Elusión Tributaria

INFORME N° 061-2007-SUNAT/2B0000
 Impuesto a la Renta
inciso h) del artículo 28° del TUO
de la LIR
Establece que es renta de tercera
categoría: la derivada de la cesión de
bienes muebles cuya depreciación o
amortización admite la presente ley,
efectuada por contribuyentes
generadores de renta de tercera
categoría, a título gratuito, a precio no
determinado, o a un precio inferior al de
las costumbres de la plaza; a otros
contribuyentes generadores de rentas
de tercera categoría
Impuesto General a las Ventas: IGV
En ese sentido, el contrato de
comodato (cesión de uso de bienes
muebles a título gratuito) no califica
como "servicio" para efecto del IGV,
por carecer de onerosidad y no
encontrarse en la excepción
contemplada en el numeral 2 del
inciso c) del artículo 3º de la Ley del
IGV.
PRESTAMOS OTORGADOS A SOCIEDADES
RELACIONADA EN EL EXTERIOR

• Esquema analizado:
• Préstamos otorgados por sociedad no operativa domiciliada en Perú
(Los Inocentes) a propietaria mayoritaria residente en el extranjero
(White Necks International), los que son pagados mediante
disminución de capital en la mutuante por parte de la mutuaria,
compensando la deuda de la mutuaria con la deuda de la sociedad
por la disminución de capital, extinguiendo por ese acto ambas
obligaciones.
Situación Concreta
• Sociedad no operativa domiciliada en Perú y propietaria de sociedades operativas en Perú, parte de un grupo
transnacional, suscribe mutuos en calidad de mutuante con su propietario mayoritario residente en el extranjero
(mutuario). El referido contrato establece un plazo determinado para el pago del mutuo, así como también, intereses
a valores de mercado.
• Posteriormente, el mutuario, decide llevar a cabo una disminución de capital por un monto similar al de los mutuos
suscritos con el mutuante. La sociedad mutuante presenta resultado tributario negativo. En virtud de lo anterior, la
devolución de capital, que cumpliría los requisitos para ser un ingreso no renta, se compensa con los mutuos que la
sociedad mutuaria mantiene con la sociedad mutuante. Al respecto, se advierte que, sólo en caso de existir un
exceso, éste se pagará en dinero.
• De esta forma, mediante la compensación, el no residente se lleva el flujo proveniente de la sociedad no operativa en
Perú, extinguiéndose en el mismo acto la deuda que mantiene con esta última sociedad.
• Desde el punto de vista de la fiscalización de este esquema, es relevante determinar el modelo de negocios del grupo
transnacional en Perú, poniendo especial atención en la política de remesas al exterior que rige al grupo, ya que, si
esta estructura de financiamiento es reiterada en el tiempo, sin que exista reparto de utilidades, sino que solo flujos
al extranjero a título de préstamos, se podría estar frente a una planificación tributaria elusiva, que excedería el
derecho de opción del contribuyente. Sumado a lo anterior, también será importante analizar la estructura
patrimonial de la sociedad no operativa residente en Perú, especialmente en lo que dice relación con las pérdidas
tributarias declaradas y su origen, y a cómo se habría pagado el capital social, lo anterior tomando en consideración
sus efectos en la disminución de capital.
• En el caso particular, una vez analizados todos los elementos descritos precedentemente, el Servicio podría evaluar la
aplicación de una norma especial de control o la normativa general antielusiva, según corresponda, en tanto se
Análisis
• Contrato de Mutuo
• En nuestro caso el contrato de mutuo es un contrato por el cual una persona (Empresa Los
Inocentes SA) llamada mutuante se obliga a transferir la propiedad de una suma de dinero a
otra persona (White Necks International) llamado mutuario quien se obliga a devolver otro
tanto de la misma especie y calidad. Asimismo, el contrato de mutuo genera el derecho de
cobrar un determinado interés por el préstamo otorgado, el cual debe figurar en el contrato.

• Empresas Vinculadas
• El artículo 32° - A en su inciso f) del TUO de la LIR nos menciona que, para nuestro caso, dos
o más empresas se encuentran vinculadas cuando una de ellas participa de manera directa
o indirecta en la administración o control de capital de la otra.
• También, operara la vinculación cuando la transacción sea realizada utilizando personas
interpuestas cuyo propósito sea encubrir una transacción entre partes vinculadas.
Dividendos
• El primer párrafo del artículo 24°-A en su inciso f) del TUO de la LIR
menciona que para efectos del impuesto se entiende por dividendos y
cualquier otra forma de distribución de utilidades todo crédito hasta
el límite de las utilidades y reservas de libre disposición, que las
personas jurídicas que no sean empresas de operaciones múltiples o
empresas de arrendamiento financiero, otorguen en favor de los
socios, asociados, titulares o personas que las integran, según sea el
caso, en efectivo o en especie, con carácter general o particular,
cualquiera sea la forma dada a la operación.
Dividendos Presuntos por Prestamos a Accionistas

• Según el Informe N° 032-2017-SUNAT/5D0000 señala que la

normativa citadas líneas arriba prevé que la presunción de que todo
crédito o préstamo otorgado por las personas jurídicas en favor de
sus socios, asociados titulares o personas que las integran se
considera un dividendo o distribución de utilidades hasta el límite de
las utilidades y reservas de libre disposición, en proporción al monto
que le corresponde de acuerdo a su participación societaria; siendo el
exceso considerado como préstamo.
Reducción de Capital
• Así las cosas, una reducción de capital no solamente sirve como
remedio contra el arrastre de pérdidas de la sociedad, sino que
también puede tener como objetivo otorgar a los accionistas una
participación en los resultados positivos de la empresa, acorde al
artículo 216° numeral 2) de la LGS
• Venta de Valores Mobiliarios
• Para efectos del impuesto a la renta, el contrato de mutuos fue elaborado con la
finalidad de retirar el capital del país bajo la modalidad del préstamo por parte
de la empresa domiciliada Los Inocentes SA., evitando con ello grabar con el
impuesto a la renta de segunda categoría según el art. 24° de la LIR.
• Conclusiones
• Por lo tanto, tratándose de dicha presunción, los únicos contribuyentes del
impuesto serían los socios, a quienes se les deberá grabar con la tasa del 5% por
las utilidades percibidas según el artículo 54° de la LIR y el artículo 55° inc. e).
• En nuestro desarrollo, a pesar que la empresa Los Inocentes presenta perdida
tributaria, podemos precisar que no se trata de una reducción de capital, pues
solo está afectando a un solo accionista (White Necks International), según lo
precisa el artículo 217° de la LGS la reducción de capital afecta a todos los
accionistas.