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Saludos protocolarios.
En la ciudad de Medellín, sede del Tribunal Superior de Antioquia, hoy 3 de junio de 2020
siendo las __________; la Sala Primera de Decisión Laboral integrada por los magistrados
HECTOR HERNANDO ALVAREZ RESTREPO, WILLIAM ENRIQUE SANTA MARIN y quien les
habla como ponente, en cumplimiento del Dcto legislativo 491 del 28 de marzo de 2020
por el cual se adoptaron medidas de urgencia para el cumplimiento de funciones públicas,
en el marco del estado de Emergencia Económica, Social y Ecológica en todo el territorio
Nacional declarado mediante Decreto 417 del 17 de marzo de 2020,prorrogada por
resolución 000844 del Min salud el 26 de mayo del presente y el acdo PCSJA20-11546
que autorizó la realización de audiencias y diligencias con uso de los medios tecnológicos
disponibles, procede a la realización de audiencia virtual de juzgamiento, en el proceso
ordinario laboral de primera instancia identificado con el radicado No. 05579-31-05-001—
2019-0067-01, promovido por Álvaro de Jesús Vélez Gómez contra Colpensiones y
Cementos Argos S.A; llegó a nuestra Sala con el objeto de resolver el recurso de apelación
interpuesto por las accionadas contra la sentencia proferida el 26 de septiembre de 2019;
expediente que fue repartido a esta Sala el día 7 de octubre del mismo año.
REGISTRO DE ASISTENCIA.
Para efectos de que las partes presenten sus alegatos se les concede el uso de la palabra
(art. 13 de la ley 1149 de 2007) Seguidamente se concede el uso de la palabra a los
apoderados de las codemandadas, a efectos de que, de viva voz y para que quede registro
en el audio, nos informe sus nombres y apellidos completos, identificación civil y
profesional, la entidad que representan, los puntos de contactos para eventuales
notificaciones y si a bien lo tienen presente alegatos de conclusión, sin perder de vista
que como su nombre lo indica se trata de presentar conclusiones de tipo fáctico, normativo
y probatorio, que de acuerdo a la posición que defienden en la litis sirva de faro a la
decisión que esperan de esta Sala.
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
ANTECEDENTES
Que Álvaro de Jesús Vélez vinculó su capacidad laboral al servicio de la empresa Cementos
del Nare S.A., desde el 26 de diciembre de 1980 hasta el 21 de junio de 2000, como
operario 980, en la planta Nare ubicada en el corregimiento La Sierra del municipio de
Puerto Nare – Ant; corregimiento en el que solo a partir del 1º de abril de 1994, con la
vigencia de la Ley 100 de 1993, entró a regir la seguridad social integral.
Que Cementos Argos S.A., absorbió a Cementos del Nare S.A., mediante escritura pública
3.264 de 28 de diciembre de 2005, otorgada en la notaría 3ª de Barranquilla.
Que además del periodo al servicio de Cementos Nare S.A., cotizó en pensiones al ISS y
Colpensiones como trabajador dependiente de otros empleadores.
Que nació el 29 de octubre de 1956; que, para la misma fecha del año 2018, cumplió 62
años y que solicitó a Colpensiones el reconocimiento y pago de su pensión de vejez, la
que le fue negada con la Resolución No. Sub 309925 del 28 de noviembre de 2018, por
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
falta de densidad de semanas. Interpuesto el recurso de reposición que fue resuelto con
Resolución No. 2407 del 9 de enero de 2019, confirmando la decisión.
Que posteriormente, con resolución SUB 37860 del 14 de febrero de 2019 nuevamente le
fue negada la pensión de vejez y que por ello ha realizado las gestiones necesarias ante
la empresa Cementos Argos S.A., para la emisión del bono pensional por el tiempo no
cotizado.
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
Notificados en debida forma del auto admisorio de la demanda, Cementos Argos S.A., y
Colpensiones, dieron contestación así:
CEMENTOS ARGOS S.A.: acepta la vinculación laboral del demandante con Cementos del
Nare S.A., los extremos temporales, la función empresarial, la obligatoriedad de afiliar a
los trabajadores a partir del 1º de abril de 1994 en las zonas donde no existía cobertura
al sistema de seguridad social integral y la solicitud de emisión del bono pensional por
Álvaro Vélez.
Aclara que para el cálculo del tiempo de servicio se deben descontar los períodos de
suspensión del contrato y resalta que la compañía ya procedió a solicitar a Colpensiones
el correspondiente calculo, pero para la fecha en que contesta la demanda no ha obtenido
respuesta.
De los demás hechos dice que no le constan por hacer referencia a un tercero diferente
de la sociedad.
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
COLPENSIONES: dice que no le constan los hechos relacionados con el vínculo laboral
entre Álvaro Vélez y Cementos del Nare S.A. Los demás hechos los acepta.
En su defensa afirma que en la historia laboral del demandante no aparecen reflejados los
años que afirma el demandante trabajó para Cementos del Nare S.A.; solicita que se tenga
en cuenta que al momento de la presentación de la demanda el actor no cumple con los
requisitos para acceder a la pensión de vejez y que por eso se vinculó al proceso al
presunto empleador del demandante, para que se de una declaratoria entre el accionante
y la empresa Argos S.A., y para que esta cancele a Colpensiones el cálculo actuarial por
los períodos que dejó de cotizarle en pensiones.
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
S.A., está en la obligación de tramitar, realizar y pagar el cálculo actuarial con la asistencia
de Colpensiones, y emitir el bono pensional con destino a esta, por el tiempo laborado al
servicio de Cementos del Nare S.A., entre el 3 de enero de 1981 y el 28 de abril de 1985
y del 30 de julio de 1985 al 28 de abril de 1994.
ALCANCE DE LA APELACION
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
ii) por vía del grado jurisdiccional de Consulta se examinará si Álvaro Vélez cumple con
los requisitos para acceder a la pensión de vejez a cargo de Colpensiones;
iii) por vía jurisdiccional y del recurso de apelación, si hay lugar al reconocimiento y pago
de retroactivo pensional, intereses moratorios y costas procesales.
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
Norma que en el asunto que hoy se resuelve cobra vital importancia, por cuanto, el
principal argumento del apoderado es la prescriptibilidad de los aportes pedidos, en razón
a que se causaron, antes de la entrada en vigor de la presente constitución.
Así, las primeras pensiones, eran las pensiones por servicio a la patria (en la época
independentista), dirigidas a viudas, huérfanos y padres de los solidados; equivalentes a
¼ del sueldo recibido por estos1.
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
ya que, estaba dirigida a una población que careciera de bienes, no tuviera a quien exigirla
y estuvieran imposibilitados para trabajar.
La Ley 90 de 1946 creó el Instituto Colombiano de los Seguros Sociales, que estableció la
asunción de riesgos, por parte de dicha entidad a cambio de recibir unas cotizaciones
periódicas; como preceptúa el art. 76 ibíd:
Artículo 76: El seguro de vejez a que se refiere la Sección Tercera de esta Ley,
reemplaza la pensión de jubilación que ha venido figurando en la legislación anterior.
Para que el Instituto pueda asumir el riesgo de vejez en relación con los servicios
prestados con anterioridad a la presente ley, el patrono deberá aportar las cuotas
proporcionales correspondientes. Las personas, entidades o empresas que de
conformidad con la legislación anterior están obligadas a reconocer pensiones de
jubilación a sus trabajadores, seguirñan afectadas por esa obligación en los términos
de tales normas, respecto de los empleados y obreros que hayan venido
sirviéndoles, hasta que el Instituto convenga en subrogarlas en el pago de esas
pensiones eventuales.
En ningún caso las condiciones del seguro de vejez para aquellos empleados y
obreros que en el momento de la subrogación lleven a lo menos diez (10) años de
trabajo al servicio de las personas, entidades o empresas que se trate de subrogar
en diho riesgo, serán menos favorables que las establecidas para ellos por la
legislación sobre jubilación, anterior a la presente ley.
Así, sucede, ni más ni menos que la subrogación del riesgo, pues ya no sería el empleador
quien asumiría directamente esta prestación, sino una entidad, que en un fondo
común reuniría, por medio de las cotizaciones, un aporte, que permitiría al trabajador,
una vez acreditados los requisitos del caso, disfrutar de una prestación de vejez. Luego,
aun cuando el citado artículo no establece de forma expresa la obligación de
aprovisionamiento sí establece en cabeza del empleador, cubrir la contingencia de la
prestación de jubilación. Luego, debía estar preparado durante el transcurso del contrato
de trabajo para solventar este riesgo, una vez se cumplieran los requisitos del mismo.
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
La implementación de este sistema fue progresiva hasta la década de los años sesenta y
setenta.
Del mismo modo, este literal fue declarado exequible, incondicionalmente por la Corte
Constitucional en decisión C-506/01, y objeto de estudio por la misma Corporación
(sentencia T-401/2014), al determinar que tenía fuerza de cosa juzgada relativa, como
quiera que, no se había estudiado la posible afectación del derecho a la seguridad social,
por la citada norma, y que, el artículo 48 Superior ya había sido modificado por el Acto
Legislativo 01 de 2005, en el sentido de que “en materia pensional se respetan todos los
derechos adquiridos”; razonó que ciertamente los tiempos laborados para un empleador
con pensión a cargo, con contrato finalizado antes de la entrada en vigencia de la Ley 100
de 1993, tienen esta calidad, lo cual es diferente a concluir que, se constituyen en derecho
adquirido de pensión de vejez. Pues el trabajador puede, tener una mera expectativa de
adquirir dicha prestación y aun así, tener ya causados los mencionados tiempos, que se
configuraron durante el vínculo laboral.
En el mismo sentido la H. Corte Suprema de Justicia estableció que, no era necesario que
estuviera vigente el vínculo a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993; en tanto, al
examinar la expresión allí contenida sobre “ empleadores que tienen a su cargo el
reconocimiento y pago de la pensión” enfatizó que esta se entiende en consonancia con
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
la vocación del sistema general de pensiones de proteger a todos los trabajadores con la
exclusión de los regímenes expresamente exceptuados. (SL 9856-2014).
“En efecto, bajo la égida de que no existía norma que regulara el pago de las
cotizaciones en cabeza del empleador, en el período en que no existió cobertura del
I.S.S., parece desconocerse que el trabajador no tenía por qué ver frustrado su
derecho al desconocerse el periodo en el que realmente prestó el servicio, sin que
sea viable gravarlo, ante la aparente orfandad legislativa a la que hace referencia a
la sentencia, pues ciertamente esos lapsos tienen una incidencia directa en la
satisfacción de su derecho pensional. “La sentencia de la Sala Plena de esta Corte,
de 9 de septiembre de 1982, reconoce que el empleador tiene una serie de
compromisos, en el periodo en el que no existió cobertura; justamente en ella se
lee que «la filosofía misma del sistema de Seguridad Social demuestra diáfanamente
que lo que se pretendía con él era el beneficio general e indiscriminado de los
trabajadores, especialmente en cuanto se ampliaba sistemáticamente la cobertura
de las prestaciones para abarcar un extenso grupo de los mismos, que hasta ese
momento carecía de tales prestaciones. Las normas correspondientes significaron a
la postre un mejoramiento integral de los trabajadores y una tecnificación indudable,
de lo cual hasta el momento carecía la legislación laboral del país”
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
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Sentencia xxx oral
Ahora, para estudiar los efectos de la falta de afiliación o mejor dicho, la exigibilidad de
los aportes causados con anterioridad a la cobertura del ISS, previo a la Ley 100 de 1993,
debe tenerse en consideración que, que la normativa con la cual se examina esta
eventualidad, no es ni mucho menos la que regía al momento en que tal omisión se
produjo, como pretende el recurrente al remitirse a la antigua Constitución de 1886, sino
aquella vigente al momento en que se causa el derecho pensional, tal como fue explicado
en decisión SL2731-2015 por la Sala de Casación Laboral, en adhesión a los principios de
universalidad e integralidad que rigen el Sistema General de Pensiones.
“El citado criterio de la Corte se ha extendido hasta tal punto, que se le ha reconocido
al trabajador el derecho de recuperar esos tiempos no cotizados, sin importar la
razón que tuvo el empleador para dejarlo de afiliar. Así, dicha solución se emplea
en los eventos en que la ausencia de afiliación se hubiera dado por falta de cobertura
del sistema de seguridad social; por omisión pura y simple del empleador, por la
creencia del empleador de no encontrarse regido por una relación laboral e
independientemente de si el contrato de trabajo se encontraba vigente o no cuando
entró a regir la Ley 100 de 1993.”
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
En los casos previstos en los literales b), c), d) y e), el cómputo será procedente
siempre y cuando el empleador o la caja, según el caso, trasladen, con base en el
cálculo actuarial, la suma correspondiente del trabajador que se afilie, a satisfacción
de la entidad administradora, el cual estará representado por un bono o título
pensional.
Los fondos encargados reconocerán la pensión en un tiempo no superior a cuatro (4)
meses después de radicada la solicitud por el peticionario, con la correspondiente
documentación que acredite su derecho. Los Fondos no podrán aducir que las
diferentes cajas no les han expedido el bono pensional o la cuota parte.
PARÁGRAFO 2o. Para los efectos de las disposiciones contenidas en la presente ley,
se entiende por semana cotizada el periodo de siete (7) días calendario. La facturación
y el cobro de los aportes se harán sobre el número de días cotizados en cada período.
PARÁGRAFO 3o. <Parágrafo CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE> Se considera justa
causa para dar por terminado el contrato de trabajo o la relación legal o
reglamentaria, que el trabajador del sector privado o servidor público cumpla con los
requisitos establecidos en este artículo para tener derecho a la pensión. El empleador
podrá dar por terminado el contrato de trabajo o la relación legal o reglamentaria,
cuando sea reconocida o notificada la pensión por parte de las administradoras del
sistema general de pensiones.
Transcurridos treinta (30) días después de que el trabajador o servidor público cumpla
con los requisitos establecidos en este artículo para tener derecho a la pensión, si
este no la solicita, el empleador podrá solicitar el reconocimiento de la misma en
nombre de aquel.
Lo dispuesto en este artículo rige para todos los trabajadores o servidores públicos
afiliados al sistema general de pensiones.
PARÁGRAFO 4o. Se exceptúan de los requisitos establecidos en los numerales 1 y 2
del presente artículo, las personas que padezcan una deficiencia física, síquica o
sensorial del 50% o más, que cumplan 55 años de edad y que hayan cotizado en
forma continua o discontinua 1000 o más semanas al régimen de seguridad social
establecido en la Ley 100 de 1993.”
Debe entrar el Despacho al estudio del cumplimiento de los requisitos de edad y tiempo
de cotización al sistema.
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
• De la fecha de disfrute
Tratándose de una pensión de vejez concedida íntegramente por la Ley 100 de 1993, se
observa que esta legislación no señala a partir de qué momento se inicia el disfrute de la
pensión de vejez.
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
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• Álvaro Vélez solicitó a Cementos Argos S.A., el pago del cálculo actuarial el 30 de
octubre de 2018 y en febrero de 2019 (fs. 33 y 37).
• El 25 de abril de 2019 (f. 73) Cementos Argos S.A., solicitó a Colpensiones el cálculo
actuarial a favor de Álvaro Vélez desde el 26 de diciembre de 1980 hasta el 29 de
abril de 1995 (f. 73)
• A folio 35 obra comunicación suscrita por Álvaro Vélez dirigida a su empleador
Explanan S.A., solicitando que se abstuviera de retener aportes para el pago de
pensión, sin embargo, no tiene constancia de haber sido entregado a la empresa.
Así, se tiene que, para la fecha del cumplimiento de la edad reglamentaria para acceder a
la pensión de vejez, Álvaro Vélez no tenía satisfechos el número de semanas requeridas,
entonces, su obligación de cotizar al sistema no había concluido, por lo que Colpensiones
obró conforme a derecho negándole el estatus de pensionado, en ese momento.
No puede dejarse de lado que, Cementos Argos S.A., consiente de la deuda por no
afiliación, accede a solicitarle a Colpensiones el cálculo actuarial a favor de Álvaro Vélez,
previo a la interposición de la demanda que convoca este proceso, esto es el 25 de abril
de 2019; requerimiento que la administradora accionada no ha atendido hasta la fecha de
contestación de la demanda; de haberlo hecho, hubiese podido liquidar el cálculo actuarial
solicitado, actualizar la historia laboral del actor y finalmente proceder al estudio del
reconocimiento del derecho pensional.
Dando aplicación a esta norma, precisa esta Sala que, estando bien negada la solicitud de
pensión de vejez de Álvaro Vélez por parte de Colpensiones con resoluciones No. Sub
309925 del 28 de noviembre de 2018, No. 2407 del 9 de enero de 2019 y SUB 37860 del
14 de febrero de 2019, por falta de densidad de semanas; dicha situación varió con el
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
nuevo hecho, al que dio lugar la solicitud de cálculo actuarial por parte de Cementos Argos
S.A., y ello hacía necesario un estudio inmediato de su procedencia e incidencia dentro de
la carpeta administrativa del actor, para lo cual, contaba por lo menos con 4 meses, a
partir de la solicitud del título pensional, para darle respuesta tanto a Cementos Argos
S.A., como al actor y no lo hizo; por lo tanto, es procedente la condena por retroactivo
pensional desde el 25 de agosto de 2019 -vencimiento de los 4 meses-. Fecha con la que
se modificará el numeral segundo de la parte resolutiva de la sentencia de primera
instancia.
Con respecto al monto de la pensión, nos remitimos al artículo 10 de la Ley 797 de 2003,
que modificó el artículo 34 de la ley 100 de 1993, que:
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
R = 65,5 – 0,5 . S
Donde S= IBL
SMLV
S= 1.169.791
828.116
S= 1.41
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
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Para el año 2019, al AFILIADO le eran exigidas 1300 semanas, sin embargo, cotizó 1.748
semanas, es decir, cotizó 448 semanas adicionales, 8 veces 50 semanas, por tanto, debe
agregársele el porcentaje del 12% (1,5% por cada 50 semanas adicionales de cotización).
Porcentaje que aplicable al IBL del afiliado de $1.169.791; al que aplicado el 76,79% que
establece la norma, nos resulta una mesada pensional por la suma de $898.326 para el
año 2019.
INTERESES MORATORIOS
En cuanto a la condena de primera instancia por intereses moratorios de que trata el art.
141 de la ley 100 de 1993, se dirá que si bien es cierto en otros asuntos similares es
criterio de esta Sala absolver por este concepto, cuando la consecución del mínimo de
semanas cotizadas se obtuvo con el título pensional de la referencia, sin embargo, no se
dará aplicación a este precedente vertical por la particular actuación de Cementos Argos
S.A., cual fue el allanamiento extraproceso y de manera previa, conminando a
Colpensiones a liquidar el cálculo actuarial para proceder a su pago, constituyéndose así
la administradora en mora tanto para la emisión como para el reconocimiento del derecho
pensional de las mesadas causadas a partir del 25 de agosto de 2019. Corolario de lo
anterior, se confirmará la condena por este concepto, modificándose el numeral tercero
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Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
Procedencia: Juzgado Laboral del Circuito de Puerto Berrío
Sentencia xxx oral
en el sentido que los mismos deben ser liquidados hasta la fecha en que se verifique el
pago del retroactivo.
COSTAS PROCESALES
Para resolver el recurso de apelación de los apoderados, conviene mencionar que, sobre
la exoneración de la condena en costas ya se ha pronunciado la Sala Laboral de la Corte
Suprema de Justicia en el Auto 7124 del 2 de diciembre de 2015, señalando que se
persigue en aquellos casos donde no se ejercite una verdadera oposición.
Revisado el plenario esta Sala encuentra que Cementos Argos S.A., no hizo una clara
oposición, pues manifestó y acreditó haber solicitado ante COLPENSIONES la liquidación
del cálculo actuarial, señalando que algunos de los aportes causados antes de la actual
constitución, pueden estar prescritos. No así Colpensiones, por lo que se mantiene la
condena en costas procesales de primera instancia a Colpensiones por este concepto y se
revoca la condena en costas a cargo de Cementos Argos S.A., a favor del demandante.
RESUELVE:
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Demandante: Alvaro Vélez Gomez
Demandado: Colpensiones y Cementos Argos
Radicado único: 05579-31-05-001-2019-00067-01
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