Bien Jurdico.

- son las condiciones o presupuestos que el ser necesita para poder participar de una manera libre en una sociedad determinada. Se necesita un filtro jurdico penal con bases constitucionales. Para que exista un bien jurdico debe existir una base constitucional y adems pasar por el filtro de merecer y necesitar proteccin penal. Debe MERECER proteccin penal siempre que el bien sea importante y solo frente a determinadas conductas y NECESITA proteccin penal cuando no hay otro sistema jurdico para proteger igualmente bien al bien jurdico. 1.1.- Funciones del bien jurdico a) Funcin Poltico criminal: el bien jurdico como instrumento de orientacin del legislador penal. Orienta los procesos de criminalizacin o descriminalizacin de una conducta. Una conducta debe criminalizarse solo en cuestin a bienes jurdicos y no frente a cualquier cosa. Para hacer una conducta criminal o no, esto es hacer que una conducta sea o no tpica, debe siempre haber detrs un bien jurdico que merezca o no merezca una proteccin. El legislador debera en su fundamentacin de ley tomar al bien jurdico como fundamento de los delitos. Dirigido al legislador, esto es al TC (legislador negativo), al legislador, al ejecutivo con facultades delegadas, al juez (control difuso). b) Funcin Sistemtica: el bien jurdico como instrumento de agrupar clases de tipos penales, agruparlos con sentido y de manera ordenada y clasificarlos en funcin de su importancia. Ejemplo: - Detrs del bien jurdico: vida humana dependiente detrs de l se encuentran todos los delitos de aborto. - El bien jurdico: vida humana independiente homicidio, parricidio, etc. Existe una jerarquizacin de los bienes jurdicos en el cdigo pen al. Por ejemplo, la vida est sobre muchos otros bienes jurdicos ya que dentro de l se incluyen bienes jurdicos como la integridad. Ordenamiento de grupos de tipos penales. Sirve para ordenar clases de tipos penales en funcin del bien jurdico protegido. Existe una cierta jerarquizacin de valores, ya que algunos tienen ms pena que otros. c) Funcin interpretativa o exegtica.- la posicin minoritaria usa al bien jurdico para darle una funcin interpretativa teleolgica de una norma. Dice que el fin de la norma penal es la proteccin de un bien jurdico determinado y a partir de ah podemos interpretar el alcance de lo prohibido en un tipo penal. Una interpretacin teleolgica para descubrir el alcance de la norma penal. Por ejemplo: Se prohbe el aborto. Cul es el alcance de esta norma? Esto se puede conocer gracias al bien jurdico que protege esta norma. Lo que esta norma protege es la vida humana, entonces el aborto es un delito siempre y cuando se cuide la vida humana, pero cuando es necesario un aborto para salvar una vida humana entonces no se podra penalizar este hecho ya que no entra dentro de los alcances de esta norma.

Interpretacin en funcin de los fines de la norma que es la proteccin de cierto bien jurdico. Nos permite darnos cuenta del alcance del tipo penal. Como el ejemplo de la tenencia ilegal de armas (Artculo 279): el que ilegtimamente tiene en su poder armas. Si vemos el bien jurdico que esta norma intenta proteger es la vida o la seguridad pblica, entonces, si el arma esta oxidada o si no funciona no vamos a meter a la crcel a la persona que tiene estas armas. Ya que para que se configure el delito, la persona tiene que haber puesto en peligro un bien jurdico y para esto se necesita al menos que el arma funcione. Si el arma est cargada entonces hay peligro porque es idnea. d) Medicin de Penas (o consecuencias jurdicas del delito).- Articulo 46 inciso 4. Si de la negligencia muere uno es distinto a si mueren 10. Esto sirve para graduar la pena. Mientras ms se dae al bien jurdico mayor ser la pena. Desvalor de accin + desvalor de resultado (puesta en peligro del bien jurdico) = Tipo penal 1.2.- Clases de bienes jurdicos 1.3.- Posiciones funcionalistas - sistmicas del bien jurdico La posicin de Jakobs El fundamento que legitima la funcin punitiva del estado radica en la proteccin de bienes jurdicos. Si un tipo penal no protege a un bien jurdico digno de proteccin no tiene legitimidad. (Teora mayoritaria) El objeto del D penal no es la proteccin de bienes jurdicos sino la proteccin de la vigencia de la norma. (Teora minoritaria Jakobs). Esta posicin critica el discurso de la proteccin de bienes jurdicos. La sociedad es dinmica y no puede verse a la sociedad como esttica y solo hablar de que el derecho protege a bienes jurdicos, sino que la sociedad crea el derecho para que regule las situaciones. Entonces lo que importa es que la norma sea vigente, se haga real. El derecho penal no se puede justificar sobre la proteccin de bienes jurdicos porque es una realidad emprica. La justificacin del derecho penal no se puede estructurar sobre una base que no es importante para el derecho penal, porque cuando se daa un bien jurdico por ejemplo con un rayo eso escapa de la proteccin que da el derecho para el bien jurdico. Al aplicar la pena se verifica la validez de la norma. Pero que sigan existiendo los delitos no es problema de la legitimacin del derecho penal. Hay una posicin que el d penal se legitime sobre la base de proteccin de bienes. El derecho penal no legitima su intervencin en la proteccin de la vigencia de la norma. El delincuente al matar ha dicho a la ciudadana que la norma de matar no vale, pero el juez al imponer la pena hace ver que la pena si vale y existe. El derecho penal ya se legitimo al confirmar la vigencia de la norma. Con este hecho cualquier norma se legitimaria, esta norma se legitimara por s misma y existira una arbitrariedad en la dacin de normas.
[l]a legitimacin material reside en que las leyes penales son necesarias para el mantenimiento de la forma de la sociedad y el Estado. No existe ningn contenido genuino de las normas penales, sino que los contenidos posibles se rigen por el respectivo contexto de la regulacin....[l]a contribucin que el Derecho Penal presta al mantenimiento de la configuracin social y estatal reside en garantizar las normas. La garanta consiste en que las expectativas imprescindibles para el funcionamiento de la vida social, en la forma dada y en la exigida legalmente, no se den por perdidas en caso de que resulten defraudadas..JAKOBS, Gnther.

Pero luego Jakobs ha dicho que si se tienen que imponer sanciones para reducir el delito.

La posicin de Schunemann El bien jurdico debe ejercer cierto lmite en el legislador. En la constitucin estn los bienes jurdicos que protegen la existencia de bienes jurdicos que protejan bienes jurdicos. El derecho penal protege bienes jurdicos, pero estos estn limitados gracias a la constitucin, que es la base para acreditar o desacreditar tipos penales. El tipo penal tiene que tener un referente jurdico, es la constitucin (posicin de Schunemann). Para que exista un bien jurdico tiene que haber una base constitucional. Funciones manifiestas o latentes del sistema penal.Funciones manifiestas son las que nos dice el derecho penal de porque interviene: proteccin de bienes jurdicos, a travs de qu? De la prevencin, intimidacin, etc. (de la parte general) Funciones latentes.- son las funciones reales que el derecho penal cumple, es la funcin que en la realidad est cumpliendo el derecho penal. Se requiere que en un grado determinado el estado controles los delitos Las funciones manifiestas deberan estar de acorde a las funciones latentes. Si la funcin manifiesta dice que se busca controlar tal delito pero la en la funcin real no se ve este control, es decir no se controla nada. Si hay un divorcio total entre las funciones latentes y las manifiestas existe un problema, ya que si no se soluciona nada entonces no tiene sentido tener al derecho penal. El discurso de la funcin manifiesta es proteger la vida humana dependiente (en cuanto al aborto), pero si al final la tasa de aborto sube y no se protege realmente lo que dice el discurso, entonces no hay una verdadera funcin manifiesta. Hassemer dice que cuando hay un divorcio absoluto es una mentira y lo que quiere el estado es que la gente no se escandalice porque tal delito no est penalizado. Es el derecho penal en estos casos serian estrictamente simblico. Relaciones entre la Parte General y la Parte Especial En el derecho penal lo primero que se formo fue la parte especial y luego recin la parte especial. Hay dos funciones de la relacin parte general - parte especial: 1) Funcin complementaria.- Las normas que estn en la parte especial son normas jurdicas incompletas y por tanto requieren del complemento de la parte general para poder entender el tipo. Ejemplo: 106 Norma: no se debe matar a otro, pero esta norma no est completa, falta el elemento dolo, que se deduce del artculo 12. Entre el 12 y el 106 sale una norma jurdica ms completa: no matar a otro de manera dolosa. Adems, el 20 tambin lo puedo usar para complementar aun ms la norma y decir: no se debe matar a otro de forma dolosa salvo estado necesidad justificante o en legtima defensa. Son a partir de normas incompletas. Una norma por s sola no se entiende, requieren un complemento.

2) Funcin ampliatoria.- Tentativa (16) + Homicidio (106) = no se debe intentar matar a alguien. La norma penal de alguna manera se ve ampliada. Una norma puede contener 2 o 3 enunciados penales. Es una suerte de formula ampliatoria ya que ampla el supuesto para otro caso mas que es omisin. Las normas ya estn completas, solo necesito agregar un supuesto entonces hay que ampliar. Tcnicas Legislativas de Tipificacin 1) Relacin entre el tipo base y tipos accesorios (agravados o cualificados - atenuados o privilegiados) El tipo base es una estructura tpica a la que luego se le aaden los tipos accesorios creando una nueva norma, estos tipos accesorios serian para agravar el tipo base o para atenuarlo. El tipo base comparte todos sus elementos con sus tipos accesorios. EJEMPLO: Tipo Base: 106 Tipos Accesorios: 107. MATAR A OTRO CON PARRICIDIO (PENA AGRAVADA). Tipo Base: 106 Tipos Accesorios: 109. MATAR A OTRO BAJO EMOCION VIOLENTA (PENA ATENUADA). Tipo Base 170 primer prrafo Tipos Accesorios: 170 segundo prrafo. 2) Relacin entre Unidad Tpica Referencial y tipos autnomos. Parece que fuera un tipo base, lo que pasa es que comparte algunos elementos comunes pero no todos, por lo tanto no es tipo base y adems tienen algunos elementos comunes con los tipos autnomos, pero que adems no es accesorio porque no contiene todo lo que tiene que contener el tipo penal. La unidad tpica referencial no comparte todos los elementos con los tipos autnomos. EJEMPLO: Unidad tpica referencial 170 Tipo Autnomo 172. Violacin sexual - Violacin de persona incapaz. Ambos parecen compartir la misma idea y el mismo tipo base, pero no es cierto, lo que comparten son elementos y no constituye el completo de elementos porque en uno se pide grave amenaza en el otro no.