SENTENCIA T-063/22

ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE SUJETOS DE ESPECIAL

PROTECCION CONSTITUCIONAL NOMBRADOS EN PROVISIONALIDAD

Referencia: Expediente T-8.342.527

ACCIÓN DE TUTELA

ACCIONANTES: Milciades Pérez

Vergel y Carmen Alonso Pérez
Vergel

ACCIONADO: Alcaldía de Ábrego -Secretaría de Gobierno Municipal-, Norte de

Santander.

MAGISTRADO PONENTE: ALBERTO ROJAS RÍOS

ANTECEDENTES

El 16 de abril de 2021, Milciades Pérez Vergel y Carmen Alonso Pérez Vergel

formularon acción de tutela en contra de la Alcaldía de Ábrego -Secretaría de Gobierno
Municipal-, Norte de Santander, por la presunta vulneración de sus derechos
fundamentales a la estabilidad laboral reforzada, a la seguridad social y al mínimo vital.

HECHOS:

Milciades Pérez Vergel y Carmen Alonso Pérez Vergel fueron nombrados en

provisionalidad en el Municipio de Ábrego en 2009 y 2012 respectivamente como
servicios generales y auxiliar administrativo.

Participaron en un concurso de méritos para proveer cargos vacantes en el municipio,

pero fueron retirados por no superar el puntaje exigido.

Alegan que el municipio no tuvo en cuenta su calidad de padres cabeza de familia,

trabajadores pre pensionados y personas con discapacidad laboral superior al 50%.

Los accionantes afirman que el municipio no adoptó medidas afirmativas para prevenir
la afectación de sus derechos fundamentales, a pesar del margen de maniobra que tiene.

También sostienen que el municipio cometió irregularidades en el reporte de vacantes en

el concurso de méritos. Alegan que presentaron recurso de apelación y solicitud de
conciliación prejudicial, pero no tuvieron éxito. Indican que su empleo en el municipio
era su única fuente de ingresos y que no han podido encontrar otro trabajo para satisfacer
sus necesidades básicas y las de su familia.

2. SOLICITUD

Los accionantes solicitan el amparo de sus derechos fundamentales a la estabilidad

laboral reforzada, a la seguridad social y al mínimo vital.

Que se ordene a la Alcaldía de Ábrego reincorporarlos a un cargo de igual o mayor

categoría que aquellos que venían ocupando, en provisionalidad y sin solución de
continuidad, así como su afiliación a la red de aseguramiento IVM correspondiente.

El pago de las prestaciones sociales que se dejaron de pagar desde el momento del retiro
del servicio hasta la fecha de su reincorporación.
3. TRASLADO Y CONTESTACIÓN DE LA ACCIÓN DE TUTELA

El 5 de abril de 2021, el Juzgado Promiscuo Municipal de Ábrego -Norte de Santander, -

admitió la acción de tutela y notificó a Alcaldía de Abrego -Secretaría de Gobierno
Municipal-, para que ejerciera su derecho de defensa y contradicción.

El alcalde municipal de Ábrego -Norte de Santander-, a través de la oficina de Secretaría

de Gobierno Municipal, se opuso a las pretensiones. Señaló que, los accionantes no
gozan de estabilidad laboral reforzada, ello de acuerdo con el artículo 125 de la
Constitución Política, el acceso al empleo público será de carrera administrativa, y que
según lo establece el artículo 41 de la ley 909 la desvinculación del empleo público es
permitida siempre y cuando sea motivada mediante acto administrativo.

4.FALLOS DE TUTELA OBJETO DE REVISIÓN

SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA

El Juzgado Promiscuo de Ábrego concedió la acción de tutela y ordenó al Alcalde del

Municipio de Ábrego vincular a los accionantes a cargos de igual rango y remuneración
a los que ocupaban antes de que fueran retirados. También ordenó el pago de las
acreencias laborales dejadas de pagar con ocasión de su despido y la desvinculación de
la Secretaría de Gobierno Municipal, ya que los actos administrativos fueron suscritos
por el Alcalde Municipal y son decisiones propias de su despacho. El juez consideró que
los accionantes estaban en edad pre-pensional y que los mecanismos de defensa
judiciales serían más demorados para ellos.

IMPUGNACIÓN

La Alcaldía de Ábrego impugnó el fallo adoptado por el juez de primera instancia.

Reiteró los argumentos expuestos en la contestación de la demanda. Agregó que,
respecto de la presunta calidad de pre pensionados de los accionantes, no basta con la
edad, sino que es indispensable que en realidad les falten 3 años o menos para el
cumplimiento de las semanas mínimas, es decir 156 semanas cotizadas al Sistema
General de Seguridad Social.

SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA

El Juzgado Tercero Penal del Circuito Mixto de Conocimiento de Ocaña revocó la

decisión de primera instancia y declaró la improcedencia de la acción de tutela. Señaló
que las personas nombradas en provisionalidad tienen una estabilidad intermedia que se
asigna precisamente con el acto administrativo que motiva su desvinculación, el cual
debe ser notificado para que se ejerza el derecho a la defensa. El juez consideró que los
accionantes debieron saber que su nombramiento en provisionalidad no les generaba
estabilidad laboral y que debían salir del cargo al momento de que alguien ocupara el
cargo en propiedad a través de concurso de méritos.

ACTUACIONES EN SEDE DE REVISIÓN

El 12 de noviembre de 2021, con el fin de obtener los elementos probatorios necesarios

para adoptar una decisión dentro del presente asunto, el suscrito magistrado sustanciador
decretó pruebas [que debían ser suministradas por parte del Juzgado Tercero Penal del
Circuito Mixto de Conocimiento de Ocaña -Norte de Santander de la Alcaldía de Ábrego
-Secretaría de Gobierno Municipal-, Norte de Santander y de los accionantes Milciades
Pérez Vergel y Carmen Alonso Pérez Vergel.
II. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS

1. COMPETENCIA

La Sala Novena de Revisión de la Corte Constitucional es competente para revisar los

fallos proferidos dentro del trámite de la referencia, con fundamento en lo dispuesto en
los artículos 86, inciso 3°, y 241, numeral 9, de la Constitución Política, en concordancia
con los artículos 33, 34, 35 y 36 del Decreto 2591 de 1991.

2. ANÁLISIS DE PROCEDENCIA FORMAL DE LA ACCIÓN DE TUTELA

La Sala determinará si concurren los requisitos mínimos de procedencia formal de la

acción de tutela (i) legitimación en la causa por activa, (ii) legitimación en la causa por
pasiva, (iii) subsidiariedad e (iv) inmediatez.

3. PROBLEMA JURÍDICO A RESOLVER

¿La Alcaldía de Ábrego -Norte de Santander- vulneró el derecho fundamental a la

estabilidad laboral relativa o intermedia, de los señores Milciades y Carmen Alonso
Pérez Vergel, al desvincularlos del cargo de carrera que venían ocupando en
provisionalidad, para proceder al nombramiento, a partir de la lista de elegibles, de
quien superó el concurso de méritos?

Con el fin de resolver la controversia planteada, la Sala abordará los siguientes ejes
temáticos: (i) la provisión de cargos de la lista de elegibles previo concurso de méritos
y (ii) la estabilidad laboral de los funcionarios públicos nombrados en provisionalidad
que desempeñan cargos de carrera administrativa.

4. CASO CONCRETO

Los señores Milciades Pérez Vergel y Carmen Alonso Pérez Vergel presentaron una
acción de tutela contra la Alcaldía de Ábrego, en Norte de Santander, después de que la
entidad los retirara de sus cargos de auxiliar de servicios generales y técnico
administrativo para nombrar a los concursantes que superaron el concurso de méritos.
Los demandantes alegaron que, como adultos mayores, padres cabeza de familia,
personas en situación de discapacidad y trabajadores prepensionados, eran sujetos
de especial protección y la entidad debía adoptar medidas afirmativas a su favor.

Sin embargo, el tribunal encontró que la motivación del retiro de los accionantes era
razonable y no se evidenciaba discriminación. A pesar de esto, el tribunal señaló que los
actores eran sujetos de especial protección constitucional debido a su edad, discapacidad
y situación económica vulnerable. La Alcaldía de Ábrego tenía la obligación de
identificar y adoptar medidas afirmativas a favor de los sujetos de especial protección
constitucional que estaban ocupando cargos provisionales antes de proceder con el
nombramiento de los elegibles del concurso de méritos. Sin embargo, no se evidenció
ninguna actuación por parte de la entidad en este sentido. Además, aunque la entidad
tuvo la oportunidad de conocer las condiciones de vulnerabilidad de los accionantes, no
se tomaron medidas para garantizar su permanencia en la entidad.

La Sala Novena de Revisión de la Corte Constitucional de Colombia resolvió a favor de

dos trabajadores despedidos por la Alcaldía de Ábrego, quienes presentaron una acción
de tutela alegando discriminación debido a su edad, discapacidad y situación económica
vulnerable. La entidad no contestó las preguntas formuladas por el Magistrado
Sustanciador, lo que evidenció su falta de interés en adoptar medidas afirmativas a favor
de los accionantes. La Sala ordenó a la Alcaldía vincular a los actores a un cargo igual o
equivalente al que ocupaban, siempre y cuando existan vacantes disponibles o en el caso
de que existan vacantes futuras en provisionalidad. Además, instó a la entidad a que,
antes de proceder con el nombramiento de la lista de elegibles, identifique con todo rigor
los cargos que están siendo ocupados por sujetos de especial protección constitucional y
adopte en cabeza de estos empleados, las acciones afirmativas a que haya lugar.

5. SÍNTESIS DE LA DECISIÓN

La decisión de la Sala Novena de Revisión de la Corte Constitucional de Colombia

favoreció a dos trabajadores despedidos por la Alcaldía de Ábrego, quienes presentaron
una acción de tutela alegando discriminación debido a su edad, discapacidad y situación
económica vulnerable. La entidad no contestó las preguntas formuladas por el
Magistrado Sustanciador, lo que evidenció su falta de interés en adoptar medidas
afirmativas a favor de los accionantes. La Sala ordenó a la Alcaldía vincular a los actores
a un cargo igual o equivalente al que ocupaban, siempre y cuando existan vacantes
disponibles o en el caso de que existan vacantes futuras en provisionalidad. Además,
instó a la entidad a que, antes de proceder con el nombramiento de la lista de elegibles,
identifique con todo rigor los cargos que están siendo ocupados por sujetos de especial
protección constitucional y adopte en cabeza de estos empleados, las acciones
afirmativas a que haya lugar. La entidad deberá adoptar medidas afirmativas a favor de
los empleados que son sujetos de especial protección constitucional antes de efectuar los
respectivos nombramientos.