se trata de senten- cia de segunda instancia tendr que con-
cias definitivas pronunciadas por un tener partes expositiva, considerativa y
tribunal de alzada, que modifican o revo- resolutiva propias, prescindiendo del ma-
can la parte resolutoria del fallo de pri- terial existente en la de primera.
mera, y que llegan, naturalmente, a for- No hay que olvidar tampoco que en
mular distintas declaraciones que las estas sentencias definitivas de segunda ins-
contenidas en este ltimo. tancia, modificatorias o revocatorias de
Aqu es necesario hacer un distingo fun- la parte dispositiva de las de primera, de-
damental, al tenor de lo dispuesto en los bern expresarse la opinin de los miem-
incisos 1 y final del artculo 170 del Cdi- bros del tribunal que fuere disconforme
go de Procedimiento Civil; y que consiste con la de la mayora y el nombre del mi-
en averiguar, previamente, si la sentencia nistro redactor de la sentencia, todo ello
de primera instancia rene o no sus pro- si se tratare de un tribunal colegiado
pios requisitos de forma exigidos a estas (Nos 14 y 15 Auto Acordado).
sentencias por ese mismo artculo.
En efecto, si la sentencia de primera 162. La decisin del asunto contro-
instancia rene estos requisitos, la de se- vertido en la segunda instancia. As como
gunda que la modifique o revoque basta el juez de primera instancia debe velar
que reproduzca la parte expositiva de la fundamentalmente por que su sentencia
de primera; en seguida, que exponga los contenga la decisin del asunto contro-
considerandos de hecho y de derecho que vertido, o sea, que comprenda el fallo de
demuestran la necesidad de modificar o todas las acciones y excepciones que se
revocar la de primera; y terminar ha- hayan hecho valer en el juicio, tambin
ciendo declaracin sobre las acciones y el tribunal de segunda instancia deber
excepciones que constituyen el asunto preocuparse de que su sentencia conten-
controvertido (art. 170, inc. final, CPC). ga aquella decisin.
Si la sentencia de primera instancia, Ahora bien, el tribunal de alzada de-
en cambio, no rene todos los requisitos cide el asunto controvertido confirman-
de forma que le son propios, la sentencia do lo ya resuelto por el juez de primera
de segunda que la modifique o revoque instancia, o revocando la sentencia de
en su parte dispositiva tendr que reunir este ltimo y decidiendo por su cuenta
ella misma todos los requisitos sealados la suerte de las acciones o excepciones
en el inciso 1 del artculo 170 del Cdi- hechas valer en el juicio, en forma natu-
ralmente diversa a aquellas en que ha-
ban sido resueltas en el fallo de primera
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. instancia.

101
Mario Casarino Viterbo

Pero hay casos excepcionales en que compatibles con las aceptadas, o necesita
el tribunal de alzada, al preocuparse de peticin expresa de parte interesada?
la decisin del asunto controvertido, se A nuestro juicio, el artculo 208 del
pronuncia por primera vez y, por consi- Cdigo de Procedimiento Civil slo da
guiente, en nica instancia, sobre accio- una regla de competencia y, por consi-
nes o excepciones que si bien se hicieron guiente, no ha modificado el principio
valer en el juicio, no fueron decididas fundamental de la pasividad de los tribu-
por la sentencia de primera instancia. nales, consagrado en el artculo 10, inci-
a) Se trata, en primer trmino, del so 1, del Cdigo Orgnico de Tribunales.
caso en que se hayan hecho valer acciones En otros trminos, la parte que tiene in-
o excepciones incompatibles dentro del jui- ters en que se fallen las acciones o ex-
cio, y en el que el tribunal de primera cepciones omitidas por ser incompatibles
instancia est facultado para abstenerse con las aceptadas, para el caso que el tri-
de fallar aquellas acciones o excepciones bunal de alzada revoque el fallo de pri-
que sean incompatibles con las ya acep- mera, har expresa peticin en este
tadas (art. 170, N 6, CPC). sentido, utilizando para ello el apelante
Si el tribunal de alzada desea pronun- el escrito en que deduce la apelacin y el
ciarse sobre las acciones o excepciones apelado podr efectuarla en el escrito de
ventiladas en la primera instancia y que adhesin a la apelacin.*
no fueron falladas por el juez de esa ins- Al no hacerse esta peticin, y el tribu-
tancia por estimarlas incompatibles con nal de alzada entrare a fallar de oficio las
las aceptadas, podr hacerlo, sin necesi- acciones o excepciones cuyo fallo fue omi-
dad de nuevo pronunciamiento de parte tido por incompatibles con las ya acepta-
del tribunal inferior (art. 208 CPC). das, se corre el riesgo de que se anule la
Se trata de un precepto fundado, evi- sentencia de segunda instancia por ultra
dentemente, en razones de economa pro- petita.
cesal. Ejemplo: en una demanda, se hace b) El segundo caso de excepcin en
valer una accin de cumplimiento de con- que el tribunal de alzada decide sobre
trato, y, en subsidio, una accin de reso- acciones o excepciones hechas valer en
lucin de ese mismo contrato. El juez el juicio, pero que no vienen resueltas en el
inferior declara que ha lugar a la accin fallo de primera instancia, es el que se
de cumplimiento de contrato y se abstie- presenta en el juicio o procedimiento su-
ne de pronunciarse sobre la accin de mario a que alude el artculo 692 del C-
resolucin, por ser incompatible con la digo de Procedimiento Civil.
de cumplimiento ya aceptada. Se apela Dispone este precepto que el tribu-
de dicha sentencia y el tribunal de alzada nal de alzada, en segunda instancia, a so-
estima que debe rechazarse la accin de licitud de parte, podr pronunciarse por
cumplimiento y, en cambio, debe acoger- va de apelacin sobre todas las cuestio-
se la accin de resolucin, o que tam- nes que se hayan debatido en primera
bin debe rechazarse esta ltima accin. para ser falladas en definitiva, aun cuan-
Para decidir el asunto controvertido en do no hayan sido resueltas en el fallo ape-
esta forma, el tribunal de alzada no nece- lado. Como se ve, tambin se trata de un
sita enviar los autos al tribunal inferior a precepto fundado en razones de econo-
fin de que se pronuncie sobre la accin ma procesal, por la rapidez que debe
de resolucin de contrato no decidida por informar todo el procedimiento sumario.
ste. Lo hace en nica instancia el pro- Pero este caso es totalmente diverso
pio tribunal de alzada. del anterior. Mientras que el artculo 208
Ahora bien, puede el tribunal de al- del Cdigo de Procedimiento Civil se
zada fallar de oficio las acciones o excep-
ciones cuyo fallo fue omitido en la
sentencia de primera instancia por ser in- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

102
Manual de Derecho Procesal

pone en el supuesto de que el fallo de declaracin; pero no hay que olvidar que
primera no haya decidido una accin o debe hacerlo previa audiencia del minis-
excepcin por ser incompatibles con las terio pblico (art. 209, inc. 1, CPC).
aceptadas, el artculo 692 se coloca sim- El precepto citado expresa que del
plemente en la situacin de que el fallo mismo modo podr el tribunal: se quie-
de primera haya omitido la decisin de re significar que no importa la falta de
una accin o excepcin por simple ol- pronunciamiento del tribunal inferior; o
vido. sea que, en el fondo, el tribunal de alza-
Si no existiera el artculo 692 en el da falla esta declaracin de oficio en ni-
Cdigo de Procedimiento Civil y la sen- ca instancia.
tencia de primera instancia, pronuncia- Pero si en virtud de estas declaracio-
da en juicio sumario, omitiera fallar una nes se establece la incompetencia del tri-
accin o excepcin hechas valer en el jui- bunal para entender en la cuestin
cio, no siendo incompatibles con las ya sometida a su conocimiento, podr ape-
aceptadas, el tribunal de alzada no ha- larse de la resolucin para ante el tribu-
bra tenido ms camino, de acuerdo con nal superior que corresponda, salvo que
las reglas generales consignadas en el ar- la declaracin sea hecha por la Corte Su-
tculo 776 del referido Cdigo, que casar prema (art. 209, inc. 2, CPC).
la sentencia apelada, o bien ordenar al
juez inferior que complete la sentencia, 163. Sancin por la falta de requisi-
fallando las acciones o excepciones omi- tos de forma en las resoluciones judicia-
tidas; pero como estas situaciones no se les. La ley ha sido exigente en materia de
avienen con la naturaleza del juicio su- requisitos de forma de las resoluciones
mario, el legislador opt por entregar el judiciales, de modo que tambin tendr
fallo de las acciones o excepciones omiti- que serlo en cuanto a las sanciones esta-
das al tribunal de segunda instancia, el blecidas por la omisin de ellos.
cual, en esta ltima funcin, acta como En general, podemos afirmar que si a
si fuere tribunal de nica instancia. una resolucin judicial le faltan la indica-
Sin embargo, llamamos la atencin cin del lugar y de la fecha en que es
hacia que, para que el tribunal de alzada expedida y la firma del juez o jueces que
pueda hacer uso del derecho que le se- la han dictado o concurrido a su acuer-
ala el artculo 692 del Cdigo de Proce- do, o la firma del secretario, dicha reso-
dimiento Civil, es indispensable que las lucin tendr de tal slo el nombre; a lo
acciones y excepciones omitidas hayan sumo constituir un proyecto de resolu-
sido hechas valer en el juicio y que exista cin judicial, y no siendo propiamente
solicitud de parte interesada, en el senti- una resolucin judicial, no cabe aplicarle
do de pedir al tribunal de alzada el fallo las sanciones que la ley ha establecido
de estas acciones o excepciones omitidas. expresamente para ellas.
c) El tercer caso de excepcin, en Luego ser necesario entrar al deta-
que la decisin del asunto controvertido lle, esto es, habr que distinguir segn
en la segunda instancia puede compren- sea la clase o naturaleza de la resolucin
der materias no resueltas en primera, es de que se trata y tambin el requisito de
el que dice relacin con las declaracio- forma omitido. As:
nes que por la ley son obligatorias a los a) Si se trata de un decreto que omite
jueces hacer de oficio, aunque el fallo ape- establecer el trmite que ordena evacuar,
lado no las contenga (art. 209 CPC). no habr otro camino que pedirle al tri-
Ejemplo: la nulidad absoluta que apa- bunal que complete su resolucin median-
rece de manifiesto en el acto o contrato, te el correspondiente recurso de reposicin
sobre la cual el tribunal de primera ins- o reconsideracin (art. 181 CPC).
tancia no hace declaracin alguna. Pue- b) Si se trata de un auto dictado en las
de el de segunda instancia efectuar tal mismas condiciones anteriores, esto es,

103
Mario Casarino Viterbo

omitiendo la decisin del incidente lla- casacin en la forma, fundado en los ar-
mado a resolver, igualmente no habr ms tculos 768, N 5, del Cdigo de Proce-
camino que pedir al tribunal que com- dimiento Civil, en relacin con el 170,
plete su resolucin, interponiendo en con- N 6, y ste, a su vez, con el 171.
tra de ella recurso de reposicin (art. 181 En la segunda situacin, o sea, tra-
CPC). tndose de una sentencia interlocutoria
Si tambin se trata de un auto, pero que no pone trmino al juicio ni hace
en l se omiten las consideraciones de imposible su continuacin, en el supues-
hecho o de derecho que deben servirle to que omita la decisin del asunto con-
de fundamento o las citas de las leyes, y, trovertido o silencie las consideraciones
en su defecto, de los principios de equi- de hecho o de derecho o las citas de las
dad con arreglo a los cuales se pronuncia leyes y, en su defecto, de los principios
el fallo, dicha omisin no tiene sancin, de equidad, est equiparada en cierto sen-
por dos razones fundamentales: primera, tido a los autos, esto es, la falta de deci-
porque estos requisitos de forma omiti- sin del asunto controvertido habra que
dos deben estamparse slo cuando la na- subsanarla mediante un recurso de acla-
turaleza del negocio lo permita, o sea, es racin, agregacin o rectificacin (art. 182
una cuestin de hecho que queda entre- CPC); y la omisin de consideraciones o
gada al criterio del tribunal llamado a de citas legales no tiene sancin por cuan-
pronunciar el auto (art. 171 CPC); y se- to este requisito se exige en razn de la
gunda, porque el recurso de casacin en naturaleza del negocio y, en todo caso, el
la forma, destinado principalmente, como recurso de casacin en la forma es im-
lo veremos en su oportunidad, a anular procedente respecto de esta clase de re-
las sentencias judiciales por omisin de soluciones judiciales (art. 766, incs. 1 y
sus requisitos de forma, no procede en 2, CPC).
contra de los autos, sino de las sentencias d) Por ltimo, si los requisitos de for-
definitivas e interlocutorias que ponen tr- ma omitidos lo han sido en una sentencia
mino al juicio o hacen imposible su conti- definitiva, la sancin especfica y por ex-
nuacin (art. 766, incs. 1 y 2, CPC). celencia para este evento es la anulacin
c) Si se trata de una sentencia interlocu- de la sentencia, mediante la interposicin
toria, habr que distinguir su clase, vale del correspondiente recurso de casacin
decir, si es de aquellas que ponen trmi- en la forma.
no al juicio o hacen imposible su conti- Este recurso de casacin tiene como
nuacin, o de aquellas que no participan fundamentos legales el artculo 768, N 5,
de estos caracteres. del Cdigo de Procedimiento Civil, en
En la primera situacin, o sea, tratn- relacin con los diferentes numerandos
dose de una sentencia interlocutoria que del artculo 170 del mismo Cdigo, ya que
pone trmino al juicio o hace imposible el primero de estos preceptos nos dice
su continuacin, si en ella se omiten las que el recurso de casacin en la forma
consideraciones de hecho o de derecho ha de fundamentarse precisamente en al-
que le sirven de fundamento, creemos guna de las causas siguientes: ...5 En ha-
que, por tratarse de una circunstancia de ber sido pronunciada con omisin de
hecho, puesto que ella depende de la na- cualquiera de los requisitos enumerados
turaleza del negocio, queda entregada al en el artculo 170.
criterio del juez sentenciador, y hace im- De estos requisitos, es evidente que
procedente un recurso de casacin en la los que presentan mayor importancia y
forma. No acontece lo mismo si el requi- gravedad son: las consideraciones de he-
sito omitido es la falta de decisin del cho o de derecho que sirven de funda-
asunto controvertido, pues su exigencia mento al fallo y la decisin del asunto
es perentoria para la ley; y, en tal caso, controvertido, los que en su oportunidad
procedera anular la sentencia por va de analizamos en detalle.

104
Manual de Derecho Procesal

Llamamos la atencin acerca de que de casacin en la forma por el hecho de


si se omite en la sentencia la mencin de haberse omitido el fallo de las tachas de
si se recibi o no la causa a prueba, de si los testigos y el sobre costas, porque la
las partes fueron citadas para fallo, o el decisin del asunto controvertido, como
nombre del ministro redactor y la cali- tuvimos oportunidad de verlo, compren-
dad de propietarios, suplentes, interinos de nicamente el fallo de las acciones y
o subrogantes de los jueces, no hay posi- de las excepciones que se hubieren he-
bilidad de deducir con xito un recurso cho valer en el juicio, y no aquellas mate-
de casacin en la forma, pues ste proce- rias que son ajenas a stas.
de por omisin de alguno de los requisi- Otro tanto acontece con la omisin de
tos enumerados en el artculo 170 del la orden de que la sentencia sea copiada o
Cdigo de Procedimiento Civil, y los que que se exprese por el secretario la calidad
se habran omitido, en cambio, estn con- de los jueces que concurren a dictarla, pues
templados y son exigidos solamente por se estima que estas omisiones slo dan ori-
el Auto Acordado. gen a sanciones de carcter disciplinario,
La jurisprudencia de los tribunales ha mas no llegan a permitir que se anule la
sido tambin uniforme en el sentido de correspondiente sentencia por medio del
declarar que es improcedente el recurso recurso de casacin en la forma.

105
Mario Casarino
Captulo Viterbo
Octavo
LAS NOTIFICACIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Notificacin personal; III. Notificacin
por cdula; IV. Notificacin por el estado; V. Notificaciones especiales;
VI. Notificacin tcita; VII. Notificacin ficta.

I. Generalidades mos en el ttulo VI ya indicado. Se desea


saber, en cambio, qu das son hbiles para
164. Concepto. El vocablo notifica- practicar una notificacin judicial. Nada
cin, segn algunos, deriva de la expre- dice sobre el particular el ttulo VI; por lo
sin latina notum facere, que significa hacer tanto, debemos recurrir a la disposicin
conocida una cosa. pertinente contenida en el ttulo VII, que
En sentido amplio, la notificacin es trata, como ya se ha expresado, de las ac-
el acto por el cual el tribunal pone en tuaciones judiciales en general.
conocimiento de una persona, sea o no
parte en el proceso, una resolucin o una 166. Importancia de las notificacio-
diligencia, con el objeto de drsela a co- nes. La seala el artculo 38 del Cdigo
nocer simplemente, de hacerla compare- de Procedimiento Civil, al disponer que
cer en resguardo de sus intereses, o de las resoluciones judiciales slo producen
hacerla comparecer a testificar, a confe- efecto en virtud de notificacin hecha con
sar o a informar pericialmente, o, inclu- arreglo a la ley, salvo los casos expresa-
so, a fin de que ejecute o deje de ejecutar mente exceptuados por ella.
algo, bajo apercibimiento legal. Por consiguiente, para que una reso-
En trminos ms restringidos, notifi- lucin judicial produzca todos los efectos
cacin es la actuacin que tiene por ob- legales que le son propios a los cuales
jeto poner en conocimiento de las partes nos referiremos ms adelante y en su
o de terceros una resolucin judicial. oportunidad, es necesario: a) que la re-
solucin judicial haya sido notificada, y
165. Reglas legales aplicables. Desde b) que la notificacin haya sido practica-
el momento en que las notificaciones cons- da en conformidad a la ley. Ambos requi-
tituyen verdaderas actuaciones judiciales, sitos son copulativos: basta que falte uno
quiere decir que las reglas legales que les de ellos para que la resolucin judicial
sern aplicables son las siguientes: de que se trate no produzca los efectos
a) Las contenidas en el ttulo VI del legales deseados.
libro I del Cdigo de Procedimiento Ci- Este mismo precepto agrega: salvo
vil, o sea, los artculos 38 a 58; y los casos expresamente exceptuados por
b) Las contenidas en el ttulo VII del ella. Significa que habr casos en que
libro I del mismo Cdigo, esto es, los ar- determinadas resoluciones producen efec-
tculos 59 a 77. tos legales, no obstante la falta de notifi-
Las primeras reglas son de carcter es- cacin. En el Cdigo de Procedimiento
pecial; luego, son de aplicacin preferen- Civil encontramos dispersos algunos de
te. Las segundas son de carcter general; estos casos (ejemplos: arts. 201, 202, 289,
luego, son de aplicacin supletoria de las 302, 441, etc.).
anteriores. Ejemplo: se desea saber quin
es el funcionario competente para practi- 167. Clasificacin de las notificacio-
car una notificacin judicial. Esto lo halla- nes. En atencin a la forma que pueden

106
Manual de Derecho Procesal

revestir las notificaciones, se clasifican en: tar confesin judicial; se cita a las partes
personal, por cdula, por el estado, espe- a comparendo para designar perito, etc.).
cial, tcita y ficta. El emplazamiento es la notificacin que
La notificacin personal puede subclasi- se hace a la parte para que dentro de un
ficarse en: personal propiamente dicha, determinado plazo haga valer sus dere-
personal previa informacin sumaria o de chos, en especial para que conteste la de-
conformidad con el artculo 44 del Cdi- manda o comparezca a proseguir un
go de Procedimiento Civil y personal por determinado recurso. De ah que el em-
avisos. Estas tres clases de notificaciones plazamiento conste de dos elementos: no-
personales tienen el mismo valor legal. tificacin legal y transcurso del plazo. Este
La notificacin por cdula tambin pue- plazo generalmente es fatal, de suerte que
de subclasificarse en: por cdula propia- se extingue por el solo ministerio de la
mente dicha y por cdula por avisos. ley con el solo transcurso del plazo, sin
Ambas formas de notificacin por cdula que sea procedente para ello como ocu-
tienen igual significado y validez. rre en el plazo no fatal que el tribunal de
La notificacin tcita tiene la virtud de oficio o a peticin de la otra parte acuse
reemplazar o de involucrar a todas las la correspondiente rebelda (ejemplos: la
notificaciones anteriores, cualquiera que notificacin de la demanda; la notifica-
sea la forma de stas exigida por el legis- cin de la resolucin que concede un re-
lador. curso de apelacin).*
La notificacin ficta es aquella que se El requerimiento tambin es una espe-
produce por el solo ministerio de la ley cie de notificacin, pero por medio de l
en caso de haberse declarado la nulidad se amonesta a una parte para que en el
de la notificacin de una resolucin judi- acto haga o no haga alguna cosa, o cum-
cial y que contempla en el inciso 2 del pla o no cumpla con alguna prestacin
artculo 55 del Cdigo de Procedimiento (ejemplo: se requiere de pago al deudor
Civil, agregado por el artculo 1 N 7 de en el juicio ejecutivo).
la Ley N 18.705.* Por ltimo, la notificacin propiamente
La clasificacin anterior es tambin tal es el hecho de poner en conocimiento
la que ha seguido nuestra ley procesal. de las partes o de un tercero una determi-
En cambio, en cuanto a su objeto o nada resolucin judicial, nada ms que con
finalidad inmediata, las notificaciones ju- el objeto de que produzca efectos legales
diciales pueden clasificarse en: citacin, y sin el propsito de que comparezca o
emplazamiento, requerimiento y notifica- cumpla con determinada prestacin o abs-
cin propiamente tal. tencin. La regla general es que las noti-
La citacin es el llamamiento que se ficaciones sean propiamente tales. Por
hace a una persona a fin de que compa- excepcin, la notificacin reviste el ca-
rezca al tribunal para determinado obje- rcter de una citacin, de un emplaza-
to, bajo apercibimiento de incurrir en las miento o de un requerimiento.
sanciones que la ley establece para este El siguiente cuadro proporciona una
caso (ejemplos: se cita a la parte a pres- clara nocin de las notificaciones.

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

107
Mario Casarino Viterbo

1444442444443
personal propiamente

1442443
dicha

Notificacin tcita
144444424444443
Notificacin personal personal de acuerdo con
el art. 44 CPC

Personal por avisos


144444424444443

123
por cdula propiamente dicha
SEGN SU
Notificacin por cdula
FORMA
por cdula por avisos
NOTIFICACIONES

Notificacin por el estado


Notificacin especial
Notificacin tcita
Notificacin ficta
14243

Citacin
SEGN SU Emplazamiento
OBJETO Requerimiento
Notificacin propiamente tal*

168. Requisitos generales de las noti- efectuada en lugares y recintos de libre


ficaciones. Una rpida lectura de los acceso pblico, la que puede efectuarse
artculos que constituyen el ttulo VI del en cualquier da y a cualquier hora. En
libro I del Cdigo de Procedimiento Ci- las restantes formas de notificacin, no
vil, que trata de las notificaciones, nos toda hora, da y lugar, por consiguiente,
permite apreciar de inmediato que todas son hbiles para practicar una notificacin
las notificaciones que all se reglamentan judicial. Son horas hbiles para practicar
presentan ciertos requisitos comunes de una notificacin distinta de la personal,
validez. las que median entre las ocho y las veinte
As, en primer trmino, es indispensa- horas, y son das hbiles para este mismo
ble que la notificacin sea practicada por objeto los no feriados (art. 59 CPC). Son
funcionario competente, esto es, por el fun- lugares hbiles, en cambio, para practicar
cionario que la ley seala que debe inter- una notificacin: el oficio del secretario,
venir, segn la clase de notificacin de que si se trata de una notificacin personal;
se trata (ejemplos: el secretario o el recep- el domicilio registrado en autos, si se tra-
tor en la notificacin personal; el receptor ta de una notificacin por cdula, etc.
en la notificacin por cdula; el secretario En tercero y ltimo trmino es indis-
en la notificacin por el estado, etc.). pensable que se deje constancia en el pro-
En segundo trmino, es indispensa- ceso de la notificacin practicada con
ble que las notificaciones sean practica- todas las solemnidades que la ley estable-
das en horas, das y lugares hbiles, salvo ce para cada forma de notificacin en
que se trate de la notificacin personal particular (ejemplos: arts. 43, 45, 48,
inc. 3, y 50, inc. 4, CPC).
Cada uno de estos requisitos los vol-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. veremos a analizar a medida que estudie-

108
Manual de Derecho Procesal

mos las diversas notificaciones judiciales II. Notificacin personal


en particular.
171. Definicin. La notificacin per-
169. Consentimiento y declaraciones sonal consiste en entregar a la persona a
del notificado. Desde el momento en que quien se trata de notificar, copia ntegra
la notificacin judicial es un acto de au- de la resolucin y de la solicitud en que
toridad, para los efectos de su validez la haya recado, cuando sea escrita.
ley no ha tenido necesidad de tomar en Esta definicin la formulamos en pre-
cuenta la voluntad del notificado. De sencia de lo que dispone el artculo 40
aceptarse la tesis contraria, en la prctica del Cdigo de Procedimiento Civil.
se hara imposible efectuar vlidamente Un ejemplo de solicitud verbal lo en-
una notificacin judicial. contramos en la demanda del juicio ordi-
El principio anterior aparece claramen- nario de mnima cuanta, aun cuando en
te expresado en el artculo 39 del Cdigo realidad se deja constancia de ella en un
de Procedimiento Civil, cuando dice: Para acta y al notificado se le entrega copia
la validez de la notificacin no se requiere del acta y de la resolucin que en ella
el consentimiento del notificado. hubiere recado (art. 705 CPC).
An ms: las diligencias de notificacin La definicin anterior, que hemos
que se estampen en los procesos, ni si- dado de la notificacin personal, corres-
quiera necesitan dejar constancia de lo que ponde ms bien a la notificacin perso-
haya manifestado el notificado. Es lo que nal propiamente dicha.
tambin dice expresamente el artculo 57
del Cdigo de Procedimiento Civil, al pres- 172. Clases de notificacin personal.
cribir que las diligencias de notificacin Al confeccionar el cuadro de las notifica-
que se estampen en los procesos, no con- ciones, tuvimos oportunidad de anotar
tendrn declaracin alguna del notifica- que la notificacin personal, en cuanto a
do, salvo que la resolucin ordene, o, por su forma, poda subclasificarse en: perso-
su naturaleza, requiera esa declaracin. nal propiamente dicha, personal de con-
Ejemplo: se requiere de pago al deu- formidad con el artculo 44 del Cdigo
dor y paga en el acto de ser requerido. de Procedimiento Civil y personal por avi-
Habr que dejar constancia del hecho del sos. Nos referiremos, a continuacin y en
pago y de lo manifestado por el deudor primer trmino, a la notificacin perso-
sobre el particular. nal propiamente dicha.

170. Delegacin de funciones de los 173. Funcionario competente para


secretarios. Son varias las disposiciones practicarla. La notificacin personal pro-
contenidas en el ttulo VI del libro I del piamente dicha puede ser practicada sola-
Cdigo de Procedimiento Civil que sea- mente por dos funcionarios competentes:
lan diversas funciones a los secretarios en el secretario del tribunal y el receptor.
materia de notificaciones. En efecto, son funciones de los secre-
Pues bien, las funciones que ese ttu- tarios hacer saber a los interesados las
lo encomienda a los secretarios de tribu- resoluciones que en sus solicitudes reca-
nales podrn ser desempeadas bajo la yeren cuando acuden a su oficina para
responsabilidad de stos por el oficial pri- tomar conocimiento de ellas (art. 380,
mero de la secretara. N 2, COT); y son funciones de los re-
Ejemplo: ceptores hacer saber a las partes fuera de
La prctica de una notificacin per- las oficinas de los secretarios, las resolu-
sonal en el oficio del secretario, etc., que ciones de los tribunales de justicia
puede practicarla vlidamente el oficial (art. 390 COT).
primero del respectivo tribunal (art. 58 Como vemos, el legislador, junto con
CPC). sealar los funcionarios competentes para

109
Mario Casarino Viterbo

practicar la notificacin personal, ha se- la prctica, esta orden que expide el tri-
alado tambin el lugar en que cada uno bunal, a solicitud de parte, se conoce con
de ellos puede efectuarla. As, el secreta- el nombre de habilitacin de lugar.
rio slo puede notificar personalmente Para que el tribunal pueda decretar
en su propio oficio, y el receptor, en cam- esta forma especial de notificacin perso-
bio, en los dems lugares que indica la nal, se requiere que las circunstancias an-
ley, o sea, siempre que no se trate de la teriores se acrediten por medio de
oficina del secretario. certificado de un ministro de fe que afir-
ma haber hecho las indagaciones posi-
174. Lugar y horas hbiles para prac- bles, de las cuales dejar testimonio
ticar notificacin personal. La notificacin detallado en la respectiva diligencia
en persona puede hacerse: en los lugares (art. 42 CPC).
y recintos de libre acceso pblico, en la Respecto de los das y horas en que
morada o lugar donde pernocta el notifi- puede practicarse la notificacin perso-
cado, en el lugar donde ste ordinaria- nal, la Ley N 19.382 dispuso que en los
mente ejerce su industria, profesin o lugares y recintos de libre acceso pbli-
empleo, en cualquier recinto privado en co, sta puede efectuarse en cualquier da
que se encuentre el notificado y al cual y a cualquier hora procurando causar la
se permita el acceso al ministro de fe, en menor molestia posible al notificado. Sin
el oficio del secretario, en la casa que embargo tratndose de los juicios ejecu-
sirva para despacho del tribunal y, en la tivos, el requerimiento de pago no pue-
oficina o despacho del ministro de fe que de efectuarse en pblico, y en el evento
practique la notificacin. Los jueces no de haberse notificado la demanda en un
podrn, sin embargo, ser notificados en el lugar o recinto de libre acceso pblico,
local en que desempeen sus funciones. el ministro de fe debe citar al demanda-
Si relacionamos la disposicin ante- do para un da, hora y lugar posterior a
rior con la de los funcionarios compe- fin de practicar dicho requerimiento
tentes para intervenir en la notificacin (art. 41 inc. 1 en relacin con el N 1
personal, diremos que el secretario noti- del art. 443 CPC).
fica personalmente en su propio oficio y A su vez el legislador dispuso una nor-
que el receptor notifica personalmente ma especial para la practica de la notifi-
en los dems lugares hbiles, esto es, los cacin en la morada o lugar donde
lugares y recintos de libre acceso pbli- pernocta el notificado, en el lugar donde
co, en la morada o lugar donde pernocta ste ordinariamente ejerce su industria,
el notificado, en el lugar donde ste or- profesin o empleo, en cualquier recinto
dinariamente ejerce su industria, profe- privado en que se encuentre el notificado
sin o empleo, en cualquier recinto y al cual se permita el acceso al ministro
privado en que se encuentre el notificado de fe, casos en los cuales la notificacin
y al cual se permita el acceso al ministro puede efectuarse entre las seis y las vein-
de fe, en la casa que sirva para despacho tids horas.
del tribunal y, en la oficina o despacho Por ltimo, el legislador dispuso ex-
del ministro de fe que practique la notifi- presamente que cuando la notificacin
cacin. personal se practique en un da inhbil,
Sin embargo, si la persona a quien se los plazos comenzarn a correr desde las
trata de notificar personalmente no tie- cero horas del da hbil inmediatamente
ne habitacin conocida en el lugar en siguiente, aumentndose conforme las
que ha de ser notificada y tampoco ejer- normas de emplazamiento previstas en los
ce una profesin, industria o empleo, pue- artculos 258 y 259, cuando la notifica-
de el tribunal, en tal caso, ordenar que cin se practique fuera de la comuna don-
se haga la notificacin en otros lugares de funciona el tribunal (art. 41 incs. 1, 2
que los sealados precedentemente. En y 3 CPC).

110
Manual de Derecho Procesal

Respecto de los dems lugares en los f) Las notificaciones que se hagan a


que puede practicarse la notificacin per- terceros que no sean parte en el juicio, o a
sonal, debe aplicarse la regla general, con- quienes no afecten sus resultados, se harn
forme la cual son horas hbiles las que personalmente o por cdula (art. 56 CPC)
median entre las ocho y las veinte horas, (ejemplo: la citacin de los testigos a de-
y son das hbiles para este mismo objeto clarar), y
los no feriados (art. 59 CPC). g) Cuando la ley lo exige expresamen-
te (ejemplos: casos de los arts. 221, 233,
175. Casos en que debe emplearse la 443, N 1; 689, 705, 730, 860 y 876 CPC).
notificacin personal. Diversos preceptos
establecen los casos en que debe emplear- 176. Forma en que se practica. La
se esta primera e importante forma de notificacin personal consiste, en esen-
notificacin. cia, en que el funcionario llamado a prac-
En efecto, la notificacin personal tie- ticarla entregue al notificado copia ntegra
ne lugar en los siguientes casos: de la resolucin que trata de poner en su
a) En toda gestin judicial, la primera conocimiento y de la solicitud en que hu-
notificacin a las partes o personas a quie- biere recado, cuando sea escrita (art. 40,
nes hayan de afectar sus resultados inc. 1, CPC).
(art. 40, inc. 1, CPC). Ntese que la ley Una vez cumplida la formalidad ante-
habla de gestin judicial; luego, esta for- rior, como la notificacin personal es una
ma de notificacin se emplear tanto en actuacin judicial, deber dejarse constan-
los asuntos contenciosos como en los vo- cia escrita de ella en el proceso, con las
luntarios, tanto en los juicios ordinarios solemnidades especiales que la ley se en-
como en los especiales. Una importante carga de sealar.
excepcin a la regla anterior est consa- En efecto, la notificacin se har cons-
grada en el inciso final del referido ar- tar en el proceso por diligencia que sus-
tculo; al actor de primera notificacin se cribirn el notificado y el ministro de fe,
le har por el estado diario; y si el primero no puede o no quiere
b) Siempre que la ley disponga que firmar, se dejar testimonio de este he-
se notifique a alguna persona para la va- cho en la misma diligencia.
lidez de ciertos actos (art. 47, inc. 1, CPC) La certificacin deber, adems, sea-
(ejemplo: el artculo 1902 del Cdigo Ci- lar la fecha, hora y lugar donde se realiz
vil dispone que la cesin de crditos no la notificacin, y de haber sido hecha en
produce efectos contra el deudor ni con- forma personal, precisar la manera o el
tra terceros, mientras no ha sido notifica- medio con que el ministro de fe compro-
da por el cesionario al deudor o aceptada b la identidad del notificado (art. 43 CPC).
por ste); Esta constancia en el proceso de ha-
c) Siempre que los tribunales lo orde- berse practicado la notificacin personal
nen expresamente (arts. 47, inc. 1, y 221, es esencial para su validez; de suerte que
inc. 2, CPC); cualquiera de las menciones indicadas por
d) Podr, adems, usarse en todo caso la ley que se omita equivale a la falta de
(art. 47, inc. 2, CPC). Se trata de la noti- la constancia escrita en el proceso y, por
ficacin ms solemne, de manera que consiguiente, resta validez a la notifica-
equivale y cubre a todas las otras; cin misma.
e) Si transcurren seis meses sin que se Por lugar en que se ha practicado la
dicte resolucin alguna en el proceso, no notificacin se entiende, evidentemente,
se considerarn como notificaciones vli- alguno de aquellos que la ley considera
das las anotaciones en el estado diario hbiles para la prctica de esta clase de
mientras no se haga una nueva notifica- notificaciones, y no la ciudad, villa o al-
cin personalmente o por cdula (art. 52, dea en que se ha efectuado la correspon-
CPC); diente actuacin.

111
Mario Casarino Viterbo

En resumen, la forma en que se practi- aquella se encuentra en el lugar del jui-


ca la notificacin personal consta de dos cio (ejemplos: Arts. 553, 588, 591 y 608
partes perfectamente determinadas: la CPC);
primera consiste en la entrega al notifi- c) Que el tribunal as lo ordene
cado, por parte del ministro de fe que (art. 44, inc. 2, CPC).
interviene, de copia ntegra de la resolu-
cin y de la solicitud en que hubiere re- 178. Forma de proceder y constancia
cado, cuando es escrita; y la segunda es la en el proceso. La manera de proceder,
constancia escrita en el proceso de haber- en seguida, consiste en que el ministro
se hecho tal entrega con todas y cada una de fe encargado de la prctica de la noti-
de las formalidades indicadas por la ley. ficacin entregue las copias a que se refie-
re el artculo 40, esto es, la copia ntegra
177. Caso en que no es habida la per- de la resolucin y de la solicitud en que
sona a quien se va a notificar. Si buscada hubiere recado, a cualquiera persona
en dos das distintos en su habitacin o adulta que se encuentre en la morada
en el lugar donde habitualmente ejerce del que se va a notificar o en el lugar en
su industria, profesin o empleo, no es que ste ejerce su industria, profesin o
habida la persona a quien debe notificar- empleo, y reemplazar que en ella se en-
se, se procede a la notificacin en la for- cuentren por que en ellos se encuen-
ma determinada en los artculos 44, 45 y tren y si nadie hay all, o si por cualquiera
46 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se otra causa no es posible entregar dichas
trata de una forma especial de notifica- copias a las personas que en ella se en-
cin personal que al subclasificarla, la lla- cuentren, se fijar en la puerta un aviso
mamos, en su oportunidad notificacin que d noticia de la demanda, con espe-
personal de conformidad con el artcu- cificacin exacta de las partes, materia
lo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil. de la causa, juez que conoce en ella y de
Tiene lugar, en consecuencia, cuan- las resoluciones que se notifican (art. 44,
do concurre la circunstancia antes sea- inc. 2, CPC).
lada; pero, para que pueda procederse En caso que la morada o el lugar don-
vlidamente en esta forma un tanto ex- de pernocta o donde habitualmente ejer-
cepcional, se requiere cumplir con las si- ce su industria, profesin o empleo, se
guientes formalidades previas. encuentre en un edificio o recinto al que
a) Que el receptor encargado de la no se permite libre acceso, el aviso y las
diligencia certifique en autos la efectivi- copias se entregarn al portero o encar-
dad de que busc en dos das distintos gado del edificio o recinto, dejndose tes-
en su habitacin o en el lugar donde ha- timonio expreso de esta circunstancia
bitualmente ejerce su industria, profesin (art. 44 inc. 3).
o empleo, a la persona a quien debe no- Pero esto no basta. El ministro de fe
tificarse y no fue habida (art. 44, inc. 1, deber dar aviso de la notificacin practi-
CPC); cada en la forma dispuesta por el artcu-
b) Que el receptor encargado de la lo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil,
diligencia certifique que la persona a dirigindole con tal objeto carta certifi-
quien debe notificarse se encuentra en cada por la oficina respectiva de correo
el lugar del juicio y cul es su morada o en el plazo de dos das contados desde la
lugar donde ejerce su industria, profe- fecha de la notificacin o desde que se
sin u oficio (art. 44 inc. 1 CPC). Por reabran las oficinas de correos si la noti-
excepcin, para la prctica de esta clase ficacin se hubiere efectuado en domin-
de notificacin personal basta certificar go o festivo, aviso que debe cumplir con
cual es la morada de la persona a quien una serie de formalidades que el propio
se va a notificar, sin que sea necesario precepto se encarga de sealar (art. 46,
que dicha certificacin se extienda a que inc. 1, CPC).

112
Manual de Derecho Procesal

Cumplidos estos trmites, a saber, en- medidas que se sealan en los numeran-
trega de copias o fijacin de aviso, segn dos 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo
el caso, y envo de carta certificada, el Orgnico de Tribunales; esto es, censura
ministro de fe dejar constancia de la dili- por escrito, multa o suspensin de sus
gencia en el proceso, atenindose a las funciones hasta por un mes (art. 46, inc.
formalidades sealadas en el artculo 43, final, CPC).*
siendo obligada a suscribirla la persona
que reciba las copias, si puede hacerlo, 179. Notificacin personal por medio
dejndose testimonio de su nombre, edad, de avisos en los diarios o peridicos. Esta
profesin y domicilio (art. 45 CPC); e igual- clase de notificacin personal es aquella
mente dejar testimonio del envo de la que se practica, previa orden del tribu-
carta certificada (art. 46, inc. 1, CPC). nal, por medio de avisos en los diarios o
En resumen, relacionando los artcu- peridicos, cuando es necesario notificar
los 43, 45 y 46 del Cdigo de Procedi- personalmente una resolucin a perso-
miento Civil, se llega a la conclusin de nas cuya individualidad o residencia sea
que la constancia escrita en el proceso difcil de determinar o que por su nme-
de esta forma especial de notificacin per- ro dificultaren considerablemente la prc-
sonal debe contener: a) el lugar en que tica de la notificacin (art. 54, inc. 1,
se practica (art. 43); b) la fecha en que CPC).
se practica (art. 43); c) la hora en que se La definicin anterior indica los casos
practica (art. 43); d) el nombre, edad, en que procede esta clase de notificacin
profesin y domicilio de la persona que personal:
recibe las copias (art. 45); e) el hecho de a) Cuando haya de notificarse a per-
haber fijado aviso, en su caso (art. 45); f) sonas cuya individualidad o residencia sea
testimonio del envo de la carta-aviso pe- difcil de determinar; y
gndose el comprobante de envo por co- b) Cuando por su nmero dificultan
rreo de la carta a continuacin del considerablemente la prctica de la dili-
testimonio (art. 46); g) la firma de la per- gencia.
sona que reciba las copias (art. 45); y h) Para que tenga lugar es indispensable
la firma del receptor (arts. 43, 45 y 61). que exista una resolucin judicial previa que
Hay, pues, una diferencia entre la ac- la decrete; y el tribunal, para ordenarla,
titud que puede asumir la persona a quien tendr que proceder con conocimiento de
se notifica personalmente y la persona a causa (art. 54, inc. 2, CPC). Qu signifi-
quien se entregan las copias de una noti- ca con conocimiento de causa? Significa
ficacin a nombre del notificado: mien- que el tribunal antes de decretar esta for-
tras la primera puede negarse a firmar la ma de notificacin debe cerciorarse de la
diligencia, la segunda debe hacerlo en efectividad de que concurren las circuns-
todo caso. Pero creemos que si esta per- tancias que la autorizan. El artculo 54,
sona se niega a firmar o no sabe firmar, inc. 2, del Cdigo de Procedimiento Ci-
bastar con que el ministro de fe deje vil, da la pauta sobre este particular, al
constancia de estas circunstancias; pues, disponer que el conocimiento de causa
si as no fuere, sera muy fcil frustrar la debe encontrarse en los antecedentes
diligencia. acompaados, y, en caso contrario, debe
No hay tampoco que olvidar que la decretarse informacin sumaria para acre-
omisin en el envo de la carta certificada ditarlos. La audiencia del ministerio p-
no invalida la notificacin y slo hace res- blico hoy da no tiene lugar, puesto que
ponsable al infractor, en este caso el mi- sabemos, de acuerdo con los estudios ya
nistro de fe, de los perjuicios que se hechos, que no existe representante de
originen, pudiendo, adems, el tribunal
que entienda en el juicio, previa audien-
cia del afectado, imponerle alguna de las * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

113
Mario Casarino Viterbo

estos funcionarios auxiliares en la prime- la entrega de una cdula en el domicilio


ra instancia. Adems, la audiencia del Mi- del notificado, la cual contiene copia nte-
nisterio Pblico hoy da no tiene lugar gra de la resolucin que se trata de notifi-
por haber sido suprimida por la Ley car y los datos necesarios para su acertada
N 19.806. inteligencia (art. 48, inc. 1, CPC).
Ahora bien, la resolucin que, a su
vez, ordena notificar una resolucin por 181. Clases de notificacin por cdu-
medio de avisos, debe indicar: a) el nme- la. Al efectuar la clasificacin de las noti-
ro de veces que deben publicarse los avi- ficaciones judiciales, manifestamos que la
sos, que no podr bajar de tres; b) los notificacin por cdula poda subclasifi-
diarios o peridicos en que haya de hacer- carse en: notificacin por cdula propia-
se la publicacin, que debern ser del lu- mente tal, que es la que estudiaremos a
gar en que se sigue la causa, o de la continuacin, y la notificacin por cdu-
cabecera de la provincia, o de la capital la por avisos, que se rige en todo por las
de la regin si all no los hay; y c) si la normas que acabamos de ver sobre la no-
notificacin fuere la primera de una ges- tificacin personal por avisos.
tin judicial, que debe hacerse una publi-
cacin en el Diario Oficial correspondiente 182. Casos en que procede la notifi-
a los das 1 y 15 de cualquier mes, o al cacin por cdula. La notificacin por c-
da siguiente, si no se ha publicado en las dula tiene lugar en los siguientes casos:
fechas indicadas (art. 54, CPC). a) Cuando se trata de notificar las sen-
Los avisos deben contener los mismos tencias definitivas, las resoluciones en que se
datos que se exigen para la notificacin recibe la causa a prueba, o las resoluciones
personal, o sea, copia ntegra de la reso- que ordenan la comparecencia personal de las
lucin que se trata de notificar y de la partes (art. 48, inc. 1, CPC). Sabemos que
solicitud en que hubiere recado; pero si sentencia definitiva es la que pone fin a
la publicacin en esta forma es muy dis- la instancia resolviendo la cuestin o asun-
pendiosa, atendida la cuanta del nego- to que ha sido objeto del pleito. No obs-
cio, podr disponer el tribunal que se tante la amplitud del precepto, hay
haga en extracto redactado por el secre- sentencias definitivas que no se notifican
tario (art. 54, inc. 1, CPC). por cdula: se trata de las sentencias de-
Aun cuando la ley no lo establece ex- finitivas de segunda instancia, por cuan-
presamente, creemos que deber dejarse to en los tribunales de alzada todas las
constancia en el proceso de esta forma par- resoluciones se notifican por el estado,
ticularsima de notificacin personal. La salvo la primera (art. 221, inc. 1, CPC).
manera prctica de hacerlo ser que la La resolucin que recibe la causa a prue-
parte que ha solicitado esta clase de noti- ba es aquella que pronuncia el tribunal
ficacin acompae los diarios o peridi- una vez evacuado el trmite de la dpli-
cos en que se han hecho las publicaciones, ca, y siempre que existan hechos sustan-
y pida al tribunal que el secretario certifi- ciales y pertinentes controvertidos en el
que la efectividad de ellas. El secretario pleito (art. 318 CPC). Ejemplo de resolu-
pegar en el proceso un recorte del dia- ciones que ordenan la comparecencia per-
rio o peridico correspondiente y certifi- sonal de las partes y que, por consiguiente,
car al margen la fecha en que tales avisos deben notificarse por cdula, es el caso
se publicaron. de la resolucin que ordena comparecer
a prestar confesin judicial;
b) Cuando el tribunal ordena expre-
III. Notificacin por cdula samente (arts. 48, inc. final, y 221, inc. 2,
CPC).
180. Definicin. La notificacin por c) Cuando se trata de notificar a ter-
cdula es aquella que se efecta mediante ceros que no sean parte en el juicio, o a

114
Manual de Derecho Procesal

quienes no afecten sus resultados (art. 56 es el secretario del tribunal o el receptor;


CPC); en cambio, en la notificacin por cdula
d) Cuando transcurren seis meses sin slo acta el receptor.
que se dicte resolucin alguna en el pro- En segundo trmino, en la notifica-
ceso, no sern vlidas las notificaciones cin personal se entrega copia ntegra de
por el estado diario mientras no se haga la resolucin que se trata de notificar y
una nueva notificacin personalmente o de la solicitud en que hubiere recado, si
por cdula (art. 52 CPC), y fuere escrita; en cambio, en la notifica-
e) En los dems casos que la misma cin por cdula se entrega copia ntegra
ley lo establece (ejemplos: arts. 233, 443, de la resolucin que se trata de notificar
595 y 629 CPC). y solamente los datos necesarios para su
acertada inteligencia.
183. Forma en que se procede. En En tercer trmino, la notificacin per-
primer trmino, el ministro de fe encar- sonal por regla general se efecta a la per-
gado de la diligencia entrega la cdula en sona misma del notificado, a quien se le
el domicilio del notificado, como lo se- entregan los documentos necesarios; en
ala el inciso 2 del artculo 44; esto es, cambio la notificacin por cdula no re-
en la forma establecida para el caso de la quiere para su validez que los documentos
notificacin personal cuando la persona sean entregados en persona al notifica-
a quien se trata de notificar no es habi- do; basta que se entreguen a cualquiera
da. O sea, entrega la cdula a la persona persona adulta que se encuentre en el
adulta que all se encuentre, y si ello no domicilio del notificado, y, si ello no fue-
fuera posible, dejar en la puerta un avi- re posible, dejando aviso en la puerta con
so, que podr ser la misma cdula. las especificaciones legales.
En segundo lugar, es necesario dejar Finalmente, la notificacin personal
constancia que en la actualidad no es pro- se practica en los lugares y recintos de
cedente que el ministro de fe d aviso de libre acceso pblico, en la morada o lu-
la notificacin por cdula que acaba de gar donde pernocta el notificado, en el
practicar al notificado, dirigindole con lugar donde ste ordinariamente ejerce
tal objeto carta certificada por la oficina su industria, profesin o empleo, en cual-
respectiva de correo, por haberse deroga- quier recinto privado en que se encuen-
do ese trmite mediante la modificacin tre el notificado y al cual se permita el
introducida al art. 48 por la Ley N 18.804.* acceso al ministro de fe, en el oficio del
Por ltimo, el ministro de fe pone secretario, en la casa que sirva para des-
testimonio en los autos de la notificacin pacho del tribunal y en la oficina o des-
que acaba de practicar con expresin del pacho del ministro de fe que practique
da y lugar, del nombre, edad, profesin la notificacin; en cambio, la notificacin
y domicilio de la persona a quien se haga por cdula siempre se practica en el do-
la entrega (art. 48, inc. 3, CPC). micilio del notificado.

184. Diferencias entre la notificacin 185. Designacin de domicilio. La


personal y la notificacin por cdula. Co- prctica de la notificacin por cdula,
nocida la forma como se procede a practi- como hemos visto, supone la entrega de
car una notificacin por cdula, podemos una cdula en el domicilio del notifica-
sealar las diferencias que la distinguen do. La ley vela, en consecuencia, porque
de la notificacin personal. este domicilio se encuentre debidamente
Desde luego, el funcionario competen- indicado en los autos y, adems, porque
te para practicar la notificacin personal se halle ubicado en un lugar que facilite
la diligencia.
Por eso es que, para los efectos de la
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. notificacin por cdula, todo litigante de-

115
Mario Casarino Viterbo

ber, en su primera gestin judicial, desig- sido efectuada por la parte misma. Ejem-
nar un domicilio conocido dentro de los plo: el demandante en la demanda indivi-
lmites urbanos del lugar en que funcio- dualiza al demandado por su nombre,
ne el tribunal respectivo, y esta designa- apellido, profesin y domicilio, y ste, al
cin se considerar subsistente mientras contestar, nada dice sobre su domicilio.
no seale otra la parte interesada, aun En consecuencia, para los efectos de la
cuando de hecho cambie su morada. notificacin por cdula, debe considerar-
En los juicios seguidos ante los tribu- se como tal el domicilio que le asign el
nales inferiores, el domicilio deber fijar- demandante y que no mereci observa-
se en un lugar conocido dentro de la cin alguna de parte del demandado.
jurisdiccin del tribunal correspondien-
te, pero si el lugar designado se halla a 186. Sancin por la falta de designa-
considerable distancia de aquel en que cin de domicilio. Toda obligacin, por
funciona el juzgado, podr ste ordenar, regla general, debe tener una sancin
sin ms trmite y sin ulterior recurso, que para el caso de ser infringida. La obliga-
se designe otro dentro de lmites ms cin de designar domicilio que pesa so-
prximos (art. 49 CPC). Este precepto no bre cualquier litigante, en su primera
tiene aplicacin en la actualidad por ha- presentacin, tampoco escapa a la regla
berse suprimido los jueces de distrito y general sealada.
subdelegacin por la Ley N 18.776.* En efecto, la forma de notificacin
Esta obligacin pesa sobre ambas par- de que trata el artculo 50, o sea, la noti-
tes litigantes la ley no distingue entre ficacin por el estado diario, se har ex-
demandante y demandado y debe cum- tensiva a las resoluciones comprendidas
plirse en la primera gestin judicial; de en el artculo 48, esto es, a las resolucio-
manera que si el juicio no comienza por nes que deben notificarse por cdula, res-
demanda, sino, por ejemplo, mediante pecto de las partes que no hayan hecho
medidas prejudiciales o gestiones prepa- la designacin a que se refiere el artcu-
ratorias de la va ejecutiva, para el de- lo 49, vale decir, en su primera gestin
mandante, o mediante impugnacin de judicial (art. 53, inc. 1, CPC).
documentos, o formulacin de excepcio- La sancin, en consecuencia, es gra-
nes dilatorias, para el demandado, en es- ve, pues implica reemplazar la notifica-
tas gestiones debern las partes cumplir cin por cdula, rodeada en cierto sentido
con la obligacin anterior. de determinadas formalidades, por la no-
La designacin de domicilio, efectua- tificacin por el estado diario, que es la
da en la forma anterior, subsiste mientras ms simple de todas.
la parte interesada no haga otra, aunque Sin embargo, esta sancin no produ-
de hecho cambie su morada. Es ella la ce efectos durante todo el proceso. Ella
directamente interesada en precaverse de se aplica mientras el litigante no cumpla
que su domicilio fijado en autos coincida con su obligacin de designar domicilio.
con su domicilio real para los efectos de As lo determina la frase final del artcu-
recibir oportunamente las cdulas que all lo 53, inciso 1, del Cdigo de Procedi-
se le entreguen. miento Civil, al expresar y mientras sta
La jurisprudencia ha declarado que la no se haga.
designacin de domicilio atribuida por el Ahora bien, esta sancin en que in-
demandante o por el demandado a su con- curre el litigante que no ha designado
traparte, en los escritos fundamentales, y domicilio en su primera gestin, de noti-
no contradicha o desvirtuada por sta, pro- ficarle por el estado las resoluciones que
duce idnticos efectos que si ella hubiere debieron serle notificadas por cdula, se
produce por el solo ministerio de la ley; no
necesita peticin de parte, ni menos or-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. den previa del tribunal (art. 53, inc. 2,

116
Manual de Derecho Procesal

CPC). Ella se har efectiva por el secreta- De tal manera que el secretario, al
rio al practicar las correspondientes noti- practicar la notificacin por el estado,
ficaciones por el estado diario. obra por exclusin; si la resolucin no es
Se ha discutido si esta sancin se apli- de aquellas que deban notificarse perso-
ca slo al litigante que efecta una ges- nalmente o por cdula, no tiene ms ca-
tin judicial y no designa domicilio, o, mino que incluirla en el estado diario.
adems, al litigante cuyos trmites se dan Consecuencia tambin de lo anterior
por evacuados en su rebelda. La juris- es que la notificacin por el estado es la
prudencia ha estado un tanto vacilante. regla general, y que las notificaciones per-
En un comienzo declar que esta san- sonales y por cdula son la excepcin.
cin slo se aplicaba al litigante presen-
te, mas no al rebelde; pero, ltimamente, 189. Forma en que se practica. La for-
tiende a uniformarse en el sentido de que ma en que se practica la notificacin por
el litigante rebelde tambin debe incu- el estado es un tanto compleja. Consta
rrir en esta sancin, puesto que la rebel- de diversas partes: comienza por la con-
da implica dar por evacuado el trmite feccin del estado, luego es necesario de-
de que se trata, para todos los efectos jar constancia en el proceso de haberse
legales, incluso, en consecuencia, para la practicado esta notificacin y, por ltimo,
falta de designacin de domicilio. deben fijarse los estados por determina-
do tiempo.
Veamos, pues, cada uno de estos tr-
IV. Notificacin por el estado mites con mayores detalles.
a) En primer trmino, el estado debe
187. Definicin. Notificacin por el formarse y fijarse diariamente en la secre-
estado es aquella que se practica por el tara de cada tribunal con las indicacio-
solo hecho de incluirse el proceso de que nes legales (art. 50, inc. 1, CPC). Se
se trata en una nmina o estado, que se encabeza el estado con la fecha del da
confecciona diariamente en la secretara en que se forma, y se menciona por el
del tribunal, en demostracin de haber- nmero de orden que les corresponda
se pronunciado resolucin en l, y previa en el rol general, expresado en cifras y
observancia de las formalidades legales. letras, y adems por los apellidos del de-
La confeccin del estado diario en mandante y del demandado o de los pri-
las secretaras de los tribunales es una de meros que figuren con dicho carcter si
las funciones que la ley asigna a los secre- son varios, todas las causas en que se haya
tarios respectivos (art. 380, N 2, COT). dictado resolucin en aquel da y el n-
En el fondo, la notificacin por el es- mero de resoluciones dictadas en cada
tado es una simple ficcin, pues la lectura una de ellas. Se agregarn el sello y firma
del estado no le permite imponerse con- del secretario (art. 50, inc. 2, CPC).
cretamente de la resolucin que se ha En el estado se incluyen, pues, las cau-
pronunciado. Ello slo servir para ha- sas en las cuales se hubieren dictado re-
cerle saber que se ha dictado una resolu- soluciones en el mismo da en que se
cin, y que si desea conocerla, debe forma. En caso que se omita esta inclu-
trasladarse a tribunal y examinar perso- sin, por cualquiera circunstancia, y se
nalmente los autos. desee notificar la resolucin omitida por
el estado, ser necesario que una resolu-
188. Casos en que procede. La fr- cin judicial previa y posterior as lo or-
mula es muy simple: la notificacin por dene.
el estado tiene lugar cada vez que la reso- b) En segundo trmino, se pondr
lucin que se trata de notificar no es de testimonio en los autos de la notificacin
aquellas que deban notificarse personal- por el estado diario que se acaba de prac-
mente o por cdula (art. 50, inc. 1, CPC). ticar.

117
Mario Casarino Viterbo

Sin embargo, los errores y omisiones embargo, teniendo el nmero de orden,


de dicho testimonio no invalidarn la no- se llega a ubicarlo con facilidad.
tificacin y slo sern sancionados con
multa de media unidad tributaria men- 191. Inclusin en el estado diario de
sual, a peticin de parte o de oficio sentencias definitivas. El estado diario,
(art. 50, inc. 4, CPC). fuera de servir para la prctica de la noti-
c) Por ltimo, los estados debern ficacin por el estado, se utiliza, adems,
mantenerse durante tres das en un lugar para que las partes litigantes puedan im-
accesible al pblico, cubiertos con vidrios ponerse del hecho de haberse dictado sen-
o en otra forma que impida hacer altera- tencias definitivas.
ciones en ellos; y, encuadernados por or- En efecto, los secretarios deben ano-
den riguroso de fechas, se archivarn tar en el estado este hecho, el da de su
mensualmente (art. 50, inc. 3, CPC). dictacin y el envo de aviso a las partes.
e) En resumen, los errores u omisio- En la actualidad, por un error se con-
nes en que se incurra al dejar testimonio tina exigiendo en el artculo 162 el en-
en los autos de la prctica de la notifica- vo de aviso a las partes, trmite que no
cin por el estado no anulan la notifica- es procedente en la notificacin por el
cin y slo se sancionar al infractor con Estado Diario por haber sido ste supri-
multa de oficio a peticin de parte mido por la Ley N 18.705.*
(art. 50, inc. 4, CPC); en cambio, la in- Estas diligencias no importan notifi-
fraccin a las formalidades que deben cacin y no se aplicarn a las resolucio-
observarse en la formacin, fijacin y man- nes que recaigan en los actos judiciales
tencin de los estados, por su carcter no contenciosos (art. 162, inc. final,
esencial, a nuestro juicio, invalidara la CPC).
correspondiente notificacin (ejemplo: se No se trata, pues, propiamente de no-
incluye en el estado una causa con error tificacin por el estado, sino de poner en
en el nmero de orden o en el de los conocimiento de las partes la dictacin
apellidos de los litigantes). de la sentencia, a objeto de que procu-
ren su notificacin legal y cumplan con
190. Nmero de orden de los proce- sus dems obligaciones.
sos. Hemos sealado, entre las formali- No olvidemos que las sentencias defi-
dades de la notificacin por el estado, nitivas de nica o primera instancia se
que los procesos, al incluirse en dichos notifican por cdula, y las sentencias de-
estados, se individualizan, entre otras men- finitivas de segunda instancia, por el es-
ciones, por el nmero de orden que les tado (arts. 48 y 221 CPC).
corresponda en el rol general.
Consecuente con lo anterior, el legis-
lador ha dispuesto que, para los efectos V. Notificaciones especiales
de la notificacin por el estado, a todo
proceso que se inicie se asignar un n- 192. Concepto. Las notificaciones
mero de orden en la primera resolucin pueden tambin clasificarse, atendiendo
que se dicte y con l figurar en el rol al texto legal que las consagra, en notifi-
del tribunal, hasta su terminacin (art. 51 caciones generales u ordinarias y en noti-
CPC). ficaciones especiales o extraordinarias.
Este nmero de orden se estampa, Hasta aqu hemos estudiado las noti-
pues, en la primera resolucin y sirve para ficaciones generales u ordinarias, y desde
la prctica de la notificacin por el esta- el momento en que sus disposiciones son
do, y, adems, para la debida individuali- aplicables a todo procedimiento, quiere
zacin del proceso. Muchas veces pueden
ignorarse los apellidos de las partes y la
materia sobre que versa el proceso y, sin * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

118
Manual de Derecho Procesal

decir que son tambin de aplicacin ge- un proceso que acoge la demanda, y se
neral. le notifica por el estado a la parte de-
Pero hay diversas disposiciones disper- mandada; el demandado, en vez de re-
sas en el Cdigo que establecen notifica- clamar de la falta de validez de la
ciones para casos particulares y que se notificacin, puesto que debi ser noti-
alejan, en cuanto a su forma, de las nor- ficada por cdula, apela de dicha sen-
mas generales sobre ellas. Estas ltimas tencia, etc.
son, pues, las notificaciones especiales o La notificacin tcita, como se com-
extraordinarias (ejemplos: arts. 553, 588, prende, reviste una importancia funda-
629, 664, 705, 707, 730 y 920 CPC). mental dentro del proceso y tiende a
proteger la buena fe de los litigantes y
obtener la rapidez en la tramitacin, evi-
VI. Notificacin tcita tando incidentes extemporneos sobre la
falta de notificacin o de validez de la
193. Concepto. Dispone el inc. 1 del misma.
art. 55 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil que aunque no se haya verificado no-
tificacin alguna o se haya efectuado en VII. Notificacin ficta
otra forma que la legal, se tendr por
notificada una resolucin desde que la 194. Concepto. Dispone el inciso se-
parte a quien afecte haga en el juicio cual- gundo del artculo 55 del Cdigo de Pro-
quiera gestin que suponga conocimien- cedimiento Civil que asimismo, la parte
to de dicha resolucin, sin haber antes que solicit la nulidad de una notifica-
reclamado la falta o nulidad de la notifi- cin, por el solo ministerio de la ley, se
cacin. tendr por notificada de la resolucin
En consecuencia, de acuerdo con lo cuya notificacin fue declarada nula, des-
expresado, la notificacin tcita no es pro- de que se notific la sentencia que decla-
piamente una especie o clase de notifica- ra tal nulidad. En caso que la nulidad de
cin. Se la llama tcita porque, reunidas la notificacin haya sido declarada por
ciertas condiciones o requisitos, la ley pre- un tribunal superior, esta notificacin se
sume que una determinada parte litigan- tendr por efectuada al notificrsele el
te ha sido notificada en forma legal. cmplase de dicha resolucin.
Ahora bien, los requisitos o condiciones Con anterioridad a la dictacin de la
legales para que tenga lugar la notifica- Ley N 18.705, que introdujera este inci-
cin tcita son los siguientes: so 2 del artculo 55 del Cdigo de Pro-
a) Que la resolucin no haya sido no- cedimiento Civil, si se declaraba nula la
tificada a la parte; o bien, que se le haya notificacin de una resolucin judicial era
notificado en forma diversa a la dispues- necesario que posteriormente se volviera
ta por la ley; a practicar vlidamente una nueva notifi-
b) Que la parte haya efectuado cual- cacin de esa resolucin. En la actuali-
quiera gestin en el proceso que supon- dad en caso de declararse la nulidad de
ga conocimiento de la resolucin, y la notificacin de una resolucin a peti-
c) Que esa gestin no consista, preci- cin de parte, no es necesario que se prac-
samente, en reclamar de la falta de noti- tique otra notificacin posterior sino que
ficacin; o bien, de la falta de validez de ella se tiene por notificada por el solo
la notificacin practicada. ministerio de la ley desde el momento
Ejemplos: se interpone una deman- que se contempla por el legislador, pero
da y el juez confiere traslado; el deman- que difiere segn nos encontremos ante
dado antes de que se le notifique de tal una nulidad de notificacin declarada por
demanda, la contesta. Se dicta una sen- el tribunal de primera o nica instancia
tencia definitiva de primera instancia en o por el tribunal superior.

119
Mario Casarino Viterbo

Si la notificacin de una resolucin Esta notificacin ficta se diferencia de


es declarada nula por el tribunal de pri- la notificacin tcita, en que ella se pro-
mera o nica instancia, se tendr la parte duce por el solo ministerio de la ley en
por notificada de la resolucin cuya noti- caso de haberse declarado la nulidad de
ficacin fue declarada nula desde que se una notificacin a peticin de parte, si-
le notifique la sentencia que declare tal tuacin que impide el encontrarnos ante
nulidad. una notificacin tcita que presupone ha-
En cambio, si la notificacin de una berse realizado por la parte una actua-
resolucin es declarada nula por el tribu- cin que suponga un conocimiento no
nal superior, se tendr la parte por notifi- consistente en reclamar la falta o nuli-
cada de la resolucin cuya notificacin fue dad de la notificacin.*
declarada nula una vez que el tribunal de
primera instancia hubiere dictado el cm-
plase respecto de la resolucin del supe-
rior y sea ste debidamente notificado. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

120
Captulo Noveno
LOS EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. El desasimiento del tribunal.

I. Generalidades no podr tocarla en manera alguna, pues


se ha desprendido de su campo funcio-
195. Breve recapitulacin sobre las nal, y ser otro el llamado a corregirla o
resoluciones judiciales. Recordemos que enmendarla.
todo acto que emana del tribunal desti-
nado a sustanciar o a fallar el proceso se 196. Efectos de las resoluciones judi-
denomina resolucin judicial; y que, en ciales. En consecuencia, las resoluciones
atencin a sus formas, las resoluciones judiciales producen importantsimos efec-
judiciales pueden clasificarse en: decre- tos; entre otros, los siguientes: a) el de-
tos, autos, sentencias interlocutorias y sen- sasimiento del tribunal; b) la accin de
tencias definitivas. cosa juzgada, y c) la excepcin de cosa
Las resoluciones judiciales a su vez, juzgada.
para que produzcan los efectos que les El desasimiento impide al tribunal, una
son propios, necesitan de notificacin pre- vez dictada y notificada una resolucin
via y hecha en forma legal: sin ella, la judicial, aclararla o modificarla en mane-
resolucin judicial es lo mismo que si no ra alguna; la accin de cosa juzgada persi-
se hubiere pronunciado en el proceso. gue el cumplimiento o la ejecucin de lo
Notificadas las partes de una resolu- resuelto en una resolucin judicial; y, por
cin judicial, pueden adoptar dos actitu- fin, la excepcin de cosa juzgada est desti-
des: conformarse o deducir en su contra nada a evitar que entre las mismas partes
los recursos procesales que correspondan. se vuelva a discutir en un nuevo juicio la
Si no se deducen los recursos, sea por- misma cuestin o asunto que se resolvi
que no proceden, sea porque las partes en el anterior.
voluntariamente no desean interponerlos, A continuacin estudiaremos el pri-
quiere decir que la resolucin judicial mer efecto, o sea, el desasimiento del tri-
queda ejecutoriada; lo cual tambin acon- bunal; y en captulo aparte, la accin y la
tece en el caso de que se deduzcan los excepcin de cosa juzgada, que son de
recursos, y, una vez fallados, se notifique innegable importancia doctrinaria y prc-
a las partes el cmplase respectivo. tica.
Ejecutoriada la resolucin judicial, pue-
de cumplirse, a peticin de parte y por
medio del ejercicio de la accin de cosa II. El desasimiento del tribunal
juzgada. Tampoco podr discutirse en un
nuevo juicio y entre las mismas partes la 197. Concepto. Hemos dicho que una
cuestin o asunto que se resolvi en el vez dictada una resolucin judicial y noti-
primero; y el modo de impedirlo es invo- ficada legalmente a cualquiera de las par-
cando la excepcin de cosa juzgada. tes, el tribunal que la dict pierde total-
El tribunal, por su parte, una vez que mente su competencia para continuar
dicta una resolucin y ella es legalmente conociendo del juicio o de la cuestin
notificada a cualquiera de los litigantes, accesoria debatida y, en particular, pier-

121
Mario Casarino Viterbo

de toda facultad para alterarla o modifi- curso de apelacin. La cual puede ser ob-
carla. Este primero e importante efecto jeto de reposicin dentro de tercero da
de las resoluciones judiciales se conoce ante el mismo tribunal que la dict
con la denominacin de desasimiento del (art. 201, inc. 2, CPC);
tribunal. c) El caso de la sentencia interlocu-
La resolucin judicial podr ser modi- toria que recibe la causa a prueba, la cual
ficada por el tribunal superior y en virtud tambin puede ser objeto de reposicin
de la interposicin de los recursos proce- y ante el mismo tribunal que la dict
sales que correspondan, mas no por el que (art. 319 CPC);
la pronunci. Este es un verdadero princi- d) El caso de la sentencia interlocu-
pio de derecho procesal, y se ha estableci- toria que declara prescrito un recurso de
do porque la seguridad de los derechos apelacin, la cual tambin puede ser ob-
de las partes litigantes as lo exige. jeto de reposicin dentro de tercero da
La ley positiva consagra el principio ante el mismo tribunal que la dict, siem-
del desasimiento del tribunal en los si- pre que sta se funde en un error de
guientes trminos: Notificada una sen- hecho (art. 212 CPC);
tencia definitiva o interlocutoria a alguna e) El caso de la sentencia interlocutoria
de las partes, no podr el tribunal que la del tribunal ad quem que declara inad-
dict alterarla o modificarla en manera misible un recurso de casacin, la cual
alguna (art. 182, inc. 1, CPC). Luego, tambin puede ser objeto de reposicin
slo las sentencias definitivas y las sentencias ante el mismo tribunal que la dict, den-
interlocutorias producen el efecto del de- tro de tercero da (art. 781, inc. final,
sasimiento del tribunal. El momento pre- CPC);
ciso en que se produce tal desasimiento f) El caso de la sentencia interlocu-
es aquel en que la resolucin judicial es toria que recibe la causa a prueba, la cual
notificada a cualquiera de las partes liti- tambin puede ser objeto de reposicin
gantes: basta que se notifique a una; no dentro de tercero da y ante el mismo
es necesaria la notificacin de ambas. tribunal que la dict (art. 319 CPC), y
Los autos y decretos, por su naturaleza, g) El caso de la nulidad de todo lo obra-
estn sujetos a diferentes normas frente do por falta de emplazamiento, inciden-
al principio del desasimiento del tribu- te que tambin puede plantearse ante el
nal, como tendremos oportunidad de ana- mismo tribunal que dict la sentencia
lizarlo ms adelante. definitiva o interlocutoria, no obstante
haberse producido ya el desasimiento del
198. Excepciones al principio del de- tribunal (arts. 80, 182, inc. 2, y 234, inc.
sasimiento del tribunal. Todo principio final, CPC).
de derecho tiene sus excepciones: el des- En resumen, en estos siete casos a pe-
asimiento del tribunal tampoco escapa a sar de tratarse de sentencias definitivas o
esta regla fundamental. En efecto, nues- interlocutorias notificadas legalmente a
tro Derecho positivo reconoce varias ex- las partes, las cuales en principio debie-
cepciones al principio o efecto de que ran producir el desasimiento del tribu-
las resoluciones judiciales, una vez notifi- nal, pueden ser modificadas, y aun
cadas, producen el desasimiento del tri- dejadas sin efecto, por el mismo tribunal
bunal. Ellas son: que las dict, siempre que concurran los
a) El recurso de aclaracin, agregacin requisitos legales que en ellos se exigen.
o rectificacin consagrado en los artcu-
los 182 al 185 del Cdigo de Procedimien- 199. Aclaracin, agregacin o rectifi-
to Civil; y que, por su importancia, lo cacin de las sentencias. Se ha dicho que
estudiaremos ms adelante y en detalle; en virtud del desasimiento, una vez pro-
b) El caso de la sentencia interlocutoria nunciada y notificada a cualquiera de las
que declara inadmisible de oficio un re- partes una sentencia judicial, sea definiti-

122
Manual de Derecho Procesal

va o interlocutoria, el tribunal que la pro- debe ejercerse dentro del plazo de cinco
nunci pierde todo derecho para modifi- das a contar desde la primera notifica-
carla o dejarla sin efecto. cin de la sentencia defectuosa (art. 184
Pero puede acontecer que esa sen- CPC). El ejercicio de esta facultad, desti-
tencia definitiva o interlocutoria conten- nada a rectificar los errores de copia, de
ga puntos obscuros o dudosos, incurra referencia o de clculos numricos con-
en omisiones, o adolezca de errores de tenidos en una sentencia, es sin perjuicio
copia, de referencia o de clculos num- del derecho de las partes para deducir
ricos. En tales casos, la parte agraviada recursos en contra de ella (art. 185 CPC).
podr pedir al mismo tribunal que la dic- Interpuesto el recurso de aclaracin,
t la correspondiente aclaracin, agrega- agregacin o rectificacin, el tribunal po-
cin o rectificacin de dicha sentencia: dr pronunciarse sobre l sin ms tr-
al hacerlo, deducir un recurso. mite o despus de or a la otra parte
Es por eso que el recurso de aclara- (art. 183, parte 1, CPC). Quiere decir
cin, agregacin o rectificacin se define que el tribunal puede resolver el recurso
como el medio que franquea la ley a las de plano, o bien dndole tramitacin in-
partes para aclarar los puntos obscuros o cidental.
dudosos, salvar las omisiones y rectificar Mientras tanto, el recurso de aclara-
los errores de copia, de referencia o de cin, agregacin o rectificacin suspende-
clculos numricos que aparezcan de ma- r o no la tramitacin del juicio o la
nifiesto en una sentencia definitiva o in- ejecucin de la sentencia, segn la natu-
terlocutoria (art. 182, inc. 1, CPC). raleza de la reclamacin (art. 183, parte
El objeto de este recurso es, pues, muy final, CPC). En otros trminos, los efec-
limitado; se reduce nada ms que a acla- tos de este recurso frente a la sentencia
rar puntos obscuros o dudosos, a salvar recurrida quedan entregados al buen cri-
omisiones, o a rectificar errores de co- terio del tribunal.
pia, de referencia o de clculos numri-
cos. Cualquier otro defecto de forma o 200. Los autos y decretos frente al
de fondo contenido en la sentencia de- principio del desasimiento del tribunal.
ber ser corregido por medio de los de- Debemos estudiar, ahora, la situacin de
ms recursos ordinarios y extraordinarios los autos y de los decretos frente al prin-
que la ley pone a disposicin de las par- cipio del desasimiento del tribunal. Re-
tes agraviadas. Estos defectos deben apa- cordemos que, al indicar la clase de
recer de manifiesto en la sentencia, y el resoluciones judiciales que producan el
recurso que tratamos no puede perseguir importante efecto del desasimiento del
una alteracin sustancial de la sentencia tribunal, manifestamos que solamente lo
recurrida: no olvidemos que el juez est eran las sentencias definitivas y las sen-
limitado, al conocer de dicho recurso, por tencias interlocutorias; y agregamos que
el contenido de la misma sentencia. los autos y decretos, por su propia natu-
A pesar de tratarse de un verdadero raleza, escapan a este principio.
recurso procesal, el de rectificacin, agre- Por qu? Porque los autos y decre-
gacin o aclaracin, carece de plazo; y po- tos pueden ser modificados o dejados sin
dr intentarse no obstante la interposicin efectos por el mismo tribunal que los dic-
de otros recursos en contra de la respec- t, en las condiciones que van a sealar-
tiva sentencia (art. 185 CPC). se. En efecto, el artculo 181 del Cdigo
Es interesante tambin sealar que la de Procedimiento Civil dice: Los autos y
ley ha autorizado al tribunal que dict decretos firmes se ejecutarn y manten-
una sentencia definitiva o interlocutoria drn desde que adquieran este carcter,
para rectificar los errores de copia, de sin perjuicio de la facultad del tribunal
referencia o de clculos numricos. Se que los haya pronunciado para modifi-
trata de una facultad de oficio, pero que carlos o dejarlos sin efecto, si se hacen

123
Mario Casarino Viterbo

valer nuevos antecedentes que as lo exi- cutorias: la que declara desierta una ape-
jan. Aun sin estos antecedentes, podr lacin, la que declara prescrita una ape-
pedirse, ante el tribunal que dict el auto lacin y la que recibe la causa a prueba
o decreto, su reposicin, dentro de cinco (arts. 201, 212 y 319 CPC);
das fatales despus de notificado. El tri- b) Su objeto es doble: obtener la mo-
bunal se pronunciar de plano y la reso- dificacin de un auto o decreto, o bien
lucin que niegue lugar a esta solicitud que se le deje sin efecto;
ser inapelable, sin perjuicio de la apela- c) Puede interponerlo cualquiera de
cin del fallo reclamado, si es proceden- las partes litigantes, siempre que sea agra-
te el recurso. viada, pero solamente las partes: no hay
Esta disposicin consagra, pues, evi- aqu reposicin de oficio;
dentemente otro recurso procesal, de d) Se entabla ante el mismo tribunal
suma importancia prctica, llamado de que dict el auto o decreto que se trata
reconsideracin o de reposicin; y conocido de reponer y para ante ese mismo tribu-
en las legislaciones procesales antiguas nal;
con la denominacin de recurso por con- e) La reposicin sin nuevos antece-
trario imperio. dentes debe resolverse de plano; luego,
Se define como el medio que franquea la con nuevos antecedentes, a contrario
la ley a las partes litigantes para obtener sensu, se resolver en forma incidental, y
la modificacin o que se deje sin efecto f) La resolucin que niegue lugar a
un auto o un decreto por el tribunal que una reposicin ser inapelable, sin per-
lo dict, sea que se hagan valer o no nue- juicio de la apelacin del fallo reclama-
vos antecedentes que as lo justifiquen. do, si es apelable; luego, a contrario sensu,
La definicin anterior permite apre- la resolucin que acoge la reposicin ser
ciar que el recurso de reposicin o re- apelable en conformidad a las reglas ge-
consideracin puede revestir dos formas o nerales.
clases: con nuevos antecedentes y sin nue- Adems, llamamos la atencin acerca
vos antecedentes. La importancia de esta de que si el fallo reclamado es suscepti-
clasificacin o distingo radica en que la ble de reposicin y de apelacin, ser ne-
reposicin con nuevos antecedentes no cesario deducir el segundo recurso con
tiene plazo, mientras que la reposicin el carcter de subsidiario del primero,
sin nuevos antecedentes debe deducirse pues ambos tienen el mismo plazo fatal
dentro del plazo fatal de cinco das a con- de cinco das para interponerlos.
tar desde la notificacin de la parte que Finalmente, nada dice la ley en cuan-
la entabla. to a los efectos del recurso de reposicin
Sus caractersticas lo hacen tambin in- frente a la resolucin recurrida. Pensa-
confundible: mos que, en este caso, el auto o decreto
a) Por regla general, procede en con- reclamado tendr que quedar de hecho
tra de los autos y decretos; pues slo en suspendido en su ejecucin o cumpli-
forma excepcional puede pedirse reposi- miento hasta que el tribunal resuelva en
cin de las siguientes sentencias interlo- definitiva la reposicin interpuesta.

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Captulo Dcimo
LA COSA JUZGADA
SUMARIO: I. Generalidades; II. La accin de cosa juzgada; III. La excepcin
de cosa juzgada; IV. Efectos de las sentencias penales en los procesos civiles;
V. Efectos de las sentencias civiles en los procesos penales.

I. Generalidades petar lo resuelto y no pueden renovar en


un nuevo juicio la misma controversia.
201. Sus clases. Es indudable que el Los autores distinguen tambin entre
fin que las partes persiguen en el proce- la cosa juzgada formal y la cosa juzgada
so es obtener la dictacin de una senten- material. Cosa juzgada formal es la que au-
cia del juez que venga a zanjar en toriza cumplir lo resuelto de manera pro-
definitiva las dificultades de orden jurdi- visional, y que impide renovar la discusin
co que existen entre ellas, de modo que sobre la cuestin resuelta en el mismo
lo resuelto no pueda discutirse ms, ni proceso, pero sin que obste su revisin
dentro del mismo proceso ni en otro fu- en juicio posterior. Cosa juzgada material,
turo; y que si implica una condena, pue- en cambio, es la que autoriza cumplir lo
da tambin exigirse su cumplimiento por resuelto sin restriccin alguna, y que im-
medios compulsivos. pide renovar la discusin sobre la cues-
Estos efectos que producen las resolu- tin resuelta, tanto en el mismo proceso
ciones judiciales, en particular las senten- como en juicio futuro posterior.
cias efectos, sin duda, los ms importan- La regla general es que las resolucio-
tes, se designan con la locucin genrica nes judiciales produzcan cosa juzgada
de cosa juzgada, que significa juicio u opi- material; pero, por excepcin, las hay que
nin dado sobre lo controvertido; y que, producen slo cosa juzgada formal, y ello
en la prctica, se traduce en dos conse- acontecer cuando la misma ley as lo dis-
cuencias: a) la parte en cuyo favor se ha pone. Ejemplos: la sentencia pronuncia-
reconocido un derecho podr exigir su da en el juicio ejecutivo, cuando hay
cumplimiento, y ningn tribunal podr reserva de derechos, no impide que se
negarle la proteccin debida; y b) la parte inicie un nuevo juicio entre las mismas
condenada o la parte cuya demanda ha partes y sobre la misma materia contro-
sido desestimada no pueden en un nuevo vertida en el primero; idntica situacin
juicio renovar lo ya resuelto. se produce en los juicios posesorios y en
Estas dos consecuencias, de aspecto los especiales del contrato de arrenda-
positivo la primera y negativo la segunda, miento, etc. (arts. 478, 563, 564, 581 y
reciben el nombre especfico de accin de 615 CPC).
cosa juzgada y de excepcin de cosa juzgada,
respectivamente.
Por consiguiente, la cosa juzgada pre- II. La accin de cosa juzgada
senta una doble caracterstica: es coerciti-
va, pues el vencido est obligado a 202. Concepto. La accin de cosa juz-
cumplir la condena que se le ha impues- gada es aquella que la ley confiere al liti-
to, y en caso de que no lo haga volunta- gante en cuyo favor se ha declarado un
riamente, el vencedor podr exigrselo derecho en una resolucin judicial firme
por medios compulsivos; y es inmutable, o ejecutoriada para exigir el cumplimien-
en el sentido de que las partes deben res- to de lo resuelto.

125
Mario Casarino Viterbo

Esta resolucin judicial firme ser formidad a la ley, ser una sentencia defi-
esencialmente una sentencia definitiva o nitiva o una sentencia interlocutoria. El
una sentencia interlocutoria (art. 175 artculo 175 del Cdigo de Procedimien-
CPC); pero tambin podr serlo un auto to Civil dice expresamente: Las senten-
o un decreto, puesto que ellos se mantie- cias definitivas o interlocutorias firmes
nen y ejecutan desde el momento en que producen la accin o la excepcin de cosa
adquieren tal carcter (art. 181, inc. 1, juzgada. Tambin podr serlo un auto o
CPC). un decreto firmes, pues stos se ejecutan
y mantienen desde que adquieren este
203. Titular de la accin de cosa juz- carcter (art. 181, inc. 1, parte 1, CPC);
gada. La persona que ejerce la accin mas, en verdad, el cumplimiento de los
de cosa juzgada es aquel litigante en cuyo autos o decretos es condicional, o sea, est
favor se ha declarado un derecho en el subordinado al posible ejercicio del re-
pleito. Esta idea la expresa el artculo 176 curso de reposicin. Si este recurso no se
del Cdigo de Procedimiento Civil en ha deducido, el auto o decreto ejecutado
los siguientes trminos: Corresponde la ha quedado bien cumplido; pero si se
accin de cosa juzgada a aquel a cuyo interpone este recurso de reposicin y es
favor se ha declarado un derecho en el acogido, el cumplimiento o ejecucin del
juicio, para el cumplimiento de lo re- auto o decreto respectivo queda sin efec-
suelto o para la ejecucin del fallo en la to ni valor alguno.
forma prevenida por el Ttulo XIX de Sabemos tambin lo que se entiende
este Libro. por resolucin firme o ejecutoriada y por
La accin de cosa juzgada es sinni- resolucin que causa ejecutoria en con-
ma, pues, de accin ejecutiva, cuando se formidad a la ley, pues lo estudiamos al
invoca como ttulo una resolucin judi- tratar sobre las resoluciones judiciales en
cial firme o ejecutoriada. Su ejercicio le general. No est de ms recordar que re-
corresponder siempre al actor victorio- solucin judicial firme o ejecutoriada es
so. La nocin de accin de cosa juzgada aquella en contra de la cual no procede
repugna con el concepto de actor de- recurso alguno; o bien, de proceder, cuan-
rrotado o de demandado que ha sido do no se ha entablado el recurso o recur-
absuelto o condenado en el pleito. Slo sos en el trmino legal o, habindose
el actor que ve prosperar su accin de entablado, stos han terminado y se ha
condena, en juicio declarativo anterior, notificado a las partes el correspondien-
podr posteriormente ejercer la accin te cmplase (art. 174 CPC). Resolucin
de cosa juzgada por va ejecutiva con el judicial que causa ejecutoria, en cambio,
objeto de obtener el cumplimiento for- es aquella en contra de la cual proceden
zado de la prestacin que se declar en recursos, pero stos se han concedido en
su favor. el solo efecto devolutivo; o sea que mien-
tras pende la tramitacin del recurso, la
204. Requisitos de procedencia de la resolucin recurrida puede cumplirse, su-
accin de cosa juzgada. Para que proce- jeto el cumplimiento, claro est, a lo que
da la accin de cosa juzgada se requiere: se resuelva en definitiva dentro de aqul.
a) la existencia de una resolucin judicial Ejemplos tpicos de resoluciones que cau-
firme o ejecutoriada o que causa ejecuto- san ejecutoria son las sentencias impug-
ria en conformidad a la ley; b) peticin nadas por medio de recurso de apelacin,
de parte expresa sobre cumplimiento de concedido en lo devolutivo; o por medio
la resolucin judicial; y c) que la presta- de recurso de casacin, cuando no nos
cin que impone la sentencia sea actual- hallamos en los casos excepcionales en
mente exigible. que este recurso tiene la virtud de sus-
Ahora bien, la resolucin judicial firme pender el cumplimiento de la sentencia
o ejecutoriada o que cause ejecutoria en con- recurrida.

126
Manual de Derecho Procesal

Pero no basta que estemos en pre- que se refiere a las resoluciones pronun-
sencia de una resolucin judicial firme o ciadas por tribunales extranjeros.
ejecutoriada o que cause ejecutoria en a) Si se trata de una resolucin pronun-
conformidad a la ley, para que podamos ciada por tribunales chilenos, se proceder
proceder a su cumplimiento (art. 231, a su cumplimiento ante el tribunal que
inc. 1, CPC); es tambin indispensable la hubiere pronunciado en primera o ni-
que exista solicitud de parte interesada, en ca instancia (arts. 113 COT y 231 CPC);
la cual se pida que se decrete su cumpli- pero si es necesaria la iniciacin de un
miento o ejecucin. En otros trminos, nuevo juicio para el cumplimiento, se pro-
las resoluciones judiciales slo se cum- ceder ante este mismo tribunal, o bien
plen a peticin de parte, jams de oficio. ante el que sea competente en conformi-
En esta materia impera siempre el prin- dad a las reglas generales que establece
cipio o base fundamental de organizacin la ley, a eleccin de la parte que hubiere
judicial de la pasividad de los rganos obtenido en el pleito (arts. 114 COT y
jurisdiccionales. As se desprende de lo 232 CPC).
que expresa el inciso 1 del artculo 233 En seguida ser preciso distinguir di-
del Cdigo de Procedimiento Civil, que versos casos: si la ejecucin se inicia ante
empieza diciendo: Cuando se solicite la el mismo tribunal que pronunci la sen-
ejecucin de una sentencia.... Corrobo- tencia dentro del plazo de un ao con-
ra lo anterior lo dispuesto en el artcu- tado desde que la ejecucin se hizo
lo 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales. exigible (art. 233 CPC); si la ejecucin
Por ltimo, es tambin indispensable se inicia ante un tribunal distinto, o bien
para que proceda la accin de cosa juz- ante el mismo tribunal que la pronun-
gada que la prestacin que impone la re- ci, pero despus de un ao (art. 237
solucin que se trata de ejecutar sea CPC); si la ley ha dispuesto alguna for-
actualmente exigible. En otras palabras, que ma o manera especial de cumplir la sen-
esta prestacin no se encuentre afecta a tencia; y si se trata del cumplimiento de
ninguna modalidad; es decir, a condicin, resoluciones no comprendidas en los ca-
plazo o modo. Si la prestacin est afecta sos anteriores.
a una condicin, a un plazo o a un modo En el primer caso, esto es, cuando la
que impidan la ejecucin actual de la pres- resolucin se pretende hacerla cumplir
tacin, el ejecutado podr oponerse a la ante el mismo tribunal que la dict en
ejecucin, y con xito, sosteniendo la falta nica o primera instancia, dentro de un
de requisitos o condiciones para que el ao a contar desde que la ejecucin se
ttulo invocado en este caso, la senten- hizo exigible, se procede mediante juicio
cia tenga mrito ejecutivo en su contra. ejecutivo especial o, como lo llaman al-
gunos autores, mediante procedimiento
205. Generalidades sobre cumpli- ejecutivo incidental. Se caracteriza por un
miento de las resoluciones judiciales. Si breve trmino de tres das, destinado a
se pretende hacer cumplir una resolucin que el ejecutado se oponga, y porque las
judicial, lo primero que hay que esclare- excepciones materia de la oposicin son
cer es si ella ha sido pronunciada por limitadsimas y deben fundarse en hechos
tribunales chilenos o por tribunales ex- acaecidos con posterioridad a la dictacin
tranjeros. Esta distincin previa es indis- de la resolucin que se desea cumplir
pensable en presencia de la diversidad (arts. 233, 234 y 235 CPC).
de normas legales contenidas en el En el segundo caso, es decir, cuando la
ttulo XIX del libro I del Cdigo de Pro- resolucin se pretenda hacerla cumplir
cedimiento Civil. En efecto, este ttulo ante un tribunal distinto de aquel que la
consta de dos prrafos: el primero, que dict, o bien ante el mismo, pero des-
versa sobre las resoluciones pronuncia- pus de un ao desde que la ejecucin
das por tribunales chilenos, y el segundo, se hizo exigible, se procede como si en

127
Mario Casarino Viterbo

realidad se tratara de un verdadero jui- III. La excepcin de cosa juzgada


cio ejecutivo, con la limitacin de que no
se admitir ninguna excepcin que haya 206. Concepto. La excepcin de cosa
podido oponerse en el juicio declarativo juzgada es el efecto que producen determi-
anterior (art. 237 CPC). nadas resoluciones judiciales, en virtud del
En el tercer caso, o sea, cuando la reso- cual no puede volver a discutirse ni preten-
lucin que se trata de hacer cumplir tie- derse la dictacin de un nuevo fallo entre
ne reglas generales especiales sobre el las mismas partes y sobre la misma materia
particular, como se comprende, su ejecu- que fue objeto del fallo anterior.
cin tendr que ajustarse a ellas. Ejem- Decimos que este efecto lo producen
plos: la sentencia en el juicio de desahucio determinadas resoluciones judiciales, por-
(art. 595 CPC); la sentencia en el juicio que slo las sentencias definitivas o inter-
de hacienda (art. 752 CPC), etc. locutorias firmes gozan de la autoridad
En el cuarto caso, esto es, cuando se de la cosa juzgada. El artculo 175 de C-
trata de hacer cumplir una resolucin ju- digo de Procedimiento Civil es terminan-
dicial no comprendida en los anteriores, te sobre el particular: Las sentencias
corresponder al juez de la causa dictar definitivas o interlocutorias firmes produ-
las medidas conducentes a dicho cumpli- cen la accin o la excepcin de cosa juz-
miento, pudiendo al efecto imponer mul- gada. Los autos y decretos, en cambio,
tas o arrestos dentro de ciertos lmites no producen la excepcin de cosa juzga-
prudentes, e incluso, repetir los apremios da, puesto que precisamente por medio
(art. 238 CPC). del recurso de reposicin pueden ser de-
b) Si, por el contrario, se trata del jados sin efecto o modificados en cual-
cumplimiento de una resolucin judicial pro- quier momento, sin que obste a ello la
nunciada por tribunales extranjeros, se pedi- excepcin de cosa juzgada (art. 181 CPC).
r su ejecucin al tribunal a quien habra Recordemos tambin que la cosa juz-
correspondido conocer del negocio en gada puede clasificarse en material y for-
primera o en nica instancia, si el juicio mal. Hay sentencias que slo producen
se hubiera promovido en Chile (art. 251 cosa juzgada formal, esto es, que impi-
CPC); pero, antes de ello, ser indispen- den que dentro del mismo proceso en
sable haber obtenido la correspondiente que fueron dictadas pueda renovarse la
autorizacin o exequtur de la Corte Su- discusin de la cuestin que ha sido re-
prema, que lo conceder, atenindose a suelta; pero ello no obsta para que esta
los tratados internacionales; en subsidio, discusin pueda renovarse entre las mis-
a los principios de la reciprocidad; y, en mas partes en juicio futuro posterior.
ltimo trmino, a las condiciones mni- Ejemplo: en un juicio de desahucio
mas exigidas por nuestra ley procesal in- se da lugar a la demanda o se la rechaza.
terna (arts. 242 al 250 CPC). Dentro de ese mismo juicio, las partes no
De lo expuesto se desprende, con en- podran efectuar gestin alguna que ten-
tera nitidez, que el problema del cumpli- diera a desconocer los efectos de la sen-
miento de las resoluciones judiciales est tencia pronunciada; pero no habra
ntimamente ligado al juicio o procedi- inconveniente legal para que en un nue-
miento ejecutivo; de suerte que es impo- vo juicio las partes renovaran la discu-
sible conocer en detalle el primero, sin sin sobre la misma cuestin resuelta en
dominar a fondo el segundo. El Progra- la sentencia primitiva.
ma de nuestra Ctedra, consecuente con
lo anterior, ha colocado el cumplimiento 207. Su fundamento e importancia.
de las resoluciones judiciales despus del La institucin de la excepcin de cosa
juicio ejecutivo; de tal manera que el es- juzgada tiene como principal fundamento
tudio de esta importante materia lo deja- la tranquilidad social, vale decir, evita la
remos para esa prxima oportunidad. perpetuacin de los juicios entre las mis-

128
Manual de Derecho Procesal

mas partes y sobre idnticas materias. Al A tal punto es as, que si una ley vi-
mismo tiempo persigue mantener el pres- niera a afectar a un fallo judicial firme o
tigio de la justicia, impidiendo la posi- ejecutoriado, estara atentando en con-
bilidad de que puedan dictarse fallos tra del principio constitucional de la in-
contradictorios sobre igual problema ju- violabilidad del derecho de propiedad, y
rdico. Naturalmente que ello puede lle- tendra que declararse inconstitucional
varnos a que se mantengan los errores dicha ley. Otro tanto ocurre con las leyes
judiciales; pero el antdoto radica en el interpretativas. El artculo 9 del Cdigo
establecimiento de una justicia de dis- Civil dice: La ley puede slo disponer
tintos grados, y, en particular, en la posi- para lo futuro, y no tendr jams efecto
bilidad de poder interponer diversos retroactivo. Sin embargo, las leyes que se
recursos, entre otros, los extraordinarios, limiten a declarar el sentido de otras le-
como son la casacin y revisin. yes, se entendern incorporadas en stas;
La importancia de la excepcin de cosa pero no afectarn en manera alguna los
juzgada es tambin manifiesta. No sola- efectos de las sentencias judiciales ejecu-
mente afecta a las propias partes litigan- toriadas en el tiempo intermedio.
tes; pues hay veces en que ella, como lo Pero a pesar de que lo resuelto en un
veremos ms adelante, es absoluta, o sea, fallo judicial ejecutoriado es irrevocable,
afecta a todo el mundo. Tanto es as que tenemos que recordar, una vez ms, que
los autores, cuando hablan de la excep- hay determinadas sentencias que produ-
cin de cosa juzgada, la denominan sim- cen slo cosa juzgada formal; esto es, que
plemente cosa juzgada; identificando este pueden ser modificadas en juicio poste-
ltimo concepto, que es genrico, con la rior seguido entre las mismas partes. Se
excepcin de cosa juzgada, sin necesidad trata de casos que, por ser excepcionales,
de agregarle ningn otro calificativo. deben estar expresamente sealados en
la ley. Ejemplos: arts. 136 (privilegio de
208. Caractersticas de la excepcin pobreza), 301 (medidas precautorias),
de cosa juzgada. Un examen de esta ins- 473, 477, 478 (juicio ejecutivo), 563, 564,
titucin procesal nos hace llegar a la con- 569 (querellas posesorias) y 615 (juicios
clusin de que la excepcin de cosa especiales de los contratos de arrenda-
juzgada presenta las siguientes caracters- miento) del CPC.
ticas: es irrevocable, es relativa, es renun- b) En segundo trmino, la excepcin
ciable y es imprescriptible. de cosa juzgada presenta la caracterstica
a) La excepcin de cosa juzgada es de ser relativa. O sea, que la presuncin
irrevocable en el sentido de que las resolu- de verdad que ella encierra dice relacin
ciones judiciales que la producen, una nica y exclusivamente con aquellas per-
vez firmes o ejecutoriadas, no pueden ser sonas que han sido partes en el juicio en
modificadas en manera alguna. Lo falla- que se pronunci la correspondiente sen-
do en una sentencia judicial constituye tencia.
una verdadera ley para las partes litigan- Esta caracterstica de la cosa juzgada
tes, lo mismo que el contrato entre las ya la haba sealado el legislador civil, al
partes contratantes. Esta irrevocabilidad disponer que las sentencias judiciales no
de la sentencia judicial firme o ejecuto- tienen fuerza obligatoria sino respecto de
riada pesa por igual sobre todos los Po- las causas en que actualmente se pronun-
deres del Estado, pues ni los Tribunales ciaren (art. 3, inc. 2, CC).
de Justicia, ni el Presidente de la Rep- Luego, esta sealada caracterstica nos
blica ni el Congreso Nacional podran lleva a plantear la no menos importante
ejercer un acto de autoridad tendiente a pregunta: a quines afecta la excepcin
restarle mrito o eficacia a una sentencia de cosa juzgada?; o, en otras palabras,
judicial ejecutoriada (art. 73 de la Cons- quines pueden hacer valer la excepcin
titucin Poltica). de cosa juzgada?

129
Mario Casarino Viterbo

La respuesta la da el artculo 177 del demandado dentro del segundo juicio


Cdigo de Procedimiento Civil, al dispo- podra excepcionarse con la cosa juzga-
ner textualmente que la excepcin de da emanada de la primera sentencia;
cosa juzgada puede alegarse por el liti- pero, en este caso, no se tratara del liti-
gante que haya obtenido en el juicio y gante que ha obtenido en el primer plei-
por todos aquellos a quienes segn la ley to, sino de una persona a quien aprove-
aprovecha el fallo.... cha, segn la ley, el primer fallo. Aqu el
Ahora bien, el litigante que ha obte- provecho sera jurdico, y no patrimonial
nido en el pleito podr ser el deman- o econmico.
dante o el demandado. El demandado, As tambin lo entiende Chiovenda al
cuando la sentencia rechaza las preten- sostener que la cosa juzgada se produce
siones del demandante; esto es, cuando entre las partes y la excepcin de cosa juz-
niega lugar a la demanda y acepta sus gada corresponde a ambas partes. La ex-
excepciones o defensas y aquel pretende cepcin de cosa juzgada no corresponde
iniciar un nuevo juicio sobre la misma a una u otra parte, segn haya o no venci-
materia objeto del anterior. El demandan- do: tambin el vencido puede oponerla.
te, cuando la sentencia acoge sus propias c) En tercer trmino, la excepcin
pretensiones; es decir, da lugar a la de- de cosa juzgada presenta la caracterstica
manda y rechaza las excepciones o de- de ser renunciable. En otras palabras, los
fensas opuestas por el demandado, y este jueces no pueden declararla de oficio, aun
ltimo, posteriormente, pretende iniciar cuando les conste fehacientemente la exis-
nuevo juicio sobre la misma materia y des- tencia del fallo anterior, mientras no pro-
tinado a que la nueva sentencia venga a ceda instancia de parte.
contrariar la anterior. Nos fundamos para pensar as en el
Pero el precepto legal antes citado tam- artculo 10 del Cdigo Orgnico de Tri-
bin agrega, entre las personas que pue- bunales, al disponer que los tribunales
den beneficiarse con la excepcin de cosa no pueden obrar de oficio sino a peti-
juzgada, a todos aquellos a quienes se- cin de parte, salvo las excepciones ex-
gn la ley aprovecha el fallo.... Se trata presamente establecidas en la ley. No
entonces aqu del caso en que la ley, por existe disposicin alguna que prescriba
expresa disposicin, prescribe que un fa- que el tribunal de oficio puede declarar
llo judicial afecta a todo el mundo erga la excepcin de cosa juzgada; como acon-
omnes; o bien, que afecta a toda clase de tece, en cambio, con la nulidad absoluta
personas dentro de un determinado crcu- cuando aparece de manifiesto en el acto
lo. La cosa juzgada, en estos casos, pierde o contrato.
su caracterstica esencial de ser relativa, y A mayor abundamiento, el artcu-
presenta, en cambio, la de ser absoluta. lo 177 del Cdigo de Procedimiento Ci-
Pero ste es un caso de excepcin; y, como vil establece que la excepcin de cosa
tal, debe estar expresamente contempla- juzgada puede alegarse por el litigante...;
do en la ley. y el artculo 768, N 6, del mismo Cdi-
Ejemplos tpicos de cosa juzgada ab- go contempla como causal de proceden-
soluta son los que presentan los artcu- cia del recurso de casacin en la forma el
los 315, 316, 1246, 1382 y 2513 del Cdigo haber sido dada (la sentencia) contra
Civil. otra pasada en autoridad de cosa juzga-
Y el demandado que ha sido vencido da, siempre que sta se haya alegado opor-
podra acogerse a la excepcin de cosa tunamente en el juicio; todo lo cual
juzgada? Imaginemos que en un primer demuestra, en forma indudable, que esta
pleito obtiene el demandante, y no con- institucin, para que pueda existir, requie-
tento con esto, inicia un segundo pleito re de instancia de parte interesada.
en contra del mismo demandado y so- d) Por ltimo, la excepcin de cosa
bre la misma materia. Creemos que el juzgada presenta la caracterstica de ser

130
Manual de Derecho Procesal

imprescriptible. Esto significa que ella, no to condenatorias como absolutorias, o sea,


obstante el transcurso del tiempo, puede que acojan la demanda o que la recha-
hacerse valer en cualquier momento. Di- cen; pues la excepcin de cosa juzgada
fiere, pues, fundamentalmente, en este se opone siempre que en el nuevo juicio
aspecto, de la accin de cosa juzgada; la se pretenda iniciar una accin destinada
cual, como las dems acciones, se extin- a obtener una sentencia que venga a con-
gue al no ser ejercitada dentro de un de- firmar o a contrariar lo ya resuelto en la
terminado espacio de tiempo. sentencia primitiva.
Pero esta caracterstica de imprescrip- Pero las sentencias tienen un conte-
tibilidad de la excepcin de cosa juzgada nido ms o menos complejo, segn sea
se justifica por s sola, toda vez que me- tambin su importancia; y cabe pregun-
diante ella se tiende a mantener una si- tar: qu parte de la sentencia es la que
tuacin de hecho y de derecho, o sea, lo realmente produce la excepcin de cosa
resuelto por la propia sentencia. Mien- juzgada?
tras no se moleste al beneficiario de la El principio generalmente aceptado
excepcin de cosa juzgada, nada podr es que la autoridad de la cosa juzgada
hacer para manifestarla: su inaccin en emana tan slo de la parte dispositiva del
manera alguna podr ser sancionada con fallo que se invoca como fundamento de
la prescripcin de su derecho. Aceptar la excepcin, dejndose de mano las con-
una solucin contraria sera injusto y aten- sideraciones o motivos que indujeron al
tara contra los mismos fundamentos de sentenciador a pronunciarlo. En otros tr-
la excepcin de cosa juzgada. minos, utilizando las diversas partes de
que consta una sentencia ante nuestro
209. Resoluciones judiciales que pro- Derecho Procesal positivo, podemos afir-
ducen la excepcin de cosa juzgada. El mar que la excepcin de cosa juzgada la
artculo 175 del Cdigo de Procedimien- encontramos en la parte resolutiva o dis-
to Civil resuelve derechamente este pro- positiva de ella y no en sus partes exposi-
blema, al disponer que las sentencias tivas y considerativas.
definitivas o interlocutorias firmes producen De acuerdo con este principio, no vio-
la accin o excepcin de cosa juzgada. la la autoridad de la cosa juzgada la sen-
En consecuencia, por exclusin, tene- tencia que contenga una decisin contra-
mos que no producen la excepcin de cosa ria a lo expuesto en los considerandos de
juzgada las sentencias definitivas o interlo- otra anterior, si no existe en realidad con-
cutorias que an no se encuentran firmes tradiccin adems con su parte dispositiva
o ejecutoriadas; y los autos y decretos, cual- o resolutiva. Las enunciaciones o afirma-
quiera que sea su condicin procesal, des- ciones que en los considerandos se con-
de el momento en que pueden dejarse tengan, no pueden ser obstculo para el
sin efecto o modificarse, invocando nue- ejercicio de las mismas acciones en juicio
vos antecedentes, sin que exista plazo ex- posterior, las que no podrn ser enerva-
tintivo para ello (art. 181 CPC). das mediante la excepcin de cosa juzga-
Por sentencias definitivas o interlocu- da, fundada en la sola parte considerativa
torias entendemos aquellas que define el contenida en la primitiva sentencia.
artculo 158, incisos 2 y 3, del Cdigo Puede suceder que la sentencia defi-
de Procedimiento Civil; y por sentencias nitiva o interlocutoria haya sido dictada
firmes o ejecutoriadas, aquellas que des- dentro de un procedimiento vicioso; o
cribe el artculo 174 del mismo Cdigo, bien, con defectos de forma contenidos
disposiciones que en su oportunidad es- en su pronunciamiento. Tal sentencia ha
tudiamos. podido, indudablemente, ser anulada me-
Ahora bien, las sentencias definitivas diante el correspondiente recurso de ca-
o interlocutorias firmes que producen la sacin en la forma, sea a peticin de parte,
excepcin de cosa juzgada podrn ser tan- sea de oficio por el propio tribunal y aun

131
Mario Casarino Viterbo

por la interposicin del incidente de nu- de producir la accin o la excepcin de


lidad de todo lo obrado. cosa juzgada.
Pero, una vez firme o ejecutoriada la Pero, como se trata de una sentencia
sentencia definitiva o interlocutoria, fa- pronunciada por tribunal extranjero, a la
talmente producir la excepcin de cosa cual se pretende hacer producir efectos
juzgada; es decir, que si se pretende ini- en Chile, parece legal y racional exigir,
ciar un nuevo juicio entre las mismas par- como formalidad previa, la observancia
tes y sobre la misma materia, podr del exequtur; esto es, la concesin de
hacerse valer esta sentencia viciosa como parte de la Corte Suprema de la autoriza-
fundamento de la excepcin de cosa juz- cin necesaria para que dicha sentencia
gada, impidindose as la dictacin de un pueda hacerse valer y producir efecto en
nuevo fallo que venga a confirmar o a nuestro pas.
contradecir el anterior.
Para saber, pues, si una sentencia goza 210. Requisitos de procedencia de la
de la autoridad de la cosa juzgada, lo ni- excepcin de cosa juzgada. Hemos dicho
co que es necesario averiguar es si se en- anteriormente que la excepcin de cosa
cuentra firme o ejecutoriada. No hay para juzgada tiende a evitar que se pronun-
qu averiguar si es o no nula, ya que la cien dos sentencias contradictorias o coin-
falta de reclamo implica formalmente el cidentes sobre una misma materia. El
reconocimiento o aceptacin de su pro- legislador debe, pues, establecer, en for-
pia validez. ma precisa y clara, cundo una sentencia
Sin duda que habr casos en que la produce la autoridad de la cosa juzgada
nulidad de la sentencia anterior, ms pro- en juicio posterior.
piamente que nulidad, implicar su inexis- En nuestro Derecho positivo, esta mi-
tencia; como ser, cuando el tribunal que sin le est confiada al artculo 177 del C-
la pronunci ha carecido totalmente de digo de Procedimiento Civil, cuando dice:
jurisdiccin, cuando el juicio se ha segui- La excepcin de cosa juzgada puede
do en rebelda del demandado sin haber alegarse por el litigante que haya obteni-
sido realmente emplazado, cuando el jui- do en el juicio y por todos aquellos a
cio se ha seguido entre personas incapa- quienes segn la ley aprovecha el fallo,
ces, o bien entre personas que no son en siempre que entre la nueva demanda y la
realidad los representantes legales o per- anteriormente resuelta haya: 1 Identidad
soneros de las partes litigantes, etc. En legal de personas; 2 Identidad de la cosa
tales eventos, pensamos que la sentencia pedida; y 3 Identidad de la causa de pe-
pronunciada en condiciones tan anorma- dir. Se entiende por causa de pedir el fun-
les no podra servir de fundamento a la damento inmediato del derecho deducido
excepcin de cosa juzgada; y por ser sen- en juicio.
tencias inexistentes ms que nulas, cabra En la mayora de las legislaciones ex-
simplemente prescindir de ellas, acredi- tranjeras, el Cdigo Civil es el cuerpo de
tadas que fueran las circunstancias antes leyes llamado a sealar los requisitos o
expuestas. condiciones que deben concurrir para
Y si la sentencia definitiva o interlo- que pueda hacerse valer la excepcin de
cutoria firme ha sido pronunciada por un cosa juzgada; por va de ejemplo, el ar-
tribunal extranjero? Tambin puede servir tculo 1351 del Cdigo Civil francs, el
de fundamento a la excepcin de cosa artculo 1252 del Cdigo Civil espaol y
juzgada, desde el momento en que el ar- el artculo 1350 del antiguo Cdigo Civil
tculo 175 del Cdigo de Procedimiento italiano.
Civil no distingue entre sentencias defi- Esto tambin explica la razn por la
nitivas o interlocutorias firmes pronun- cual la institucin de la cosa juzgada ha
ciadas por tribunales chilenos o por sido objeto de estudio preferente de par-
extranjeros, cuando les atribuye el efecto te de los autores de Derecho Civil; quie-

132
Manual de Derecho Procesal

nes, sin mayor fundamento, a nuestro personas que figuran en la nueva deman-
juicio, han sostenido que el Derecho Pro- da y en la anteriormente resuelta, pero
cesal carece de doctrina sobre el parti- no identidad legal; lo que acontecer si
cular, y la poca existente ha debido en el primer juicio una persona acta
fundamentarse en textos de aquella rama como representante legal o mandatario
del Derecho. de otra, y en el segundo, ese represen-
Cualquiera que sea el criterio que se tante legal o mandatario acta por s. Por
tenga sobre el particular, el hecho es que ltimo, puede existir identidad legal en-
esta triple identidad de persona, de obje- tre las personas que figuran en la nueva
to y de causa es de una importancia capital demanda y en la anteriormente resuelta,
dentro del proceso, por lo cual le presta- pero no identidad fsica; lo que aconte-
remos atencin preferente. cer si en el primer juicio una persona
La triple identidad de persona, de ob- ha actuado por medio de representante
jeto y de causa debe ser examinada a la legal o mandatario, y en el segundo, esa
luz de la nueva demanda en relacin con misma persona acta por s. Tambin se
la anteriormente resuelta; y estos tres re- presenta este ltimo caso si en el primer
quisitos deben concurrir en forma copu- juicio acta una persona por s o por me-
lativa, es decir, que si cualquiera de ellos dio de representante legal o mandatario,
falta, la excepcin de cosa juzgada que se y en el segundo, en cambio, comparecen
pretendiera oponer a la nueva demanda sus herederos, los cuales representan la
dentro del segundo pleito no podra pros- persona del difunto en todos sus dere-
perar. La claridad del precepto legal que chos y obligaciones.
la establece no merece la menor duda al En resumen, el primer requisito exigi-
respecto; y as tambin lo ha entendido, do por el legislador para que pueda invo-
en forma reiterada, la jurisprudencia de carse la excepcin de cosa juzgada es que
nuestros tribunales. tanto en el primer juicio como en el se-
A continuacin estudiaremos cada gundo hayan intervenido las mismas par-
uno de estos requisitos o condiciones. tes y en idntica calidad. Esta calidad,
como se comprende, mira al derecho sus-
211. Identidad legal de personas. El tancial y no al papel procesal que les haya
primer requisito sealado por nuestra ley cabido desempear a las partes; pues pue-
procesal civil para que proceda la excep- de haberse sido demandante en el pri-
cin de cosa juzgada es la identidad legal mer juicio y demandado en el segundo, y
de personas entre la nueva demanda y la viceversa, y en ambos casos habr identi-
anteriormente resuelta. dad legal de personas si tanto en la pri-
Se trata, por consiguiente, de identi- mera demanda como en la segunda se
dad legal y no fsica entre las personas que ha tenido la misma calidad sustancial.
figuran en la primera demanda y las que
actan en la segunda. Esta identidad le- 212. Casos en que el concepto de
gal de personas significa que en ambos identidad legal de personas se complica.
juicios deben figurar las mismas partes y No hay cuestin cuando en ambos jui-
en la misma calidad. cios han intervenido las mismas perso-
En el hecho, estas identidades fsicas nas, fsica y jurdicamente consideradas,
y legales de las personas que actan en para determinar el concepto de identi-
dos o ms juicios pueden dar origen a dad legal de ellas. Tampoco la hay cuan-
diversas situaciones. As, pueden concurrir do en ambos juicios existe diversidad fsica
la identidad fsica y la identidad legal entre los litigantes, pero concurre, en
cuando tanto en la nueva demanda como cambio, la identidad legal; como ser, caso
en la anteriormente resuelta figuran las en que en el primer juicio se actu por
mismas partes y en igual calidad. Puede medio de representante legal o mandata-
tambin existir identidad fsica entre las rio y en el segundo por s, o caso en que

133
Mario Casarino Viterbo

en el primer juicio se actu por el propio opinin parece la ms aceptable, pues el


causante y en el segundo intervienen los demandante tiene en sus manos solicitar
herederos de ste. la correspondiente medida precautoria a
Pero existen otras situaciones que objeto de evitar que la cosa sobre la cual
complican el problema; especialmente, los se litiga salga del patrimonio del deman-
casos de los sucesores a ttulo singular de dado y se pueda as hacer efectiva la sen-
los acreedores y codeudores solidarios, de tencia que, indudablemente, va a producir
los acreedores y codeudores de obliga- cosa juzgada en su contra;
ciones indivisibles, de los herederos y le- b) Se discute, en segundo lugar, si lo
gatarios, del deudor principal, y el fiador, que le falla respecto de un coacreedor soli-
etc., los que analizaremos aunque sea so- dario produce cosa juzgada respecto de
meramente: los dems coacreedores; y tambin si lo
a) As tenemos que, en primer tr- que se falla respecto de un codeudor soli-
mino, se discute sobre si lo fallado con dario produce cosa juzgada respecto de
respecto a una persona afecta tambin a los dems codeudores.
sus sucesores a ttulo singular. Hay autores Creemos que, tratndose del caso en
que sostienen que lo fallado con relacin que se falle un juicio entre el deudor y
a una persona afecta en todo caso a las un coacreedor solidario, no habr cues-
personas que la han sucedido a ttulo sin- tin que dicho fallo tambin producir
gular en el respectivo derecho, sin que cosa juzgada entre el deudor y los dems
sea necesario discriminar acerca del mo- coacreedores que no han intervenido en
mento en que se oper la transferencia dicho juicio. La identidad legal de perso-
del derecho; a saber, antes, durante o des- nas entre los diversos coacreedores soli-
pus del fallo. darios es manifiesta.
Otra doctrina, que ha recibido la acep- En cuanto al caso en que se falle un
tacin de la mayora de los autores y de juicio entre el acreedor y un codeudor
la jurisprudencia de los tribunales, acon- solidario, las opiniones se muestran un
seja distinguir y atender al momento en tanto divididas. Para algunos autores, ese
que se ha producido la transferencia del fallo no producir cosa juzgada respecto
derecho. Si el sucesor a ttulo singular ha de los dems codeudores solidarios; se-
adquirido el derecho despus del pronun- gn otros, ese fallo produce cosa juzga-
ciamiento de la sentencia, se sostiene que da, porque entre los codeudores solidarios
sta produce cosa juzgada respecto de l. hay identidad legal de personas; y, por
Si el sucesor a ttulo singular ha adquiri- fin, otros adoptan una solucin interme-
do el derecho antes de iniciarse el juicio, dia, y sostienen que ese fallo producir
se sostiene, con igual lgica, que el fallo cosa juzgada respecto de los dems co-
que le ponga trmino no produce cosa deudores solidarios siempre que los be-
juzgada respecto de l. neficie.
Pero si el sucesor a ttulo singular ad- De acuerdo con nuestro Derecho po-
quiere el derecho en el lapso entre la sitivo, parece ms aceptable la segunda
notificacin de la demanda a su causante teora, o sea, aquella que acepta la cosa
o antecesor y la dictacin de la senten- juzgada de lo fallado frente a un codeu-
cia, produce o no cosa juzgada esta sen- dor solidario respecto de los dems co-
tencia a su respecto? Las opiniones de deudores solidarios; pero siempre que se
los autores vuelven a dividirse. Unos opi- trate de excepciones comunes opuestas
nan que ese fallo siempre produce cosa por el codeudor solidario primitivamen-
juzgada respecto del sucesor a ttulo sin- te demandado, pues el fallo de una ex-
gular; y otros, por el contrario, sostienen cepcin personal es algo exclusivo del
que ese fallo jams puede producir cosa codeudor que la ha opuesto;
juzgada respecto del sucesor a ttulo sin- c) Tambin se discute, en tercer tr-
gular. En nuestro Derecho, esta ltima mino, la situacin de los coacreedores y de

134
Manual de Derecho Procesal

los codeudores de obligaciones indivisibles. Al- ma. La ley no suministra norma alguna
gunos pretenden asimilarlos a la situacin para determinar cul es el objeto del jui-
de los acreedores y codeudores solidarios, cio y qu debe entenderse por identidad
estimndose que todos se representan en- de objeto. Creemos, sin embargo, que la
tre s, de suerte que lo fallado respecto definicin anterior es bastante compren-
de uno de ellos produce cosa juzgada en siva, y que la forma de determinar el be-
relacin con los dems. Otros sostienen, neficio jurdico reclamado por las partes
en cambio, que no existe tal representa- habr que encontrarla en la parte petito-
cin, porque si bien cada acreedor pue- ria de sus escritos fundamentales.
de exigir el todo y cada deudor puede En todo caso, no hay que confundir
ser obligado al todo, no quiere decir esto la cosa pedida u objeto del juicio con el
que cada acreedor sea dueo del todo objeto material del mismo. Puede ocurrir que
del crdito ni que cada deudor lo sea dos juicios tengan de comn la cosa pe-
por el todo. La verdad es que cada deu- dida y, no obstante, que los objetos mate-
dor debe slo su cuota, pero, dada la na- riales sean distintos; y, a la inversa, que
turaleza indivisible de la obligacin, puede los objetos materiales sean idnticos, pero
ser obligado al todo; y que cada acreedor enteramente diversas las cosas pedidas.
es dueo slo de su cuota en el crdito, Ejemplo del primer caso: reclamo la
pero, por la naturaleza indivisible de la entrega de un cuadro en calidad de he-
obligacin, puede exigir el todo; redero de Juan, quien era su dueo, y se
d) En cuarto y ltimo lugar tenemos rechaza mi demanda. Posteriormente re-
la situacin de los herederos en relacin clamo la entrega de un automvil, tam-
con los legatarios y del deudor principal en bin en calidad de heredero de Juan,
relacin con el fiador. Parece evidente que quien tambin era su dueo. Es evidente
lo fallado respecto del heredero no pue- que entre la nueva demanda y la ante-
de afectar al legatario; salvo tratndose riormente resuelta hay identidad de cosa
de una accin de nulidad de testamento, pedida, pues en ambos juicios pido que
en que el ttulo de ambos es idntico, de se me reconozca la calidad de heredero
modo que en este caso el legatario, que de Juan; y que se me podr oponer, con
no ha sido emplazado al juicio, debe aper- xito, en el segundo juicio, la excepcin
sonarse en calidad de tercero coadyuvan- de cosa juzgada.
te del heredero demandado. En cuanto Ejemplo del segundo caso: demando
al deudor principal y el fiador, la identi- para que se me reconozca la calidad de
dad legal de personas resulta ms eviden- dueo del fundo X y se rechaza mi de-
te; de manera que lo resuelto respecto manda. Luego entablo un nuevo juicio
del deudor principal debe afectar al fia- para que se me reconozca un derecho de
dor, sin perjuicio de que este ltimo con- servidumbre sobre ese mismo fundo X.
serve siempre el derecho de hacer valer Es evidente que entre la nueva demanda
sus excepciones personales. y la anteriormente resuelta no hay identi-
dad de cosa pedida, pues en el primer
213. Identidad de la cosa pedida. El juicio pido que se declare mi derecho de
segundo requisito sealado por nuestra dominio, y en el segundo, mi derecho a
ley procesal civil para que tenga lugar la la servidumbre, aun cuando en ambos jui-
excepcin de cosa juzgada, es la identi- cios el objeto material es el mismo, o sea,
dad de la cosa pedida entre la nueva de- el fundo X. No se me podr oponer, pues,
manda y la anteriormente resuelta. en la segunda demanda, la excepcin de
En consecuencia, es necesario que tan- cosa juzgada.
to el primer juicio como el segundo ten-
gan el mismo objeto. Se acostumbra definir 214. Identidad de la causa de pedir.
el objeto o cosa pedida en el juicio como El tercero y ltimo requisito sealado por
el beneficio jurdico que en l se recla- nuestra ley procesal civil para que tenga

135
Mario Casarino Viterbo

lugar la excepcin de cosa juzgada, es la que sirven de fundamento a la demanda


identidad de la causa de pedir entre la en que se reclama un derecho, toma la
nueva demanda y la anteriormente re- denominacin tcnica de causa de pe-
suelta. dir.
La ley define este tercer requisito di- Pero no slo la demanda o accin tie-
ciendo que se entiende por causa de pe- ne causa de pedir; tambin la tienen las
dir el fundamento inmediato del derecho excepciones que opone el demandado, pues-
deducido en juicio. Recordemos que toda to que ellas tambin, en el fondo, persi-
accin tiene un objeto y una causa. El guen la declaracin de un beneficio
objeto es la cosa pedida, y la causa, la jurdico en su favor. De ah que Planiol
razn o fundamento de esta peticin. defina la causa de pedir como el hecho
Para reconocer el objeto nos pregun- jurdico o material que sirve de funda-
tamos: qu se pide?, y para reconocer la mento al derecho que se reclama, o a la
causa: por qu se pide? excepcin que se opone.
No cabe, pues, confundir el objeto del Por consiguiente, tratndose de de-
pleito con su causa. En dos juicios puede mandas que tienen por objeto un derecho
pedirse el mismo objeto, aun cuando por real, la causa de pedir ser el principio
causas diferentes. As, en el primer juicio generador de este derecho (ejemplos: la
reclamo un fundo, porque soy su dueo compraventa, la donacin, el legado, etc.),
en razn de haberlo comprado. Se niega y tratndose de un derecho personal o de
lugar a mi demanda. En el segundo jui- crdito, tambin la causa de pedir ser
cio reclamo este mismo fundo, pero sos- ese mismo principio generador del dere-
teniendo que soy su dueo en razn de cho (ejemplos: el mutuo, la fianza, el dao
haberlo adquirido por herencia. No se causado por dolo o imprudencia, etc.).
me puede oponer la excepcin de cosa
juzgada, pues si bien el objeto en ambos 215. La causa de pedir en las accio-
juicios es idntico, o sea, el reconocimien- nes de nulidad. Los principios anteriores
to de la calidad de dueo, la causa de estn plenamente de acuerdo con la de-
pedir es totalmente diversa, ya que en el finicin de causa de pedir contenida en
primero es el contrato de compraventa, y nuestra ley procesal civil, los cuales no
en el segundo, la herencia. presentan mayores dificultades en su apli-
Tampoco cabe confundir la causa de cacin prctica.
pedir con los medios probatorios que nos No acontece lo mismo con ciertas ac-
servirn para demostrar nuestras accio- ciones, como las de nulidad de los actos o
nes o excepciones. Una persona puede contratos, en las que se prescinde de los
perder un pleito y encontrarse legalmen- principios o conceptos anteriores, y se pre-
te impedida de renovarlo posteriormen- fiere dar cabida a la doctrina que distin-
te, aunque sostuviera que ha encontrado gue entre causa prxima y causa remota,
nuevos elementos de prueba; por ejem- o bien entre causa inmediata y causa me-
plo, un documento. Los dos juicios ten- diata. En efecto, tres teoras se han formu-
dran idnticas causas de pedir, y la ex- lado sobre el particular, a objeto de analizar
cepcin de cosa juzgada opuesta a la si existe cosa juzgada entre una nueva de-
segunda demanda no se hara esperar. manda y la anteriormente resuelta.
Ahora bien, desde el Derecho ro- a) La primera doctrina sostiene que en
mano, en general, se ha entendido por toda demanda de nulidad de un deter-
causa el ttulo en virtud del cual nos co- minado acto o contrato, la causa de pe-
rresponde un derecho. Cuando este de- dir no es otra que la nulidad misma. En
recho se reclama en juicio, se hacen valer consecuencia, cualquiera que sea el vicio
uno o ms ttulos en virtud de los cuales que sirva de fundamento a la accin, la
se pretende tener el derecho cuya pro- sentencia que sobre ella se pronuncie pro-
teccin se persigue. Este ttulo o ttulos, ducir cosa juzgada en un prximo jui-

136
Manual de Derecho Procesal

cio en que se pretenda la nulidad de ese va demanda de nulidad por fuerza o dolo
mismo acto o contrato. como vicios del consentimiento. La cau-
Esta doctrina, a la simple vista, es ab- sa de pedir entre la nueva demanda y la
surda y falta de toda lgica, atentndose primitivamente resuelta sera la misma,
con ella a la esencia misma de la institu- esto es, el vicio del consentimiento como
cin de la cosa juzgada. Si se falla que no causal de nulidad; no importando que el
ha lugar a la demanda de nulidad de un fundamento de sta fuere en un caso el
contrato, fundada en un vicio del con- error, y en el otro, la fuerza o el dolo.
sentimiento, no hay razn para sostener Se agrega, en defensa de esta doctri-
que posteriormente no pueda deducirse na, que es la nica que ampara los moti-
una nueva demanda de nulidad, funda- vos de orden pblico que se han tenido
da esta vez en falta de capacidad, en in- en vista por el legislador al establecer la
observancia de solemnidades, etc. institucin de la cosa juzgada, ya que evi-
b) La segunda doctrina afirma que en ta la multiplicacin de los procesos sobre
toda accin, en especial en las acciones una misma materia, debiendo el posible
de nulidad de un acto o contrato, hay perjuicio del inters privado ser supedita-
que distinguir entre la causa inmediata o do por el inters pblico. Adems, todos
prxima y la causa mediata o remota, dis- estos vicios de nulidad de un determina-
tincin que ya la hacan algunos textos do acto o contrato son coetneos a su
legales romanos. Agrega que la causa de celebracin, de suerte que si no se hacen
pedir es el fundamento inmediato o prxi- valer todos los que afectan al mismo gru-
mo del derecho que se reclama en juicio; po en una misma demanda, hay mala fe
la cual no hay que confundir con la cau- de parte de ese litigante.
sa mediata o remota, que solamente es c) La tercera doctrina argumenta que
base, medio o antecedente que justifica el fallo recado en una demanda de nuli-
la causa inmediata o prxima. Ejemplo: dad dice relacin exclusivamente con el
se pide la nulidad de un contrato por vicio que le ha servido de fundamento.
vicio del consentimiento en razn de ha- As, si se pide la nulidad por error como
ber existido error. La causa inmediata o vicio del consentimiento, la causa de pe-
prxima de la accin de nulidad es el dir ser el error; si se pide la nulidad por
vicio del consentimiento, y la causa me- no haberse otorgado el contrato por es-
diata o remota, en cambio, es el error critura pblica, o sea, por falta de solem-
que sirve de base o antecedente para de- nidades legales, la falta de escritura pblica
mostrar la existencia de aquel vicio. ser tambin la causa de pedir, etc. Luego
Conforme a lo anterior, esta segunda podr deducirse una nueva demanda, sin
doctrina clasifica las demandas o accio- que pueda oponrsele la excepcin de
nes de nulidad de los actos o contratos cosa juzgada, siempre que se funde en
en tres grupos: demandas de nulidad por un vicio de nulidad que no haya sido in-
falta de capacidad, demandas de nulidad vocado en la primera.
por vicios del consentimiento y deman- Esta doctrina, pues, a diferencia de la
das de nulidad por falta de solemnidades anterior, le atribuye a la demanda, y, por
legales. Cada vez que se falla una deman- consiguiente, a la excepcin, de cosa juz-
da de nulidad, la sentencia respectiva se gada, un carcter ms especial, ya que la
entender dictada con relacin a todos analiza a la luz de lo estrictamente pedi-
los dems vicios de nulidad incluidos den- do por las partes y de lo fallado por el
tro del mismo grupo de aquel que ha juez. Tampoco le importa la multiplici-
servido de fundamento a la demanda. dad de los juicios, sino que vela porque
Ejemplo: se pide la nulidad de un con- el juez, en el segundo juicio, no tenga
trato por error como vicio del consenti- que colocarse en situacin de tener que
miento, luego se desecha la demanda; no contradecirse con lo que resolvi en el
podra posteriormente iniciarse una nue- primero.

137
Mario Casarino Viterbo

d) Frente a nuestro Derecho positivo, la bre de 1927, publicada en la Revista de


tercera teora creemos que est en lo cier- Derecho, tomo XXV, seccin primera,
to, pues todo el proceso civil chileno est pg. 579, acept la tercera teora. Se tra-
estructurado sobre la base de que las sen- taba esta vez de una primera demanda
tencias deban pronunciarse conforme al de nulidad de un contrato de compra-
mrito del proceso, sin que puedan exten- venta fundada en la falta de consenti-
derse a puntos que no hayan sido someti- miento del marido de la vendedora, de
dos por las partes al tribunal. Este ltimo, autorizacin judicial, de subasta pblica,
a su vez, en la sentencia definitiva, debe y de firma del juez en el contrato respec-
resolver el asunto controvertido y nada ms tivo. La demanda fue rechazada, pero ms
que ste, o sea, solamente las acciones y tarde se interpuso una nueva demanda
excepciones hechas valer por las partes; de nulidad del mismo contrato, fundada
no existiendo, por lo dems, ningn pre- ahora en la falta de consentimiento de la
cepto en la ley que obligue a una parte a mujer, en la demencia del marido y tam-
deducir todas las acciones que tenga en bin en la falta de subasta pblica. Se
contra de la otra, simultneamente. opuso la excepcin de cosa juzgada; mas
La segunda teora ha sido aceptada fue rechazada por cuanto se estim que
en fallo de la Corte Suprema, de 17 de las causas de pedir, en ambas demandas,
agosto de 1910, publicado en la Gaceta de eran diferentes.
Tribunales, ao 1910, tomo segundo, sen-
tencia N 882, pg. 378, y en la Revista de 216. Diversas formas de hacer valer
Derecho, tomo VIII, seccin primera, pg. la excepcin de cosa juzgada. Si entre la
459. Sus fundamentos principales son la nueva demanda y la anteriormente resuel-
definicin de la causa de pedir, conteni- ta concurre la clsica triple identidad le-
da en el artculo 177 del Cdigo de Pro- gal que acabamos de estudiar, quiere decir
cedimiento Civil, y la historia fidedigna que podemos oponer a esta nueva de-
del establecimiento de la ley. Este pre- manda la correspondiente excepcin de
cepto fue redactado por el profesor don cosa juzgada.
Jos Bernardo Lira, quien sostena en su Es de tal importancia esta excepcin
ctedra esta misma doctrina, como se de- que, en cuanto a la forma y oportunidad
muestra al examinar su obra Prontuario de hacerla valer, no est sometida a las
de los juicios, tomo I, N 385, pg. 437. mismas normas que las dems excepcio-
En este juicio, en la primera deman- nes. En efecto, un estudio de las diversas
da se pidi la nulidad de un testamento, disposiciones legales pertinentes nos per-
porque no se haba abonado la firma de mite afirmar que la excepcin de cosa
uno de los testigos del mismo, quien no juzgada puede ser alegada como:
concurri a la audiencia judicial respecti- a) Excepcin dilatoria, en conformidad
va. Se rechaz la demanda y, en seguida, a lo preceptuado en el artculo 304 del
se entabl una nueva demanda de nuli- Cdigo de Procedimiento Civil, esto es,
dad del testamento, fundada esta vez en como incidente de previo y especial pro-
que el magistrado haba actuado en la nunciamiento; pero, si es de lato conoci-
audiencia respectiva sin la presencia del miento se mandar contestar la demanda,
secretario y en que la firma del notario y se reservar su fallo para la sentencia
ante quien se otorg el testamento tam- definitiva;
poco haba sido abonada. Se opuso la ex- b) Excepcin perentoria, al contestar la
cepcin de cosa juzgada a esta segunda demanda, o sea, de acuerdo con lo pre-
demanda y fue aceptada, porque se esti- ceptuado en el artculo 309, N 3, del
m que haba identidad de causa de pe- Cdigo de Procedimiento Civil;
dir entre ambas demandas. c) Excepcin perentoria, en cualquier
Posteriormente, la Corte Suprema re- estado del juicio, debiendo alegarse por
accion, y en sentencia de 31 de diciem- escrito antes de la citacin para senten-

138
Manual de Derecho Procesal

cia en primera instancia, o de la vista de 217. Paralelo entre la accin y la ex-


la causa en segunda, tramitndose en for- cepcin de cosa juzgada. Una vez estu-
ma incidental y reservndose su fallo para diadas en detalle la accin y la excepcin
definitiva, todo ello con arreglo al ar- de cosa juzgada, estamos en condicio-
tculo 310 del Cdigo de Procedimiento nes de hacer un examen comparativo
Civil; entre ambas instituciones. A nuestro jui-
d) Fundamento del recurso de apela- cio, la accin de cosa juzgada difiere de
cin, vale decir, en el caso de que opuesta la excepcin de cosa juzgada, fundamen-
en primera, en alguna de las formas an- talmente en cuanto a las sentencias de
tes indicada, al pronunciarse sobre ella que emanan una y otra, a las personas
el tribunal de primera instancia cometie- que pueden hacerlas valer, a la oportu-
re error susceptible de ser enmendado nidad para ejercerlas y, por ltimo, a su
en conformidad a derecho por el supe- duracin.
rior; por ejemplo, estima que no existe En efecto:
identidad legal de personas, o de cosa a) La accin de cosa juzgada slo nace
pedida, o de causa de pedir; de las sentencias condenatorias, o sea, de
e) Causal del recurso de casacin en la aquellas sentencias que imponen una
forma, siempre que se hubiere alegado prestacin al demandado en favor del de-
oportunamente en el juicio y la senten- mandante, y cuyo cumplimiento puede
cia que se trata de impugnar por medio exigirse por la va ejecutiva, es decir, por
de este recurso la hubiere desestimado, medios compulsivos; mientras que la ex-
de acuerdo con lo dispuesto en el artcu- cepcin de cosa juzgada puede apoyarse
lo 768, N 6, del Cdigo de Procedimien- tato en una sentencia condenatoria como
to Civil, que dice: El recurso de casacin en una a bsolutoria;
en la forma ha de fundarse precisamente b) La accin de cosa juzgada le corres-
en alguna de las causas siguientes... 6 En ponde a aquel litigante a cuyo favor se ha
haber sido dada (la sentencia) contra otra declarado un derecho en el juicio, para
pasada en autoridad de cosa juzgada, el cumplimiento de lo resuelto o para la
siempre que sta se haya alegado oportu- ejecucin del fallo; en tanto que la ex-
namente en el juicio; cepcin de cosa juzgada puede alegarse
f) Fundamento del recurso de casacin por el litigante que ha obtenido en el
en el fondo, cuando la sentencia que se ha juicio y por todos aquellos a quienes se-
impugnado por medio de este recurso, gn la ley aprovecha el fallo, siempre que
al pronunciarse sobre la excepcin de concurra la triple identidad legal ya co-
cosa juzgada oportunamente opuesta, co- nocida;
mete infraccin de ley con influencia sus- c) La accin de cosa juzgada se hace
tancial en lo dispositivo de la misma; por valer en la correspondiente demanda eje-
ejemplo, estima que no concurre la tri- cutiva, que tiende al cumplimiento por
ple identidad legal entre la nueva deman- medios compulsivos de la prestacin im-
da, a la cual se ha opuesto la excepcin puesta al demandado en favor del deman-
de cosa juzgada, y la anteriormente re- dante en la sentencia de conocimiento
suelta, en circunstancia que tal triple iden- anterior; mientras que la excepcin de
tidad en realidad concurre; y cosa juzgada tiene tantas oportunidades
g) Fundamento del recurso de revisin, de hacerse valer cuantas son las diversas
cuando la sentencia que se trata de rever formas de alegarla; y
ha sido pronunciada contra otra pasada d) La accin de cosa juzgada prescribe
en autoridad de cosa juzgada y no se ale- de acuerdo con las reglas generales; esto
g en el juicio en que la sentencia firme es, en tres aos la accin ejecutiva, y en
recay; esto ltimo, en conformidad a lo cinco la ordinaria; en cambio, la excep-
dispuesto en el artculo 810, N 4, del cin de cosa juzgada, por su propia natu-
Cdigo de Procedimiento Civil. raleza, es imprescriptible.

139
Mario Casarino Viterbo

IV. Efectos de las sentencias penales te ya ante el tribunal que conoce del res-
en los procesos civiles pectivo proceso criminal (arts. 171, inc. 1,
COT, 5, inc. 1, CPP).
218. Generalidades. Es principio ele- En el nuevo proceso penal, existe
mental de derecho que se conceda ac- competencia acumulativa o preventiva
cin penal para impetrar la averiguacin para permitir el ejercicio de la accin ci-
de todo hecho punible y sancionar, en su vil indemnizatoria dentro del proceso pe-
caso, el delito que resulte probado. nal o ante el juez civil que sea competente
En el proceso penal podrn deducir- conforme a las reglas generales, slo en
se tambin las acciones civiles que ten- caso que ella sea deducida por la vctima
gan por objeto la reparacin de los efectos en contra del imputado (arts. 59, inc. 2
civiles del hecho punible, como son, en- Cdigo Procesal Penal y 171 inc. 2 Cdi-
tre otras, las que persiguen la restitucin go Orgnico de Tribunales). Si la accin
de la cosa o su valor, o la indemnizacin civil es ejercida por una persona distinta
de los perjuicios causados (art. 10 CPP). de la vctima o en contra de un tercero
La accin penal, por su propio conte- civilmente responsable, no nos encontra-
nido, siempre ser de la competencia de mos ante un caso de competencia acu-
los tribunales que ejercen jurisdiccin en mulativa, debiendo ella ser deducida slo
lo criminal; y dar origen a un proceso ante el tribunal civil competente confor-
penal, cuya tramitacin se ajustar a las me a las reglas generales.
normas procesales penales que el Cdigo Tenemos, pues, que cuando la accin
del ramo establece, segn la naturaleza emanada de un delito se tramita ante el
de la infraccin de que se trate. tribunal civil correspondiente, existen dos
La accin civil derivada de un delito, a procesos: uno, que se ventila ante el juez
su vez, tambin por su propio contenido, llamado a conocer de la accin penal; y
es de la competencia de los tribunales otro, ante el juez civil llamado a conocer
que ejercen jurisdiccin en lo civil; y dar de la accin civil, destinada a obtener la
origen a un juicio civil, cuya tramitacin correspondiente indemnizacin de per-
se ajustar a las normas procesales civiles juicios por el delito cometido.
que el Cdigo del ramo contempla, en En atencin a la estrecha relacin que
atencin a la naturaleza de la accin en- existe entre ambos procesos penal y ci-
tablada.* vil, el legislador ha tratado de coordi-
Sin embargo, la accin civil derivada narlos en su tramitacin; y, al efecto,
de un delito que tiene por objeto la mera dispuso que si el proceso penal pasa al
restitucin de la cosa, es siempre de la estado de plenario, podr paralizarse la
competencia del tribunal que conoce del tramitacin de la accin civil hasta la ter-
respectivo proceso criminal; y la accin minacin de aqul (arts. 167, CPC, y 5,
civil que tiene por objeto perseguir las inc. 2, CPP).
responsabilidades civiles provenientes del En el nuevo proceso penal, la parali-
hecho punible, dentro del cual se encuen- zacin del proceso civil hasta la termina-
tre la de obtener la indemnizacin esta- cin del proceso penal podr decretarse
blecida por la ley en favor del perjudicado, por el tribunal slo si en el proceso pe-
puede entablarse, a voluntad de su titu- nal se hubiere deducido acusacin o re-
lar, ya ante el tribunal civil correspondien- querimiento segn el caso. (Art. 167 inc. 1
del CPC, modificado por el artculo 2
de la Ley N 19.806).
Ahora bien, si ordinariamente la ac-
* La Ley N 19.696, publicada en el Diario Ofi- cin penal es fallada con anterioridad a
cial de 12 de octubre de 2000, contiene el texto del
Cdigo Procesal Penal, el que en sus artculos 59 a la accin civil, cabe preguntarse qu efec-
68 regula expresamente el ejercicio de las acciones tos producir esta sentencia penal ejecu-
civiles en el nuevo sistema procesal penal. toriada dentro del proceso civil; o sea, si

140
Manual de Derecho Procesal

la autoridad de la cosa juzgada que ema- clamados por el ofendido con el delito; y
na del fallo criminal puede invocarse den- las pruebas que tambin se rindan dirn
tro del juicio civil respectivo. relacin con estos ltimos particulares, y
Esta materia constituye en el Derecho no con aquellos.
Procesal la llamada influencia de la cosa juz-
gada penal en materia civil; y nuestro legisla- 220. Efectos de las sentencias pena-
dor la ha resuelto haciendo un distingo, les absolutorias en los juicios civiles. Aqu
que es fundamental, entre sentencias pe- la solucin dada por el legislador es dia-
nales condenatorias y absolutorias. metralmente opuesta a la anterior. La re-
gla general es que la sentencia penal
219. Efectos de las sentencias pena- absolutoria no produzca cosa juzgada en
les condenatorias en los juicios civiles. los juicios civiles; pero, como toda regla
Las sentencias penales condenatorias siem- general, tiene sus excepciones; o sea, habr
pre producen cosa juzgada en materia ci- casos en que una sentencia penal, no obs-
vil. Esta afirmacin la hacemos en tante ser absolutoria, tambin produce
presencia de lo que dispone el artcu- cosa juzgada en materia civil.
lo 178 del Cdigo de Procedimiento Ci- Que las sentencias penales absoluto-
vil: En los juicios civiles podrn hacerse rias, por regla general, no producen cosa
valer las sentencias dictadas en un proce- juzgada en los juicios civiles, lo hallamos
so criminal siempre que condenen al pro- establecido en el artculo 179, inciso 1,
cesado. del Cdigo de Procedimiento Civil, al de-
Y la demostracin de que produce cosa cir que las sentencias que absuelvan de
juzgada una sentencia condenatoria frente la acusacin o que ordenen el sobresei-
al proceso civil, la hallamos en el artcu- miento definitivo, slo producirn cosa
lo 180 del Cdigo del ramo, cuando nos juzgada en materia civil, cuando se fun-
dice que siempre que la sentencia crimi- den en alguna de las circunstancias si-
nal produzca cosa juzgada en juicio civil, guientes..., y en seguida enumera tres
no ser lcito en ste tomar en considera- casos de excepcin a la regla general.
cin pruebas o alegaciones incompatibles Sin embargo, hay un caso en que la
con lo resuelto en dicha sentencia o con regla general que acabamos de formular
los hechos que le sirvan de necesario fun- en el sentido de que las sentencias pe-
damento; y, particularmente, en el ar- nales absolutorias no producen cosa juz-
tculo 13 del Cdigo de Procedimiento gada en materia civil no reconoce excepcin
Penal, el cual, a su vez, agrega que cuan- alguna; vale decir, se trata de una regla
do el acusado haya sido condenado en el absoluta. Es el contemplado en el inciso
juicio criminal como responsable del de- final del artculo 179 del Cdigo de Pro-
lito, no podr ponerse en duda, en el cedimiento Civil, que dice: Las senten-
juicio civil, la existencia del hecho que cias absolutorias o de sobreseimiento en
constituya el delito, ni sostenerse la in- materia criminal relativas a los tutores,
culpabilidad del condenado. curadores, albaceas, sndicos, depositarios,
En consecuencia, cada vez que el pro- tesoreros y dems personas que hayan re-
cesado es condenado como responsable cibido valores u objetos muebles por un
de delito dentro del proceso penal res- ttulo de que nazca obligacin de devol-
pectivo, en el juicio civil correspondiente verlos, no producirn en ningn caso cosa
no se discutir ms sobre la efectividad juzgada en materia civil.
del hecho constitutivo del delito, ni me- Esta disposicin permite, pues, que
nos sobre su culpabilidad. Estas materias el ofendido por delito cometido por al-
estarn ya resueltas por sentencia ejecu- guna de las personas antes nombradas,
toriada, que produce cosa juzgada; la con- persiga la indemnizacin de los perjui-
troversia en el juicio civil se reducir, pues, cios sufridos con ocasin del delito, por
a la especie y monto de los perjuicios re- la va civil correspondiente, aun cuando

141
Mario Casarino Viterbo

el responsable del mismo haya sido ab- dichas lesiones. A esta demanda civil pue-
suelto o sobresedo, pudiendo al efecto do legalmente oponerle la excepcin de
rendir nuevas pruebas para demostrar la cosa juzgada.
existencia del hecho materia del delito y b) La sentencia penal o el sobresei-
la culpabilidad del reo. Se trata, como se miento resuelven que no hay delito o cua-
ve, de una disposicin legal excepcional, sidelito penal porque, si bien los hechos existen
tendiente a proteger civilmente a las vc- y estn probados, ellos no estn sancionados
timas de delitos contra la propiedad y en por la ley penal. En este caso, esas senten-
los que interviene el factor abuso de con- cias penales no producen cosa juzgada
fianza. en materia civil, puesto que un hecho
que no reviste caracteres de delito o de
221. Primer excepcin: no existencia cuasidelito penal no excluye la posibili-
del delito o cuasidelito que ha sido mate- dad de que constituya, en cambio, un de-
ria del proceso. Esta primera excepcin lito o un cuasidelito civil, esto es, un
a la regla general de que las sentencias hecho cometido con dolo o culpa y que
penales absolutorias no producen cosa cause dao.
juzgada en materia civil, est contempla- Ejemplo: se me acusa como respon-
da en nuestra ley procesal en la siguiente sable de delito ante la justicia penal por
forma: Las sentencias que absuelvan de haber dado una alarma falsa de incen-
la acusacin o que ordenen el sobresei- dio y se me absuelve, porque, si bien se
miento definitivo, slo producirn cosa comprob mi participacin en ese he-
juzgada en materia civil, cuando se fun- cho, no est castigado por la ley penal.
den en alguna de las circunstancias si- Posteriormente, se me demanda ante la
guientes: 1 La no existencia del delito o justicia civil por el Cuerpo de Bomberos
cuasidelito que ha sido materia del pro- respectivo, cobrndoseme indemnizacin
ceso (art. 179, inc. 1, N 1, CPC). por los daos que le caus con esa lla-
La redaccin de este precepto ha mada falsa. A esta demanda civil no pue-
dado origen a dificultades en la prctica do legalmente oponerle la excepcin de
en cuanto a su campo de aplicacin, en cosa juzgada.
la parte que emplea la frase no existen- c) La sentencia penal o el sobresei-
cia del delito o cuasidelito que ha sido miento resuelven que no hay delito o cua-
materia del proceso; de suerte que la sidelito penal porque, si bien los hechos existen
jurisprudencia ha tenido que precisar su y estn castigados en la ley penal, la interven-
alcance. cin del responsable de ellos ha sido casual.
Al efecto, distingue cuatro situaciones: En este otro caso, esas sentencias penales
a) La sentencia penal o el sobresei- absolutorias producen cosa juzgada en
miento resuelven que no hay delito o cua- materia civil, pues no sera lgico que para
sidelito penal porque los hechos en que se una jurisdiccin un determinado hecho
fundan no existen. En este caso, no cabe la hubiere sido ejecutado en forma casual,
menor duda de que esas sentencias pe- y para otra, con dolo o culpa.
nales producen cosa juzgada en materia Ejemplo: se me acusa ante la justicia
civil, pues no sera lgico que para una penal como responsable de delito de le-
jurisdiccin no exista un determinado siones y sta me absuelve, en atencin a
hecho, y para otra s. que, si bien caus esas lesiones, lo fue
Ejemplo: se me acusa como responsa- por caso fortuito o fuerza mayor. Poste-
ble de delito de lesiones ante la justicia riormente, se me demanda ante la justi-
penal y sta me absuelve, en atencin a cia civil, cobrndoseme indemnizacin
que no existen tales lesiones. Posterior- por los daos o perjuicios que ocasion
mente, se me demanda ante la justicia con dichas lesiones. A esta demanda civil
civil, cobrndoseme indemnizacin por puedo legalmente oponerle la excepcin
los daos o perjuicios que ocasione con de cosa juzgada.

142
Manual de Derecho Procesal

d) La sentencia penal o el sobresei- del Cdigo Civil (art. 179, inc. 1, N 2,


miento resuelven que hay delito o cuasi- CPP).
delito penal porque los hechos estn probados En otros trminos, las sentencias que
y estn castigados en la ley penal, pero debe absuelven de la acusacin o que ordenan
absolverse o sobreseerse debido a que concurre el sobreseimiento definitivo, en razn de
una circunstancia eximente de responsabilidad no existir relacin alguna entre el hecho
penal. En este ltimo caso, esas senten- que se persigue y la persona acusada, pro-
cias penales no producen cosa juzgada ducen cosa juzgada en materia civil.
en materia civil; pues la irresponsabilidad Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal por la comisin de un hecho no penal por delito de lesiones, y en el cur-
implica forzosamente la irresponsabilidad so de la investigacin resulta que el res-
civil del mismo. ponsable de este delito es otra persona y
As tambin lo entendi el legislador, se me absuelve. Posteriormente se me de-
al consignar en el inciso 1, N 1, del ar- manda ante la justicia civil cobrndose-
tculo 179 del Cdigo de Procedimiento me indemnizacin por los daos que esa
Civil, la siguiente frase final: No se enten- otra persona caus con el delito de lesio-
dern comprendidos en este nmero los nes. A esta demanda civil le opondra le-
casos en que la absolucin o sobreseimien- galmente la excepcin de cosa juzgada.
to provengan de la existencia de circuns- Pero hay dos casos en que, si bien la
tancias que eximan de responsabilidad sentencia absuelve de la acusacin o se
criminal. dicta sobreseimiento definitivo en la cau-
Ejemplo: se me acusa ante la justicia sa, en atencin a que no hay relacin
penal como responsable de delito de le- alguna entre el hecho que se persigue y
siones y sta me absuelve, en atencin a la persona acusada, no producen cosa juz-
que, si bien caus esas lesiones, lo hice gada en materia civil, o sea, se vuelve a la
en defensa propia. Posteriormente, se me regla general. Se trata de la responsabili-
demanda ante la justicia civil, cobrndo- dad civil por actos de terceros, o por ac-
seme indemnizacin por los daos que cidentes a que se refiere el ttulo XXXV,
caus con esas lesiones. A esta demanda libro IV, del Cdigo Civil.
civil no podra legalmente oponerle la Ejemplo: se me acusa ante la justicia
excepcin de cosa juzgada. penal como responsable de delito de le-
siones; pero luego se me absuelve, por-
222. Segunda excepcin: no existen- que el responsable de tal delito era un
cia de relacin alguna entre el hecho que pupilo que vive bajo mi dependencia y
se persigue y la persona acusada. Esta se- cuidado, a quien, en cambio, se conde-
gunda excepcin a la regla general de na. Posteriormente se me demanda ante
que las sentencias penales absolutorias no la justicia civil cobrndoseme indemniza-
producen cosa juzgada en materia civil, cin por los daos que mi pupilo caus
est contemplada en nuestra ley procesal con tal delito. No podra oponer a esta
en la siguiente forma: las sentencias que demanda civil excepcin de cosa juzga-
absuelvan de la acusacin o que ordenen da, pues, si bien fui absuelto penalmen-
el sobreseimiento definitivo, slo produci- te, mi responsabilidad civil por acto de
rn cosa juzgada en materia civil, cuando tercero subsiste.
se funden en alguna de las circunstan- Otro ejemplo: en un accidente de
cias siguientes:... 2 No existir relacin al- trnsito, mi automvil caus lesiones a
guna entre el hecho que se persigue y la un peatn y se me procesa por cuasideli-
persona acusada, sin perjuicio de la res- to de lesiones; pero de la investigacin
ponsabilidad civil que pueda afectarle por resulta que el automvil era conducido
actos de terceros, o por daos que resul- por mi chofer, por lo cual soy absuelto.
ten de accidentes, en conformidad a lo Posteriormente el peatn me demanda
establecido en el Ttulo XXXV, Libro IV, cobrndome los perjuicios causados por

143
Mario Casarino Viterbo

dicho accidente. No podra oponer la ex- te. En seguida, la vctima del delito me
cepcin de cosa juzgada, pues, si bien fui demanda ante la justicia civil, cobrndo-
absuelto ante la justicia penal, mi respon- me indemnizacin por los daos que le
sabilidad civil, por acto de tercero, en el caus con las lesiones. No puedo oponer-
accidente en cuestin, del que result le la excepcin de cosa juzgada, y podr
dao, subsiste. incluso probar ante la justicia civil que
fui yo el responsable de esas lesiones. En
223. Tercera excepcin: no existen- cambio, si la vctima del delito hubiera
cia en autos de indicio alguno en contra sido el querellante en el juicio penal pri-
del acusado. Esta tercera y ltima excep- mitivo, en el juicio civil posterior podra
cin a la regla general de que las senten- oponerle la excepcin de cosa juzgada,
cias penales absolutorias no producen porque fue parte en aquel primer juicio.
cosa juzgada, en materia civil, est con- Es lgico, pues, que la cosa juzgada
templada expresamente en nuestra ley que emana de la sentencia penal absolu-
procesal en la siguiente forma: Las sen- toria, fundada en falta de pruebas en con-
tencias que absuelvan de la acusacin o tra del acusado, solamente pueda alegarse
que ordenen el sobreseimiento definiti- en el juicio civil posterior frente a aque-
vo, slo producirn cosa juzgada en ma- llas personas que intervinieron en el jui-
teria civil, cuando se funden en alguna cio penal, porque ellas han sido las nicas
de las circunstancias siguientes:... 3 No que han estado en situacin de rendir
existir en autos indicio alguno en contra tales probanzas.
del acusado, no pudiendo en tal caso ale-
garse la cosa juzgada sino respecto de las 224. La triple identidad legal en rela-
personas que hayan intervenido en el pro- cin con la cosa juzgada que emana de
ceso criminal. (Modificado por el artcu- las sentencias penales. Hemos manifesta-
lo 2 de la Ley N 19.806). do en su oportunidad que, para que pro-
Aqu la sentencia absolutoria o el so- ceda la cosa juzgada, es indispensable que
breseimiento definitivo han tenido que entre la nueva demanda y la anteriormen-
pronunciarse exclusivamente por falta de te resuelta concurran los siguientes re-
prueba en cuanto a la participacin culpa- quisitos: 1) identidad legal de personas;
ble del acusado. Se ha probado en autos 2) identidad de la cosa pedida, 3) identi-
la existencia del hecho materia del deli- dad de la causa de pedir (art. 177 CPC).
to; ese hecho est castigado por la ley Hemos sostenido, a continuacin,
penal; pero no se ha probado que en ese que las sentencias penales condenatorias
hecho punible le haya cabido participa- siempre producen cosa juzgada; y que
cin al acusado. Es natural que esas sen- las sentencias penales absolutorias, en
tencias penales produzcan cosa juzgada ciertas y determinadas condiciones, tam-
en juicio civil posterior. Llamamos, sin bin producen cosa juzgada en juicio ci-
embargo, la atencin acerca de que esa vil posterior.
cosa juzgada solamente podr invocarse Ahora bien, cabe preguntarse: para
en contra de las personas que hayan in- que la sentencia penal produzca cosa juz-
tervenido en el juicio penal respectivo, y gada en juicio civil posterior, es necesa-
no en contra de otras. rio que concurra la triple identidad legal
Ejemplo: se me acusa ante la justicia antes sealada? Evidentemente, no.
penal como responsable de delito de le- Los artculos 178 y 179 del Cdigo
siones. El proceso se inici en virtud de de Procedimiento Civil constituyen ver-
querella deducida por persona distinta de daderas excepciones a la regla consignada
la vctima u ofendida con ese delito. En en el artculo 177. Esto, por lo dems,
el proceso penal no se logra probar que por una razn de lgica. Las partes en
fui el responsable de esas lesiones; luego, los juicios difieren de las que intervie-
se me absuelve o sobresee definitivamen- nen en los juicios civiles: los primeros

144
Manual de Derecho Procesal

generalmente se inician de oficio por el nerse la inculpabilidad del condenado


propio tribunal; o bien, mediante denun- (art. 13 CPP).
cia en que no hay legalmente una parte
actora. Adems, la cosa pedida y la cau-
sa de pedir en la accin penal estn re- V. Efectos de las sentencias civiles
presentadas por el castigo del culpable en los procesos penales
en razn de la infraccin penal cometi-
da; en cambio, en la accin civil, como 226. Generalidades. Sabemos que de
tuvimos oportunidad de verlo, la cosa todo delito nace accin penal para el cas-
pedida es el beneficio jurdico que se tigo del culpable, y puede nacer accin
solicita por medio de la demanda, y la civil para obtener la restitucin de la cosa
causa de pedir, el fundamento inmedia- o su valor y la indemnizacin establecida
to del derecho deducido en juicio. Los por la ley a favor del perjudicado; que la
juicios penales y los civiles, en resumen, accin penal se entabla ante los tribuna-
tiene objetivos y finalidades enteramen- les con jurisdiccin en lo penal; que la
te diversos; de suerte que si se exigiera accin civil tendiente a obtener la resti-
la concurrencia de la triple identidad le- tucin de la cosa, siempre debe entablar-
gal para poder alegar la cosa juzgada pe- se ante el tribunal penal que conoce del
nal en juicio civil, jams podramos respectivo proceso penal; y que la accin
valernos de la mencionada excepcin. civil, tendiente a obtener la indemniza-
En un solo caso, para poder alegar la cin de perjuicios, en cambio, puede de-
excepcin de cosa juzgada que emana de ducirse, ya ante el juez penal que conoce
una sentencia penal en juicio civil poste- del respectivo proceso penal, ya ante el
rior, es preciso que haya identidad legal juez civil correspondiente (arts. 171 COT
de personas: se trata de aquel en que la y 5 y 10 CPP).
sentencia o el sobreseimiento se fundan Si el perjudicado con el delito opta
en la no existencia de indicio alguno en por hacer valer la accin civil de indem-
autos en contra del acusado; pues, en este nizacin de perjuicios por los daos su-
evento, la cosa juzgada slo podr invo- fridos a raz del delito, ante el juez civil
carse respecto de las personas que inter- correspondiente, cabe preguntar si esa
vinieron como partes en el proceso penal actitud suya, y, en particular, la sentencia
respectivo (art. 179, inc. 1, N 3, CPC). civil ejecutoriada producen o no efectos
en el proceso penal, en que se investiga y
225. Alcance de la cosa juzgada pe- procura castigar la infraccin penal co-
nal en materia civil. Cuando manifesta- metida. En otros trminos, se trata del
mos que las sentencias condenatorias problema de la influencia de la cosa juz-
penales siempre producen cosa juzgada gada civil en materia penal.
en materia civil, y que las sentencias ab-
solutorias penales, por excepcin, tam- 227. Por regla general, las sentencias
bin producen cosa juzgada en materia civiles no producen cosa juzgada en mate-
civil, qu quisimos significar con ello? ria penal. Esta afirmacin la hacemos en
Simplemente que, en esos casos, no presencia de lo que dispone el artculo 14,
ser lcito en el juicio civil posterior tomar inciso 2, del Cdigo de Procedimiento
en consideracin pruebas o alegaciones Penal, que dice: La sentencia firme abso-
incompatibles con lo resuelto en la sen- lutoria dictada en el pleito promovido para
tencia penal o con los hechos que le sir- el ejercicio de la accin civil, no ser obs-
ven de necesario fundamento (art. 180 tculo para el ejercicio de la accin penal
CPC); y, todava, que si la sentencia pe- correspondiente cuando se trate de deli-
nal es condenatoria, no podr ponerse en tos que deban perseguirse de oficio.
duda, en el juicio civil, la existencia del Pero la disposicin anterior slo se
hecho que constituya el delito, ni soste- refiere a los delitos perseguibles de oficio, esto

145
Mario Casarino Viterbo

es, a los delitos de accin penal pblica; artculos 427, 428 y 429 del Cdigo de
pues, respecto de los delitos de accin Procedimiento Penal, pues se opondra
penal privada, la solucin legal es total- la cosa juzgada emanada de la primera
mente diversa. En efecto, dispone el ar- sentencia, y ello en razn de la aplica-
tculo 12 del Cdigo de Procedimiento cin de los principios generales; y
Penal que, cuando se ejercite slo la ac- c) Los fallos pronunciados por el juez
cin civil que proviene de un delito que civil, conociendo de las llamadas cuestio-
no puede perseguirse de oficio, se consi- nes prejudiciales civiles, en los casos excep-
derar extinguida por ese hecho la ac- cionales en que la ley dispone que son
cin penal. de su exclusiva competencia, deben ser
respetados, es decir, producen cosa juz-
228. Excepciones. La regla general de gada ante el juez penal que conoce del
que las sentencias civiles no tienen nin- correspondiente proceso penal (arts. 173
guna influencia en los procesos penales, y 174 COT). Tanto es as que, suscitada
reconoce algunas excepciones; a saber: una cuestin prejudicial civil en un pro-
a) El solo ejercicio de la accin civil ema- ceso penal, que deba ser conocida por
nada de un delito que no es perseguible otro tribunal, el juicio penal se paraliza
de oficio, o sea, de accin penal privada, hasta que sea fallada la cuestin civil, sin
extingue por ese hecho la accin penal perjuicio de practicar en el sumario aque-
consiguiente (art. 12 CPP). llas diligencias necesarias a la comproba-
Ejemplo: soy vctima de un delito de cin de los hechos (art. 4, inc. 1, CPC).
injurias. Me presento a la justicia civil, Ejemplo: en un proceso penal por bi-
demandando al responsable de las inju- gamia, el procesado se defiende sostenien-
rias por indemnizacin de los perjuicios do que el primer matrimonio es nulo. El
que me ha causado con esas injurias. Pos- juicio penal se paraliza y el juez civil debe
teriormente, no podra querellarme ante resolver previamente acerca de la validez
la justicia penal en contra de esa persona o nulidad del primer matrimonio. Falla-
para obtener el correspondiente castigo do por sentencia civil firme que ese ma-
por las injurias proferidas en mi contra; trimonio era vlido, el juez penal no
b) La accin civil emanada de un de- podr poner en duda este hecho, y la
lito para obtener la indemnizacin esta- condena del procesado no se har espe-
blecida por la ley en favor del perjudicado, rar. A la inversa, si el juez civil resuelve
si se ha deducido ante la justicia civil y ha que el primer matrimonio del procesado
sido resuelta por sta en virtud de sen- era nulo, el juez penal no puede poner
tencia firme o ejecutoriada, no podra re- en duda este hecho, y tendr que dictar
novarse ante el juez penal que conoce sentencia definitiva absolutoria en el pro-
del respectivo proceso penal, haciendo ceso penal por bigamia, fundado en la
uso del procedimiento sealado en los no existencia del delito que se investiga.

146
Captulo Undcimo
LOS INCIDENTES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Tramitacin.

I. Generalidades El artculo 82 del Cdigo de Procedi-


miento Civil dispone que toda cuestin
229. Concepto. Incidente es toda accesoria de un juicio que requiere pro-
cuestin accesoria del juicio y que re- nunciamiento especial con audiencia de
quiere un pronunciamiento especial del las partes, se tramitar como incidente y
tribunal. Es una cuestin accesoria; lue- se sujetar a las reglas de este Ttulo, si
go, supone la existencia de una princi- no tiene sealada por la ley una tramita-
pal, que, en este caso, es el juicio. No cin especial.
cabe, pues, confundir las cuestiones ac- Esto ha hecho pensar a algunos que
cesorias, que son los incidentes que pue- todo incidente, para serlo, requiere de
den suscitarse en el curso del juicio, con audiencia previa de las partes. No es exacto.
las cuestiones principales que constitu- La audiencia previa de las partes en un
yen el objeto o contenido de este lti- incidente es un requisito formal, mas no
mo. Sin cuestin principal no cabe ha- de fondo. Puede existir o no, y, sin em-
blar de cuestiones accesorias; en otros bargo, estarse en presencia de un inci-
trminos, sin juicio tampoco cabe hablar dente. En realidad el artculo 82 antes
de incidentes. citado slo ha querido significar que esas
Estas cuestiones accesorias, llamadas cuestiones accesorias, que requieren pro-
incidentes, pueden suscitarse en cualquier nunciamiento especial y audiencia de las
clase de juicio, sea ordinario, ejecutivo, es- partes, deben tramitarse como inciden-
pecial, etc. Nada tiene que ver, pues, la tes. Habr, pues, incidentes que son tales
naturaleza o clase del juicio con los inci- sin necesidad de audiencia previa de las
dentes que en l pueden presentarse. De partes.
ah, tambin, que los incidentes estn re- En la prctica, a los incidentes se les
glamentados en el ttulo IX del libro I del conoce tambin con el nombre de artcu-
Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, en- los. As los denominan los tribunales co-
tre las disposiciones comunes a todo pro- legiados cuando confeccionan sus tablas,
cedimiento. y aun el Cdigo de Procedimiento Penal
El pronunciamiento especial del tri- en algunos de sus preceptos. Es una re-
bunal recado en un incidente tendr que miniscencia del Derecho espaol antiguo.
ser una sentencia interlocutoria o un
auto; jams podr serlo una sentencia 230. Clasificacin de los incidentes.
definitiva, puesto que sabemos que ella Los incidentes admiten diversas clasifica-
pone trmino a la instancia, resolviendo ciones, las cuales no tienen carcter doc-
la cuestin o asunto que ha sido objeto trinario, sino que fluyen de los preceptos
del juicio. Hay veces que el fallo de los contenidos en el ttulo IX del libro I del
incidentes se deja para definitiva; pero Cdigo de Procedimiento Civil que esta-
siempre en esa parte la sentencia defini- mos estudiando.
tiva revestir el carcter de interlocuto- a) La primera clasificacin de los in-
ria o de auto. cidentes es: en conexos e inconexos. Inci-

147
Mario Casarino Viterbo

dentes conexos son aquellos que tienen re- de previo y especial pronunciamiento,
lacin directa con el asunto que es mate- debe suspenderse la sustanciacin de la
ria del juicio. Incidentes inconexos, a la causa principal, y tramitarse en la misma
inversa, son aquellos que no tienen rela- pieza de autos, esto es, en el cuaderno
cin alguna con el asunto que es materia principal; y si, en cambio, se trata de un
del juicio. Esta clasificacin se desprende incidente de no previo y especial pronun-
del artculo 84 del Cdigo de Procedi- ciamiento, puede continuarse tramitan-
miento Civil; y su importancia radica en do la causa principal y el incidente se
la distinta actitud que debe asumir el tri- substanciar en ramo separado. Ejemplo
bunal frente a ellos. Los incidentes co- tpico de los incidentes de previo y espe-
nexos deben ser admitidos a tramitacin; cial pronunciamiento son las excepcio-
los inconexos pueden ser rechazados de nes dilatorias.
plano. La cuestin de saber si un incidente
b) La segunda clasificacin de los in- es o no de previo y especial pronuncia-
cidentes es: en ordinarios y especiales. In- miento debe ser resuelta en cada caso en
cidentes ordinarios son aquellos que en su particular: no es posible dar normas de
tramitacin se ajustan a las reglas conte- carcter general; pero hay veces en que
nidas en el ttulo IX del libro I del Cdi- el propio legislador, para evitar dificulta-
go de Procedimiento Civil. Incidentes des, se encarga de sealar que un deter-
especiales son aquellos que, en su tramita- minado incidente debe tramitarse en la
cin, estn sometidos a reglas especiales misma pieza de autos o en ramo separa-
diversas. La mayora de los incidentes son do, con lo cual, implcitamente, est se-
ordinarios, porque no tienen una trami- alando tambin el carcter del incidente
tacin especial diversa. Los especiales se (ejemplo: las medidas precautorias).
ajustan en su tramitacin, en primer lu-
gar, a estas reglas especiales diversas; y en 231. Oportunidad para formular in-
su silencio, se recurre a las reglas de tra- cidentes. Existe una regla general sobre el
mitacin de los ordinarios. Ejemplos de particular que dice que todo incidente
incidentes especiales: acumulacin de au- debe formularse tan pronto llegue a co-
tos, cuestiones de competencia, implican- nocimiento de la parte que lo promueve
cias y recusaciones, costas, abandono de el hecho que le sirve de fundamento.
procedimiento y desistimiento de la de- Esta regla general se desprende de
manda. La importancia de esta segunda las siguientes disposiciones: Si el inciden-
clasificacin radica, pues, esencialmente, te nace de un hecho anterior al juicio o
en la diferente tramitacin de unos y coexistente con su principio, como de-
otros. fecto legal en el modo de proponer la
c) La tercera clasificacin de los in- demanda, deber promoverlo la parte an-
cidentes es: en de previo y especial pro- tes de hacer cualquier gestin principal
nunciamiento y de no previo y especial en el pleito (art. 84, inc. 2, CPC). Todo
pronunciamiento. Incidentes de previo y es- incidente originado de un hecho que
pecial pronunciamiento son aquellos sin cuya acontezca durante el juicio, deber pro-
previa resolucin no se puede seguir subs- moverse tan pronto como el hecho lle-
tanciando la causa principal. Incidentes de gue a conocimiento de la parte respectiva
no previo y especial pronunciamiento, a la (art. 85, inc. 1, CPC). Todos los inciden-
inversa, son aquellos sin cuya previa re- tes cuyas causas existan simultneamente
solucin puede no obstante seguirse subs- debern promoverse a la vez (art. 86, par-
tanciando la causa principal. Esta clasifi- te 1, CPC).
cacin emana de lo dispuesto en el La violacin de esta regla general, o
artculo 87 del Cdigo de Procedimiento sea, la promocin de un incidente fuera
Civil. La importancia de la clasificacin de la oportunidad legal antes indicada,
radica en que, si se trata de un incidente tiene su correspondiente sancin, seala-

148
Manual de Derecho Procesal

da en la misma ley. Si el incidente formu- tunidad en que ellos deben ser promovi-
lado extemporneamente es de aquellos dos y la sancin para los incidentes ex-
que nacen de un hecho anterior al juicio temporneos. Pero lo anterior no es
o coexistente con su principio, ser re- suficiente: ha sido tambin necesario es-
chazado de oficio por el tribunal (art. 84, tablecer ciertas restricciones en su inter-
inc. 3, parte 1, CPC); si es de aquellos posicin.
originados de un hecho que acontezca En efecto, la parte que haya promovi-
durante el juicio, y consta en el proceso do y perdido dos o ms incidentes en un
este conocimiento y la parte ha practica- mismo juicio, no podr promover ningn
do una gestin posterior a dicho conoci- otro sin que previamente deposite en ar-
miento, ser rechazado de plano (art. 85, cas fiscales la cantidad que el tribunal fije,
inc. 2, CPC); y si es de aquellos que han la que fluctuar entre una y diez unidades
debido promoverse simultneamente, tributarias mensuales, la cual se aplicar a
tambin sern rechazados de plano beneficio fiscal por va de multa, si se de-
(art. 86 CPC). secha tambin el nuevo incidente. El inci-
Sin embargo, la regla general antes dente que se formula sin previa consigna-
indicada tiene una importante excepcin: cin se tendr por no interpuesto y se
si el incidente tiende a corregir un vicio extinguir el derecho de promoverlo nue-
que anula el proceso o se funda en la vamente (art. 88, inc. 3, CPC).
omisin de una circunstancia esencial Llamamos la atencin acerca de que
para la ritualidad o la marcha del juicio, en estos casos debe tratarse de una mis-
podr oponerse en cualquier momento ma parte que haya promovido y perdido
(arts. 84, inc. 3, y 85, inc. 2, CPC). Ejem- dos o ms incidentes y de que no impor-
plos: la incompetencia absoluta, la falta ta la naturaleza o clase de estos inciden-
de emplazamiento del demandado, etc. tes. La consignacin se perder en favor
An ms, en estos casos el tribunal orde- del Fisco por va de multa, cuando tam-
nar que se practiquen las diligencias ne- bin sea desechado el nuevo incidente,
cesarias para que el proceso siga su curso pues bien podra ganarlo esta parte y, por
legal (art. 84, inc. 3, CPC). consiguiente, no tendra aplicacin la
En relacin con esta materia, que est multa sealada.
ntimamente ligada con el problema de En la resolucin que deseche el se-
la nulidad procesal, la ley facult al juez gundo de los incidentes, el tribunal, de
para corregir de oficio los errores que ob- oficio, fijar la suma que debe depositar
serve en la tramitacin del proceso y para el litigante para que pueda promover un
tomar asimismo las medidas que tiendan nuevo incidente, el que deber tramitar-
a evitar la nulidad de los actos de procedi- se necesariamente en cuaderno separa-
miento. Por consiguiente, son medidas co- do. El juez podr aumentar la cuanta
rrectivas y preventivas tendientes a mante- del depsito hasta por el duplo si obser-
ner, en lo posible, la validez de la relacin vare mala fe en la interposicin de los
procesal. Tiene, eso s, una importante nuevos incidentes que presente dicho li-
limitacin el juez en estas materias: no tigante (art. 88, inc. 3, CPC). Las resolu-
podr, sin embargo, subsanar las actua- ciones que ordenen el depsito y fijen su
ciones viciadas en razn de haberse reali- monto son inapelables (art. 88, inc. 8,
zado stas fuera del plazo fatal indicado CPC).
por la ley (art. 84, inc. final, CPC). Las restricciones anteriores no rigen
respecto de la parte que goce de privile-
232. Medidas tendientes a evitar la gio de pobreza en el juicio; pero si esti-
multiplicidad de los incidentes. Los inci- mare que en su interposicin ha existido
dentes por su naturaleza perturban la mar- mala fe o el claro propsito de dilatar el
cha regular del juicio; y es por eso que el proceso, el tribunal, de oficio, o a peti-
legislador seal expresamente la opor- cin de parte, podr imponerle personal-

149
Mario Casarino Viterbo

mente al abogado o al mandatario judi- Tenemos entonces que la parte con-


cial que lo hubiere promovido por va de traria a aquella que promovi el inciden-
pena, una multa a beneficio fiscal de una te en el juicio dispone del plazo de tres
a diez unidades tributarias mensuales das para responder, o sea para exponer
(art. 88, inc. 5, CPC).* al tribunal lo que crea conveniente en
orden a su derecho. Su escrito llevar
como suma responde. Este plazo de tres
II. Tramitacin das es de carcter fatal por tratarse de
un plazo sealado en el Cdigo de Pro-
233. Interposicin. Tan pronto se pro- cedimiento Civil de acuerdo a lo previsto
mueve un incidente, el tribunal debe es- en su artculo 64.
tudiar si es conexo, si se ha formulado en Vencido este plazo, haya o no contes-
tiempo oportuno, si es o no de previo y tado la parte contraria, resolver el tribu-
especial pronunciamiento, y si ha sido nal la cuestin, si a su juicio, no hay
promovido por alguna de las partes liti- necesidad de prueba (art. 89, CPC).*
gantes que est obligada a consignar.
Sostenemos lo anterior, porque sabe- 234. Prueba. Una vez que la contra-
mos que si el incidente es inconexo, el ria ha respondido en el incidente o nada
juez podr rechazarlo de plano; si el inci- ha dicho en el trmino legal de tres das,
dente es extemporneo, el juez debe re- dos actitudes puede adoptar el tribunal:
chazarlo de oficio o de plano; si es de a) Resolver la cuestin, si, a su jui-
previo y especial pronunciamiento, debe- cio, no hay necesidad de prueba; y
r tramitarlo en la misma pieza de autos, b) O bien, recibir el incidente a prue-
y, en caso contrario, en ramo separado; y ba, procediendo de acuerdo con lo esta-
si se formula sin previa consignacin, de- blecido en el artculo 90 del Cdigo de
biendo consignarse, se tendr por no pro- Procedimiento Civil (art. 89 CPC).
movido. Y cmo sabr el juez cul de esas
Pero, en cambio, imaginemos que el dos actitudes debe asumir? En otras pala-
incidente es conexo, ha sido promovido bras, cundo el tribunal debe o no recibir el
en tiempo oportuno y que no hay pro- incidente a prueba? Nada nos dice la ley
blema de consignacin: qu actitud asu- sobre el particular en este ttulo IX del
me entonces el juez? Debe proveer la libro I. Habr entonces que recurrir a las
solicitud respectiva, concediendo un pla- reglas del juicio ordinario, en atencin a
zo de tres das a la parte contraria para lo que prescribe el artculo 3 del Cdi-
responder (art. 89, parte 1, CPC). En la go de Procedimiento Civil, esto es, que
prctica, esta resolucin se redacta en la se aplicar el procedimiento ordinario en
forma siguiente: Traslado y autos. Si, todas las gestiones, trmites y actuacio-
adems, el incidente no es de previo y nes que no tuvieren una regla especial
especial pronunciamiento, o bien es pro- diversa; y en el juicio ordinario vamos a
movido por un litigante que tiene la obli- encontrar que el juez debe recibir la cau-
gacin de consignar y cumplir con la sa a prueba cuando existan hechos sus-
consignacin, el tribunal no debe con- tanciales y pertinentes controvertidos.
tentarse con proveer traslado y autos, sino Diremos, en consecuencia, que el juez re-
que debe tambin ordenar que se forme cibir a prueba el incidente, en caso que
cuaderno separado. La resolucin, en este se hayan controvertido en l hechos sus-
ltimo caso, se redactar en la forma si- tanciales y pertinentes.
guiente: Traslado y autos, debiendo for- La resolucin que reciba a prueba el
marse cuaderno separado. incidente determinar los puntos sobre que

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

150
Manual de Derecho Procesal

debe recaer; y su recepcin se har en Ntese que se han introducido diver-


conformidad a las reglas establecidas para sas modificaciones a la prueba testimonial
la prueba principal (art. 323, inc. 1, en los incidentes frente al juicio ordina-
CPC). Adems, los jueces aprovechan esta rio; a saber: reduccin de los recursos
misma resolucin para indicar en ella las que pueden interponerse en contra de la
audiencias en que ha de recibirse la prue- resolucin que recibe a prueba el inci-
ba testimonial. La resolucin que recibe dente; reduccin del trmino probatorio;
a prueba el incidente se notifica por el esta- reduccin del plazo para presentar lista
do diario (art. 323, inc. 2, CPC). Se puso de testigos; examen exclusivo de los testi-
as trmino, por expresa disposicin del gos que figuren en la lista; y examen de
legislador, a la antigua discusin de si esta los testigos al tenor de los puntos seala-
resolucin deba notificarse por cdula, dos por el juez y no al de las minutas
al igual que la que recibe la causa princi- presentadas por las partes.
pal a prueba, o por el estado diario, si- En todo caso, ya lo hemos dicho an-
guiendo la regla general de la notificacin teriormente, la prueba se rinde en confor-
de las resoluciones judiciales. midad a las reglas establecidas para la
A pesar de que existan hechos sus- prueba principal (art. 323, inc. 1, CPC).
tanciales y pertinentes controvertidos en Ese trmino probatorio de ocho das
el incidente, hay un caso en que el juez es el trmino probatorio ordinario en el inci-
puede fallarlo de plano, vale decir, sin dente; pero tambin hay trmino probato-
necesidad de tramitarlo, ni menos de re- rio extraordinario, o sea, para rendir prueba
cibirlo a prueba. Ello acontecer cuan- fuera del lugar en que se sigue el juicio.
do estos hechos consten del proceso o Est contemplado en el inciso 3 del ar-
sean de pblica notoriedad (art. 89 tculo 90 del Cdigo de Procedimiento
CPC). Se ha incorporado as a la prueba Civil: Cuando hayan de practicarse dili-
incidental la doctrina del hecho notorio, gencias probatorias fuera del lugar en que
el cual no necesita ser acreditado, bas- se sigue el juicio, podr el tribunal, por
tando en su lugar que el tribunal con- motivos fundados, ampliar una sola vez
signe en la resolucin respectiva aquellas el trmino por el nmero de das que
circunstancias. estime necesarios, no excediendo en nin-
La resolucin que recibe a prueba el gn caso del plazo total de treinta das,
incidente no es apelable, porque lo dispo- contados desde que se recibi el inciden-
ne expresamente el inciso final del ar- te a prueba. La resolucin que concede
tculo 90 del Cdigo de Procedimiento trmino extraordinario de prueba en el
Civil. Opinamos, en cambio, de acuerdo incidente, tambin es inapelable, en vir-
con las reglas generales, y ante el silencio tud de lo prescrito en el inciso final de
del legislador en este punto, que la reso- este artculo 90.
lucin en referencia es susceptible el re- Y habr trmino especial de prueba en
curso de reposicin. los incidentes? Creemos que s, en pre-
Notificada la resolucin que recibe el sencia de lo dispuesto en el artculo 3
incidente a prueba, se abre un trmino del Cdigo de Procedimiento Civil y ante
probatorio de ocho das para que dentro el silencio del legislador sobre este parti-
de l se la rinda, y se justifiquen tambin cular. Luego, habr que aplicarle a este
las tachas de los testigos, si hay lugar a trmino especial todas las normas de los
ellas. Dentro de los dos primeros das de- trminos especiales de la causa principal.
ber acompaar cada parte una nmina
de los testigos de que piensa valerse, con 235. Fallo y recursos. Vencido el tr-
expresin del nombre y apellido, domici- mino de prueba, hyanla o no rendido
lio y profesin u oficio. Slo se examina- las partes, y aun cuando stas no lo pi-
rn testigos que figuren en dicha nmina dan, fallar el tribunal inmediatamente
(art. 90, incs. 1 y 2, CPC). o, a ms tardar, dentro de tercero da, la

151
Mario Casarino Viterbo

cuestin que haya dado origen al inci- en cada ocasin que la ley permite hacer-
dente (art. 91 CPC). lo as, lo ha dicho en forma expresa y
En consecuencia, despus del venci- para casos particulares.
miento del trmino probatorio, no hay Por ltimo, la resolucin que falla un
ningn otro trmite que observar; y el incidente podr ser un auto o una senten-
tribunal, por propia iniciativa, inmedia- cia interlocutoria; y, en este caso, podr ser
tamente, o a ms tardar dentro de terce- interlocutoria que ponga trmino al jui-
ro da, debe fallar el incidente pendiente. cio o haga imposible su prosecucin, o
Hay veces que, en la prctica, la parte no. La naturaleza procesal de esta resolu-
interesada en la decisin del incidente cin tiene suma importancia para los efec-
debe recordrselo al tribunal, solicitn- tos de los recursos. As, si es auto, slo
dole que dicte el fallo respectivo. Hay ve- ser susceptible de reposicin; si es sen-
ces tambin que los jueces no fallan tencia interlocutoria, en cambio, ser sus-
derechamente el incidente y dejan su re- ceptible de apelacin; y, todava, si es
solucin para definitiva; esto es, para ser interlocutoria que ponga trmino al jui-
resuelto en la sentencia definitiva. Esta cio o haga imposible su continuacin, ser
resolucin no se ajusta a derecho, pues, susceptible de casacin.

152
Captulo Duodcimo
LOS INCIDENTES ESPECIALES
SUMARIO: I. La acumulacin de autos; II. Las cuestiones de competencia;
III. Las implicancias y recusaciones; IV. El privilegio de pobreza; V. Las costas;
VI. El desistimiento de la demanda; VII. El abandono del procedimiento;
VIII. Las multas.

I. La acumulacin de autos aplicacin particular o especial (art. 93


CPC).
236. Concepto. La acumulacin de
autos es la reunin de dos o ms proce- 237. Requisitos de procedencia de la
sos que se tramitan separadamente, con acumulacin de autos. La lectura de los
el objeto de que constituyan un solo jui- artculos 92 y 95 del Cdigo de Procedi-
cio y terminen por una sola sentencia, miento Civil nos permite afirmar que,
para mantener la continencia, o unidad para que proceda la acumulacin de au-
de la causa (art. 92, inc. 1, CPC). tos, se requiere la concurrencia copulati-
Este primer incidente especial, que va de los siguientes requisitos: a) que
reglamenta nuestro Cdigo de Procedi- exista una causal legal; b) que los juicios
miento Civil en su ttulo X del libro I, su- se encuentren sometidos a una misma cla-
pone la existencia de varios procesos se de procedimientos, y c) que la sustan-
originados en momentos distintos, que ciacin de todos los juicios se encuentre
se tramitan independientemente, pero en instancias anlogas.
que, por razn de su vinculacin jurdi- Analizaremos cada uno de estos re-
ca, se renen para que sean decididos quisitos por separado.
por un solo juez y con un mismo criterio. a) Existencia de causa legal. Este pri-
Su fundamento consiste en evitar la re- mer requisito lo hallamos establecido en
peticin o aumento de los procesos, el re- el artculo 92, el cual, despus de tentar
cargo intil en la labor de los jueces y, una definicin de la acumulacin de au-
principalmente, las decisiones contradic- tos, en el primer inciso, agrega: Habr,
torias que pueden recaer en esos diversos por tanto, lugar a ella: 1 Cuando la ac-
procesos, que versan sobre materias tan cin o acciones entabladas en un juicio
ntimamente ligadas entre s. La acumula- sean iguales a las que se hayan deducido
cin de autos, como institucin jurdica en otro, o cuando unas y otras emanen
procesal, se justifica, pues, por razones de directa e inmediatamente de unos mis-
economa y de orden pblico. mos hechos; 2 Cuando las personas y el
Nuestro legislador se ha preocupa- objeto o materia de los juicios sean idn-
do en dos oportunidades de la acumula- ticos, aunque las acciones sean distintas;
cin de autos: en los artculos 92 al 100 y 3 En general, siempre que la sentencia
del Cdigo de Procedimiento Civil; y, que haya de pronunciarse en un juicio
particularmente, en las disposiciones per- deba producir la excepcin de cosa juz-
tinentes de la Ley N 18.175 de 13 de gada en otro.
octubre de 1982, sobre Quiebras*. Los Para comprender adecuadamente las
primeros artculos nombrados son de citadas causas legales debemos recordar
aplicacin general, y los ltimos, de que toda accin se compone de tres ele-
mentos: partes, objeto y causa. Pues bien,
cada vez que concurra identidad de dos
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. de estos elementos, a lo menos, entre las

153
Mario Casarino Viterbo

acciones hechas valer en los diversos jui- nacin de un contrato de arrendamiento


cios cuya acumulacin se pretende, ha- por no pago de la renta; y luego, en otro
br lugar a ella. juicio, A tambin demanda a B, pidiendo
En el N 1 se contemplan dos casos. la terminacin de ese mismo contrato de
El primero dice relacin con accin o arrendamiento por haber subarrendado
acciones entabladas en un juicio iguales en circunstancias que se le prohibi ex-
a las que se hayan deducido en otro. Ejem- presamente.
plo: en un juicio, A demanda a B, preten- La tercera causa legal es la de que la
diendo dominio sobre el fundo de X, que sentencia que haya de pronunciarse en
habra adquirido por compraventa; y en un juicio deba producir la excepcin de
otro juicio, C demanda a D, pretendiendo cosa juzgada en otro. La ley nos dice: En
dominio sobre este mismo fundo, que tam- general, siempre que..., lo que est de-
bin habra adquirido por compraventa. mostrando que este tercer caso bien pue-
Ambas acciones tienen el mismo objeto y de constituir la regla general. Sabemos
la misma causa de pedir; slo difieren en que para que tenga lugar la excepcin
la persona de los litigantes; luego, proce- de cosa juzgada se requiere que entre el
de la acumulacin de autos. nuevo juicio y el anteriormente resuelto
El segundo caso tiene lugar cuando exista identidad legal de personas, de ob-
las acciones hechas valer en un juicio ema- jeto y de causa de pedir.
nan directa e inmediatamente de los mis- A primera vista, por consiguiente, esta
mos hechos de que provienen las accio- tercera causal de procedencia de la acu-
nes hechas valer en otro juicio diverso. mulacin de autos parece que exigiera la
Ejemplo: se produce un cuasidelito, di- concurrencia de la triple identidad antes
gamos un accidente de trnsito, y tres de indicada; o sea, que los dos o ms juicios
los damnificados demandan por perjui- cuya acumulacin se pretende, debieran
cios al conductor o al dueo del vehcu- ser idnticos, tanto respecto de las partes
lo, en juicios diversos. Los tres juicios tie- litigantes como de sus objetos pedidos y
nen idnticos objetos y causas de pedir, causas de pedir.
pero se diferencian en la persona de los Sin embargo, esto no es tan efectivo.
demandantes; luego, pueden acumular- Si entre los juicios existiera esta triple
se. Recordemos tambin que esos tres de- identidad, quiere decir que el camino a
mandantes pudieron deducir sus tres ac- seguir sera oponer la excepcin de litis
ciones en una misma demanda, de pendentia y no solicitar la acumulacin de
conformidad con el artculo 18 del Cdi- los autos. Ejemplo: A demanda a B sobre
go de Procedimiento Civil; pero, si no lo resolucin de contrato de compraventa por
hicieron, en el curso de sus juicios pue- no pago del precio y, advirtiendo que el
den pedir la acumulacin de autos que juicio est mal llevado, inicia otro juicio
estamos analizando. tambin en contra de B sobre resolucin
La segunda causa legal para que pro- de este mismo contrato de compraventa.
ceda la acumulacin de autos es cuando Aqu B, en vez de pedir acumulacin de
las personas y el objeto o materia de los los procesos simplemente hara valer la
juicios son idnticos, aunque las acciones excepcin dilatoria de litis pendentia en el
sean distintas. Es evidente que si las per- segundo de ellos.
sonas y los objetos de ambos juicios son Cundo, entonces, se podr pedir
idnticos, lo que debe ser diverso entre acumulacin de autos en el caso a que
ambos juicios son sus causas de pedir. Hay, alude el N 3 del artculo 92? Creemos
pues, una impropiedad del legislador en que ello acontecer cada vez que en un
este nmero, al decir aunque las accio- juicio, sin ser exactamente idntico a otro,
nes sean distintas. Debi decir aunque la sentencia que ponga trmino al prime-
sus causas de pedir sean distintas. Ejem- ro de ellos deba producir cosa juzgada
plo: A demanda a B, pidiendo la termi- en el otro. Ejemplos: un acreedor deman-

154
Manual de Derecho Procesal

da a un codeudor solidario el cumplimien- exista entre ambos juicios, ello no justifi-


to de la obligacin; y luego, en juicio di- cara retardar la marcha del proceso ms
verso, demanda el cumplimiento de la adelantado, para permitir as que el ms
obligacin a otro de los codeudores soli- atrasado se pusiera en igualdad de trmi-
darios: el segundo codeudor solidario de- tes con el primero. Aqu, los fundamen-
mandado, en vez de oponer litis pendentia, tos de la institucin de la acumulacin
la cual sera improcedente, pues no est de autos deben ceder el paso al principio
litigando en el primer pleito, podr pe- de la rapidez, que debe informar todo
dir la acumulacin de los autos, ya que la buen procedimiento.
sentencia que va a recaer en el primer Llamamos tambin la atencin acerca
pleito tendr que producir cosa juzgada de que la ley habla de instancias anlogas
en el segundo, y viceversa. Un acreedor y no idnticas, seguramente para signifi-
hereditario demanda a un heredero para car que la acumulacin de autos tendr
que se declare que tiene la calidad de lugar cuando ambos procesos estn en la
tal, y luego, otro acreedor hereditario de- primera o en la segunda instancia, a pesar
manda a este mismo heredero, por igual de que estas instancias estn radicadas ante
motivo. Como la sentencia que recaiga tribunales jerrquicamente distintos (ejem-
en el primer pleito va a producir cosa plo: un juicio que se halle en primera ins-
juzgada en el otro o viceversa, por ser tancia ante un juez de letras podr
absoluta, de acuerdo con lo preceptuado acumularse con otro juicio que se halle
en el artculo 1246 del Cdigo Civil, las en primera instancia ante un ministro de
partes litigantes podrn pedir la acumu- Corte de Apelaciones siempre que concu-
lacin de estos autos. rran los dems requisitos legales).
b) Identidad de procedimiento. Este se-
gundo requisito de procedencia de la 238. Clases de acumulacin de autos.
acumulacin de autos lo consigna el ar- En cuanto a su iniciativa, la acumulacin
tculo 95 del Cdigo de Procedimiento de autos puede clasificarse en: de oficio y
Civil, al decir que, para que pueda tener a peticin de parte.
lugar la acumulacin, se requiere que los La acumulacin de autos de oficio tie-
juicios se encuentren sometidos a una mis- ne lugar cuando los procesos se encuen-
ma clase de procedimiento. tran en un mismo tribunal (art. 94, inc. 1,
Este requisito es de toda lgica, des- CPC). Es facultativo para el tribunal or-
de el momento en que la acumulacin denar esta clase de acumulacin, dada la
de autos tiene la virtud de reunir en un redaccin del precepto en cuestin.
solo proceso a los diversos juicios que se En todos los dems casos, la acumu-
estaban tramitando separadamente, y si lacin de autos se decretar a peticin de
todos ellos no se someten a un mismo parte (art. 94, inc. 1, CPC). Por regla ge-
procedimiento, no habr manera de tra- neral, quiere decir entonces que se man-
mitarlos juntos en lo futuro. La identi- tiene siempre el principio fundamental
dad de trmites, en consecuencia, es de de la pasividad del Poder Judicial.
imperiosa necesidad legal y material.
c) Analoga de instancias. Este tercer re- 239. Parte legtima para solicitarla.
quisito de procedencia de la acumulacin Ahora bien, quin es parte para solicitar
de autos lo exige tambin el artculo 95 ya la acumulacin de autos? Responde a esta
citado, al prescribir que, para que pueda pregunta el inciso 2 del artculo 94 del
tener lugar la acumulacin, se requiere que Cdigo de Procedimiento Civil, en la for-
la sustanciacin de todos los juicios se en- ma siguiente: Se considerar parte leg-
cuentre en instancias anlogas. tima para solicitarla todo el que haya sido
Si uno de los juicios est en instancia admitido como parte integrante en cual-
diversa de aquella en que se encuentra el quiera de los juicios cuya acumulacin se
otro, por mucha conexin jurdica que pretende.

155
Mario Casarino Viterbo

En consecuencia, la circunstancia de 241. Oportunidad para solicitar acu-


ser parte litigante en alguno de los jui- mulacin de autos. La acumulacin se
cios cuya acumulacin se pretende, legi- podr pedir en cualquier estado del jui-
tima cualquiera peticin de acumulacin cio antes de la sentencia de trmino; y si
de autos. Creemos tambin que no basta se trata de juicios ejecutivos, antes del
ser parte litigante en potencia en alguno pago de la obligacin (art. 98, parte 1,
o algunos de esos juicios, sino que es pre- CPC).
ciso investir realmente la calidad de par- Distingue as la ley entre los juicios
te en ellos. cognoscitivos o de declaracin y los jui-
Determinar quin tiene facultad para cios ejecutivos. En los primeros, la acumu-
pedir la acumulacin de autos, cuando lacin de autos podr pedirse desde su
sta se solicita en los mismos autos en iniciacin hasta la dictacin de la senten-
que somos parte, carece de importancia; cia de trmino. El juicio se entender ini-
pero s la tiene, y mucha, cuando la peti- ciado desde que se haya notificado la
cin se formula en los otros autos. La demanda; y la sentencia de trmino es
razn de ser del inciso 2 del artculo 94 aquella que pone fin a la ltima instancia
del Cdigo de Procedimiento Civil debe- del pleito. En los segundos, o sea, en los
mos encontrarla en los artculos 96 y 98 juicios ejecutivos, el pago de la obligacin
del mismo Cdigo, que reglamentan ante es la circunstancia que viene a extinguir
qu tribunal se pide la acumulacin de el derecho de solicitar la correspondien-
autos y cmo se procede a ella. te acumulacin de autos.
Desde el momento en que la ley dis-
240. Tribunal ante quien se pide la pone que la acumulacin se podr pedir
acumulacin de autos. Dispone la parte en cualquier estado del juicio antes de
final del artculo 98 del Cdigo de Pro- la sentencia de trmino, quiere decir que
cedimiento Civil que la acumulacin de esta peticin podr formularse incluso es-
autos deber solicitarse ante el tribunal tando las partes citadas para or sentencia;
a quien corresponda continuar conocien- con lo cual nos encontramos frente a un
do en conformidad al artculo 96; y este nuevo caso de excepcin al principio con-
ltimo, a su vez, prescribe que si los jui- signado en el artculo 433 del Cdigo de
cios estn pendientes ante tribunales de Procedimiento Civil, que establece que,
igual jerarqua, el ms moderno se acu- una vez citadas las partes para or senten-
mular al ms antiguo; pero, en el caso cia, no se admitirn escritos ni pruebas
contrario, la acumulacin se har sobre de ningn gnero.
aquel que est sometido al tribunal su-
perior. 242. Tramitacin de la acumulacin
En consecuencia, para saber ante qu de autos. Hemos precisado quin pue-
tribunal debe pedirse la acumulacin de de pedir la acumulacin de autos, ante
autos, es previo determinar si los procesos qu tribunal se formula tal pretensin y
estn sometidos a tribunales de igual je- en qu oportunidad legal puede hacer-
rarqua o de jerarqua diversa. Si los tri- se. Cabe, ahora, preguntar: cmo se tra-
bunales son de igual jerarqua, entra en mita una peticin de acumulacin de
juego otra circunstancia, la antigedad autos?
de los procesos; esto es, debe pedirse la Pedida la acumulacin de autos, se
acumulacin al juez que est conociendo conceder un plazo de tres das a la otra
del proceso ms antiguo. En caso que los parte para que exponga lo conveniente
tribunales sean de distinta jerarqua, la sobre ella. Pasado este trmino, haya o
acumulacin de autos debe pedirse al tri- no respuesta, el tribunal resolver, hacien-
bunal de jerarqua ms alta de aquellos do traer previamente a la vista todos los
que conocen los procesos de cuya acu- procesos cuya acumulacin se solicite, si
mulacin se trata. todos estn pendientes ante l. En caso

156
Manual de Derecho Procesal

contrario, podr pedir que se le remitan 243. Efectos de la acumulacin de


los que se sigan ante otros tribunales autos. Una vez ejecutoriada la resolucin
(art. 99 CPC). que accede a la acumulacin de autos o
Luego, la tramitacin de este inciden- que ella cause ejecutoria, se producen
te especial no difiere gran cosa de la tra- importantes efectos en los diversos pro-
mitacin de un incidente ordinario. En cesos de cuya acumulacin se trata. Estos
ambos se da a la parte contraria un plazo efectos dicen relacin ya con el tribunal,
de tres das para que exponga lo que crea ya con el procedimiento.
conveniente a su derecho; y en ambos, Respecto del tribunal, si los procesos se
haya o no respuesta, el tribunal resuelve tramitaban ante l mismo, nada anormal
lo que crea conveniente. La novedad de habr acontecido, pues el tribunal que era
tramitacin en este incidente especial competente para conocer de los procesos
consiste en la medida para mejor resol- separados, con mayor razn lo ser para
ver de traer a la vista previamente todos conocer de ellos una vez acumulados. Pero
los procesos cuya acumulacin se pide. si los procesos se hallaban entregados al
Llamamos la atencin acerca de que el conocimiento de diversos tribunales, su
cumplimiento de esta medida previa es acumulacin tiene la virtud de hacer radi-
obligatoria para el tribunal cuando todos car la competencia de los tribunales acu-
los procesos estn pendientes ante l, y mulados en uno solo; o sea, en aquel en
que es facultativa en caso contrario. que por expresa disposicin de la ley debe
Ahora bien, la resolucin que falla el operarse la acumulacin, dejando de ser
incidente de acumulacin de autos ser competentes los dems jueces que cono-
susceptible de todos los recursos legales; y can de los procesos separados.
en cuanto al recurso de apelacin, se con- Estamos, pues, en presencia de una
ceder en el solo efecto devolutivo, sea clara excepcin al principio general de
que la resolucin acoja o deniegue la acu- competencia contemplado en el artcu-
mulacin solicitada (art. 100 CPC). Esto lo 109 del Cdigo Orgnico de Tribuna-
significa que en el supuesto de que se les, en cuya virtud, radicado con arreglo
acoja la acumulacin y se apele, ella se a la ley el conocimiento de un negocio
efectuar de inmediato, sin perjuicio de ante tribunal competente, no se alterar
lo que resuelva el tribunal de alzada; y esta competencia por causa sobrevinien-
que en el caso de que se deniegue la acu- te. En este caso, la causa sobreviniente
mulacin y se apele, los procesos conti- que tiene el mrito de hacer perder la
nuarn tramitndose separadamente, competencia al tribunal es, precisamen-
tambin sin perjuicio de lo que resuelva te, la acumulacin de autos decretada.
el tribunal superior. La existencia de esta En cuanto al procedimiento, una vez pro-
norma legal sobre el efecto en que debe ducida la acumulacin de autos, el curso
ser concedido el recurso de apelacin ca- de los juicios que estn ms avanzados se
rece en la actualidad de trascendencia, suspender hasta que todos lleguen a un
puesto que no constituye ms que una mismo estado (art. 97 CPC). Ejemplo: un
reiteracin de la regla contemplada en el juicio se encuentra en estado de evacuar
art. 194 N 2 del Cdigo de Procedimien- el trmite de rplica, y el segundo, en el
to Civil.* de formular observaciones a las pruebas
Creemos, adems, que el incidente de rendidas; quiere decir que este ltimo se
acumulacin de autos es de previo y espe- paraliza hasta que el primero tambin
cial pronunciamiento, de suerte que debe- quede en estado de formular observacio-
r tramitarse en la misma pieza principal nes a las pruebas rendidas, y de all para
y suspender su curso normal. adelante se tramitan conjuntamente,
como si se tratara de un solo juicio.
Tericamente, las soluciones posibles
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. son tres, aunque dos de ellas tengan muy

157
Mario Casarino Viterbo

dudosa justificacin; y por eso es que nues- 245. Diversas clases o maneras de pro-
tro legislador las ha rechazado: suprimir mover las cuestiones de competencia. Las
en el proceso que est ms atrasado los partes pueden promover cuestiones de
trmites que falten hasta llegar al ms ade- competencia por inhibitoria o por decli-
lantado; seguir la tramitacin del ms atra- natoria (art. 101, inc. 1, CPC).
sado en comn con el ms adelantado, o Cuestin de competencia por inhibitoria
sea, repitiendo los actos en lo que res- es aquella que se intenta ante el tribunal
pecta a ste; o seguir dicha tramitacin, a quien se cree competente, pidindole
pero sin que sea comn al pleito ms ade- que se dirija al que est conociendo del
lantado, para lo cual se suspende el pro- negocio para que se inhiba y le remita
cedimiento con respecto a ste hasta que los autos (art. 102, inc. 1, CPC).
el otro o los otros lleguen a la misma Cuestin de competencia por declinatoria,
etapa. Como se ha visto, esta ltima solu- en cambio, es aquella que se propone
cin es la aceptada por nuestra ley proce- ante el tribunal a quien se cree incompe-
sal civil. tente para conocer de un negocio que le
est sometido, indicndole cul es el que
se estima competente y pidindole que
II. Las cuestiones de competencia se abstenga de dicho conocimiento
(art. 111, parte 1, CPC).
244. Generalidades. Hemos estudia- En consecuencia, la diferencia funda-
do las reglas de competencia, esto es, mental entre la inhibitoria y la declinato-
aquellas disposiciones que nos sealan ria consiste en que la primera se plantea
qu tribunal preciso tiene atribuciones o ante el tribunal al que se cree competen-
facultad para conocer de un determina- te, y la segunda, ante el tribunal al cual
do negocio judicial. Expresamos, adems, se cree incompetente; en otros trminos,
que, en la prctica, puede suceder que la inhibitoria se plantea ante el tribunal
tanto el tribunal llamado a intervenir en cuya competencia se afirma, y la declina-
ese asunto cuanto las partes interesadas toria, ante el tribunal cuya competencia
en el mismo estimen que ese tribunal ca- se niega.
rece de competencia para intervenir en Corolario tambin de lo anterior es
dicho negocio. que la declaracin de incompetencia, en
En tales casos se plantea un proble- el caso de la inhibitoria, se pide por in-
ma de competencia que, cuando es pro- termedio o a travs de otro rgano juris-
movido por las partes, recibe el nombre diccional; en cambio, en el caso de la
de cuestin de competencia; y que cuando declinatoria, esta declaracin se solicita
se suscita entre dos o ms tribunales se directamente del rgano jurisdiccional
llama contienda de competencia. respectivo.
Ahora bien, las contiendas de com- Si bien las diferencias anteriores son
petencia son resueltas por los tribunales ms que suficientes para no confundir,
y en la instancia que la ley seala en un caso concreto, si la cuestin de
(arts. 190, 191 y 192 COT); y las cuestio- competencia planteada es por va de inhi-
nes de competencia, en cambio, se regi- bitoria o de declinatoria, lo cierto es que
rn por las reglas que sealen al efecto ambas difieren, asimismo, en cuanto a
los Cdigos de Procedimiento y dems su tramitacin y a los efectos frente a la
disposiciones legales (art. 193 COT). cuestin principal mientras se hallan
Luego, cuestiones de competencia pendientes.
son aquellos incidentes que formulan las En doctrina, se discute la conveniencia
partes litigantes ante los tribunales en de mantener la cuestin de competencia
orden a la facultad que tengan o no para por inhibitoria, en atencin a la compleji-
conocer de un determinado negocio ju- dad de su tramitacin. Esta objecin es
dicial. cierta; pero tampoco podemos descono-

158
Manual de Derecho Procesal

cer sus bondades en un pas como el nues- vienen dos tribunales: el requirente y el
tro, de extenso territorio, cuando la cues- requerido. Tribunal requirente es aquel ante
tin de competencia se formula, precisa- el cual planteamos la cuestin de compe-
mente, en razn de dicho factor. La tencia y cuya competencia afirmamos; y
cuestin de competencia por inhibitoria, tribunal requerido, en cambio, es aquel que
como se comprende, evita tener que com- est conociendo del negocio judicial y
parecer ante el tribunal elegido por el de- cuya competencia desconocemos.
mandante, a su arbitrio, el cual puede es- En primer trmino tenemos que la
tar desde el punto de vista geogrfico muy cuestin de competencia por inhibitoria
lejos del domicilio del demandado. se intenta ante el tribunal a quien se cree
Claro es que si tanto la inhibitoria competente, pidindole que se dirija al
como la declinatoria tienden a promover que est conociendo del negocio para que
una cuestin de competencia, los que ha- se inhiba y le remita los autos. Si el recu-
yan optado por uno de estos medios no rrente pretende acreditar con documen-
podrn despus abandonarlo para recurrir tos su derecho, deber acompaarlos a
al otro, como tampoco podrn emplear- la solicitud de inhibitoria, o pedir en ella
se los dos simultneamente ni sucesivamente los testimonios correspondientes (art. 102
(art. 101, inc. 2, CPC). CPC).
No cabe, pues, desistirse de un cami- En otras palabras, la solicitud de inhi-
no ya elegido para seguir otro, seguir am- bitoria se presenta ante el tribunal requi-
bos caminos a la vez, ni seguir un camino rente, quien, en presencia de tal solicitud,
en circunstancias de que ya se haba an- puede con slo el mrito de lo que ex-
dado uno diverso. Todas estas actitudes ponga la parte y de los documentos que
revelan mala fe de parte del litigante que presente o que el tribunal de oficio man-
las adopte y, a la postre, solamente signi- de agregar, si lo juzga necesario, acceder
ficarn la extincin de su derecho. a la solicitud o negar lugar a ella (art. 103
Ahora bien, las cuestiones de compe- CPC).
tencia por inhibitoria o por declinatoria Si el tribunal requirente niega lugar a
tienden a reclamar de la competencia del la solicitud de inhibitoria, una vez ejecu-
tribunal que est conociendo de un de- toriada esta resolucin, la cuestin de
terminado negocio judicial, sea sta com- competencia ha quedado definitivamen-
petencia absoluta o competencia relativa. En te rechazada, y el juicio seguir adelante,
otros trminos, la cuestin de competen- en su curso normal, radicado en poder
cia puede plantearse en razn de fuero, del tribunal requerido.
materia, cuanta o territorio. Si el tribunal requirente, en cambio,
En cuanto a su oportunidad para for- accede a la solicitud de inhibitoria, dirigi-
mularlas, creemos que hay que aplicar los r al que est conociendo del negocio la
principios generales; por regla general, la correspondiente comunicacin, con inser-
cuestin habr que plantearla antes de ha- cin de la solicitud de la parte y de los
cer cualquiera gestin en el juicio (ejem- dems documentos que estime necesarios
plo: cuestin de competencia en razn de para fundar su competencia (art. 104
territorio); y, por excepcin, podr hacer- CPC).
se valer en cualquier estado del mismo Qu actitud asume ahora el tribunal
(ejemplo: cuestin de competencia en ra- requerido en presencia de esta comuni-
zn de fuero, materia o cuanta). cacin? Recibida la comunicacin, oir a
la parte que ante l litigue, y con lo que
246. Tramitacin de la inhibitoria. ella exponga y el mrito que arrojen los
Para comprender adecuadamente la tra- documentos que presente o que el tribu-
mitacin de una cuestin de competen- nal mande agregar de oficio, acceder a la
cia por inhibitoria, lo primero que inhibicin o negar lugar a ella (art. 105
debemos establecer es que en ella inter- CPC). En consecuencia, la comunicacin

159
Mario Casarino Viterbo

en referencia ser proveda por el tribu- 247. El recurso de apelacin en la tra-


nal requerido con traslado y autos y, mitacin de la inhibitoria. Hemos visto
una vez evacuado por la parte que ante que en la tramitacin de la cuestin de
l est actuando, adoptar alguna de las competencia por inhibitoria, en la pri-
dos actitudes antes sealadas: acceder a mera instancia, pueden dictarse cuatro re-
la inhibicin o la denegar. soluciones fundamentales; a saber: el tribunal
Si el tribunal requerido accede a la in- requirente niega lugar a la solicitud de
hibicin y esta sentencia queda ejecuto- inhibicin, el tribunal requirente accede
riada, remitir los autos al requirente a la solicitud de inhibicin, el tribunal
(art. 106, inc. 1, CPC); o sea, ha queda- requerido niega lugar a la solicitud de
do definitivamente resuelta la cuestin de inhibicin, y el tribunal requerido acce-
competencia y radicado el negocio ante de a la solicitud de inhibicin.
este ltimo tribunal. Cada una de estas resoluciones agra-
En cambio, si el tribunal requerido la via a determinada parte litigante. As, la
deniega, se pondr lo resuelto en conoci- primera y la tercera resolucin agravian
miento del otro tribunal, y cada uno, con a la que est gestionando ante el tribunal
citacin de la parte que gestione ante l, requirente; y la segunda y la cuarta, a la
remitir los autos al tribunal a quien co- que est gestionando ante el tribunal re-
rresponda resolver la contienda (art. 106, querido. En principio, las cuatro resolu-
inc. 2, CPC). La negativa del tribunal re- ciones judiciales indicadas deberan ser
querido a la solicitud de inhibitoria im- susceptibles del recurso de apelacin;
plica, pues, que l se cree competente y pero, en atencin al principio de la bre-
que se ha producido un conflicto de atri- vedad que debe informar la marcha de
buciones entre los tribunales en juego. los negocios judiciales, la ley ha estable-
En otras palabras, la cuestin de compe- cido que son apelables solamente la reso-
tencia ha derivado en una contienda de lucin que niega lugar a la solicitud de
competencia, que debe ser resuelta por inhibicin a que se refiere el artculo 102
los tribunales a quienes, segn la ley, co- y la que pronuncie el tribunal requerido
rresponda intervenir en ella (arts. 190 y accediendo a la inhibicin (art. 107
191 COT). CPC).
Ahora bien, el tribunal superior que En consecuencia, si el tribunal requi-
resuelva la contienda declarar cul de los rente niega lugar a la solicitud de inhibi-
inferiores es competente o que ninguno toria, la parte que promovi la cuestin
de ellos lo es. Para pronunciar resolucin, de competencia puede apelar de ella, y,
citar a uno y otro litigante, pudiendo pe- concedido dicho recurso, ser llevado
dir los informes que estime necesarios, y ante el tribunal a quien correspondera
aun recibir a prueba el incidente. Si los conocer de la contienda de competen-
tribunales de cuya competencia se trata cia; pero cuando los tribunales dependan
ejercen jurisdiccin de diferente clase, se de diversos superiores, iguales en jerar-
oir tambin al fiscal judicial. (Modifica- qua, conocer de la apelacin el supe-
do por el artculo 2 de la Ley N 19.806). rior del tribunal que dict la sentencia
Esta resolucin que dicta el tribunal recurrida, en este caso, el superior del
superior, resolviendo la contienda de com- tribunal requirente (art. 108 CPC).
petencia, es pronunciada en nica instan- El superior que conozca de esta ape-
cia (art. 192 COT); y, una vez expedida, lacin declarar cul de los tribunales in-
el mismo que la dict remitir los autos feriores es competente y que ninguno de
que ante l obren al tribunal declarado ellos lo es. Para pronunciar resolucin,
competente, para que ste comience o citar a uno y otro litigante, pudiendo
siga conociendo del negocio, y comuni- pedir los informes que estime necesarios,
car lo resuelto al otro tribunal (art. 110 y aun recibir a prueba el incidente. Si los
CPC). tribunales de cuya competencia se trata

160
Manual de Derecho Procesal

ejercen jurisdiccin de diferente clase, se que pueda apelarse de dicha resolucin.


oir tambin al ministerio pblico Si el tribunal requirente, en cambio,
(art. 109 CPC). accede a la solicitud de inhibitoria, una
Expedida la resolucin, el mismo tri- vez que el tribunal requerido reciba la
bunal que la dict remitir los autos que correspondiente comunicacin, suspende-
ante l obren al tribunal declarado com- r el curso de la causa principal; pero
petente, para que ste comience o siga podr librar aquellas providencias que
conociendo del negocio, y comunicar lo tengan el carcter de urgentes (art. 112,
resuelto al otro tribunal (art. 110 CPC). inc. 1, CPC) (ejemplo: podr pronunciar-
A la inversa, si el tribunal requerido se sobre una solicitud de medidas pre-
accede a la solicitud de inhibitoria, la par- cautorias).
te que ante l est gestionando puede Puede acontecer que el tribunal re-
apelar de ella, y, concedido dicho recur- querido, una vez que haya odo a la parte
so, ser tambin llevado ante el tribunal que ante l litiga, resuelva denegar la soli-
a quien correspondera conocer de la con- citud de inhibitoria. Sabemos ya que des-
tienda de competencia; pero cuando los de ese momento ha quedado planteada
tribunales dependen de diversos superio- una contienda de competencia, que ten-
res, iguales en jerarqua, conocer de la dr que resolverla el tribunal que corres-
apelacin el superior del tribunal reque- ponda. Qu suerte corre en el intertanto
rido (art. 108 CPC). la causa principal?
En todo lo dems, se sigue la tramita- Despus de notificada esta resolucin
cin que antes hemos sealado para la denegatoria, la tramitacin de la causa
apelacin de la resolucin que pronun- principal contina, sin perjuicio de que
cia el tribunal requirente negando lugar esas gestiones queden sin valor si el tri-
a la solicitud de inhibitoria (arts. 109 y bunal correspondiente declara que el que
110 CPC). est conociendo del juicio es incompe-
En resumen, si el tribunal requirente tente para ello (art. 112, inc. 3, CPC).
niega lugar a la solicitud de inhibitoria o Y aqu se nos presenta un pequeo
el tribunal requerido accede a esta mis- problema. Si para resolver la contienda
ma solicitud, y las partes respectivamente de competencia el tribunal superior ne-
agraviadas apelan de dichas resoluciones, cesita de los autos principales y la trami-
la cuestin de competencia pendiente es tacin de stos puede continuar, en qu
resuelta por el tribunal superior respecti- proceso vamos a seguir gestionando?
vo, por la va de apelacin, como si en Creemos que, en tal caso por regla gene-
realidad se estuviera ya en presencia de ral, al superior se le remitirn las copias
una verdadera contienda de competen- y fotocopias de los autos originales y ante
cia. La tramitacin de la inhibitoria, en el tribunal requerido habr de quedar el
vez de complicarse, como a primera vista expediente original de acuerdo a lo esta-
pudiera parecer, se simplifica y aun se blecido en el inciso final del art. 37 del
llega a la supresin de trmites. CPC.*

248. Efectos de la inhibitoria frente 249. Tramitacin de la declinatoria. En


a la causa principal. Creemos que es ne- la cuestin de competencia por declinato-
cesario distinguir diversas situaciones. ria hay solamente un tribunal en juego: el
Si el tribunal requirente niega lugar que est conociendo del negocio judicial
de inmediato a la solicitud de inhibito- y al cual estimamos incompetente.
ria, la causa principal no se suspender, En consecuencia, la declinatoria se pro-
pues el tribunal requerido, que est co- pondr ante el tribunal a quien se cree
nociendo de ella, no tendr noticias de
la inhibitoria que se ha planteado, sin
que vare esta situacin por el hecho de * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

161
Mario Casarino Viterbo

incompetente para conocer de un nego- III. Las implicancias y recusaciones


cio que le est sometido, indicndole cul
es el que se estima competente y pidin- 250. Generalidades. Al tratar sobre
dole se abstenga de dicho conocimiento esta materia, en el captulo IV del tomo I
(art. 111, parte 1, CPC). de este Manual, manifestamos que las im-
No basta, pues, afirmar ante el tribu- plicancias y recusaciones son causas lega-
nal que est conociendo del negocio que les que, una vez constatadas y declaradas,
es incompetente; hay, adems, que expre- hace que un juez con competencia sufi-
sar concretamente cul es el tribunal que, ciente para conocer de un determinado
a nuestro juicio, tiene competencia para negocio judicial deje de tenerla, en ra-
conocer del negocio de que se trata. Esta zn de carecer de la imparcialidad nece-
expresin es un presupuesto procesal in- saria para intervenir en l. Genricamente
dispensable para que pueda prosperar se las conoce con la denominacin de
una declinatoria de competencia. causas de inhabilidad; y el legislador las
La tramitacin de la declinatoria se ha establecido con el objeto de mante-
sujeta a las reglas establecidas para los ner entre las partes litigantes una com-
incidentes (art. 111, parte final, CPC). Por pleta y perfecta igualdad frente al rgano
consiguiente, si la formulamos como cues- juzgador.
tin previa a la contestacin de la de- Nuestra ley clasifica las inhabilidades
manda, revestir el carcter procesal de en implicancias y recusaciones, siendo las
una excepcin dilatoria (art. 303, N 1, causas legales de las primeras mucho ms
CPC); y si la planteamos en el resto del graves que las de las segundas; y cabe aa-
curso del juicio, revestir el carcter de dir que las implicancias son verdaderas
un incidente de nulidad de todo lo obrado; prohibiciones que impone el legislador
pero bien entendido que debe tratarse al juez para intervenir en determinado
de una incompetencia absoluta, pues si negocio judicial, mientras que las recusa-
es relativa, o sea, en razn de territorio, ciones se hallan establecidas en benefi-
ser rechazada, ya que se habra produci- cio de determinada parte litigante, la cual
do la prrroga de competencia (art. 187, es la nica llamada a hacerlas valer.
N 2, COT). Tambin expresamos que los funcio-
La resolucin que acoja la declinato- narios que pueden ser inhabilitados son
ria de competencia ser apelable en el los siguientes: los jueces de los tribunales
solo efecto devolutivo de acuerdo a la re- unipersonales, los jueces de los tribuna-
gla establecida en el N 2 del art. 194 del les colegiados, los abogados integrantes,
CPC; al igual que la que rechace tam- los funcionarios auxiliares de la adminis-
bin se conceder slo en el efecto devo- tracin de justicia, los jueces rbitros, los
lutivo, pero no slo por la regla antes actuarios de los juicios arbitrales y, por
citada sino que por lo establecido espec- ltimo, los peritos (art. 113 CPC).
ficamente, adems, por los arts. 112, Las causas legales de implicancia y
inc. 2, y 307, inc. 2, CPC.* recusacin las seala taxativamente el
Mientras se halle pendiente el incidente Cdigo Orgnico de Tribunales, en los
de declinatoria de competencia, se sus- artculos 195 y 196, los que fueron objeto
pender el curso de la causa principal; de estudio detallado en aquel captulo.
pero el tribunal que est conociendo de Conoce de las causas de implicancia, si el
ella podr librar aquellas providencias que tribunal es unipersonal, el propio juez, y
tengan el carcter de urgentes (art. 112, si es colegiado, el propio tribunal, con
inc. 1, CPC). exclusin del miembro o miembros de
cuya implicancia se trata. De las causas
de recusacin, en cambio, conoce gene-
ralmente el tribunal superior de aquel
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. que se trata de inhabilitar.

162
Manual de Derecho Procesal

Agregamos que sobre los jueces pesa de la parte que lo promueve. La persona
la obligacin de hacer constar en el proce- interesada en esta declaracin de impli-
so las causas legales de implicancia o de cancia conocer la existencia de la causa
recusacin que puedan afectarles. Si se tra- legal, sea porque el propio funcionario
ta de una implicancia, el juez no slo se afectado dej constancia de ella en el pro-
limita a dejar constancia, sino que adems ceso, sea por el conocimiento que tenga
debe declararse inhabilitado para conti- de ella por cualquier otro conducto.
nuar conociendo del negocio que pende Sin embargo, puede acontecer que la
de su resolucin. En cambio, si se trata de causa sea posterior o no haya llegado a
una recusacin, hay que distinguir entre conocimiento de la parte: en tales casos
la recusacin de un juez de tribunal uni- deber proponerla tan pronto como ten-
personal y la de un juez de tribunal cole- ga noticia de ella. Todava ms, puede
giado. Los primeros deben dejar constan- pedirse la declaracin de implicancia des-
cia de la recusacin y, acto continuo, pus de haberse tenido noticia de ella;
declararse inhabilitados; los segundos slo pero, en este caso, podr el tribunal im-
deben dejar constancia de la recusacin y poner a la parte que maliciosamente haya
esperar la actitud que asuma la parte di- retardado el reclamo de la implicancia
rectamente interesada en ella. una multa que no exceda de un sueldo
Terminamos expresando que las in- vital (art. 114, inc. 2, CPC).* En otras pa-
habilidades, desde el punto de vista pro- labras, la implicancia hecha valer extem-
cesal, son verdaderos incidentes especiales, porneamente siempre ser admitida a
esto es, cuestiones accesorias que se pre- tramitacin, por constituir un incidente
sentan en el curso de la causa principal que se funda en un hecho que anula el
que requieren especial pronunciamiento proceso no olvidemos que se trata de
del tribunal, y cuya tramitacin se ajusta una verdadera prohibicin, pero el liti-
tambin a reglas especiales diversas de gante que retarda maliciosamente la in-
aquellas que rigen para los incidentes or- terposicin del correspondiente incidente
dinarios. Pero ahora nos corresponde es- puede verse expuesto a la multa antes
tudiar las causas legales de inhabilidad sealada.
implicancias y recusaciones solamente b) La declaracin de recusacin que ne-
desde el punto de vista procesal. cesita fundarse en causa legal deber tam-
bin pedirse antes de toda gestin que
251. Oportunidad para hacer valer las ataa al fondo del negocio, o antes de
implicancias o las recusaciones. Creemos que comience a actuar la persona contra
que es indispensable distinguir entre im- quien se dirige, siempre que la causa ale-
plicancia y recusacin; y entre implican- gada exista ya y sea conocida de la parte
cias y recusaciones que necesitan expresar (art. 114, inc. 1, CPC) (ejemplo: la recu-
causa legal o no: sacin de un juez).
a) La declaracin de implicancia que re- Puede, asimismo, acontecer que la
quiere fundarse en causa legal, deber pe- causa legal de recusacin sea posterior o
dirse antes de toda gestin que ataa al
fondo del negocio, o antes de que co-
mience a actuar la persona contra quien * Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra f), del Decreto Ley
se dirige, siempre que la causa alegada N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
exista ya y sea conocida de la parte rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
(art. 114, inc. 1, CPC) (ejemplo: la im- premo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982,
plicancia de un juez). publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
Esta regla confirma el principio ge- guiente, que fija la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dis-
neral de que los incidentes deben formu- puesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
larse tan pronto el hecho que les sirve de de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
fundamento ha llegado a conocimiento U. de Chile.

163
Mario Casarino Viterbo

no haya llegado a conocimiento de la par- signacin de la multa, y, en caso de ser


te: en tales casos deber promover la re- desestimadas, pueden tambin las Cortes
cusacin tan pronto como tenga noticia interponer al recurrente, a ms de la mul-
de ella, pues si no justifica esta ltima ta establecida, otra que no deber exce-
circunstancia, ser sencillamente desecha- der de un sueldo vital* por cada instancia
da la solicitud (art. 114, inc. 2, parte 1, de recusacin (art. 122, inc. final, CPC).
CPC). c) Por ltimo, la declaracin de impli-
Pero la parte en cuyo favor se ha esta- cancia o recusacin que no necesite fundarse en
blecido la causa de recusacin puede no causa legal, a contrario sensu de lo prescrito
querer asilarse en ella; en otros trminos, en el artculo 114 del Cdigo de Procedi-
que a pesar de la existencia de la causa de miento Civil, se hace valer en el momen-
recusacin, confe en la imparcialidad del to en que se estime conveniente (ejemplo:
juez y renuncie a la recusacin: la ley le implicancia o recusacin de un receptor,
permite adoptar esta actitud. En efecto, el de un abogado integrante, etc.).
artculo 125 del Cdigo de Procedimiento
Civil dice: Producida alguna de las situa- 252. Ante quin se hacen valer las
ciones previstas en el artculo 199 del C- implicancias o las recusaciones? Esta pre-
digo Orgnico de Tribunales, la parte a gunta debiera contestarse diciendo que
quien, segn la presuncin de la ley, pue- las causas de implicancia o de recusacin
da perjudicar la falta de imparcialidad que se hacen valer ante el tribunal que, se-
se supone en el juez deber alegar la in- gn la ley, es el competente para cono-
habilidad correspondiente dentro del pla- cer de ellas. Esta misin la cumplen los
zo de cinco das contados desde que se artculos 202, 203 y 204 del Cdigo Org-
notifique la declaracin respectiva. Si as nico de Tribunales, pero la ley procesal
no lo hiciere, se considerar renunciada civil vuelve a insistir sobre el particular.
la correspondiente causal de recusacin. En efecto, dispone que la implican-
Durante este plazo, el juez se considerar cia de un juez que desempee tribunal
inhabilitado para conocer de la causa y se unipersonal se har valer ante l mismo
estar a lo dispuesto en el art. 121 de este (art. 115, parte 1, CPC); que la recusa-
Cdigo.* cin de un juez que desempee tribunal
unipersonal, y la implicancia y recusacin
Adems, el legislador ha dispuesto que de los miembros de los tribunales colegia-
pueden los tribunales, a peticin de par- dos se harn valer ante el tribunal que,
te o de oficio, despus de haberse recha- segn la ley, deba conocer de estos inci-
zado en la causa dos o ms recusaciones dentes (art. 116 CPC); y que la implican-
interpuestas por un mismo litigante, fijar cia y la recusacin de los funcionarios
a ste y compartes un plazo razonable para subalternos se reclamarn ante el tribunal
que dentro de l deduzcan todas las que que conozca del negocio en que aquellos
concepten procedentes en derecho, bajo deban intervenir (art. 117, parte 1, CPC).
apercibimiento de no ser odos despus,
respecto de aquellas causales que se fun-
den en hechos o circunstancias que ha-
yan acaecido con anterioridad al decreto * Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra h), del Decreto Ley
que fija dicho plazo (art. 122, inc. 4, N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
CPC). rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
Las recusaciones que se interpongan premo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982,
por causas sobrevinientes a la fecha de publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
este decreto sern admitidas previa con- guiente, que fija la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dis-
puesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. U. de Chile.

164
Manual de Derecho Procesal

253. Tramitacin de la solicitud de te especificados; pero no consta al tribu-


implicancia o recusacin. La solicitud de nal o no aparece de manifiesto; en tal
implicancia o recusacin ser presentada caso se proceder en conformidad a las
ante el tribunal correspondiente; y, para reglas generales de los incidentes, formn-
los efectos de su tramitacin, habr que dose pieza separada (art. 119, inc. 3,
distinguir previamente si el articulista CPC). En otras palabras, se recibir a
debe o no expresar causa legal. prueba el incidente y se tramitar en cua-
Si la implicancia o recusacin es de aque- derno separado de la causa principal; y
llas que no necesitan expresar causa, se ad- c) Estima que la causa alegada es le-
mitir sin ms trmite (art. 117, parte gal, que la constituyen los hechos en que
final, CPC) (ejemplo: inhabilidad de un se funda, que stos aparecen debidamen-
receptor, de un abogado integrante, etc.). te especificados y que los hechos en que
En cambio, si la implicancia o recusa- se funda constan al tribunal o resultan de
cin debe fundarse en causa legal, para los antecedentes acompaados o que el
drsele curso, deber el ocurrente que mismo tribunal de oficio mande agregar;
no goce de privilegio de pobreza, acom- en tal caso se declarar, sin ms trmites,
paar boleta de consignacin en arcas la implicancia o recusacin (art. 119,
fiscales por las cantidades siguientes: en inc. 2, CPC).
la implicancia o recusacin del presiden- En el primer caso tenemos que el tri-
te, ministros o fiscales de la Corte Supre- bunal ha rechazado desde luego la impli-
ma, una unidad tributaria mensual; en la cancia o recusacin de que se trata; en el
del presidente, ministros o fiscales de una segundo, la ha estimado bastante, o sea,
Corte de Apelaciones, media unidad tri- sin pronunciarse sobre el fondo, la ha ad-
butaria mensual, en la de un juez letrado mitido a tramitacin, dependiendo su re-
o de un subrogante legal, juez rbitro, sultado final de las pruebas que se rindan;
defensor pblico, relator, perito, secreta- y, por fin, en el tercer caso, el tribunal ha
rio o receptor, un cuarto de unidad tri- acogido la implicancia o recusacin de in-
butaria mensual. La consignacin anterior mediato por aparecer de manifiesto.
se eleva al doble cuando se trata de la Ahora bien, las sentencias que se dic-
segunda solicitud de inhabilitacin dedu- ten en los incidentes sobre implicancia o
cida por la misma parte, al triple en la recusacin sern inapelables, salvo la que
tercera y as sucesivamente. Esta consig- pronuncie el juez de un tribunal uniper-
nacin es para responder a la multa que sonal desechando la implicancia deduci-
debe aplicarse para el caso que la solici- da ante l, aceptando la recusacin en el
tud sea rechazada (art. 118 CPC).* caso del artculo 124, o declarndose de
En seguida, el tribunal ante el cual se oficio inhabilitado por alguna causal de
present la solicitud de implicancia o re- recusacin (arts. 205, COT y 126, inc. 1,
cusacin la examina, pudiendo asumir CPC).
tres actitudes diversas: En resumen, y a contrario sensu, son
a) Estima que la causa alegada no es inapelables las sentencias que pronuncie
legal, o que no la constituyen los hechos el juez de un tribunal unipersonal acep-
en que se funda, o que stos no apare- tando la implicancia deducida ante l; las
cen debidamente especificados; en tales que pronuncie un tribunal colegiado
casos, el tribunal desechar desde luego aceptando o rechazando la implicancia
la solicitud (art. 119, inc. 1, CPC); de uno o ms de sus miembros; y las que
b) Estima que la causa alegada es le- pronuncie un tribunal superior aceptan-
gal, que la constituyen los hechos en que do o rechazando una recusacin del juez
se funda y que stos aparecen debidamen- inferior.
Conocer de las apelaciones anterio-
res el tribunal a quien corresponde o co-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. rrespondera la segunda instancia del

165
Mario Casarino Viterbo

negocio en que la implicancia o recusa- ber pagar los correspondientes derechos


cin inciden, y en el caso de un juez r- al funcionario subrogante y al subroga-
bitro de nica o segunda instancia se do, que ha debido ser reemplazado mien-
entiende para estos efectos como tribu- tras penda el correspondiente incidente
nal de alzada la Corte de Apelaciones res- (art. 121, inc. 3, CPC).
pectiva (art. 205, incs. 2 y 3, COT). La sentencia que rechaza la solicitud
No hay tampoco que olvidar que toda de implicancia o recusacin ha podido
sentencia sobre implicancia o recusacin ser pronunciada en atencin a que la cau-
ser transcrita de oficio al juez o tribunal sa alegada no es legal, no la constituyen
a quien afecte (art. 126, inc. 2, CPC). los hechos en que se funda o no apare-
cen debidamente especificados, o bien en
254. Efectos de las sentencias que re- atencin a que los hechos en que se fun-
caen en los incidentes de implicancias o da no lograron ser debidamente proba-
recusaciones. A nuestro juicio, ser indis- dos. En otras palabras, la sentencia que
pensable, para conocer estos efectos, dis- rechaza la implicancia o recusacin ha
tinguir segn si la sentencia rechaza la podido ser pronunciada desde luego, o
implicancia o recusacin, si la sentencia despus de la tramitacin del correspon-
declara bastante la implicancia o recusa- diente incidente. Ambas sentencias pro-
cin, o si la sentencia en definitiva las ducen los mismos efectos antes sealados,
acepta. de suerte que no cabe hacer distingo al-
a) Si la sentencia rechaza la implicancia guno en cuanto a la oportunidad y a las
o recusacin, se condenar en las costas al causales en cuya virtud fueron dictadas.
que la haya reclamado, y se le impondr b) Si la sentencia declara bastante la cau-
una multa que no baje de la mitad ni sal de implicancia o recusacin, lo que acon-
exceda del doble de la suma que ha de- tecer cuando la causa alegada es legal,
bido consignar para ser admitida a trami- los hechos en que se funda la constitu-
tacin la solicitud respectiva (art. 122, yen y estos hechos aparecen debidamen-
inc. 1, CPC). te especificados, pero necesitan ser objeto
Esta condenacin en costas constitu- de prueba (art. 119, incs. 2 y 3, CPC),
ye una nueva excepcin a la regla conte- se pondr dicha declaracin en conoci-
nida en el artculo 144 del Cdigo de miento del funcionario cuya implicancia
Procedimiento Civil, en orden a que pue- o recusacin se haya pedido, para que se
de eximirse del pago de costas a la parte abstenga de intervenir en el asunto de
que ha sido totalmente vencida en un que se trata mientras no se resuelva el
incidente por haber litigado con motivos incidente (art. 120 CPC).
plausibles. Y en el intertanto, qu suerte corre
La multa antes indicada se elevar al la causa principal?
doble cuando se trate de la segunda soli- Si la inhabilitacin se refiere a un juez
citud de inhabilitacin deducida por la de un tribunal unipersonal, entra a ac-
misma parte, el triple en la tercera y as tuar el subrogante legal, quien continua-
sucesivamente. El tribunal fijar la cuan- r conociendo de la causa principal en
ta de la multa tomando en cuenta la ca- todos los trmites anteriores a la citacin
tegora del funcionario contra quien se para sentencia, y en este estado se sus-
haya reclamado, la importancia del jui- pender el curso del juicio hasta que se
cio, la fortuna del litigante y la circuns- declare si ha lugar o no a la inhabilita-
tancia de haberse procedido o no con cin (art. 121, inc. 1, CPC).
malicia (art. 122, incs. 2 y 3, CPC). Si la inhabilitacin se pide respecto
An ms, si la inhabilidad se ha refe- de un juez de tribunal colegiado, conti-
rido a un funcionario por cuyas actuacio- nuar funcionando el mismo tribunal,
nes devenga derecho, la parte que ha constituido legalmente, con exclusin del
perdido la solicitud de inhabilitacin de- miembro o miembros que se intente

166
Manual de Derecho Procesal

inhibir, y se suspender el juicio como recusacin que hacer valer en contra de


en el caso anterior, esto es, hasta que se un juez, no desee someterse a los trmi-
declare si ha o no lugar a la inhabilita- tes del incidente respectivo y, en cambio,
cin (art. 121, inc. 2, CPC). quiera reclamar de esta causal en forma
Por fin, cuando se trate de otros fun- menos solemne. Se trata de la recusacin
cionarios, sern reemplazados, mientras llamada amistosa, a que se refiere el ar-
dure el incidente, por los que deban su- tculo 124 del Cdigo de Procedimiento
brogarlos segn la ley (art. 121, inc. 3, Civil.
parte 1, CPC). Dispone el mencionado precepto:
c) Por ltimo, si la sentencia acoge en Antes de pedir la recusacin de un juez
definitiva la implicancia o recusacin, quie- al tribunal que deba conocer del inciden-
re decir que el magistrado o funcionario te, podr el recusante ocurrir al mismo
respectivo queda tambin definitivamen- recusado, si funciona solo, o al tribunal
te inhibido del conocimiento del nego- de que forme parte, exponindole la cau-
cio principal de que se trata y entrar a sa en que la recusacin se funda y pi-
reemplazarlo tambin en definitiva el co- dindole la declare sin ms trmite.
rrespondiente subrogante legal, con to- Rechazada esta solicitud, podr deducir-
das las facultades y atribuciones del se la recusacin ante el tribunal corres-
subrogado (art. 214 COT). pondiente.

255. Abandono del incidente de im- 257. Reglas especiales sobre plurali-
plicancia o recusacin. La ley desea que dad de juicios y de partes. La recusacin
los incidentes de implicancia o recusa- y la implicancia que deban surtir efecto
cin se tramiten rpidamente a objeto de en diversos juicios de las mismas partes
que la competencia del juez no est en podrn hacerse valer en una sola gestin
tela de juicio por mucho tiempo. De ah (art. 127 CPC).
que si el incidente de implicancia o recu- Cuando sean varios los demandantes
sacin se paraliza por ms de diez das, o los demandados, la implicancia o recu-
sin que la parte que lo haya promovido sacin deducida por alguno de ellos no
haga gestiones conducentes para poner- podr renovarse por los otros, a menos
lo en estado de que sea resuelto, el tribu- de fundarse en alguna causa personal del
nal lo declarar de oficio abandonado, recusante (art. 128 CPC).
con citacin del recusante (art. 123 CPC).
Llamamos la atencin acerca de que
esta declaracin de abandono, si la pue- IV. El privilegio de pobreza
de efectuar de oficio el tribunal, con ma-
yor razn la podr hacer a peticin de la 258. Generalidades. En el tomo II es-
otra parte litigante; que el plazo de das tudiamos esta materia desde un punto de
es de das hbiles, por ser plazo de esta vista genrico, al tratar de la asistencia ju-
clase sealado en el Cdigo de Procedi- dicial, esto es, del conjunto de normas
miento Civil; y que la declaracin de aban- legales destinadas a facilitar a las perso-
dono del incidente de inhabilitacin se nas pobres o de escasos recursos el ejer-
decretar con citacin de la parte que lo cicio de sus derechos ante los tribunales
ha promovido, slo cuando se trata de de justicia.
recusacin, pues la declaracin de aban- Expresamos en aquella oportunidad
dono del incidente de implicancia se de- que, en nuestro pas, de acuerdo con la
creta de plano. legislacin positiva, existen dos grandes e
importantes servicios de asistencia judicial:
256. Recusacin amistosa. La ley tam- los abogados, procuradores y receptores
bin ha previsto el caso de que una par- de pobres, dependientes de los tribunales
te, que tenga alguna causa legal de de justicia; y las Corporaciones de Asisten-

167
Mario Casarino Viterbo

cia Judicial, continuadoras legales del Co- cualquier estado del juicio y aun antes de su
legio de Abogados de Chile, en lo refe- iniciacin (art. 130, inc. 1, CPC); vale de-
rente, exclusivamente, a los Servicios de cir, durante la tramitacin del juicio mis-
Asistencia Judicial y al rgimen de perso- mo o causa principal, o bien antes de
nal de esos servicios. Sin perjuicio, cum- entablarse la accin, atendiendo a las ver-
plen funciones de asistencia judicial las daderas y reales necesidades econmicas
instituciones a que hacen referencia los del solicitante.
artculos 1 y 2 del Decreto Ley N 2.399.*
Agregamos tambin que el privilegio 261. Tramitacin. Desde luego, en las
de pobreza es un beneficio concedido por gestiones para obtener este privilegio de
la ley, o la autoridad judicial en subsidio, pobreza se usar el papel que correspon-
a las personas menesterosas o de escasos da; pero los derechos que se causen slo
recursos, para que en sus asuntos judicia- podrn reclamarse en caso de que no se
les sean atendidas gratuitamente por los d lugar a la solicitud (art. 129 CPC). El
abogados, procuradores y receptores de Cdigo de Procedimiento Civil sealaba
turno y gocen de las dems franquicias que deba usarse el papel sellado que co-
sealadas en la ley; y que este privilegio rrespondiera; sin embargo, en virtud de
de pobreza, de acuerdo con la definicin la modificacin introducida por el artcu-
anterior, poda ser legal o judicial, segn lo 10 del Decreto Ley N 3.454, de 16 de
su fuente u origen. julio de 1980, publicado en el Diario Ofi-
Los beneficios que este privilegio de cial de 25 del mismo mes, actualmente
pobreza concede a su titular tambin fue- no existe papel sellado, y, en consecuen-
ron objeto de estudio, de manera que cia, la expresin el papel que correspon-
creemos innecesario volver sobre ello. da se traduce en la actualidad en papel
Ahora bien, el privilegio de pobreza judi- tipo proceso simplemente.*
cial se obtiene previa sentencia de juez y La solicitud respectiva se presentar al
despus de observada la tramitacin que tribunal competente y en ella se expresa-
la ley seala para este caso. Desde el pun- rn los motivos en que se funde (art. 131
to de vista procesal, constituye asimismo CPC).
un incidente especial, y ahora lo estudiare- El tribunal la proveer ordenando que
mos solamente desde este ltimo aspecto. se rinda informacin para acreditarlos,
Su tramitacin se rige por el Cdigo de Pro- con slo la citacin de la parte contra
cedimiento Civil (art. 591, inc. final, COT). quien litigue o haya de litigar el que soli-
cite el privilegio, y adems ordenar la
259. Tribunal competente. El privile- formacin de cuaderno separado (art. 131
gio de pobreza deber pedirse siempre CPC).
al tribunal a quien corresponda conocer Esta informacin ser sumaria, o sea,
en nica o primera instancia del asunto en una prueba de cualquiera especie, rendi-
que haya de tener efecto (art. 130, inc. 1, da sin notificacin ni intervencin de con-
parte final, CPC). tradictor, y sin previo sealamiento de
Podr tramitarse en una sola gestin trmino probatorio (art. 818, inc. 3, CPC).
para varias causas determinadas y entre Ahora bien, son dos las actitudes que
las mismas partes, si el conocimiento de puede asumir la parte contra quien liti-
todas corresponde al mismo tribunal en gue o haya de litigar el que solicita el
primera instancia (art. 130, inc. 2, CPC). privilegio, una vez notificada, y dentro
del trmino de citacin: que no se opon-
260. Oportunidad para solicitarlo. El ga en el trmino legal, o que se oponga
privilegio de pobreza podr solicitarse en dentro del mismo.

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

168
Manual de Derecho Procesal

Si la parte citada no se opone dentro de Puede acontecer que en la gestin del


tercero da a la concesin del privilegio, privilegio de pobreza se presenten, opo-
se rendir la informacin y se resolver nindose, los funcionarios judiciales a quie-
con el mrito de ella y de los dems ante- nes pueda afectar su concesin (ejemplo:
cedentes acompaados o que el tribunal un receptor). Estos funcionarios sern o-
mande agregar (art. 132, inc. 1, CPC). dos si se presentan antes que se resuelva
Si hay oposicin de dicha parte, esta opo- el correspondiente incidente, y si son va-
sicin se tramitar en forma incidental, rios, litigarn por una cuerda en los tr-
de acuerdo con las reglas generales, o mites posteriores a su presentacin
sea, traslado y autos a la parte que solici- (art. 133 CPC). Esta ltima medida tien-
t el privilegio, recepcin del incidente de a no entorpecer la marcha regular del
a prueba y sentencia (art. 132, inc. 2, incidente de privilegio de pobreza.
CPC).
La apelacin de la sentencia que acep- 262. Efectos de las sentencias que re-
te el privilegio de pobreza se conceder caen en el incidente de privilegio de po-
slo en el efecto devolutivo (art. 132, breza. Podr dejarse sin efecto el
inc. 3, CPC); esto es, que mientras pen- privilegio despus de otorgado, siempre
da la apelacin, el solicitante entrar a que se justifiquen circunstancias que ha-
gozar del privilegio solicitado, sin perjui- bran bastado para denegarlo. Podr tam-
cio de lo que en definitiva se resuelva en bin otorgarse el privilegio despus de
dicho recurso. rechazado, si se prueba un cambio de for-
Sern materia de la informacin caso tuna o de circunstancias que autoricen
en que no haya habido oposicin de la esta concesin (art. 136 CPC).
contraria, o de la prueba caso en que En otras palabras, estas sentencias slo
haya habido tal oposicin, las circuns- producen accin de cosa juzgada; es de-
tancias invocadas por el que pide el privi- cir, una vez firmes, podr exigirse su cum-
legio, y adems la fortuna del solicitante, plimiento o ejecucin; pero, en cambio,
su profesin o industria, sus rentas, sus ni siquiera producen la excepcin de cosa
deudas, las cargas personales o de fami- juzgada formal, porque si en lo futuro
lia que le graven, sus aptitudes intelec- cambian las circunstancias que se tuvie-
tuales y fsicas para ganar la subsistencia, ron en vista al dictarlas, tambin podr
sus gastos necesarios o de lujo, las como- pronunciarse nueva sentencia totalmen-
didades de que goce, y cualesquiera otras te contradictoria a la anterior, aun den-
que el tribunal juzgue conveniente averi- tro del mismo proceso en que sta fue
guar para formar juicio sobre los funda- pronunciada.
mentos del privilegio (art. 134 CPC). Adems, es interesante sealar, como
Todo lo anterior nos est demostran- efecto de las sentencias que acogen el pri-
do, pues, que para gozar de privilegio de vilegio, que, cuando el litigante declarado
pobreza no se requiere ser pobre de so- pobre no gestione personalmente ni ten-
lemnidad, sino que basta que la situacin ga en el proceso mandatario constituido
econmica del solicitante no sea suficiente en forma legal, entrar a representarlo el
para soportar los gastos que un determi- procurador de pobres, sin que sea necesa-
nado y concreto negocio judicial le de- rio mandato expreso (art. 137 CPC).
mande.
Para facilitar la prueba en un caso par-
ticular, la ley agrega que se estimar V. Las costas
como presuncin legal de pobreza la cir-
cunstancia de encontrarse preso el que 263. Concepto. Toda gestin judicial,
solicita el privilegio, sea por sentencia con- durante su tramitacin, origina a las par-
denatoria, sea durante la sustanciacin del tes un conjunto de gastos que se traducen
juicio criminal (art. 135 CPC). en el pago de derechos (ejemplo: recep-

169
Mario Casarino Viterbo

tores), de honorarios (ejemplos: aboga- 265. Clasificacin de las costas. Se-


dos, depositarios, etc.), de indemnizacio- gn si las costas se han originado por
nes (ejemplo: testigos), de papel, etc. una diligencia individual o comn, se
En doctrina, estos gastos debiera so- acostumbra tambin clasificarlas en: in-
portarlos el Estado, puesto que la gratui- dividuales y comunes. Tiene importancia
dad, como lo vimos oportunamente, es la clasificacin para los efectos del pago.
una de las bases fundamentales de la or- Las costas individuales deben ser satisfechas
ganizacin de los tribunales; pero, en la por la parte que solicit la correspondien-
prctica, ella se traduce solamente en el te diligencia, en cambio, las costas comunes
pago de los sueldos a los magistrados ju- sern soportadas por todas las partes en
diciales. Todos los dems gastos que ori- cuotas iguales, todo ello sin perjuicio del
gina una determinada gestin judicial reembolso a que haya lugar cuando por
corren a cargo de las partes interesadas, la ley o por resolucin de los tribunales
como manera de impedir la multiplici- corresponda a otras personas hacer el
dad de los juicios carentes de seriedad, pago (art. 25, inc. 2, CPC).
ya que el riesgo de tener que pagar estos Segn la causa que las origina, las cos-
gastos frena en gran parte la mana de tas se dividen en: procesales y personales.
litigar. Son procesales las causadas en la formacin
Estos gastos, a que nos hemos referi- del proceso y que corresponden a servi-
do, reciben el nombre de costas. Se acos- cios estimados en los aranceles judiciales.
tumbra definir las costas diciendo que son Son personales las provenientes de los ho-
los gastos inmediatos y directos que ori- norarios de los abogados y dems perso-
gina una gestin judicial y que deben ser nas que hayan intervenido en el negocio,
soportados por las partes en conformi- y de los defensores pblicos en el caso del
dad a la ley. Al decir que son gastos in- artculo 367 del Cdigo Orgnico de Tri-
mediatos y directos, se excluyen aquellos bunales (art. 139, incs. 2 y 3, CPC). Tie-
que no son exigidos perentoriamente por ne importancia esta clasificacin para los
la propia tramitacin judicial; y adems, efectos de la tasacin, pues son diversas
las indemnizaciones que tuvieran que las reglas sobre el particular.
afrontarse ms tarde, por los posibles per- Las costas procesales, a su vez, pue-
juicios ocasionados por un ataque o de- den subclasificarse en: tiles e intiles.
fensa judicial doloso o culposo, pues esta Son costas procesales tiles aquellas que co-
materia cae dentro del campo exclusivo rresponden a diligencias o actuaciones
del Derecho Civil. necesarias o autorizadas por la ley. A la
inversa, son costas procesales intiles aque-
264. Fuentes legales. Tal como lo ex- llas que corresponden a diligencias o ac-
presramos en la definicin de las costas, tuaciones innecesarias o no autorizadas
la ley se encarga de sealar la oportuni- por la ley. Esta ltima subclasificacin re-
dad, qu parte y en qu forma debe so- viste importancia para los efectos de la
portarse el pago de ellas. tasacin, pues slo se tomarn en consi-
Dos grupos de disposiciones determi- deracin las primeras, esto es, las costas
nan estos particulares: los artculos 25 a procesales tiles (art. 140, inc. 1, CPC).
28 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que reglamentan el problema de las cos- 266. Situacin de las costas mientras
tas durante la tramitacin del juicio; y pende el juicio. Desde luego, todo liti-
los artculos 138 a 147 del mismo Cdi- gante est obligado a pagar los oficiales
go, que regulan la condena en costas, de la administracin de justicia los dere-
en definitiva, o sea, una vez que el jui- chos que los aranceles judiciales sealen
cio ha terminado, como igualmente la para los servicios prestados en el proce-
forma o manera de proceder a su ava- so. Si la diligencia es individual, la paga
luacin. la parte que la solicit; si la diligencia es

170
Manual de Derecho Procesal

comn, la pagan todas las partes por cuo- nes son pagadas por las partes por cuotas
tas iguales; todo ello sin perjuicio del re- iguales; y las individuales, por el litigante
embolso a que haya lugar en virtud de la que hubiere solicitado la diligencia. Sin
ley o resolucin judicial (art. 25 CPC). embargo, una vez terminado el juicio, el
Ejemplos: el demandante encarga al tribunal en su sentencia debe hacer un
receptor una notificacin, luego debe pa- pronunciamiento sobre la suerte del pago
garla de acuerdo con el arancel; los de- de las costas.
mandados, que son varios, encargan su La obligacin de reembolsar las cos-
representacin a un procurador del n- tas la establece la ley; pero tiene que ser
mero, luego deben pagarla conforme al declarada por una resolucin judicial. No
arancel y por cuotas iguales, etc. hay condena sobre costas por el solo mi-
La oportunidad para hacer estos gas- nisterio de la ley. La resolucin judicial,
tos es tan pronto como la diligencia en- en este caso, es imprescindible. An ms,
comendada se haya evacuado; pero la falta el juez tiene la obligacin de hacer un
de pago no podr entorpecer en ningn pronunciamiento sobre las costas del jui-
caso la marcha del juicio (art. 26 CPC). cio en presencia de lo que dispone el
As, si el demandante encarga al recep- artculo 144 del Cdigo de Procedimien-
tor la notificacin de la demanda, y lue- to Civil, a pesar de que las partes no se lo
go no le paga, esto no significa que el hayan solicitado expresamente.
plazo que tiene el demandado para con- Si el juez condena o absuelve en ma-
testar haya quedado suspendido. teria de costas, sin que haya habido peti-
Los oficiales de la administracin de cin expresa de las partes, no dicta
justicia, a su vez, tienen una doble garanta. sentencia ultra petita, porque la ley le ha
a) Cuando litiguen varias personas impuesto que haga esta declaracin de
conjuntamente, cada una de ellas respon- oficio. A la inversa, si las partes le han
der solidariamente del pago de los de- pedido que se pronuncie sobre las cos-
rechos que a todas afecten de acuerdo tas, y nada dice en su sentencia sobre el
con lo preceptuado anteriormente, sin particular, no significar que la sentencia
perjuicio de que las dems reembolsen a haya omitido la decisin del asunto con-
la que haya pagado la cuota que les co- trovertido, porque ste, como ya sabemos,
rresponda, a prorrata de su inters en el est compuesto slo de las acciones y ex-
juicio (art. 27 CPC); y cepciones hechas valer en el juicio, y la
b) Los procuradores judiciales res- peticin sobre condenacin o absolucin
pondern personalmente del pago de las de costas no es, desde el punto de vista
costas procesales generadas durante el procesal, accin ni excepcin.
ejercicio de sus funciones, que sean de
cargo de sus mandantes, sin perjuicio de 268. Criterio para condenar o absol-
la responsabilidad de stos (art. 28 CPC). ver en las costas. El juez sabe que en la
Naturalmente que la responsabilidad sentencia tiene la obligacin de pronun-
solidaria de los colitigantes y la de los ciarse sobre el pago de las costas; pero
procuradores judiciales por sus mandan- a qu litigante va a condenar o absol-
tes respecto de las costas procesales, dada ver en las costas del juicio? La respuesta
la amplitud de redaccin de los precep- la da el artculo 144 del Cdigo de Pro-
tos legales que las consagran, tambin ac- cedimiento Civil, que dice: La parte que
tan en la condenacin y tasacin sea vencida totalmente en un juicio o
definitivas de las costas, una vez termina- en un incidente, ser condenada al pago
do el juicio. de las costas. Podr con todo el tribunal
eximirla de ellas, cuando aparezca que
267. Obligacin de reembolso una vez ha tenido motivos plausibles para litigar,
terminado el juicio. Acabamos de ver que, sobre lo cual har declaracin expresa
mientras pende el juicio, las costas comu- en la resolucin. Lo dispuesto en este

171
Mario Casarino Viterbo

artculo se entiende sin perjuicio de lo a) Puede eximir el tribunal del pago


establecido en otras disposiciones de este de las costas a la parte que ha sido total-
Cdigo. mente vencida en el juicio cuando aparez-
En consecuencia, la regla general es que ca que ha tenido motivos plausibles para litigar,
se condenar en costas a la parte litigan- sobre lo cual har declaracin expresa
te que sea vencida totalmente en el jui- en la resolucin (art. 144, inc. 1, parte
cio. Sin embargo, esta frmula, de final, CPC).
aparente sencillez, no es de tan fcil apli- Esto de motivos plausibles para liti-
cacin en la prctica. En efecto, cundo gar es una cuestin de hecho, que el tri-
una parte litigante ha sido totalmente ven- bunal debe juzgar en cada caso. Creemos
cida en el juicio? que es sinnimo de circunstancias califi-
Para contestar adecuadamente, la doc- cadas que han movido a las partes a liti-
trina tiene que recurrir a la casustica, y gar por estimar, fundadamente, que sus
distingue, segn si se acogen las acciones acciones o excepciones tenan base legal.
o las excepciones, condenando en el pri- Claro es que estos motivos plausibles de-
mer caso al demandado, y en el segundo ben aparecer de los mismos autos, y que
al demandante; y, todava, segn si las el tribunal tiene la obligacin de hacer
peticiones de las partes son simples, con- declaracin expresa sobre el particular,
juntas, y alternativas o subsidiarias. al absolver a la parte totalmente vencida
La peticin simple consiste en que se del pago de las costas del juicio.
d lugar a una determinada cosa. No pre- b) Los jueces que concurran al fallo
senta mayores dificultades. Si se acoge, de un tribunal colegiado no podrn con-
se condenar en costas a la parte en con- denar en costas al litigante que ha sido
tra de la cual se hizo esta declaracin. Si totalmente vencido en el juicio, cuando
se la rechaza, se condenar en costas a la se hayan emitido uno o ms votos favora-
parte que formul tal peticin. bles a dicha parte (art. 146 CPC).
La peticin conjunta consiste en soli- Se trata de una disposicin imperati-
citar dos o ms cosas a la vez. Habr ven- va, a diferencia del caso anterior. Mien-
cimiento total de parte del actor cuando tras es facultativo para el tribunal estimar
se acojan todas las cosas por l pedidas, y si una parte ha litigado con fundamento
vencimiento total de parte del demanda- plausible o no y, por consiguiente, absol-
do cuando se nieguen todas las cosas pe- verla del pago de las costas del juicio cuan-
didas por el demandante. do ha sido totalmente vencida, en el caso
Por fin, la peticin alternativa o sub- de excepcin que analizamos, la absolu-
sidiaria consiste en solicitar una cosa y cin en el pago de las costas es imperati-
en subsidio otra, por ser naturalmente va, no obstante que la parte haya sido
incompatibles. Aqu basta que se acoja totalmente vencida, siempre que concu-
una cosa para que haya vencimiento to- rra la circunstancia sealada por la mis-
tal de parte del actor, pues la aceptacin ma ley, a saber, que haya obtenido en la
de una excluye la posibilidad de las otras; sentencia de segunda instancia uno o ms
como tambin habr vencimiento total votos favorables a su tesis.
de parte del demandado cuado se recha- Podramos decir que, en este segun-
cen todas. do caso, los motivos plausibles para liti-
gar estn establecidos implcitamente en
269. Excepciones al principio del ven- el mismo fallo, desde el momento en que
cimiento total. Hemos dicho que la parte ese litigante no ha sido vencido totalmen-
litigante que sea vencida totalmente en te por los votos conformes de la unani-
el juicio ser condenada al pago de las midad del tribunal. Es evidente que el
costas. Se trata, naturalmente, de una re- solo hecho de haber obtenido uno o ms
gla general, pues el principio reconoce votos en su favor, demuestra que haba
cuatro excepciones; a saber: cierto fundamento para mantener una

172
Manual de Derecho Procesal

accin o excepcin en las condiciones se- virtud de lo preceptuado en el artcu-


aladas. lo 146 del Cdigo de Procedimiento Ci-
c) La tercera excepcin consiste en vil. Tampoco tiene importancia, para
disposiciones especiales contenidas en el C- eximir del pago de las costas de la segun-
digo de Procedimiento Civil (art. 144, da instancia a la parte contra la cual se
inc. 2, CPC). As, en el juicio ejecutivo, si dict sentencia, el hecho de que en ella
se da lugar a la ejecucin, ser condena- se mantengan o no las costas en que fue
do en costas el ejecutado; y, a la inversa, si condenada en primera.
se acoge su oposicin, ser condenado en
costas el ejecutante (art. 471 CPC); en las 270. Las costas en los incidentes. En
querellas posesorias, si se da lugar a la general, a los incidentes se les aplican las
querella, se condenar en costas al de- mismas reglas en materia de costas que
mandado, y, en el caso contrario, al actor las que informan el juicio principal. As,
(art. 562 CPC); en el recurso de casacin, la parte que ha sido totalmente vencida
siempre que se lo declare inadmisible o en un incidente, deber ser condenada
sin lugar, se condenar en costas al recu- al pago de las costas: pero podr eximir-
rrente, aun cuando obtenga uno o ms la el tribunal de ellas, si aparece que ha
votos favorables (art. 787 CPC), etc.* litigado con fundamento plausible, sobre
d) Puede el tribunal de segunda ins- lo cual deber hacer expresa declaracin,
tancia eximir de las costas causadas en y sin perjuicio de lo establecido en reglas
ella a la parte contra quien se dicte sen- especiales (art. 144 CPC).
tencia, sea que mantenga o no las que en En segunda instancia, no podr con-
primera se hayan impuesto, expresndo- denarse en costas en un incidente cuan-
se en este caso los motivos especiales que do la parte que lo pierde obtiene uno o
autoricen la exencin (art. 145 CPC). ms votos en su favor (art. 146 CPC); y
Se trata de un caso similar al que se aun si lo pierde por unanimidad, podra
encuentran los jueces de primera instan- ser eximida de costas, si el tribunal hace
cia cuando pueden eximir del pago de una declaracin expresa, justificando los
las costas a la parte que ha sido totalmen- motivos especiales de tal exencin, sea
te vencida en el juicio, por haber tenido que mantenga o no las costas de primera
motivos plausibles para litigar. Aqu, el (art. 145 CPC).
tribunal de segunda instancia estima que Sin embargo, en materia de inciden-
la parte en contra de la cual se dicta sen- tes hay una regla especial, que es preciso
tencia ha tenido tambin motivos plausi- tener muy en cuenta: cuando la parte que
bles para recurrir de apelacin. En tal promueve un incidente dilatorio no ob-
evento, la exime del pago de las costas tenga resolucin favorable, ser precisa-
del recurso y tiene que hacer una decla- mente condenada en las costas (art. 147
racin expresa sobre el particular, indi- CPC).
cando los motivos especiales que ha
tenido para adoptar semejante resolucin. 271. Recursos. Conocemos las normas
Cierto es que este caso de excepcin que debe tener presentes el tribunal al
juega cuando el fallo de segunda instan- pronunciarse sobre el pago de las costas.
cia es acordado por unanimidad; pues, si Imaginemos, ahora, que el tribunal desco-
el vencido ha obtenido uno o ms votos nociera tales reglas, o sea, que condenara
favorables a su tesis, sabemos que no po- en costas en el caso que tuviese que absol-
dr ser condenado al pago de costas, en ver y, a la inversa, que absolviera de dicho
pago en el caso que tuviese que condenar,
qu recursos tendra la parte agraviada
* Art. 787 CPC derogado. contra una resolucin semejante?
Los arts. 764 a 787 del CPC fueron sustituidos Si la infraccin a las reglas legales so-
por los arts. 764 a 786, por la Ley N 19.374. bre costas se ha cometido en una sentencia

173
Mario Casarino Viterbo

de primera instancia, el agraviado podr ser requisito previo para su exigibilidad,


apelar de ella a objeto de que el tribunal mas no para su determinacin.
superior la enmiende en conformidad a Ejemplo: se condena en costas a un
derecho; y si el tribunal la confirma, es litigante en la segunda instancia, y pen-
decir, insiste en mantener el error legal diente la interposicin de los recursos de
cometido en la de primera, se podr recu- casacin, se pide la tasacin de costas. La
rrir de casacin en el fondo, pues se habr operacin correspondiente puede practi-
infringido la ley con influencia sustancial carse, sin perjuicio de que el derecho a
en lo dispositivo del fallo. las costas y su exigibilidad quede sujeto a
Recordemos tambin que el recurso lo que se resuelva en definitiva por el
de casacin en la forma no es remedio le- tribunal supremo.
gal adecuado para hacerlo valer cuando La tasacin de costas comprende dos
el tribunal se pronuncia sobre las costas aspectos: la avaluacin de las costas proce-
sin que se lo hayan pedido las partes, so sales y la regulacin de las costas perso-
pretexto de que dicho fallo ha sido pro- nales. Aqu entra en juego la clasificacin
nunciado ultra petita, por cuanto el tribu- que hicimos de las costas, segn la causa
nal est facultado para pronunciarse de que las origina.
oficio sobre las costas, al tenor del artcu- La tasacin de las costas corre a cargo
lo 144 del Cdigo de Procedimiento Ci- del tribunal en cada instancia. Para ava-
vil; ni tampoco cuando el fallo omite luar las costas procesales bastar con exa-
pronunciarse sobre las costas, a pesar minar las diligencias de que se trata y ver
de habrselo pedido expresamente las en cunto estn estimadas en los arance-
partes, so pretexto de que el fallo ha sido les judiciales respectivos. En cambio, la
pronunciado con omisin del asunto con- regulacin de las costas personales queda
trovertido, por cuanto este ltimo est al criterio del tribunal.
constituido solamente por las acciones y La funcin de avaluar las costas pro-
excepciones hechas valer en el juicio. cesales podr el tribunal delegarla en su
secretario, sea de tribunal unipersonal o
272. Tasacin de las costas. Una vez colegiado; y la funcin de regular las cos-
que el tribunal ha condenado a una par- tas personales podr el tribunal siempre
te litigante a pagar las costas del juicio o que sea colegiado delegarla en uno de
de una incidencia, la parte favorecida con sus miembros (art. 140, inc. 2, CPC).
esa declaracin todava no est en condi- Una vez hecha la tasacin de las cos-
ciones legales de poder exigir compulsi- tas en la forma antes sealada, se pone
vamente su pago. Es necesario cumplir en conocimiento de las partes y se ten-
con un trmite posterior y previo, llama- dr por aprobada si ellas nada exponen
do de la tasacin de las costas. dentro de tercero da (art. 141 CPC).
La operacin de la tasacin de las cos- Si alguna de las partes formula obje-
tas es, pues, un trmite destinado a mate- ciones, podr el tribunal resolver de pla-
rializar en dinero la suma que debe, por no sobre ellas, o darles la tramitacin de
aquel concepto, la parte condenada al un incidente (art. 142 CPC).
pago de las costas. La resolucin judicial
reconoce o declara el derecho a las cos- 273. Derecho de las personas cuyos
tas. La tasacin de las costas viene a de- honorarios son objeto de tasacin. La ta-
terminar a cunto ascienden. sacin de costas, hecha por los tribunales
Ahora bien, para proceder a tasar de acuerdo con las reglas anteriores, se
las costas ser necesario que est ejecuto- entender sin perjuicio del derecho de
riada la sentencia que condena al pago las personas cuyos honorarios se hayan
de costas? A nuestro juicio es indiferen- tasado, para exigir de quien corresponda
te, por cuanto la ejecutoriedad de la sen- el pago de sus servicios en conformidad
tencia que condena al pago de las costas a la ley (art. 143 CPC).

174
Manual de Derecho Procesal

En otras palabras, la operacin de la cer o no su accin, tambin lo es para


tasacin de las costas est destinada a ma- que en el curso de la instancia vuelva so-
terializar la obligacin de pagarlas, y vin- bre sus pasos, y manifieste su voluntad
cula nicamente a la parte condenada al en el sentido de no perseverar en ella.
pago de las costas frente a la parte llama- Nadie mejor que l podr apreciar si le
da a exigirlas. La persona, en cambio, cu- conviene o no continuar con el pleito:
yos honorarios han sido objeto de tasacin no hay limitaciones al respecto; y las cau-
(ejemplo: honorarios de abogado, de pe- sas que pueden motivar esta nueva acti-
rito, etc.), tiene siempre el camino expe- tud suya son tambin variadas, sin que
dito para hacer valer su crdito en contra sea necesario expresarlas.
de la parte que requiri sus servicios, en La doctrina distingue entre el desisti-
conformidad a la ley, sin que sta pueda miento del derecho y el desistimiento de la ac-
excepcionrsele, sosteniendo que sus ho- cin. El primero implica reconocer que
norarios fueron ya regulados en una de- la pretensin jurdica hecha valer en el
terminada cantidad, o que no se los paga proceso es infundada y, por consiguien-
porque a ella tampoco le han pagado las te, involucra tambin la renuncia de la
costas en que fue condenada la contra- accin. El segundo nicamente se refiere
ria. La tasacin de costas indicada es una a la renuncia de la accin ejercitada. La
operacin judicial en que el acreedor de distincin anterior reviste importancia, en
honorarios no ha sido odo, de suerte que relacin con los diversos efectos que pro-
ella no puede empecerle. duce uno y otro desistimiento: mientras el
Respecto del honorario de los abogados, primero extingue el derecho y la accin,
se da asimismo una regla de toda justicia: el segundo slo borra los actos de proce-
dicho honorario pertenecer a la parte dimiento. Nuestra ley procesal sigue un
en cuyo favor se decret la condenacin criterio totalmente diferente. En efecto,
en costas; mas, si el abogado lo percibe no se preocupa del desistimiento del de-
por cualquier motivo, se imputar al que recho; slo reglamenta el desistimiento de
se haya estipulado o al que deba corres- la demanda o accin, y le atribuye a este
ponderle (art. 139, inc. final, CPC). ltimo el efecto de extinguir la accin y,
Como se ve, tambin el abogado es aje- en consecuencia, el derecho mismo.
no a la tasacin de costas; pero si el hono- Pero no hay que confundir el desisti-
rario regulado ha sido percibido por l, es miento de la accin con el desistimiento de
lgico que se impute al que, en definitiva, un acto del procedimiento. El primero impor-
pueda corresponderle, honorario que po- ta la extincin de la instancia y la imposi-
dr ser el que se haya estipulado o el que bilidad de renovar la accin; en cambio el
determine una sentencia judicial posterior, segundo slo significa la extincin del de-
en caso de dificultad con el cliente. recho a que el acto se refiere, pudiendo,
incluso, el desistimiento de un acto proce-
sal emanar tanto del demandante como
VI. El desistimiento de la demanda del demandado. Ejemplo de desistimien-
to de un acto de procedimiento es el de-
274. Concepto. El desistimiento de la sistimiento de un incidente, de un recurso,
demanda es un acto procesal en cuya vir- de un medio probatorio, etc. La distin-
tud el demandante manifiesta su prop- cin alcanza toda su importancia en fun-
sito de no continuar ejercitando la accin cin a la capacidad del que se desiste,
en contra del demandado una vez que como vamos a verlo ms adelante.
aquella le fuere notificada.
En principio, el actor tiene la obliga- 275. Capacidad para desistirse de la
cin de proseguir el juicio hasta su ter- demanda. Desde el momento en que ante
minacin normal, cual es la sentencia nuestra ley procesal el desistimiento de
definitiva; pero as como es libre para ejer- la accin implica extincin del derecho

175
Mario Casarino Viterbo

material a que ella se refiere, es induda- Muy diversa es la situacin cuando el


ble que, para que sea vlido, se requiere desistimiento se plantea despus de notifi-
capacidad suficiente de parte del que lo for- cada la demanda. En efecto, despus de
mula. Esta capacidad es la de disposicin practicada esta notificacin, podr el ac-
reglada en el Derecho Civil y, por tanto, tor en cualquier estado del juicio desistir-
si el desistimiento se hace por medio de se de la demanda ante el tribunal que
representante legal, tendr ste que suje- conozca del asunto, pero su peticin se
tarse a todas las trabas sobre disposicin someter a los trmites establecidos para
de bienes de su representado. los incidentes (art. 148, parte final, CPC).
Si el desistimiento de la demanda, en Aqu s que estamos en presencia de
cambio, lo hacemos en el proceso por un verdadero desistimiento de la accin,
medio de mandatario, ste tendr que es- el cual, una vez aceptado por sentencia
tar premunido de la facultad especial, ejecutoriada, producir todos los efectos
siempre y cuando el desistimiento se pro- legales que le son propios. La notifica-
duzca en la primera instancia. Recorde- cin de la demanda ha tenido la virtud
mos que el artculo 7, inciso 2, del de hacer nacer la relacin procesal, y si
Cdigo de Procedimiento Civil dispone se desea poner trmino a esta relacin,
que no se entender conferida, sin men- habr que someter este deseo a tramita-
cin expresa al mandatario judicial, la fa- cin previa, y luego declararlo en forma
cultad de desistirse en primera instancia solemne en una resolucin judicial que
de la accin deducida. acepte tal desistimiento.
El desistimiento de un acto del pro- Si el desistimiento de la demanda una
cedimiento, a la inversa, no se halla so- vez notificada al demandado puede plan-
metido a traba alguna. Podr hacerlo tearse en cualquier estado del juicio,
personalmente el litigante; o bien, por significar tambin que esta oportunidad
intermedio de representante legal o de de hacerlo ser incluso en estado de cita-
mandatario, aun cuando este ltimo ten- cin para sentencia y que nos encontra-
ga slo las facultades ordinarias del man- mos en presencia de un nuevo caso de
dato judicial. excepcin al artculo 433 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que prohbe presen-
276. Oportunidad para desistirse de tar escritos y rendir pruebas despus de
la demanda. Nuestra ley, sobre este parti- decretada aquella citacin.
cular, hace un distingo fundamental. En
efecto, distingue segn si el desistimien- 277. Tramitacin. Una nueva distin-
to se ha planteado antes de notificada la cin, y tambin fundamental, hace nues-
demanda o despus de su notificacin. tra ley en materia de tramitacin del
Antes de notificada la demanda al deman- desistimiento de la accin. En efecto, dis-
dado, podr retirarla el actor sin trmite tingue entre el desistimiento de la accin
alguno, y se considerar como no pre- principal y el de la accin reconvencional.
sentada (art. 148, parte 1, CPC). Quiere Desde luego, ambos desistimientos se
decir entonces que en esta oportunidad, plantean ante el tribunal que conozca
o sea, antes de notificada la demanda al del asunto (art. 148 CPC); con lo cual
demandado, el desistimiento no se some- no se hace sino repetir la conocida regla
te a tramitacin alguna; se trata de un general de competencia, que en el tomo I
simple retiro material de la demanda y llamamos regla de extensin: el tribunal
que no produce efecto procesal alguno, que es competente para conocer de un
al disponer la ley que se tiene como no asunto lo es igualmente para conocer de
presentada. Esto es lgico, desde el mo- todas las incidencias que en l se pro-
mento en que mientras ella no ha sido muevan (art. 111, inc. 1, COT).
notificada, no se ha producido entre las Ahora bien, el desistimiento de la deman-
partes relacin procesal alguna. da se someter a los trmites establecidos

176
Manual de Derecho Procesal

para los incidentes (art. 148, parte final, 278. Recursos. Para determinar los
CPC); o sea, planteado el desistimiento, el recursos que procedan en contra de la
tribunal proveer la solicitud respectiva con- resolucin que resuelve el incidente de
firiendo traslado por tres das al demanda- desistimiento de la demanda, ser nece-
do, y haya o no respuesta en el trmino sario previamente precisar la naturaleza
indicado, el tribunal recibir a prueba el procesal de la misma.
incidente o dictar sentencia desde luego. Desde el momento en que falla un
El desistimiento de las peticiones que se incidente estableciendo derechos perma-
formularen por va de reconvencin, en cam- nentes en favor de las partes, ser una
bio, se entender aceptado sin declara- sentencia interlocutoria. Pero no basta
cin expresa, por el hecho de proponerse; esto: sern necesario todava distinguir si
salvo que la parte contraria deduzca opo- esta sentencia interlocutoriada acepta o
sicin dentro de tercero da despus de rechaza el desistimiento de la demanda.
notificada. En este caso se tramitar la Si la resolucin acepta el desistimien-
oposicin como incidente y podr su re- to de la demanda, ser susceptible de re-
solucin reservarse para la sentencia de- curso de apelacin (art. 187 CPC) y de
finitiva (art. 151 CPC). casacin (art. 766, inc. 2, CPC); y, en cam-
Luego, las diferencias entre el desisti- bio, si la resolucin rechaza el desistimien-
miento de la demanda y el de la recon- to de la demanda, slo ser susceptible
vencin consisten: en que el primero de recurso de apelacin, pues no pone tr-
siempre dar origen a la tramitacin de mino al juicio ni hace imposible su pro-
un incidente; en cambio, el segundo, slo secucin.
en el caso de que la parte contraria, esto
es, si el demandante se opusiere a l; y 279. Efectos de las sentencias que fa-
en que el incidente a que da origen el llan el incidente de desistimiento de la
desistimiento de la demanda tendr que demanda. A nuestro juicio, estos efectos
ser resuelto en conformidad a las reglas dicen relacin con el proceso mismo en
generales, o sea, una vez tramitado; y, en que se plante el desistimiento y con los
cambio, el fallo del incidente sobre desis- procesos futuros.
timiento de la reconvencin puede el tri- Dentro del proceso, si la resolucin nie-
bunal reservarlo para definitiva. ga lugar al desistimiento, quiere decir que
En todo caso, las actitudes que puede desde el momento en que queda ejecu-
asumir el demandado frente al desistimiento toriada, el juicio continuar adelante en
de la demanda son tres: aceptar el desisti- su marcha normal; si la resolucin acep-
miento, oponerse a l, o slo aceptarlo ta el desistimiento, pero en forma condi-
condicionalmente. Si se acepta, el tribu- cional, tendr que indicar la manera en
nal por su parte no tendr ms camino que debe tenerse por desistido al actor;
que aceptarlo; si hay oposicin, el tribu- en otros trminos, ella misma, en rela-
nal tendr que negar lugar al desistimien- cin con cada caso en particular, tendr
to, por cuanto en el juicio tambin estn que determinar la suerte del juicio; y si la
en juego los intereses del demandado, resolucin acepta el desistimiento, ten-
quien, en determinados casos y circuns- dr la virtud de poner trmino al juicio,
tancias, preferir que l termine normal- como si se tratara, en realidad, de una
mente por una sentencia desestimatoria sentencia definitiva.
de la demanda, antes que de manera anor- Ahora bien, fuera del proceso, la sen-
mal, como lo sera el desistimiento; y, en tencia que acepte el desistimiento, haya
fin, si el demandado slo acepta en for- habido o no oposicin, extinguir las ac-
ma condicional el desistimiento de la de- ciones a que l se refiera, con relacin a
manda, el tribunal tendr que sealar la las partes litigantes y a todas las personas
forma en que debe tenerse por desistido a quienes habra afectado la sentencia del
al actor (art. 149 CPC). juicio a que se pone fin (art. 150 CPC).

177
Mario Casarino Viterbo

Para nuestra ley procesal, entonces, caducidad de la instancia o perencin de la


el desistimiento de la demanda no signi- instancia, otras la denominan abandono de
fica prdida del procedimiento, sino lisa la instancia, o bien desistimiento tcito.
y llanamente la extincin de la accin o Se ha discutido arduamente en doctri-
acciones hechas valer en la demanda y, na y ante la jurisprudencia la naturaleza
por consiguiente, extincin o prdida del jurdica del abandono del procedimien-
derecho material que esas acciones pro- to, o sea, si es una prescripcin o, por el
tegan. contrario, una sancin de carcter proce-
La sentencia que acepta el desistimien- sal. En nuestro pas, esta discusin adqui-
to equivale, pues, a la sentencia definiti- ri toda su importancia con motivo de la
va desestimatoria de la demanda y, como dictacin de la Ley N 6.162, de 28 de
tal, produce cosa juzgada; de modo que enero de 1938, que redujo los plazos de
si el demandante quisiera renovar la ac- prescripcin establecidos en el Cdigo
cin en juicio diverso, el demandado se Civil, y que substituy las palabras tres
defendera oponiendo la excepcin de aos consecutivos, contados, por un
cosa juzgada. An ms, esta excepcin se ao, contado, en el antiguo artculo 159,
podr hacer valer entre las mismas per- hoy 152, del Cdigo de Procedimiento
sonas que desempearon el papel de par- Civil, y que en su artculo 2 transitorio
tes litigantes en el primer juicio; como estableci que en los juicios pendientes
tambin entre las dems personas a quie- al 1 de enero de 1939 no podran ale-
nes habra afectado la sentencia definiti- garse los plazos de prescripcin estable-
va que tendra que haberse pronunciado cidos en esa ley.
en la causa, en el evento que hubiere Si se estima que el abandono del pro-
terminado en forma normal. Se trata aqu cedimiento es una verdadera prescripcin,
de la cosa juzgada absoluta, que oportu- quiere decir que en los juicios pendientes
namente tuvimos ocasin de analizar. al 1 de enero de 1939, el plazo necesario
para que el procedimiento se entienda
abandonado era siempre el antiguo de tres
VII. El abandono del procedimiento aos; a la inversa, si consideramos que el
abandono del procedimiento es una san-
280. Concepto. El abandono del pro- cin procesal, quiere decir que debe com-
cedimiento es la extincin o prdida total putarse el plazo del abandono de confor-
del procedimiento, que se produce cuan- midad con el artculo 24 de la Ley sobre
do todas las partes que figuran en el jui- Efecto Retroactivo de las Leyes, o sea, si
cio han cesado en su prosecucin durante ya estaba corriendo, se rige por la ley an-
un determinado espacio de tiempo. tigua, esto es, ser de tres aos, y si co-
Se trata de un nuevo caso de extin- menz a correr con posterioridad al 1
cin o terminacin anormal del proceso, de enero de 1939, fecha de vigencia de
lo mismo que el desistimiento, la renun- la nueva ley, se rige por esta nueva ley, es
cia, la transaccin, etc.; pero difiere de decir, ser de un ao.
stos en que mientras en el desistimien- En cuanto al fundamento esencial de
to, la renuncia o la transaccin, la volun- esta institucin, a nuestro juicio, es de
tad de las partes desempea un papel doble carcter: subjetivo y objetivo. El fun-
preponderante, en el abandono del pro- damento subjetivo ve en el abandono en
cedimiento su causa generadora, en cam- que las partes tienen al proceso una pre-
bio, es un simple hecho, cual es la suncin de que su voluntad es dejarlo
paralizacin del proceso por un determi- extinguir sin que se llegue normalmente
nado tiempo. a su trmino mediante la dictacin de la
No hay uniformidad en las legislacio- sentencia definitiva. El fundamento obje-
nes para individualizar esta institucin tivo, en cambio, observa que la penden-
procesal, pues mientras unas la llaman cia indefinida en los procesos atenta en

178
Manual de Derecho Procesal

contra de la seguridad y buen orden jur- abandonada la instancia es de tres meses


dico, lo cual es necesario extirpar. (art. 709 CPC).
Los fundamentos anteriores nos de- Se ha discutido en la prctica desde
muestran, pues, la importancia innegable cundo se comienza a contar este plazo
de la institucin del abandono del proce- de seis meses. El artculo 152 es claro y
dimiento; si bien debemos reconocer que explcito en el sentido de que l se cuen-
sus objetivos pueden cumplirse mediante ta desde la ltima resolucin; de suerte
otras soluciones legislativas, como, por que, segn unos, la ley ha resuelto este
ejemplo: derogando el principio de la ini- problema en forma expresa en su mismo
ciativa de parte y reemplazndolo por el texto. Segn otros, en atencin a que toda
impulso de oficio; estableciendo plazos de resolucin judicial para que produzca
carcter fatal para la evacuacin de deter- efectos debe ser legalmente notificada
minados actos del proceso; imponiendo, (art. 38 CPC), este plazo se cuenta desde
como sancin, la caducidad o prescripcin la fecha de la notificacin. Nos inclina-
del derecho material en caso de abando- mos en favor de la primera tesis, en ra-
no del proceso y no la sola prdida de zn de que el sentido de la ley es claro y
este ltimo, etc. de que estamos en presencia de uno de
los casos de excepcin a que alude el pro-
281. Requisitos de procedencia del pio artculo 38 ya citado. Finalmente, la
abandono del procedimiento. La lectura ltima resolucin que debe considerar-
de los artculos 152 y 153 del Cdigo de se para el cmputo del plazo tiene que
Procedimiento Civil permite afirmar que ser la que haya recado en alguna gestin
los requisitos para que se produzca el til para dar curso progresivo a los autos.*
abandono del procedimiento son los si- El segundo requisito dice que es indis-
guientes: pensable que todas las partes que figuran
a) Que la secuela del juicio haya que- en el juicio deben haber cesado en su
dado paralizada durante seis meses, con- prosecucin. Desde el momento en que
tados desde la ltima resolucin recada la ley no distingue, habr que entender
en alguna gestin til para dar curso pro- que tanto las partes directas como las par-
gresivo a los autos;* tes indirectas o terceros deben haber
b) Que todas las partes que figuran adoptado esta actitud de abandono o iner-
en el juicio hayan cesado en su prosecu- cia procesal.
cin; y La cesacin en la prosecucin del jui-
c) Que no se hubiere dictado sen- cio implica la idea de no haber ejecuta-
tencia ejecutoriada en la causa. do acto alguno tendiente a poner en
El primer requisito dice relacin con la actividad el proceso con el objeto de que,
paralizacin del juicio durante seis me- continuando su normal desarrollo, llegue
ses. Desde el momento en que se trata pronto a su fin. La verdad es que la ley
de un plazo de meses establecido en el ha fijado este concepto con una frmula
Cdigo de Procedimiento Civil, habr que de carcter general, al sealarnos que el
computarlo de conformidad a lo precep- plazo del abandono se cuenta desde la
tuado en los artculos 48 y 50 del Cdigo fecha de la ltima resolucin recada en
Civil; esto es, deber ser completo, corre- alguna gestin til para dar curso progresivo
r adems hasta la medianoche del lti- a los autos; de modo que a la jurispru-
mo da del plazo y se comprendern aun dencia le corresponder determinar las
los das feriados. actuaciones que tienen por objeto hacer
En los juicios ordinarios de mnima avanzar el procedimiento hacia la resolu-
cuanta, el plazo para que se entienda cin del conflicto mediante la dictacin

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

179
Mario Casarino Viterbo

de la sentencia definitiva.* As, se ha re- diante la dictacin de la Ley N 18.882


suelto que una peticin de desarchivo no modifica el art. 153 el Cdigo de Proce-
tiene la virtud de interrumpir el plazo dimiento Civil, para los efectos de regu-
del abandono; que citadas las partes para lar especficamente la procedencia del
or sentencia, no cabe hablar de abando- abandono del procedimiento en el juicio
no del procedimiento, pues la prosecu- ejecutivo.
cin del juicio est a cargo del tribunal; Para los efectos de establecer los re-
que las gestiones efectuadas dentro de un quisitos que deben concurrir para solici-
incidente del cuaderno principal o den- tar el abandono del procedimiento en el
tro de un cuaderno separado, son gestio- juicio ejecutivo, es menester distinguir:
nes destinadas a continuar la tramitacin a) si el ejecutado opuso excepciones
del juicio, de manera que interrumpen dentro del trmino de emplazamiento y
tambin el plazo del abandono, etc. Es no se ha dictado sentencia ejecutoriada
natural que si la cesacin en la tramita- en la causa pronuncindose respecto de
cin del pleito se ha debido a impedi- ellas.
mentos, como haber cado en incapacidad En este caso, el ejecutado deber so-
absoluta el demandante, o estar su vo- licitar el abandono del procedimiento
luntad viciada por fuerza o dolo, no ha- siempre que concurran los requisitos ge-
br lugar a considerar abandonado el nerales que los hacen procedente, esto
procedimiento, puesto que al impedido es, que exista la paralizacin del juicio
no le corre plazo; como tambin si las ejecutivo durante seis meses, que todas
propias partes litigantes han convenido las partes que figuren en l hayan cesado
expresa y formalmente en la paralizacin en su prosecucin y que no se haya dicta-
del pleito. do sentencia ejecutoriada en la causa.
El tercer requisito es la falta de dicta- b) Si el ejecutado opuso excepciones
cin de sentencia ejecutoriada en la cau- dentro del trmino del emplazamiento
sa. De acuerdo a lo previsto en la Ley y se ha dictado sentencia condenatoria
N 18.882, se modific el instante proce- ejecutoriada en la causa pronuncindo-
sal hasta el cual puede hacerse valer por se respecto de ellas o el ejecutado no
el demandado el abandono del procedi- opuso excepciones dentro del trmino
miento, establecindose que habr lugar de emplazamiento en cuyo caso se omi-
a alegarlo por el demandado durante todo te la dictacin de sentencia y basta el
el juicio y hasta que se haya dictado sen- mandamiento para que el acreedor pue-
tencia ejecutoriada en la causa y no slo da perseguir la realizacin de los bienes
hasta la dictacin de una sentencia de embargados y el pago de acuerdo a lo
trmino como ocurra anteriormente previsto en el art. 472 del CPC
(art. 153, inc. 1, CPC). Si concurre cualquiera de estas dos
Una sentencia se encontrar ejecuto- situaciones, el legislador excepcionalmen-
riada desde que concurren a su respecto te faculta al ejecutado para solicitar el
algunas de las situaciones contempladas abandono del procedimiento no obstan-
en el art. 174 del Cdigo de Procedimien- te exista una sentencia ejecutoriada en la
to Civil, situacin que fue analizada res- causa, dado que el procedimiento ejecu-
pecto de las diversas situaciones que tivo debe continuar su tramitacin en el
pueden presentarse en el N 138 de este cuaderno de apremio para perseguir la
libro.* realizacin de los bienes embargados y el
pago.
282. El abandono del procedimiento En estos casos el plazo para declarar
en el juicio ejecutivo. El legislador me- el abandono del procedimiento ser de
tres aos contados desde la fecha de la
ltima gestin til hecha en el procedi-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. miento de apremio, destinada a obtener

180
Manual de Derecho Procesal

el cumplimiento forzado de la obligacin, tiendo reconvencin, la parte contra quien


luego de ejecutoriada la sentencia defini- se deduce se considera como demandada,
tiva o vencido el plazo para oponer ex- o sea, el demandante en la causa princi-
cepciones, en su caso (art. 153, inc. 2, pal es demandado en la reconvencin
parte segunda del CPC).* (art. 314 CPC).
En el evento que la ltima diligencia
realizada en el cuaderno de apremio sea 284. Vas o medios para alegar el aban-
de fecha anterior a aquella en que que- dono del procedimiento. La ley procesal
d ejecutoriada la sentencia definitiva con- le otorga al titular del derecho a solicitar
denatoria o en que venci el plazo para el abandono del procedimiento esto es, al
oponer excepciones, el plazo de los tres demandado, dos vas o medios para ale-
aos se contar desde que acaeci algu- gar dicho abandono: como accin y como
na de estas situaciones (art. 153, inc. 2, excepcin (art. 154, parte 1, CPC).
punto tercero del CPC). Por va de accin se alegar cuando el
Finalmente, el legislador contempla demandado, habiendo constatado que
una situacin excepcional en estos casos concurren los requisitos legales para ale-
de carcter obligatoria con el fin de libe- garlo, toma la iniciativa en el proceso y
rar al ejecutante de la condena en costas. pide la declaracin de abandono.
En estos casos si se declara el abandono Se alegar el abandono por va de ex-
del procedimiento sin que medie oposi- cepcin cuando, concurriendo los requisi-
cin del ejecutante, ste no ser condena- tos legales para que se produzca, el
do en costas (art. 153, inc. 2, parte final demandante pretende reiniciar la trami-
del CPC).* tacin del pleito, y, en esas circunstan-
cias, el demandado hace una gestin con
283. A quin incumbe el derecho de el exclusivo objeto de pedir la declara-
alegar el abandono del procedimiento? cin del correspondiente abandono del
Este derecho la ley lo consagra slo en procedimiento.
favor del litigante que dentro del proce- La va de accin o de excepcin mira,
so desempee el papel de demandado. As pues, a la actitud que adopte el deman-
lo dice la parte primera del artculo 153 dado en presencia de los requisitos nece-
del Cdigo de Procedimiento Civil: El sarios para que el abandono de la
abandono podr hacerse valer slo por instancia se produzca: si l toma la inicia-
el demandado.... tiva, quiere decir que est accionando;
En consecuencia, si este derecho slo en cambio, si la iniciativa para reiniciar
le corresponde al demandado, quiere de- el proceso la toma el demandante, y el
cir que lo har valer en contra del de- demandado, entonces, pide el abandono,
mandante, quien ser la parte litigante quiere decir que se est excepcionando.
directamente afectada con la declaracin Como vemos, los trminos accin y
del abandono del procedimiento. De all excepcin los emplea el legislador, en
que se diga que el abandono del procedi- estos casos, en sentido simplemente fi-
miento implica una sancin de carcter gurado.
procesal que la ley impone al demandan-
te negligente. 285. Oportunidad para alegar abando-
Y si el demandado ha deducido recon- no del procedimiento. Sealados los me-
vencin en contra del demandante, pue- dios o vas para alegar el abandono,
de este ltimo alegar abandono del agregaremos que puede hacerlo valer el
procedimiento? Nos inclinamos por la demandado durante todo el juicio, cua-
afirmativa, desde el momento en que, exis- lesquiera que sean las instancias en que se
encuentre, y hasta que se haya dictado sen-
tencia ejecutoriada en la causa (art. 153,
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. inc. 1, CPC).

181
Mario Casarino Viterbo

Pero debemos hacer notar que, en ciales que deben concurrir para que pue-
todo caso, debe haber proceso vigente; da prosperar y, principalmente, por sus
entendindose que est pendiente, des- efectos dentro y fuera del proceso.
de el momento en que ha sido legalmen- Ahora bien, para saber los recursos que
te notificada la demanda, y que est proceden en contra de la resolucin que
vigente, siempre que no se haya pronun- resuelve un incidente de abandono del
ciado sentencia ejecutoriada. Es por eso procedimiento ser preciso previamente
que, encontrndose el proceso en estado determinar si el fallo se ha pronunciado
de casacin, es procedente pedir aban- en la primera o en la segunda instancia;
dono del procedimiento, porque dicho y, en ambos casos, si la resolucin niega
recurso produce la pendencia respecto o acoge el incidente respectivo.
del proceso e impide que la sentencia se Si la resolucin es pronunciada en la
encuentre ejecutoriada. Imaginemos, aho- primera instancia y niega lugar al aban-
ra, que el juicio haya estado paralizado dono, ser susceptible del recurso de ape-
por ms de seis meses, a contar desde la lacin, desde el momento en que estamos
ltima providencia, por haber cesado en en presencia de una sentencia interlocu-
su prosecucin todas las partes que en l toria (art. 187 CPC).
figuran, y que el demandante pretenda Si la resolucin es pronunciada en la
ponerlo nuevamente en actividad, qu segunda instancia y niega tambin lugar
actitud puede asumir el demandado? al abandono, no ser susceptible de recur-
Alegar el abandono del procedimien- so alguno, puesto que las resoluciones que
to por va de excepcin y, entonces, su recaen en los incidentes promovidos en
solicitud ser aceptada; pero bien puede la segunda instancia no son apelables
hacer cualquiera otra gestin que no ten- (art. 210 CPC), y es improcedente el re-
ga por objeto alegar el abandono. En este curso de casacin, por tratarse de una
ltimo caso la ley le impone una sancin: sentencia interlocutoria que no pone tr-
Si, renovado el procedimiento, hace el mino al juicio ni hace imposible su conti-
demandado cualquiera gestin que no nuacin (arts. 776, inc. 2, y 767, inc. 2,
tenga por objeto alegar el abandono del CPC).
procedimiento se considerar renuncia- Si la resolucin es pronunciada en pri-
do este derecho (art. 155 CPC). mera instancia y acoge el incidente de
En la misma sancin incurrir el de- abandono, ser susceptible de recursos
mandado, si es l quien renueva el proce- de apelacin y casacin en la forma, des-
dimiento sin solicitar el correspondiente de el momento en que estamos en pre-
abandono del procedimiento pues la ley sencia de una sentencia interlocutoria que
no distingue quin sea la parte que re- pone trmino al juicio o hace imposible
nueva el procedimiento abandonado, su prosecucin (arts. 187 y 760, inc. 2,
para hacer caer al demandado en la san- CPC); y si el tribunal de alzada confirma
cin de renuncia al derecho de solicitar esta resolucin, este nuevo fallo ser sus-
dicho abandono. ceptible de recurso de casacin, de forma
y de fondo, por cuanto es una sentencia
286. Tramitacin y recursos. La peti- interlocutoria inapelable, de aquellas que
cin de abandono del procedimiento, se ponen trmino al juicio o hacen imposi-
alega por va de accin o excepcin, y se ble su continuacin (arts. 766, inc. 2, y
tramitar como incidente (art. 154, parte 767, inc. 2, CPC).
final, CPC). En consecuencia, desde el Por ltimo, si la resolucin es pro-
punto de vista estricto de la tramitacin, nunciada en la segunda instancia y acoge
el abandono del procedimiento se ajusta- el incidente de abandono, slo ser sus-
r a las normas de los incidentes ordina- ceptible de recurso de casacin, de for-
rios; pero se le clasifica como incidente ma y de fondo, porque las resoluciones
especial, por los requisitos legales espe- que recaen en los incidentes promovidos

182
Manual de Derecho Procesal

en la segunda instancia son inapelables Hemos dicho que subsisten adems los
(art. 210 CPC) y se trata de una senten- actos y contratos de que resulten derechos
cia interlocutoria que pone trmino al definitivamente constituidos. A qu clase
juicio o hace imposible su continuacin de actos y contratos se estar refiriendo la
(arts. 766, inc. 2, y 767, inc. 2, CPC). ley? Estimamos que dentro de la expre-
sin actos deben considerarse todas aque-
287. Efectos de las sentencias que llas resoluciones pronunciadas en el
aceptan el abandono del procedimiento. proceso abandonado que imponen dere-
Una vez ejecutoriada la sentencia que chos permanentes en favor de las partes;
acepta el abandono del procedimiento por ejemplo, las que declaran la autentici-
pierden las partes el derecho de conti- dad de un documento, las que condenan
nuar el procedimiento abandonado y de en costas, etc.; y dentro de la expresin
hacerlo valer en un nuevo juicio (art. 156, contratos, todo acuerdo de voluntad ten-
inc. 1, parte final, CPC). Como se ve, se diente a producir efectos en el juicio; por
trata de un doble efecto: primero, pierden ejemplo: la renuncia de recursos, la re-
las partes el derecho de continuar el pro- nuncia de trmites, el desistimiento par-
cedimiento abandonado, desde el mo- cial, la transaccin parcial, un remate, etc.
mento en que ste ha terminado de este
modo anormal, cual es el abandono; y 288. Juicios en que no puede alegar-
segundo, pierden tambin las partes el de- se abandono del procedimiento. Dispone
recho de hacer valer este procedimiento el artculo 157 del Cdigo de Procedi-
abandonado en un nuevo juicio, pues mal miento Civil que no podr alegarse el
puede hacerse revivir algo que est muer- abandono del procedimiento en los jui-
to o extinguido. cios de quiebra, ni en los de divisin o
Sin embargo, en virtud de la senten- liquidacin de herencias, sociedades o
cia ejecutoriada que declara el abandono comunidades.
del procedimiento no se entendern ex- La razn que tuvo el legislador para
tinguidas las acciones o excepciones de impedir que se alegara abandono del pro-
las partes, y subsistirn con todo su valor cedimiento en los juicios de quiebra ha
los actos y contratos de que resulten definitiva- sido seguramente en atencin a que en
mente constituidos (art. 156 CPC). esta clase de juicios la iniciativa corre a
En consecuencia, no obstante el aban- cargo de un organismo fiscal, como en la
dono del procedimiento declarado, el de- Sindicatura de Quiebras; y en los juicios
mandante podr renovar la accin que de divisin o liquidacin antes citados,
fue objeto de la primitiva demanda en porque se trata de juicios complejos, esto
un nuevo juicio, y el demandado, a su es, en que las partes renen en s mismas
vez, en este nuevo juicio, podr deducir las calidades de demandantes y deman-
las mismas excepciones que opuso en el dadas a la vez, de suerte que sera absur-
primero, sin que pueda sostenerse por do que una parte pudiera pedir el
las partes que tales acciones o excepcio- abandono del procedimiento fundada en
nes se hallan extinguidas. su propia y personal desidia.
Eso s que en el nuevo juicio bien Otros casos en que se prohbe alegar
puede ser que el demandado tenga que el abandono del procedimiento son los
oponer una nueva excepcin, que no contemplados en los arts. 146 y 201 del
pudo hacer valer en el primero: se trata Cdigo Tributario, o sea, en los juicios o
de la excepcin de prescripcin; pues de- reclamaciones regidos por ese mismo
bemos recordar que, en conformidad al cuerpo de leyes.
artculo 2503, N 2, del Cdigo Civil, la
prescripcin se interrumpe civilmente por 289. Paralelo entre el desistimiento
todo recurso judicial, salvo que se haya de la demanda y el abandono del proce-
declarado abandonado el procedimiento. dimiento. Una vez estudiadas ambas ins-

183
Mario Casarino Viterbo

tituciones procesales en particular, esta- clarado no produce el efecto de interrum-


mos en condiciones de hacer un paralelo pir civilmente la accin que ha sido obje-
entre ellas, vale decir, anotar sus diferen- to de la demanda.
cias y semejanzas.
El desistimiento de la demanda difiere
del abandono del procedimiento en que: VIII. Las multas
a) El desistimiento de la demanda es
un acto voluntario del demandante; el 290. Destino de las multas. En diver-
abandono del procedimiento se produce sas disposiciones, el Cdigo de Procedi-
por la realizacin de un simple hecho, miento Civil establece o autoriza al tribunal
cual es la paralizacin del procedimiento para que imponga, como sancin por la
por un determinado espacio de tiempo; ejecucin u omisin de determinados ac-
b) El desistimiento de la demanda es tos procesales, el pago de multa (ejemplos:
un acto que emana de la voluntad del de- arts. 9, 31, 46, 88, 114, 118, 122, 166, etc.).
mandante; el abandono del procedimien- El antiguo artculo 249 del Cdigo de Pro-
to es un derecho que le corresponde al cedimiento Civil primitivo dispona que es-
demandado en contra del demandante; tas multas, salvo que expresamente se
c) El desistimiento de la demanda trae estableciera otra cosa, se impondran a
consigo la extincin de la accin; el aban- beneficio fiscal para ser destinadas anual-
dono del procedimiento no impide ejerci- mente al fomento de las instituciones de
tar la misma accin en juicio diverso: slo ahorro y de beneficencia que el Presiden-
se pierde o extingue el procedimiento; te de la Repblica designare.
d) El desistimiento de la demanda no Posteriormente, el art. 1 de la Ley
afecta al valor legal del procedimiento, N 5.493, de 28 de septiembre de 1934,
ni aun respecto de las partes litigantes; el reemplaz el referido artculo 249, hoy
abandono del procedimiento priva de 252, del Cdigo de Procedimiento Civil,
todo efecto legal al procedimiento, tanto por el siguiente: Todas las multas que
en el mismo juicio como en uno diverso; este Cdigo establece o autoriza, se im-
e) El desistimiento de la demanda re- pondrn a beneficio fiscal, enterndose
quiere poder especial, cuando se efecta en la cuenta corriente del tribunal res-
por medio de mandatario; el abandono pectivo,* y se entregarn anualmente a
del procedimiento no requiere de tal po- los respectivos Consejos del Colegio de
der, ni para solicitarlo ni producirlo; y Abogados, para que con ellas atiendan
f) El desistimiento de la demanda de preferencia a los fines que sealan la
puede efectuarse en cualquier estado del letra m) del artculo 12 y las letras j) y k)
juicio; el abandono del procedimiento, si del artculo 13 de la Ley N 4.409, de 11
bien puede alegarse en cualquier estado de septiembre de 1928. Las multas de-
del mismo, siempre que concurran los bern pagarse dentro de los quince das
requisitos legales pertinentes, se pierde siguientes a la fecha de notificacin de la
este derecho en caso de que el demanda- respectiva resolucin. El incumplimiento
do haga cualquier gestin que no signifi- se comunicar a la Tesorera General de
que alegar tal abandono. la Repblica y a la Contralora General
A pesar de estas grandes diferencias, de la Repblica para los efectos de su
el desistimiento de la demanda y el aban- cobranza y de su inclusin en la lista de
dono del procedimiento se asemejan en deudores fiscales.
que ambas instituciones tienen la virtud No obstante lo expuesto en el artcu-
de poner trmino en forma anormal al lo 252 del Cdigo de Procedimiento Ci-
proceso; dan origen a un incidente de vil, hoy estas multas se imponen a
carcter especial; requieren del pronun-
ciamiento de una resolucin judicial que
las acepte; y el juicio en que se han de- * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

184
Manual de Derecho Procesal

beneficio fiscal, pero no se entregan a La parte afectada por la resolucin


los Colegios de Abogados, pues estn a la judicial que le aplique una multa podr
fecha disueltos.* interponer en su contra los recursos pro-
cesales pertinentes, a menos que la ley
291. Dnde se efecta el pago? El expresamente le deniegue tales recursos.
Decreto Ley N 3.503, de 31 de octubre Mientras la resolucin judicial respec-
de 1980, publicado en el Diario Oficial tiva no est firme, no procede enviar las
de 18 de noviembre de 1980, establece comunicaciones a que se refiere el inci-
que las multas deben enterarse en la cuen- so 2 del artculo 252 del Cdigo de Pro-
ta corriente del tribunal respectivo.* cedimiento Civil, ni menos hacer efectivo
el pago de la multa.
292. Tramitacin. La aplicacin de
estas multas se har de oficio o a peti- 293. Monto de las multas. Ellas se en-
cin de parte, segn lo que disponga la cuentran sealadas en los artculos perti-
ley para cada caso en particular. nentes del Cdigo de Procedimiento Civil.
Ser, por consiguiente, una cuestin No obstante lo anterior, deber pa-
accesoria que se suscita en el curso del garse con un recargo del diez por ciento
pleito y que requiere pronunciamiento en relacin con su monto neto, el cual se
especial de parte del tribunal; en otros har efectivo en el momento de pagarse
trminos, constituir un incidente dentro la multa en la cuenta corriente del tribu-
del juicio. nal respectivo.*

* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile. * Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.

185
Mario Casarino
Captulo Viterbo
Decimotercero
LA CONCILIACIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Procedimiento.

I. Generalidades aplicables a todo procedimiento, salvo las


contadas excepciones legales.
294. Concepto. La conciliacin es
una manera de poner trmino a los jui- 295. Clases de conciliacin. Segn su
cios civiles, salvo las excepciones lega- extensin, la conciliacin puede clasifi-
les, mediante el acuerdo directo de las carse en: total y parcial. Ser total aquella
partes, producido en razn de proposi- que pone fin a todas las cuestiones con-
ciones de base de arreglo formuladas por trovertidas del pleito; y parcial, la que re-
el tribunal. suelve slo alguna o algunas de estas
Se trata de otra manera anormal de cuestiones.
poner trmino al juicio, pues, en aten- La clasificacin anterior descansa so-
cin a la conciliacin producida, ste no bre base legal, pues el juez tiene la obliga-
termina por la dictacin de la sentencia cin de tratar de obtener un avenimiento
definitiva. total o parcial (art. 263 CPC); y de la con-
Mediante la conciliacin se pone tr- ciliacin total o parcial se levantar acta
mino a los juicios civiles, salvo aquellos con las especificaciones que la misma ley
que la misma ley excepta expresamen- seala (art. 267 CPC).
te. La iniciativa de conciliacin parte del La importancia de la clasificacin de
tribunal, pero son las partes litigantes las la conciliacin en total o parcial radica
que la materializan, precisando su conte- en que, segn ella sea, el juicio continua-
nido y alcance. r o no adelante.
La conciliacin como institucin pro-
cesal es relativamente nueva en nuestro 296. Juicios en que procede. Dispo-
Derecho. El Cdigo de Procedimiento Ci- ne el artculo 262 del Cdigo de Procedi-
vil primitivo no la contemplaba, excepto miento Civil que En todo juicio civil en
tratndose de los juicios sobre consenti- que legalmente sea admisible la transac-
miento para contraer matrimonio, en los cin, con excepcin de los juicios o pro-
cuales, en la audiencia de contestacin cedimientos especiales de que tratan los
de demanda, el tribunal tena la obliga- Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III,
cin de procurar un avenimiento amiga- una vez agotados los trmites de discu-
ble entre las partes (art. 618 CPC). La sin y siempre que no se trate de los
conciliacin como norma de carcter ge- casos mencionados en el artculo 313, el
neral, en cambio, fue introducida en nues- juez llamar a las partes a conciliacin y
tro Cdigo por Ley N 7.760, de 5 de les propondr personalmente bases de
febrero de 1944, de suerte que los artcu- arreglo.
los 262 a 268 slo rigen desde la vigencia En consecuencia, la regla general es que
de dicha ley. conciliacin proceda en todo juicio civil
Su ubicacin en el libro II no es afor- en que legalmente sea admisible la tran-
tunada, desde el momento en que sus saccin, la excepcin, su improcedencia. El
disposiciones son de carcter general y mismo precepto anterior se encarga de se-

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Manual de Derecho Procesal

alar cules son estos juicios civiles en que Ahora bien, si no se encuentra en la
no tiene lugar la conciliacin; a saber: Jui- situacin de excepcin indicada, agota-
cios ejecutivos por obligaciones de dar, ha- dos los trmites de discusin, la ley dispo-
cer y no hacer, derecho legal de retencin, ne que el juez propondr personalmente
citacin de eviccin y juicios de hacienda. bases de arreglo a las partes, para lo cual
Los de los Ttulos III y V no constituyen las citar a una audiencia para un da no
propiamente juicios, y el juicio de hacien- anterior al quinto ni posterior al decimo-
da que es el procedimiento en que tiene quinto contado desde la fecha de notifi-
inters el Fisco, estn sometidos al conoci- cacin de la resolucin (art. 262 inc. 2).
miento de los tribunales ordinarios de jus- En aquellos procedimientos que contem-
ticia. Los representantes del Fisco carecen plen una audiencia para recibir la con-
de poder o facultad para transigir, de suer- testacin de la demanda, se efectuar
te que la ley excluy estos juicios de la tambin en ella la diligencia de concilia-