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Garantías jurisprudenciales sobre estabilidad laboral para empleados públicos 1
Las garantías jurisprudenciales que ha definido la Corte Constitucional y

Consejo de Estado frente a la estabilidad laboral reforzada en empleados
públicos pre pensionados en cargos de provisionalidad y los estándares fijados
por la OIT**.
Angie Carolina Cabrera Erazo*

Duvan Felipe Urrea Ramirez*
RESUMEN
La Organización Internacional del Trabajo OIT, ha desarrollado distintos focos de protección al
trabajo a nivel internacional, los cuales, han sido acogidos por la legislación y desarrollados por
la jurisprudencia nacional colombiana, reconociéndose derechos adquiridos por los trabajadores.
En el sector público, se encuentra la figura de vinculación en provisionalidad, la cual siendo
complementaria en cumplimiento de los fines del estado y en resguardo del interés general, ha
ofrecido pocas condiciones de protección en materia de estabilidad laboral reforzada en
funcionarios de la tercera edad por parte de la jurisprudencia del Consejo de Estado y la Corte
Constitucional, quienes han desarrollado este foco de protección. Este trabajo busca realizar un
estudio de si en Colombia se han cumplido las recomendaciones de la OIT de manera
satisfactoria en los trabajadores que ostentan la calidad de prepensionados en cargos de
provisionalidad frente al nombramiento del titular del cargo en carrera administrativa.
Palabras clave: prepensionados, empleados públicos, provisionalidad, estabilidad.
** Articulo de revisión presentado como requisito para optar el titulo de especialista en derecho
laboral y seguridad social
* Abogada de la Universidad Surcolombiana, Estudiante de la Especialización en Derecho Laboral
y Seguridad Social, Facultad de Derecho de la Universidad Libre de Colombia
* Abogado de la Universidad Santo Tomás sede Villavicencio, Estudiante de la Especialización en
Derecho Laboral y Seguridad Social, Facultad de Derecho de la Universidad Libre de Colombia
ABSTRACT
The International Labor Organization ILO has developed different focuses of labor protection at
the international level, which have been accepted by the legislation and developed by the
Colombian national jurisprudence, recognizing rights acquired by workers. In the public sector,
there is the figure of provisional employment, which, being complementary in compliance with the
purposes of the state and in safeguarding the general interest, has offered few protection
conditions in terms of reinforced job stability in civil servants of the third age. by the jurisprudence
of the Council of State and the Constitutional Court, who have developed this focus of protection.
This work seeks to carry out a study of whether in Colombia the ILO recommendations have been
satisfactorily fulfilled in workers who hold the quality of pre-pensioners in provisional positions
compared to the appointment of the holder of the position in an administrative career.
Key Words: pre-pensioners, public employees, provisional status, stability.
INTRODUCCIÓN
La Organización Internacional del Trabajo-OIT en el fomento de la protección de los derechos
laborales, ha caracterizado la especial protección en materia de derechos humanos en los
trabajadores adultos de la tercera edad, a quienes se les debe garantizar el apoyo de sus
necesidades básicas mientras logra alcanzar su jubilación.
Colombia, en cumplimiento de sus fines estatales y como república soberana,
descentralizó sus funciones en las diferentes ramas del poder, quienes, dentro de sus
dependencias cumplen los requerimientos necesarios para satisfacer el interés general
delegado, dando paso a la función pública, la cual, está debidamente presupuestada y destinada
por intermedio de cargos públicos que se convocan por medio de concurso de méritos realizado
por la Comisión Nacional del Servicio Civil.

Para satisfacer la temporalidad o ausencia del cargo por nombramiento, el estado debe
velar que en estos escenarios se logre satisfacer la ejecución de las actividades, por lo que se
dio la creación de la figura de la provisionalidad, la cual debe ser desempeñada a cabalidad
durante el periodo encargado, pero esta temporalidad ante la ausencia de convocatorias pasa a
ser permanente ya que el empleado público continúa laborando incluso hasta estar próximo a
alcanzar su edad de pensión.
Una vez se llega a esta proximidad de edad, que para nuestra legislación es a los 57 años
para las mujeres y 62 años para los hombres, se han evidenciado escenarios en que previa
apertura de concurso de méritos, quien tiene el derecho al nombramiento del cargo entra en
conflicto con quien está bajo la protección por fuero de prepensionados.
Fuero el cual ha sido otorgado por distintas posturas adoptadas por la Corte
Constitucional y el Consejo de Estado, quienes han dado el reconocimiento de ciertos derechos,
sin embargo, teniendo previsto el punto de vista de la Organización Internacional del Trabajo
OIT, los mismos resultan ser insuficientes al no satisfacer en su totalidad los derechos de los
adultos de la tercera edad, entre ellos estabilidad laboral reforzada, trabajo, mínimo vital y vida
en condiciones dignas de quienes están próximos a alcanzar la totalidad de los requisitos de la
pensión por vejez.
PROBLEMA DE INVESTIGACIÓN
¿Los criterios que ha definido la jurisprudencia de la Corte Constitucional y del Consejo de
Estado, sobre la protección de la estabilidad laboral reforzada de empleados públicos
prepensionados en cargos de provisionalidad frente al nombramiento del titular del cargo de
carrera administrativa, realmente cumple los estándares fijados por la OIT respecto los
trabajadores de la tercera edad?

METODOLOGIA
El enfoque de la investigación es la ruta cualitativa toda vez que, a través del estudio del
desarrollo por parte de la Organización Internacional del Trabajo OIT, la jurisprudencia de la
Corte Constitucional y el Consejo de Estado, se pretende determinar las garantías y/o protección
que se ha establecido frente a la estabilidad laboral reforzada en empleados públicos con calidad
de prepensionados en cargos de provisionalidad.
El método de la investigación es analítico y hermenéutico, ya que el objetivo metodológico
es realizar un análisis de la recomendación dada por la OIT y el jurisprudencial para resolver el
interrogante del tema de investigación brindado una crítica racional a la información encontrada;
adicionalmente, se trata de hermenéutico en el entendido que además de estudiar la
jurisprudencia la misma se interpretará a la luz de los precedentes que se han configurado como
doctrina en la solución de algunos casos concretos; previamente a lo anterior, se describirán las
nociones y conceptos de la figura de estabilidad laboral reforzada en Colombia y los requisitos
para tener la calidad de prepensionados, para posteriormente determinar las garantías que se
han desarrollado jurisprudencialmente para los empleados públicos prepensionados en cargos
de provisionalidad.
Como instrumentos para la recolección de la información se tiene la revisión bibliográfica,
recopilación de jurisprudencia relacionada con el tema, doctrina de estudiosos del derecho
relacionados con el tema de la investigación, para luego proceder a seleccionar la información,
realizar respectivo análisis y critica de la información encontrada que permitirá resolver el
interrogante planteado.
OBJETIVOS
Objetivo general
Analizar si en Colombia se han cumplido las recomendaciones de la OIT en el tratamiento
jurisprudencial que ha dado la Corte Constitucional y el Consejo de Estado respecto la estabilidad
laboral reforzada de empleados públicos que ostentan la calidad de prepensionados en cargos
de provisionalidad frente al nombramiento del titular del cargo en carrera administrativa.
Objetivos específicos:
• Analizar y estudiar la protección que la OIT otorgó en la Recomendación R-162 de 1980,
con relación a los trabajadores de edad, lo anterior con la finalidad de verificar si en el
desarrollo de la jurisprudencia de la Corte Constitucional y Consejo de Estado se han
cumplido dichos lineamientos.
• Identificar si la protección que ha dado la jurisprudencia de la Corte Constitucional y
Consejo de Estado respecto la estabilidad laboral reforzada de empleados públicos pre
pensionados en cargos de provisionalidad frente al nombramiento del titular del cargo en
carrera administrativa vulnera los derechos fundamentales como el trabajo, mínimo vital
y dignidad humana de los empleados provisionales.
• Efectuar un análisis crítico sobre la protección que ha otorgado la jurisprudencia de las
dos Altas Cortes a los empleados públicos pre pensionados en cargos de provisionalidad,
y establecer si realmente se está cumpliendo con los estándares dispuestos por la OIT.
HIPÓTESIS
Dentro de la ejecución del proyecto se extraen de los pronunciamientos y posturas dados por la
Corte Constitucional y Consejo de Estado, sobre los criterios y conceptos que han tenido
respecto la protección de empleados públicos prepensionados en cargos de provisionalidad. Lo
anterior, puntualizando al lector las distintas situaciones fácticas que ocurren en las distintas
entidades de orden estatal, en las que se ha logrado evidenciar la afectación de derechos a las
personas que en la ejecución de un concurso de méritos deben ser reemplazados por quienes
tienen “mejor derecho”, ignorando la conexión de derechos que se asocian al trabajo como la
vida, dignidad, salud, familia, integridad y otros más. Este trabajo busca, dejar plasmado y de
fácil acceso para el lector, los principios, requisitos y garantía mínimas que se decidieron
disponer para los empleados públicos en provisionalidad, ya que las Alta Cortes durante sus
últimos pronunciamientos han dado mayores garantías, que con la evolución van a seguir dando
protección a esta población que por su edad no tendrá un fácil acceso a nuevas oportunidades
mientras alcanzan su derecho al reconocimiento de pensión de vejez. Una vez identificadas las
garantías que ha definido la jurisprudencia, se procederá a realizar un análisis crítico frente a las
recomendaciones que ha fijado la OIT para trabajadores de avanzada edad que presentan dicha
situación; lo anterior, con la finalidad de verificar si la jurisprudencia Colombiana está dando
cumplimiento dichos lineamientos y a través de qué mecanismos se han hecho efectivos; todo
esto, en aras de encaminar al lector que presente una situación de afectación, a hacer uso de
cada uno de los mecanismos que ha establecido la jurisprudencia para que sean protegidos sus
derechos transgredidos. Lo anterior, atendiendo a que la única forma de que sean resguardados
es haciendo uso de los mecanismos judiciales que la jurisprudencia ha dispuesto ante la
ausencia normativa que a la fecha se ha evidenciado que no interviene en este tipo de situaciones
fácticas que actualmente se han encontrado.

Capitulo I. Nociones de protección a trabajadores de edad OIT
Las Naciones Unidas ha desarrollado en materia de protección de derechos humanos distintos
ejes los cuales han sido estructurados normativamente para un efectivo cumplimiento, como lo
ha sido en la Convención Americana de Derechos Humanos y el Protocolo Adicional de Derechos
Sociales, Económicos y Culturales, por lo que, por su parte, la Organización Internacional del
Trabajo OIT ha adoptado distintas posturas mediante convenios, recomendaciones y
resoluciones, que deben ser adoptadas por los países miembros en materia de derechos
humanos. Dentro de estas se ha evidenciado que, en el tema de interés, la protección a los
trabajadores de edad ha tenido distintos desarrollos temáticos como lo es en la jubilación, igual
de oportunidades y la garantía de estabilidades a nivel laboral.
Teniendo en cuenta el proyecto de generar una amplia cobertura de protección por parte
de la OIT, se ha buscado desde sus inicios fortalecer y generar equidad entre las relaciones
laborales de todos los países miembros, como fue señalado por Reyes Beltrán, (2018) “la OIT
se consagró a instaurar una mayor justicia social, fiel al principio de universalidad y no
discriminación; ello le otorgó el título de una gran comunidad, al ser más amplia que las otras
organizaciones de las Naciones Unidas” (p. 52).
En Colombia, es de obligatoria aplicación los convenios ratificados, lo anterior establecido
en el constituyente, teniendo en cuenta de que forman parte del bloque de constitucionalidad, lo
que conlleva a ser de obligatorio cumplimiento y aplicación en la legislación interna como fue
dicho “Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso, que reconocen los
derechos humanos y que prohíben su limitación en los estados de excepción, prevalecen en el
orden interno” (Constitución Política de Colombia, 1991, Art.93).
De lo anterior afirma Molina (2005):
Un convenio de la OIT ratificado por Colombia se convierte en norma interna de naturaleza legal
o constitucional, como si hubiera sido producida internamente. Se sigue de ello que, al momento
de buscar la norma o normas reguladoras de un determinado caso, los jueces, funcionarios,

abogados y demás operadores jurídicos, no deben limitar su indagación a las normas laborales de
origen nacional (por ejemplo, las normas del CST, los actos administrativos pertinentes, etc.), sino
que también deberán tener a la vista los convenios de la OIT que versen sobre la materia. Deberán
aplicar la norma en la que se subsuma el caso, cualquiera sea su origen, observando los criterios
de vigencia en el tiempo (antinomias) y de idoneidad, sin que sea admisible preferir la de origen
nacional por el simple hecho de serlo. (p. 1)
Para dar inicio con nuestro tema de estudio, es preciso caracterizar quienes son
trabajadores de edad por lo que Gálvez (2021) lo define como “Toda persona que, por el
significado del avance su edad, determinable en virtud de un trabajo específico y en cualquier
fase del itercontractual laboral, está expuesta a sufrir, al menos, una desventaja o una afectación
en sus derechos” (par.86).
Esta distinción, ha sido desarrollada por la Organización Internacional del Trabajo OIT
con un área de protección especial en la generación de oportunidades de empleo y de quienes
están próximos a su edad de jubilación, creando así una aplicación distintiva de la siguiente forma
“se aplica a todos los trabajadores que, por el avance de su edad, están expuestos a encontrar
dificultades en materia de empleo y ocupación.” (Organización Internacional del Trabajo(OIT),
1980, Recomendación 162, Art.1).
Esta Recomendación dada por la OIT ha descrito distintas características que los países
miembros deberían aplicar, para generar protección a los trabajadores de edad, ya que como
bien lo señalan, al estar en esas condiciones es factible de que se presenten dificultades a la
hora de encontrar empleo, lo que conllevaría a desencadenarse distintas afectaciones a
derechos fundamentales, todas en conexidad con distintos tratados, convenios y resoluciones
emitidas por distintos organismos internacionales en fomento a los derechos humanos. Por lo
que insta a ser adoptados diferentes mecanismos de participación dentro de las actividades y
relaciones de origen laboral, que garanticen más accesibilidad y estabilidad en el empleo para el
trabajador de edad.
Capitulo II. Nociones de la estabilidad laboral reforzada en Colombia
La estabilidad laboral reforzada en Colombia ha evolucionado de forma jurisprudencial, no
obstante, es preciso resaltar, que se encontró motivada por la Constitución Política, quien en su
amplia cobertura de garantía y protección de derechos fundamentales instituyó la protección a
nivel laboral, ya que se encuentra conexa a distintos derechos.
Es preciso partir con un concepto de estabilidad laboral reforzada por lo que para
Cosmópolis (1989) es “la garantía de continuidad y permanencia del vínculo laboral, mientras
subsista la causa que le dio origen y no sobrevenga causa legal justificada para su extinción” (p.
41).
Aunque la Constitución Política de Colombia instituyó los pilares base de la estabilidad
laboral reforzada, fue la jurisprudencia de las Cortes la que empezó a caracterizar las distintas
características de las nociones de la estabilidad laboral reforzada, instituyéndola en distintos
aspecto de protección ante posible afectación de derechos fundamentales en razón a
características de carácter discriminatorio o que pondría en riesgo distintos derechos
fundamentales con ocasión a realizarse la terminación de una relación laboral.
Es también preciso destacar, que la Corte Constitucional definió el concepto de
estabilidad laboral reforzada como “la garantía que tiene todo trabajador a permanecer en el
empleo y a obtener los correspondientes beneficios salariales y prestacionales, incluso contra la
voluntad del patrono, si no existe una causa relevante que justifique el despido” (Sentencia C-
470, 1997).
Para Guerrero Figueroa,(1995):
Este principio constituye una medida de seguridad económica para la empresa, y responde a la
intención de crear una nueva forma de convivencia humana basada en la estabilidad del
trabajador. El derecho del trabajo procura la estabilidad del trabajador, tanto en el presente como
en el porvenir. Todo lo que se encamine hacia la conservación de la fuente de trabajo constituye

un beneficio para las partes del contrato de trabajo y para la sociedad, ya que contribuye a
aumentar el rendimiento” (p. 215).
En Colombia, la estabilidad laboral reforzada en cumplimiento a convenios y
recomendaciones de la Organización Internacional del Trabajo OIT, a sentencias de la Corte
Constitucional y Corte Suprema de Justicia, ha dado alta protección a trabajadores que por su
condición pueden verse expuestos a situaciones de discriminación y desempleo en conexidad
con distintos derechos fundamentales que se pueden vulnerar, por lo que se dan los fueros como
el de maternidad, sindical, por acoso laboral, paternidad, madre o padre cabeza de hogar, salud
y pre pensionados.
De los anteriores, la jurisprudencia ha sido la encargada de darle alcance de protección,
ya que siendo la tutela el mecanismo idóneo por su celeridad y eficacia en garantía de derechos
fundamentales, ha estructurado la Corte Constitucional conceptos más amplios que
anteriormente no se consideraban, buscando cumplir con los convenios y protocolos ratificados
y la protección de los derechos de los trabajadores.
Capitulo III. Concepto de prepensionado y requisitos para tener dicha calidad en
Colombia
El concepto de pre pensionado fue establecido por la jurisprudencia, el cual es aquellos
servidores que cumplan con los requisitos para acceder a la pensión de jubilación o de vejez
dentro de los tres años siguientes o, en otras palabras, aquellos a los que les falten tres años o
menos para cumplir los requisitos que les permitirían acceder a la pensión de jubilación o vejez
(Sentencia SU-897, 2012, p. 46).
La figura de pre pensionados opera una vez se reúnen los requisitos de que debe tener
expectativa de alcanzar los requisitos establecidos para la pensión de vejez, los cuales están
enmarcados por la ley 100 de 1993, es decir, alcanzar las semanas de cotización y la edad, por
lo que tres años antes de satisfacer los requisitos exigidos por ley, el trabajador gozará de
estabilidad en su empleo y no podrá ser despedido.
Es claro, que la jurisprudencia estableció los requisitos específicos para que opere esta
protección a aquellos trabajadores que estando próximos a alcanzar su pensión por vejez, pero
más allá de estos también operan que se afecten derechos fundamentales para que se continúe
la protección, lo anterior, a tener en cuenta para los cargos objeto del presente escrito, que son
los de los empleados públicos que se encuentran en provisionalidad y se pondera el mejor
derecho de quien logra alcanzar satisfactoriamente los requisitos en concurso de méritos.
Para los empleados públicos se estableció una protección bajo la Ley 790 de 2002 en su
Artículo 12 la cual determinó:
De conformidad con la reglamentación que establezca el Gobierno Nacional, no
podrán ser retirados del servicio en el desarrollo del Programa de Renovación de la
Administración Pública las madres cabeza de familia sin alternativa económica, las
personas con limitación física, mental, visual o auditiva, y los servidores que cumplan con
la totalidad de los requisitos, edad y tiempo de servicio, para disfrutar de su pensión de
jubilación o de vejez en el término de tres (3) años contados a partir de la promulgación
de la presente ley.
Sumado a los anteriores se debe estar ante una inminente afectación de derechos
fundamentales conexos a un ingreso fijo derivado de la estabilidad laboral, como fue establecido
por la Corte Constitucional en sentencia T-357 de 2016.
Es necesario evidenciar en el caso concreto que la desvinculación está poniendo en riesgo los
derechos fundamentales del accionante, donde la edad del mismo es un indicador de la falta de
probabilidades de integrarse al mercado laboral que debe apreciarse junto con el hecho de que el
salario sea la única fuente de ingresos de este o, en todo caso, que los ingresos por otros
conceptos sean insuficientes para garantizar una vida en condiciones dignas ante la ausencia del
primero. (p. 14).

Teniendo esto de presente, el medio idóneo para invocar la protección de derechos
fundamentales es la establecida en la Constitución Política, que es la acción de tutela. Esto,
viendo la posible causación de un perjuicio irremediable ante la efectividad de la terminación de
un contrato, porque en conexidad por lo señalado por la Organización Internacional del Trabajo
OIT, es posible, que por su edad sea de dificultad poder acceder a oportunidades de empleo.
Lo anterior conforme a lo dicho en sentencia T-052/2020:
En aquellos casos en los que el accionante sea titular del derecho a la estabilidad laboral reforzada,
por encontrarse en una situación de debilidad manifiesta y sea desvinculado de su empleo sin
autorización de la oficina del trabajo o del juez constitucional, la acción de tutela pierde su carácter
subsidiario y se convierte en el mecanismo de protección principal.
Capitulo IV. Desarrollo jurisprudencial Corte Constitucional y Consejo De Estado.
En Colombia, a raíz de las múltiples desvinculaciones de empleados públicos prepensionados
con ocasión al nombramiento del titular en cargo en propiedad, de manera frecuente se comenzó
a hacer uso de un mecanismo constitucional para la protección de los derechos fundamentales
que consideraban vulnerados, tales como el trabajo, mínimo vital, dignidad humana y estabilidad
laboral, de esta manera las Altas Cortes emitieron pronunciamientos de acuerdo a cada situación
particular en aras de buscar una solución efectiva; sin embargo algunos de sus criterios pueden
ser cambiantes o contradictorios según el caso.
En virtud de lo anterior, a continuación, realizaremos un recuento de algunas sentencias
relevantes que ha emitido la Corte Constitucional con relación a la estabilidad laboral reforzada
en empleados públicos provisionales y con calidad de prepensionados.
1. Corte Constitucional.
La Corte Constitucional ha precisado que de acuerdo con el artículo 53 de la Constitución Política,
todos los trabajadores tienen un mínimo de garantías que les permiten una real y efectiva
protección a sus derechos, entre ellas se encuentra la mencionada estabilidad laboral, la cual ha
sido definida por parte de dicha Corporación de la siguiente manera:
una garantía que tiene todo trabajador a permanecer en el empleo y a obtener los correspondientes
beneficios salariales y prestacionales, incluso contra la voluntad del patrono, si no existe una causa
relevante que justifique el despido. La doctrina ha entendido entonces que el principio de
estabilidad laboral configura, en cabeza de los trabajadores, un verdadero derecho jurídico de
resistencia al despido, el cual es expresión del hecho de que los fenómenos laborales no se rigen
exclusivamente por el principio de la autonomía de la voluntad, ya que están en juego otros valores
constitucionales, en especial la propia dignidad del trabajador y la búsqueda de una mayor
igualdad entre patrono y empleado. Por ello, en función del principio de la estabilidad laboral, y de
la especial protección al trabajo (CP arts 25 y 53), no basta el deseo empresarial para que pueda
cesar una relación de trabajo, sino que es necesario que se configure una justa causa, en los
términos señalados por la ley, y en armonía con los valores constitucionales (Sentencias T-063,
2022).
Ahora bien, respecto a los empleados públicos que ocupan cargos de carrera
administrativa en provisionalidad, la Corte ha precisado que los mismos son acreedores de una
estabilidad laboral relativa, de forma que no pueden ser removidos sino por una justa causa legal
encontrándose dentro de ellas, la provisión del cargo a una persona que gano satisfactoriamente
un concurso público de méritos. Sobre este particular la Corte Constitucional en Sentencia SU
446 de 2011, indicó que:
la situación de quienes ocupan en provisionalidad cargos de carrera administrativa encuentra
protección constitucional, en la medida en que, en igualdad de condiciones pueden participar en
los concursos y gozan de estabilidad laboral, condicionada al lapso de duración del proceso de
selección y hasta tanto sean reemplazados por quien se haya hecho acreedor a ocupar el cargo
en virtud de sus méritos evaluados previamente.
Sin embargo, la Alta Corporación en reiteradas oportunidades ha referido que dentro de
los empleados públicos que ocupan cargos en provisionalidad, pueden estar inmersos diversos
grupos que son sujetos de especial protección constitucional, tales como las personas que están
próximas a pensionarse, es decir, aquellos que ostentan la calidad de “prepensionados”, frente
a dicho panorama ha precisado que antes de nombrar al titular del cargo en carrera administrativa
que superó satisfactoriamente el concurso de méritos, los empleados provisionales deberán ser
los últimos en removerse, y en lo posible deberán removerse en provisionalidad a otro cargo de
igual o superior jerarquía al que venía ocupando, siempre y cuando el sujeto acredite que ostenta
tal calidad. Así lo afirmó en la sentencia SU-917 de 2010, en donde precisó que la vinculación de
los empleados deberá prolongarse por el máximo tiempo hasta tanto llegue el titular que proveerá
la propiedad del cargo a través del sistema de carrera, por consiguiente, también resaltó que la
desvinculación deberá cumplir con los requisitos que ha dispuesto la jurisprudencia
constitucional.
En la sentencia T-357 de 2016, la Corte Constitucional indicó que se deben proteger los
derechos fundamentales de los empleados públicos prepensionados cuando su desvinculación
a causa del nombramiento del titular de carrera administrativa suponga la afectación de la
seguridad social y a su mínimo vital, situación que se deberá probar con pruebas fehacientes
que permitan evidenciar que dicho salario era su único sustento económico.
Lo anterior ha sido ratificado en la sentencia T-373 de 2017, donde la Corte concluyó lo
siguiente:
Una entidad vulnera los derechos fundamentales a la salud y vida digna de un sujeto de especial
protección que ocupa un cargo de carrera en provisionalidad, cuando con fundamento en el
principio del mérito nombra de la lista de elegibles a quien superó las etapas del concurso, sin
antes adoptar medidas afirmativas dispuestas en la Constitución y que materialicen el principio de
solidaridad social, relativas a su reubicación en un cargo similar o equivalente al que venía
ocupando, siempre y cuando se encuentre vacante.
Por otra parte, en la sentencia T-096 de 2018, la Corte explicó que un empleado
nombrado en provisionalidad en cargo de carrera administrativa goza de una estabilidad

intermedia, ello quiere decir que el retiro de dicho empleado tendrá lugar por las causales que
disponga la Constitución Política, la ley o para proveer el cargo del titular que superó
satisfactoriamente todas las etapas de un concurso de méritos, es por ello, que cuando
acontezca la anterior situación la entidad pública deberá emitir el respecto acto administrativo de
desvinculación con la finalidad de garantizar el debido proceso del empleado provisional.
De la misma forma, en la sentencia T-464 de 2019, la Corte puntualizó que si bien
se configura el principio del mérito y se debe proceder a nombrar al titular, es importante
tener en cuenta que cuando se trate de un provisional prepensionado, la entidad deberá
actuar con la mayor prudencia antes de realizar el nombramiento del titular, realizando
todas las recomendaciones dispuestas por la Alta Corporación y especialmente adoptar
las medidas establecidas en artículo 13 y artículo 95 de la Constitución Política, en aras
de garantizar el principio de solidaridad social.
Por otra parte, en sentencia T-342-21, con relación a los cargos públicos en
provisionalidad, señaló que las personas que ocupen los mismos y se encuentren en
condiciones de debilidad manifiesta podrán ser acreedoras de la estabilidad laboral
reforzada siempre y cuando se acredite dicha situación y la afectación al mínimo vital.
De otro lado, en sentencia T-246 de 2022, respecto a la estabilidad laboral
reforzada de empleados públicos provisionales que sean madres cabeza de familia,
refirió que para ser beneficiaria de dicha estabilidad, deberá acreditar que: i) tiene a su
cargo hijos menores de edad, ii) tiene responsabilidad exclusiva con sus hijos y no recibe
otro tipo de ayuda por parte de miembros de su familia, y iii) que la responsabilidad sea
permanente y se derivó del incumplimiento de las obligaciones por parte de su pareja o
expareja. Pese a lo anterior, en dicha providencia, la Corte Constitucional refirió que la
estabilidad laboral reforzada en favor de personas prepensionadas y madres cabeza da

familia no es absoluta ni automática, puesto que el empleador puede proceder con el
retiro cuando acredite las causales objetivas previstas en la Constitución y la Ley, tales
como la necesidad de proveer un cargo que aprobó satisfactoriamente un concurso de
méritos; no obstante, señaló que la entidad previamente debe agotar los trámites
necesarios tales como asegurarse de que la persona que ostenta dicha calidad sea la
última en ser desvinculada o en su defecto ofrecerle un empleo de igual o mayor jerarquía
siempre y cuando esté disponible la vacante.
En ese orden de ideas, pese a la protección que ha referido la Corte Constitucional
para los prepensionados en cargos de provisionalidad, con fundamento en el principio
de solidaridad y garantía del mínimo vital y seguridad social; es claro que la protección
no ha sido realmente efectiva, toda vez que en su jurisprudencia, la protección que se
menciona está supeditada a que en la entidad sea posible cumplir con dicha
recomendación, ejemplo de ello es que antes de proceder a la desvinculación del
empleado público se busque la posibilidad de reubicarlo, no obstante dicha protección
no es obligatoria para la entidad, pues la Corte ha referido que ello será posible siempre
y cuando exista una vacante disponible, de otro lado, en reiteradas oportunidades indicó
que cuando lo anterior no sea posible, la entidad deberá garantizarle al prepensionado
las cotizaciones a seguridad social en pensión hasta que complete las semanas para
obtener la pensión o logré vincularse en otro empleo.
Finalmente, podría concluirse que a todas luces resultan ineficientes las
recomendaciones y/o garantías que la Corte ha brindado para los empleados públicos
prepensionados en cargos de provisionalidad, toda vez que en la mayoría de los casos
ninguna de esas recomendaciones se ha llevado, bajo el argumento que la misma

jurisprudencia de la Corte Constitucional ha dado respecto a que si bien no se debe
desconocer los derechos de los prepensionados, los mismos también están supeditados
a una estabilidad relativa que debe ceder frente al mejor derecho que posee el titular del
cargo en propiedad que logró superar de manera satisfactoria todas las etapas de un
concurso público de méritos.
2. Consejo de Estado.
Dicha Corporación ha proferido múltiples pronunciamientos, entre ellos, se destacan los que han
señalado la protección de los derechos de empleados públicos con calidad de prepensionados
en cargos de provisionalidad, especialmente dicha protección ha estado relacionada con el
derecho del trabajo, mínimo vital, seguridad social y estabilidad laboral reforzada; lo anterior bajo
el argumento de que son sujetos de especial protección constitucional, y por ello, la entidad debe
ejecutar todas las medidas necesarias y suficientes procurando no conculcar dichas garantías al
empleado público.
Entre dichos pronunciamientos, se encuentra el fallo de tutela con radicado No. 2015-
00354-01 del 22 de octubre del año 2015, en el que la Alta Corte, indicó que frente a la provisión
de cargos a quienes hayan cumplido y superado de manera satisfactoria un concurso de méritos,
la entidad nominadora deberá brindar un trato especial y diferenciado a aquellas personas que
se encuentran ocupando el cargo de manera provisional y además tienen calidad de
prepensionados, lo anterior, al considerar que son personas que se encuentran en condición de
vulnerabilidad; es por ello que explicó que en este tipo de situaciones se debe proceder según lo
regulado por las normas que regulan la provisión de cargos de carrera, como el artículo 7 del
Decreto 1227 de 2005, modificado por el artículo 1º del Decreto 1894 de 2012, normas que
refieren situaciones especiales en las que es posible realizar un trato diferencial, como la
posibilidad de proveer cargos de otros provisionales que no ostenten la calidad de sujetos de

especial protección (que no sean madres o padres cabeza de familia, prepensionados, personas
en condición de discapacidad, entre otros).
En el mismo sentido, en el Fallo de tutela 01744 de 2019, proferido por la Sección
Segunda - Subsección “A” del Consejo de Estado, en el que se mencionó que tal y como lo ha
establecido la Corte Constitucional, existen ciertos grupos que son beneficiarios de una mayor
protección debido a la especial condición que ostentan, entre ellos, los prepensionados,
indicando que entre la permanencia en el empleo público y el amparo de sus derechos
fundamentales existe una estrecha relación, toda vez que la efectividad de los mismos depende
de la estabilidad laboral que se le otorgue a dicho empleado, por esta razón, tanto el Consejo de
Estado, como la Corte Constitucional se han visto en la obligación de realizar un examen en el
cual ponderan los derechos del empleado público con los principios que enlistan la carrera
administrativa y con los derechos del titular del cargo en propiedad. En el referido fallo, el Consejo
de Estado resolvió amparar los derechos fundamentales al mínimo vital, trabajo y seguridad
social de la accionante, ordenando su reintegro a la entidad en un cargo de igual o mayor
jerarquía al que venía ocupando hasta tanto la entidad demandada le reconociera la pensión
mínima de vejez.
De la misma forma, indicó que en varios de sus pronunciamientos al evidenciar que se
encuentra en juego los derechos de los prepensionados, ha accedido a la protección de los
mismos, argumentando que son personas que merecen un trato especial debido a la condición
que ostentan, como su edad avanzada, lo que dificulta que dichas personas puedan acceder de
forma oportuna a un empleo, razón por la cual varios empleados públicos han presentado graves
dificultades para obtener los recursos económicos que le permitan satisfacer sus necesidades
básicas y por ende el derecho al mínimo vital y una vida en condiciones dignas.
Bajo esa óptica, en el fallo de tutela de segunda instancia, proferido el día 05 de abril de
2017, con radicado No. 2016-00877-01, el Consejo de Estado, señaló que la jurisprudencia
contenciosa administrativa ha dicho que las personas que ocupan cargos en provisionalidad no
gozan de la misma estabilidad de una persona que superó un concurso de méritos, asimilando a
las primeras como si tuvieran la misma estabilidad de alguien que ha sido nombrado en un cargo
de libre nombramiento y remoción; no obstante, indicó que por parte de la Corte Constitucional
se han emitido pronunciamientos donde se ha catalogado como sujetos de especial protección
constitucional a personas que ocupan cargos de provisionalidad cuando estas ostenten la calidad
de madres o padres cabeza de familia, personas próximas a pensionarse o con discapacidad,
situación que permite que se dé mayor garantía a los derechos fundamentales de esas personas,
especialmente el del mínimo vital el cual depende del amparo de la estabilidad laboral, la cual
consideró que debe ser amparada siempre y cuando se realice una ponderación entre los
derechos de la persona en provisionalidad y los principios de la carrera administrativa.
Seguidamente,
La Sección Primera, en sentencia de 25 de mayo de 2017 20, se refirió al tema de la
estabilidad laboral reforzada frente a los derechos de carrera administrativa, de la siguiente
manera:
«[…] El derecho a la estabilidad laboral reforzada se predica de los trabajadores que
ostentan una condición de debilidad manifiesta, tales como las madres o padres cabeza
de familia, los que estén próximos a pensionarse, o los que se encuentren en situación
de discapacidad o su estado de salud no sea óptimo”.
Seguidamente, en el fallo de tutela de segunda instancia con radicado No. 2021-00553-
01 proferido el 17 de marzo del año 2022, el Consejo de Estado explicó que para que exista una
real protección de la estabilidad laboral reforzada, Estado tiene como deber abstenerse de
adoptar medidas que vayan en contra del principio de igualdad de trato, por tal razón, sus
acciones deben estar encaminadas a la protección de sujetos especiales, como las mujeres
embarazadas, trabajadores aforados, personas en situación de discapacidad, en estado de
debilidad manifiesta o prepensionados, con la finalidad de que no sean despedidos por la
condición que ostentan, toda vez que su despido únicamente será procedente por una causal
objetiva y con el respectivo permiso de una autoridad competente. En ese orden de ideas, en
dicha providencia resolvió conceder el amparo solicitado y ordenó reintegra a la actora en un
cargo de igual o mayor jerarquía al que venía ocupando.
Así las cosas, se puede colegir que en la mayoría de pronunciamientos emitidos por el
Consejo de Estado, se acoge a las pautas establecidas por parte de la Corte Constitucional, es
por ello, que en varias oportunidades protegió los derechos a la estabilidad laboral reforzada y
mínimo vital de empleados públicos prepensionados que lograron acreditar esa condición y una
real afectación derivada de la desvinculación del cargo.
Conclusiones
De acuerdo con el análisis de la investigación desarrollada, es posible inferir que:
En primer lugar, dentro del proceso de investigación y la recopilación de información,
teniendo en cuenta el desarrollo normativo interno, los pronunciamientos de la Organización
Internacional del Trabajo OIT y la jurisprudencia dada por la Corte Constitucional y el Consejo de
estado, se logró caracterizar la figura del empleado público en cargo de provisionalidad, quien
por su forma de vinculación se encuentra en una posición de menor derecho frente al titular del
cargo de carrera administrativa, teniendo en cuenta, que el último en pro de satisfacer el interés
general en el estado social de derecho tiene mejor derecho al momento de tomar la posesión del
cargo al que concursó.

En el cumplimiento y desarrollo de los objetivos específicos propuestos, se analizó que
la recomendación R-162 de 1980, propende una garantía de protección en los trabajadores de
avanzada edad, buscando ser reducidas las formas de discriminación y garantizar los derechos
fundamentales conexos al trabajo, instando a los países miembros adoptar medidas de
protección, lo anterior, con la finalidad de verificar si en Colombia se han acatado dichas
recomendaciones.
En segundo lugar, en lo referente a la protección de empleados públicos provisionales
que ostentan la calidad de prepensionados frente al titular del cargo de carrera administrativa
que superó todas las etapas de un concurso de méritos; se logró evidenciar que en el Estado
Colombiano no existe una regulación normativa para dichas situaciones, pues su desarrollo se
ha dado a través de la jurisprudencia de las Altas Cortes, quienes han emitido pronunciamientos
muy similares.
Por consiguiente, dentro del estudio realizado a la jurisprudencia de la Corte
Constitucional y del Consejo de Estado, se logró concluir que la estabilidad laboral reforzada de
los empleados públicos prepensionados en cargos de provisionalidad, no es un derecho que
debe ser reconocido de manera absoluta, pues su reconocimiento y protección por parte de las
Altas Cortes se ha dado analizando las situaciones particulares de cada empleado, toda vez que
la entidad no está obligada a garantizar al provisional su permanencia en el cargo de manera
indefinida, pero si debe realizar acciones afirmativas que estén encaminadas a garantizar los
derechos de estos sujetos que merecen especial protección constitucional; sin embargo, también
debe tener en cuenta que no puede desconocer ni dar menor relevancia a los derechos de las
personas que participaron en un concurso de méritos y quedaron en la lista de elegibles.

Así mismo, es importante resaltar que las Altas Cortes para resolver situaciones donde el
empleado público próximo a pensionarse es despedido por motivo de la posesión del titular del
cargo que ganó el concurso de méritos, realiza y aplica criterios de razonabilidad y
proporcionalidad de los derechos de ambas personas con la finalidad de que no se perjudique el
núcleo esencial de ninguno de ellos; por esta razón, la mayoría de los pronunciamientos emitidos
tanto por la Corte Constitucional como por el Consejo de Estado, han examinado de forma
acuciosa las circunstancias de cada caso concreto.
Finalmente, se puede concluir que en Colombia la jurisprudencia de las Altas Cortes que
ha regulado la situación de los prepensionados en el sector público, sigue siendo insuficiente a
las necesidades derivadas de la ausencia de ingresos y falta de oportunidades en el campo
laboral en razón a la edad, ya que contar solo con aportes a la seguridad social en comparativa
con las obligaciones que puedan tener y el suplir sus necesidades básicas es insuficiente,
afectando los derechos fundamentales y lo que ha recomendado proteger la OIT a los países
miembro, por tanto, la protección que se ha brindado en Colombia respecto dicho tema ha sido
a través de mecanismos como la acción de tutela, por lo que para que dicha acción prospere, se
debe demostrar un perjuicio irremediable o afectación a los derechos fundamentales como el
mínimo vital.
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22.htm#:~:text=Sentencia%20de%20segunda%20instancia&text=Indic%C3%B3%20que
%20ellos%20debieron%20proveer,m%C3%A9ritos%2C%20ellos%20saldr%C3%ADan
%20del%20cargo.

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Garantías jurisprudenciales sobre estabilidad laboral para empleados públicos 1

Las garantías jurisprudenciales que ha definido la Corte Constitucional y

Angie Carolina Cabrera Erazo*

La Organización Internacional del Trabajo OIT, ha desarrollado distintos focos de protección al

la jurisprudencia nacional colombiana, reconociéndose derechos adquiridos por los trabajadores.

En el sector público, se encuentra la figura de vinculación en provisionalidad, la cual siendo

ofrecido pocas condiciones de protección en materia de estabilidad laboral reforzada en

estudio de si en Colombia se han cumplido las recomendaciones de la OIT de manera

satisfactoria en los trabajadores que ostentan la calidad de prepensionados en cargos de

provisionalidad frente al nombramiento del titular del cargo en carrera administrativa.

Palabras clave: prepensionados, empleados públicos, provisionalidad, estabilidad.

compared to the appointment of the holder of the position in an administrative career.

Key Words: pre-pensioners, public employees, provisional status, stability.

La Organización Internacional del Trabajo-OIT en el fomento de la protección de los derechos

laborales, ha caracterizado la especial protección en materia de derechos humanos en los

necesidades básicas mientras logra alcanzar su jubilación.

Colombia, en cumplimiento de sus fines estatales y como república soberana,

dependencias cumplen los requerimientos necesarios para satisfacer el interés general

por la Comisión Nacional del Servicio Civil.

dio la creación de la figura de la provisionalidad, la cual debe ser desempeñada a cabalidad

alcanzar su edad de pensión.

conflicto con quien está bajo la protección por fuero de prepensionados.

Constitucional y el Consejo de Estado, quienes han dado el reconocimiento de ciertos derechos,

en condiciones dignas de quienes están próximos a alcanzar la totalidad de los requisitos de la

pensión por vejez.

¿Los criterios que ha definido la jurisprudencia de la Corte Constitucional y del Consejo de

Estado, sobre la protección de la estabilidad laboral reforzada de empleados públicos

prepensionados en cargos de provisionalidad frente al nombramiento del titular del cargo de

trabajadores de la tercera edad?

desarrollo por parte de la Organización Internacional del Trabajo OIT, la jurisprudencia de la

de prepensionados en cargos de provisionalidad.

El método de la investigación es analítico y hermenéutico, ya que el objetivo metodológico

es realizar un análisis de la recomendación dada por la OIT y el jurisprudencial para resolver el

adicionalmente, se trata de hermenéutico en el entendido que además de estudiar la

doctrina en la solución de algunos casos concretos; previamente a lo anterior, se describirán las

nociones y conceptos de la figura de estabilidad laboral reforzada en Colombia y los requisitos

han desarrollado jurisprudencialmente para los empleados públicos prepensionados en cargos

Como instrumentos para la recolección de la información se tiene la revisión bibliográfica,

recopilación de jurisprudencia relacionada con el tema, doctrina de estudiosos del derecho

relacionados con el tema de la investigación, para luego proceder a seleccionar la información,

realizar respectivo análisis y critica de la información encontrada que permitirá resolver el

Analizar si en Colombia se han cumplido las recomendaciones de la OIT en el tratamiento

jurisprudencial que ha dado la Corte Constitucional y el Consejo de Estado respecto la estabilidad

laboral reforzada de empleados públicos que ostentan la calidad de prepensionados en cargos

de provisionalidad frente al nombramiento del titular del cargo en carrera administrativa.

• Analizar y estudiar la protección que la OIT otorgó en la Recomendación R-162 de 1980,

con relación a los trabajadores de edad, lo anterior con la finalidad de verificar si en el

desarrollo de la jurisprudencia de la Corte Constitucional y Consejo de Estado se han

cumplido dichos lineamientos.

• Identificar si la protección que ha dado la jurisprudencia de la Corte Constitucional y

Consejo de Estado respecto la estabilidad laboral reforzada de empleados públicos pre

pensionados en cargos de provisionalidad frente al nombramiento del titular del cargo en

y dignidad humana de los empleados provisionales.

• Efectuar un análisis crítico sobre la protección que ha otorgado la jurisprudencia de las

respecto la protección de empleados públicos prepensionados en cargos de provisionalidad. Lo

situación; lo anterior, con la finalidad de verificar si la jurisprudencia Colombiana está dando

es haciendo uso de los mecanismos judiciales que la jurisprudencia ha dispuesto ante la

fácticas que actualmente se han encontrado.

Capitulo I. Nociones de protección a trabajadores de edad OIT

Las Naciones Unidas ha desarrollado en materia de protección de derechos humanos distintos

ha sido en la Convención Americana de Derechos Humanos y el Protocolo Adicional de Derechos

Trabajo OIT ha adoptado distintas posturas mediante convenios, recomendaciones y

humanos. Dentro de estas se ha evidenciado que, en el tema de interés, la protección a los