Centro de Documentacin Judicial

Roj: Id Cendoj: rgano: Sede: Seccin: N de Recurso: N de Resolucin: Procedimiento: Ponente: Tipo de Resolucin: Resumen: PAGARE SAP C 1270/2011 15030370042011100192 Audiencia Provincial Corua (A) 4 95/2011 187/2011 CIVIL CARLOS FUENTES CANDELAS Sentencia

AUD.PROVINCIAL SECCION N. 4 A CORUA SENTENCIA: 00187/2011 FERROL 5 Rollo: RECURSO DE APELACIN 95/11 FECHA DE REPARTO: 10.2.11 SENTENCIA N 187/11 AUDIENCIA PROVINCIAL SECCION CUARTA CIVIL-MERCANTIL Iltmos. Sres. Magistrados: DON JOSE LUIS SEOANE SPIEGELBERG DON CARLOS FUENTES CANDELAS DON ANTONIO MIGUEL FERNNDEZ MONTELLS Y FERNNDEZ En A Corua, a veintiocho de abril de dos mil once. VISTO en grado de apelacin ante esta Seccin 004, de la Audiencia Provincial de A CORUA, los Autos de JUICIO CAMBIARIO 0000335 /2010, procedentes del JDO. 1A.INSTANCIA N.5 de FERROL, a los que ha correspondido el Rollo RECURSO DE APELACION (LECN) 0000095 /2011, en los que aparece como parte demandada apelante, FORMOSO ESTRUCTURAS METALICAS S.L., representada en 1 instancia por el Procurador de los tribunales, Sr. LENCE DOPICO y en esta alzada por D. Marcelino , asistido por el Letrado D. JOSE MANUEL ARIAS EIBE, y como parte demandante apelada, CONFORMADOS METALICOS DE GALICIA, S.A. COMEGASA, representada por el en 1 instancia por el Procurador de los tribunales, Sr. GARMENDIA DAZ, asistido por el Letrado D. ALEJANDRO RODRGUEZ CID, sobre CAMBIARIO, siendo Magistrado/a Ponente el/la Ilmo./Ilma. D./D CARLOS FUENTES CANDELAS.

Centro de Documentacin Judicial

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan y dan por reproducidos los antecedentes de hecho contenidos en la resolucin apelada, dictada por el JUZGADO DE 1 INSTANCIA N 5 DE FERROL, de fecha 29.7.10 . Su parte dispositiva literalmente dice: "Que, desestimando la causa de oposicin deducida por la entidad Formoso Estructuras Metlicas S. L., representada por el Procurador Sr. Lence Dopico, frente a la demanda de juicio cambiario formulada por la entidad Conformados Metlicos de Galicia S.A., representada por el Procurador Sr. Garmendia Daz, DEBO DECLARAR Y DECLARO que el presente procedimiento cambiario siga adelante. Ello con expresa imposicin de las costas procesales causadas a la parte opositora". SEGUNDO.- Contra la referida resolucin por FORMOSO ETRUCTURAS METLICAS, S. L., se interpuso recurso de apelacin para ante la Audiencia Provincial que les fue admitido, elevndose los autos a este Tribunal, pasando los autos a ponencia para resolucin.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
- Se aceptan los Fundamentos de Derecho de la sentencia apelada: PRIMERO.- La sentencia apelada dictada en el juicio cambiario desestim la oposicin formulada por la entidad ahora apelante frente a la reclamacin del pago de los pagars, basada en su falta de ejecutividad cambiaria al no hallarse timbrados ni liquidado el impuesto de actos jurdicos documentados, conforme resultara de la normativa que comentaremos. La sentencia, apoyndose en las sentencias de las Audiencias Provinciales de Girona (2) de 15/7/2009 , Tenerife de 23/6/2006 , Las Palmas de 13/1/2006 , Sevilla de 30/9/2002 , Pontevedra de 17/2/2000 y otras varias, consider que tal consecuencia solo sera aplicable a las letras de cambio, pero no a los pagars, sin que exista una laguna legal que haya que rellenar mediante la analoga, sino un tratamiento deliberadamente diferenciado del rgimen impositivo de la letra de cambio y el pagar, por razones tales como su diversa funcin en el trfico jurdico, o los sujetos pasivos del impuesto (librador en el primer un caso y deudor en el segundo), careciendo de sentido dejar en manos del propio deudor la fuerza de la accin cambiaria en su contra, debiendo de interpretarse restrictivamente las normas sancionadoras de carcter fiscal. En el recurso de apelacin se insiste sobre la misma tesis, alegando acerca de la obligacin de pago del impuesto en los pagars mediante timbres mviles o en metlico, y que el obstculo opuesto se referira a la va del juicio cambiario, no la del declarativo ordinario, no tratndose de una aplicacin analgica de las normas sino directa de la ley mercantil y fiscal, en especial de los artculos: 37 del Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados, en cuanto al impuesto y la falta de fuerza ejecutiva; 67.2 y 96 de la Ley Cambiaria y del Cheque, sobre la oponibilidad de la falta de formalidades y la aplicabilidad al pagar de gran parte de la normativa de la letra; la Disposicin Final 1-2 previendo la regulacin reglamentaria de la letra en forma impresa y pago en este caso del impuesto; as como el 819 LEC, al mencionar el pagar junto con la letra y el cheque, exigiendo los requisitos de la Ley Cambiaria y del Cheque para entablar el juicio cambiario. La parte contraria aleg en contra del recurso y en apoyo de la sentencia. SEGUNDO.- Se desestima el recurso de apelacin, habida cuenta de las acertadas razones expuestas en la sentencia apelada y en la jurisprudencia menor reseada en la misma, a las que cabra aadir otras muchas sentencias con iguales o parecidos argumentos, como la SAP de Barcelona (16) de 9/6/2004 , Madrid (11) de 12/5/2006 y ( 14) de 2/6/2010 , o Zaragoza (4) de 27/10/2010 . La sentencia de esta misma Seccin 4 de la Audiencia Provincial de A Corua de 10/7/2008 tambin desestim la oposicin fundada en el motivo fiscal: << La entidad demandada sostiene la falta de fuerza ejecutiva del pagar por ausencia de timbre. El art. 37.2 del Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre , por el que se aprueba el texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados norma que: "Los documentos que realicen una funcin de giro o suplan a las letras de cambio y los certificados de depsito tributarn por la anterior escala de gravamen, mediante el empleo de timbre mvil". Tal precepto plante el problema de si la mentada tributacin era exigible al pagar nominativo en el que no figure la clusula a la orden, no obstante tal cuestin fue resuelta de forma afirmativa por parte de la sentencia de la Sala lo Contencioso Administrativo del Tribunal Supremo de 12 de noviembre de 2002, seccin 3 , sealando al respecto que, al desempear de modo originario una funcin de giro y que puede transmitirse por endoso, aunque no conste de modo expreso la clusula "a la orden", siendo susceptible de ejercer, por lo tanto, funciones de giro, est sujeto al impuesto de actos jurdicos documentados. Ahora bien, no ofrece duda que las normas privativas de

Centro de Documentacin Judicial

derechos y sancionadoras deben ser interpretadas de forma restrictiva y, en este sentido, no cabe aplicar al pagar el mismo rgimen jurdico que para la letra de cambio establece el art. 37.1 de la mentada Disposicin General, que establece: "Las letras de cambio se extendern necesariamente en el efecto timbrado de la clase que corresponda a su cuanta. La extensin de la letra en efecto timbrado de cuanta inferior privar a estos documentos de la eficacia ejecutiva que les atribuyen las leyes", y ello es as, toda vez que no existe un precepto similar con relacin a stos instrumentos de giro, sin que podamos hacer una interpretacin extensiva, atribuyendo tal rgimen jurdico de privacin de fuerza ejecutiva a ttulos valores no previstos en la Ley, violando la prohibicin de la aplicacin analgica de las normas fiscales del art. 14 de la LGT . La tesis mantenida en esta resolucin es la seguida por la denominada jurisprudencia menor, pudiendo citarse al respecto las siguientes SSAP de Murcia, seccin 2, de 15 de marzo de 1997 , Valencia, seccin 7, de 16 de enero de 1997 , Baleares, seccin 3, de 14 de abril de 1999 , Huesca, de 9 de julio de 1999 , Alicante, seccin 7, de 27 de septiembre de 2000 , Zaragoza, seccin 4, de 14 de julio de 2000 , Sevilla, seccin 8, de 27 de julio de 2001 , Madrid, seccin 21, de 29 de abril de 2002 entre otras muchas. >> En relacin con las letras de cambio, la sentencia del Tribunal Supremo de 10/7/2009 ha confirmado la jurisprudencia tradicional, sobre el juicio ejecutivo de la anterior Ley procesal/1881 en relacin a la falta o insuficiencia de cuanta del timbre, tambin para el juicio cambiario de la Ley de Enjuiciamiento Civil/2000. Pero en relacin a los pagars, la respuesta de la STS de 23/12/2010 , rechazando una tesis igual a la de nuestra apelacin, ha sido la siguiente: << 3.2. Habilidad del pagar no timbrado para dar lugar al juicio cambiario. 25. Aunque el recurso adolece de cierta imprecisin en este extremo, la recurrente pretende que, previsto en el artculo 37.2 del Texto Refundido de la Ley del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre que "Los documentos que realicen una funcin de giro o suplan a las letras de cambio y los certificados de depsito tributarn por la anterior escala de gravamen, mediante el empleo de timbre mvil", resulta aplicable a tales documentos la previsin contenida en el nmero 1, a cuyo tenor "Las letras de cambio se extendern necesariamente en el efecto timbrado de la clase que corresponda a su cuanta. La extensin de la letra en efecto timbrado de cuanta inferior privar a estos documentos de la eficacia ejecutiva que les atribuyen las leyes", lo que, afirma, se ajusta a la tesis sostenida por la sentencia 133/2004 de 22 de julio de 2010, del Tribunal Constitucional . 26. Tal tesis carece del ms mnimo apoyo legal ya que, como tenemos declarado en la reciente sentencia 894/2010 de 18 de enero de 2011 (sic): 1) El artculo 819 de la Ley de Enjuiciamiento Civil establece como requisito de procedibilidad para los juicios cambiarios que junto con la demanda se presenten "letra de cambio, cheque o pagar que renan los requisitos previstos en la Ley Cambiaria y del Cheque". 2) A su vez, el artculo 94 de la Ley Cambiaria y del Cheque enumera las menciones que debe contener el pagar. 3) En consecuencia, el cumplimiento de los requisitos previstos en la Ley Cambiaria y del Cheque opera, tanto desde el punto de vista sustantivo como desde la perspectiva procesal, como condicin necesaria y suficiente, y el documento que de acuerdo con dicha Ley deba ser calificado como ttulo cambiario, cubre las exigencias procesales para que el crdito incorporado al mismo pueda ser reclamado por el cauce del juicio cambiario. 27. Es cierto que la sentencia 133/2004 de 22 de julio, del Tribunal Constitucional , admite la constitucionalidad del artculo 37 del texto refundido de la Ley del impuesto sobre transmisiones patrimoniales y actos jurdicos documentados, aprobado por Real Decreto Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre, en cuanto al segundo inciso del apartado 1 conforme al que "La extensin de la letra en efecto timbrado de cuanta inferior privar a estos documentos de la eficacia ejecutiva que les atribuyen las Leyes", y al ltimo inciso de dicho artculo 37.1 , que, respecto de la liquidacin en metlico correspondiente a letras de cambio que excedan de determinada cuanta, dispone que "La falta de presentacin a liquidacin dentro del plazo implicar tambin la prdida de la fuerza ejecutiva que les atribuyen las Leyes" . 28. Ahora bien: 1) Se refiere nica y exclusivamente a la constitucionalidad de la norma referida a las letras de cambio. 2) Condiciona su adecuacin a la tutela judicial efectiva reconocido en el apartado 1 del artculo 24 de la Constitucin Espaola a que, conforme al principio de proporcionalidad, su interpretacin y aplicacin no suponga privacin de la tutela judicial para el crdito cambiario, y en la medida en que la prdida de eficacia ejecutiva no se produzca ante cualesquiera Tribunales ni en cualesquiera procesos, sino slo en aquel en el que la letra de cambio desplegaba su fuerza ejecutiva "habida cuenta de que dicho ttulo sigue siendo vlido si cumple los requisitos sustantivos establecidos por la normativa cambiaria (artculos 1 y 2 de la Ley 19/1985, de 16 de julio , cambiaria y del cheque), pudindose, en tal caso, ejercer la accin cambiaria en el proceso declarativo que corresponda. La privacin de fuerza ejecutiva no impide, pues, que

Centro de Documentacin Judicial

la letra de cambio pueda hacerse valer en el procedimiento declarativo ordinario, como con toda claridad se deriva de los trminos del art. 49 de la Ley cambiaria y del cheque". 3 ) Finalmente, aunque no rechaza la constitucionalidad del requisito fiscal para que las letras sirvan de ttulo para el juicio cambiario a que se refieren los artculos 819 y siguientes de la Ley de enjuiciamiento civil, en modo alguno impone la interpretacin pretendida por el recurrente. >> TERCERO.- La desestimacin del recurso de apelacin conlleva la preceptiva imposicin de las costas procesales de la alzada a la parte apelante vencida (art. 398 LEC ), as como la prdida del depsito constituido para recurrir (D.A. 15 LOPJ). Vistos los artculos citados y dems de pertinente y general aplicacin:

FALLAMOS
Se desestima el recurso de apelacin y se confirma la sentencia apelada, con imposicin a la parte apelante de las costas de la alzada y la prdida del depsito constituido para recurrir. As, por esta nuestra sentencia de apelacin, de la que se llevar al Rollo un testimonio unindose el original al Libro de sentencias, lo pronunciamos, mandamos y firmamos, en el lugar y fecha arriba indicados. PUBLICACIN.- Dada y pronunciada fue la anterior resolucin por los Ilmos. Sres. Magistrados que la firman y leda por el Ilmo. Magistrado Ponente en el mismo da de su fecha, de lo que yo Secretario certifico.