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PROPIEDAD Y EL
PATRIMONIO
CRISTÓBAL BONACIC MIDANE
cbonacic@rbcabogados.cl
2024
CLASIFICACIÓN
I.- Clasificación Politoff y otros.
“Es todo bien, estado de cosas o unidad funcional social de carácter ideal, proveniente de
la persona o del orden social comunitario que, por estimarse valioso e indispensable para
el digno, justo y responsable desarrollo del individuo o de la colectividad en democracia
y libertad, está jurídico-penalmente protegido”
Concepto Jurídico-
Jurídico: Económico: económico o mixto:
Corresponde al Pertenecen al patrimonio Se sustenta en:
conjunto de derechos todas las posiciones de
subjetivos que no • Las cosas objeto del delito o
significación económica. Por su resultado sean valorables
necesariamente tienen tanto, “es la valorabilidad
valor económico. económicamente.
económica del objeto o el • Reconocimiento de la
Implica una total resultado del delito la que
dependencia del relación patrimonial por el
determina la protección Derecho o, como mínimo, su
concepto penal penal, con independencia de apariencia de no
respecto del civil, que la situación que se contrariedad con el
incluyendo supuestos protege tenga o no ordenamiento jurídico.
sin perjuicio reconocimiento jurídico”
económico. • (García Arán, Mercedes. El Delito de
Hurto. Tirant Lo Blanch. Valencia. 1998.
pág.17).
DELITO DE HURTO
HURTO
Este artículo tipifica de manera conjunta los delitos de hurto, robo con fuerza en las cosas y el
robo con violencia o intimidación en las personas.
El delito de hurto es una figura básica y subsidiaria en los delitos de apropiación o
apoderamiento por medios materiales.
HURTO
• “Apropiación con animo de lucro, de una cosa corporal mueble, ajena y apreciable en
dinero, sin la voluntad de su dueño, y siempre que no concurran ciertas modalidades
de violencia o intimidación en contra de las personas o de fuerza en las cosas”
–(Garrido Montt. Mario. Derecho Penal. Tomo IV. Parte Especial. Editorial Jurídica de
Chile. Año 2000. Pág. 147-148).
• “Apropiación de cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueño, efectuada con ánimo
de lucro y sin que concurran las circunstancias que la ley define como fuerza en las
cosas o violencia e intimidación en las personas”
–(Politoff, Matus y Ramírez. Lecciones de Derecho Penal Chileno. Parte Especial.
Thomson Reuters. Tomo II. Año 2015. Página 9).
• “Apropiación de cosa mueble ajena, sin la voluntad de su dueño, con ánimo de lucrarse
y sin que concurran la violencia o intimidación en las personas, ni cierta clase de fuerza
en las cosas”
–(Etcheberry, Alfredo. Derecho Penal. Parte Especial. Editorial Jurídica. Año 1997.
Pág. 295)
HURTO
ELEMENTOS TÍPICOS
a)Corporal
b)Mueble
c)Ajena
d)Con valor económico
CONDUCTA
En el derecho comparado existen distintas opciones legislativas
al momento de describir la conducta, se utiliza la expresión
“apoderarse”, “tomar” ó “quitar”.
Para que tenga lugar la apropiación en un hurto o en un robo, es necesario que la cosa aún
se encuentre bajo la esfera de custodia o resguardo de su titular.
El dueño de la cosa hurtada o robada no pierde su calidad de tal; su derecho de dominio se
mantiene incólume, de hecho, el delincuente se arroga las facultades del dueño.
La conducta consiste en la realización de cualquier forma de sustracción que implique
apoderamiento de la cosa. Lo más frecuente será la aprehensión manual de la misma, pero
nada obsta a la utilización de otras formas, tales como perros amaestrados, trampas, imanes
potentes, etc.
HURTO
La sustracción debe ir acompañada del denominado animus rem sibi habendi, animus domini o ánimo de
señor y dueño. Junto con el ánimo de lucro y con el dolo integran la parte subjetiva del tipo, que se
traduce en la intención de comportarse como dueño de la cosa sustraída.
. Apropiación, elemento típico complejo:
- Objetiva (sustracción)
- Subjetiva (ánimo de señor y dueño)
Este es el significado, para efectos del hurto y del robo, ya que en el artículo 470 N° 1 CP se utiliza el
mismo verbo rector (apropiarse), a pesar de que la cosa ajena se encuentra bajo custodia previa del
sujeto activo.
La doctrina mayoritaria en Chile, para los efectos de entender que hay sustracción, siguen la teoría
Ablatio o Desapoderamiento, en cuya virtud la sustracción, y por ende la consumación del delito de
hurto, se alcanza en el instante en que la cosa es sacada de la esfera de custodia de su legítimo tenedor.
HURTO
Otros autores, como Guillermo Oliver, siguen la denominada teoría del rompimiento y constitución de
custodia. Según esta teoría, la consumación en el hurto se produce cuando termina de romperse la
custodia anterior sobre la cosa y se constituye una nueva. Es decir, la conducta de apropiación
corresponde a “la ruptura de la custodia ajena y la constitución de una nueva custodia sobre la cosa, con ánimo
de señor y dueño” (Teoría de rompimiento y constitución de custodia). (Oliver Calderón, Guillermo.
Estructura Típica Común de los Delitos de Hurto y Robo. Revista de Derecho Pontificia Universidad
Católica de Valparaíso XXXXVI. 2011. Primer Semestre. Pág. 362)
- A juicio de Oliver, esta postura permitiría resolver aquellas situaciones en que la cosa objeto del hurto,
no obstante no ser extraída de la esfera de custodia de su titular, igualmente se habría consumado el
hurto, como por ejemplo “el sujeto que se apropia de una cosa comestible o bebestible, comiéndosela o
bebiéndosela en el mismo lugar en que se encuentra; el hurto habrá alcanzado la consumación, a pesar de que la
cosa nunca fue sacada del lugar”(Oliver Calderón, Guillermo. El Delitos contra la Propiedad. Thomson
Reuters. 2013. pág.136)
HURTO
En Chile no se castiga el denominado hurto de uso, el cual puede ser conceptualizado como apoderarse
de una cosa sin ánimo de señor y dueño, para usarla y luego restituirla a su propietario.
Sólo podría tener cabida esta figura si el tipo describiera el comportamiento como apoderarse, sustraer
o tomar, pero no es el caso.
Además, la pena en el delito de hurto no depende del valor del uso de la cosa, ni del perjuicio causado
al sujeto pasivo, así como tampoco del provecho efectivo alcanzado por el autor, sino del valor de la
cosa hurtada (artículo 446 CP.).
HURTO
Algunos países sancionan expresamente el hurto de uso: Código Penal boliviano (art. 328), Código
Penal colombiano (art. 242 N°1), Código Penal Costarricense (art. 211), Código Penal mexicano (art.
380), Código Penal peruano (art. 187), etc.
Tampoco se sanciona en Chile el robo de uso, sin perjuicio de los delitos a que den lugar el ejercicio de
violencia o intimidación en las personas o el empleo de fuerza en las cosas.
Un sector de la doctrina lo niega, argumentando que la violencia, la intimidación y la fuerza son
reveladoras del animus rem sibi habendi (Labatut Glena).
Otros autores (Oliver), señalan que es perfectamente posible que el apoderamiento o la sustracción
tenga lugar sin ánimo de señor y dueño, a pesar de que se ejerza violencia, intimidación o fuerza.
HURTO
• Es necesario que el uso sea inmediatamente posterior a la sustracción (que la cosa sustraída no sea
guardada para una ocasión futura).
• Que el uso sea sólo temporal (que la cosa se utilice por un breve tiempo) que no implique la
destrucción de la cosa (de lo contrario, habría un delito de daños).
• Después del uso la cosa sea inmediatamente devuelta a su titular (que la cosa usada no sea guardada
para utilizarla nuevamente).
En algunas legislaciones que tipifican el hurto de uso, como el Código Penal español, exigen
expresamente que la cosa sea devuelta en un breve plazo. El artículo 244 de dicho cuerpo legal, que
tipifica el robo y hurto de uso de vehículos, exige que la cosa sea restituida dentro de un plazo de
cuarenta y ocho horas, vencido el cual el hecho es castigado como hurto o robo.
HURTO
Usar indebidamente una cosa ajena que ya se poseía, conducta que, al parecer, corresponde al sentido
que tenía el llamado furtum usus, referencia a este comportamiento “hurto por exceso de uso”, “por abuso
de uso”, “de uso ilegitimo”, “no autorizado”, o “usurpación de uso”. Esta clase de conducta constituye en
Chile una modalidad del delito de apropiación indebida, previsto en el articulo 470 N° 1 CP.
El Código Penal chileno exige que la apropiación tenga lugar “sin la voluntad de su dueño” (artículo 432),
“contra la voluntad de su dueño” (epígrafe párrafo primero).
Discordancia, en el primer caso, no es necesario que el dueño se entere de la acción que pretende
realizar el sujeto activo. En el segundo, sí lo es, ya que sólo así puede manifestar una voluntad
contraria.
La razón de la discordancia es histórica:
Sesión N° 92 de la Comisión Redactora del Código Penal.
Redacción original “contra la voluntad”, luego se sustituyó por la expresión “sin la voluntad de su dueño”,
porque con la redacción anterior podrían no comprenderse los casos de hurtos hechos sin noticia del
dueño de la cosa hurtada. Lo que la ley pretende es sancionar la apropiación de cosa ajena efectuada
sin la voluntad de su dueño, haya tenido éste noticia del hecho o no.
HURTO
Se discute si la apropiación de la cosa ajena que se realiza con la voluntad de su dueño no es punible
por faltar la antijuricidad del comportamiento, o por faltar la tipicidad de la conducta.
Se trata de una hipótesis de atipicidad, dado que el legislador ha incorporado dentro del tipo penal la
exigencia de que se obre sin la voluntad del dueño, el comportamiento amparado por el
consentimiento no puede ser considerado típico.
Discusión acerca del alcance que debe atribuirse a la expresión “dueño”.
Algunos afirman que debe ser en sentido estricto. Otros más amplio, comprensivo también del mero
tenedor.
Para resolver lo anterior, debe examinarse las consecuencias a que conducen una y otra opinión, en las
hipótesis de consentimiento antagónico. Esta denominación se refiere a los casos en que un tercero se
apropia de la cosa que está en manos de un mero tenedor con la voluntad de éste, pero no del dueño, o
con la voluntad del propietario, pero no con la del mero tenedor.
HURTO
1.- No existe voluntad del propietario, ni tampoco del mero tenedor. El resultado típico se cumple.
2.- Hay voluntad tanto del propietario como del mero tenedor. La exigencia típica no se satisface.
3.- No existe voluntad del propietario, pero sí del mero tenedor. La solución dependerá del alcance de la
expresión “dueño”.
3.1.- Sentido lato. No hay hurto.
3.2.- Alcance restringido. Si hay hurto.
4.- Hay voluntad del propietario pero no del mero tenedor.
4.1.- Alcance amplio, habría hurto.
4.2.-- Alcance restringido, no podría haber hurto.
Solución: el consentimiento debe ser dado por quien se encuentra custodiando la cosa objeto material.
HURTO
En consecuencia, la expresión “dueño”, debe ser en forma amplia, comprensiva también del mero
tenedor de la cosa que se sustrae.
La ausencia de voluntad del dueño, en sentido amplio, no debe estar referida al aspecto material de la
salida de la cosa de la esfera de custodia de su titular, sino a su aspecto jurídico. Si acepta sólo la
entrega de la cosa, no está consintiendo realmente en su apropiación.
Para que el consentimiento del dueño de la cosa pueda convertir en atípica la apropiación de ésta por
un tercero, debe cumplir ciertos requisitos:
1.- Temporalidad. El consentimiento debe existir antes de la apropiación.
- Un sector de la doctrina sostiene también durante ésta.
- Otros sector distingue que si se ha dado principio de ejecución, con el consentimiento del dueño no
hay hurto consumado, sólo en grado de tentativa.
HURTO
2.- Validez. El consentimiento debe emanar de una persona con capacidad para ello y estar exento de
vicios.
3.- Capacidad. Un sector plantea que no es posible considerar capaces a los dementes y a los menores
de edad. Otro sector, señala que este requisito debe analizarse caso a caso, no siendo imprescindible la
aplicación de las normas civiles. Si bien es cierto que, en general, los menores de edad y los dementes
no tienen capacidad para disponer de sus bienes; a veces, en la vida diaria, se les reconoce dicha
capacidad.
En suma no pueden darse reglas absolutas en esta materia.
HURTO
El consentimiento debe estar exento de vicios. Si está viciado no hay hurto, pero puede ser sancionado
a otro título. Ej. Si el consentimiento se obtiene mediante engaño, habrá estafa.
b) Presencia de ánimo de lucro.
El artículo 432 CP exige que quien se apropie de la cosa objeto lo haga con ánimo de lucro, que consiste
en una especial motivación que debe estar presente en el agente al momento de realizar la conducta,
con independencia de que efectivamente llegue a conseguir su propósito de lucrar.
Algunos afirman que consiste en la intención de lograr una ventaja de índole exclusivamente
patrimonial. Otros sostienen que consiste en el propósito de obtener un provecho o utilidad
cualquiera.
La voz “lucro” parece sugerir la idea de un beneficio económico, lo que podría dar pie para optar por
la interpretación restrictiva.
HURTO
Quienes postulan una interpretación extensiva argumentan que un concepto restringido de ánimo de
lucro conduciría a que sólo podrían cometer hurto o robo quienes sustrajeran la cosa para venderla,
arrendarla o explotarla en forma semejante, lo que parece no corresponder a la voluntad de la ley,
porque dejaría fuera del precepto muchos casos en que el sujeto simplemente se queda con la cosa
sustraída para usarla.
En todo caso, es exigible que el provecho buscado sea apreciable pecuniariamente, ya que de lo
contrario no sería posible distinguir esta figura del comportamiento consistente en sustraer la cosa
para destruirla, hipótesis que configurara el delito de daños.
Se discute si existe o no una relación lógica entre el ánimo de lucro y el ánimo de señor o dueño.
Algunos señalan que media una relación de género a especie, siendo el ánimo de lucro el género y el
ánimo de señor y dueño la especie (elemento psicológico de la apropiación).
HURTO
Otros sostienen que no existe dicha relación y que puede haber ánimo de apropiación sin ánimo de
lucro, y también ánimo de lucro sin ánimo de apropiación.
En consecuencia, no se verificaría el hurto si la cosa es apropiada para alcanzar un fin distinto de la
obtención de una ventaja pecuniariamente apreciable, como por ejemplo, sólo para esconderla.
Cuestión debatida:
Es posible la concurrencia conjunta del ánimo de lucro y del ánimo de hacerse pago con la cosa
perteneciente al deudor. Un sector mayoritario, plantea que no existe en su actuar ánimo de lucro,
porque por una parte su patrimonio no aumenta, al recuperar lo que le pertenece, y por la otra, el
patrimonio del deudor no disminuye, al quedar pagada su deuda, por lo que no se comete hurto ni
robo.
HURTO
Otro sector sostiene que la presencia del ánimo de lucro es compatible con la del ánimo de hacerse
pago (Jorge Mera, Miguel Soto)
Una interpretación sistemática, que tome en cuenta lo que prevé el artículo 494 N° 20 CP, que sanciona
con pena de falta (multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales) al que con violencia se
apoderare de una cosa perteneciente a su deudor para hacerse pago de ella, fuerza a concluir que no es
voluntad de la ley castigar como hurto o robo la conducta señalada.
El legislador considera este comportamiento como falta si media violencia, de suerte que es absurdo
imponer una pena más grave y calificar el hecho como hurto cuando no existe tal violencia.
HURTO
OBJETO MATERIAL
“Es la persona o cosa sobre la que recae materialmente la acción”(Náquira, ob., cit., pág. 147)
1.- Cosa Corporal.
Atendido el hecho de que la conducta típica consiste en apoderarse de una cosa mediante su
sustracción, no puede ser incorporal. Por su propia naturaleza, los derechos reales o personales no
pueden ser sustraídos de una esfera de custodia o resguardo. El objeto material del delito es una cosa
corporal.
Sin embargo, la doctrina nacional suele señalar que el concepto civil de cosa corporal no resulta
aplicable en esta materia, porque existen ciertas cosas que a pesar de que tienen un ser real y pueden
ser percibidas por los sentidos, no se las considera como un posible objeto material, ya que no pueden
ser aprehendidas y desplazadas de un lugar a otro, como por ejemplo el sonido, la luz, el calor, el frío,
las energías.
HURTO
Para efectos del hurto y del robo, debe entenderse por cosa mueble cualquier objeto corporal que
pueda moverse de un lugar a otro. Se trata, por ende, de un concepto más amplio que el civil.
En todo caso, debe tenerse presente que existen cosas que a pesar de ser muebles conforme al concepto
señalado, no pueden ser objeto material del hurto ni del robo. Se trata de las aguas que se encuentran
en cauces o depósitos naturales o artificiales, ya que ellas pueden ser objeto material de otro delito:
usurpación (artículos 459 a 461 CP). Pero si se encuentran envasadas, pueden ser objeto de hurto o
robo.
HURTO
Las cosas abandonadas no deben ser confundidas con las cosas extraviadas o perdidas, que sí son
ajenas y cuya apropiación puede dar lugar al delito de hurto de hallazgo. También son ajenos los
bienes nacionales de uso público.
HURTO
Un punto especialmente discutido, es el relativo a la posibilidad de apreciar este delito cuando quien
realiza la acción es un copropietario. Hipótesis del comunero que se apodera de la cosa común que está
en manos de otro comunero. Algunos sostienen que no puede apreciarse un hurto o un robo, porque
mientras se tiene una cosa proindiviso no se puede hablar de cosa ajena en sentido estricto.
Otros afirman que se configura el delito, se trataría de una cosa parcialmente ajena. El hurto entre
comuneros es admisible y puede ser sancionado. Se está apropiando de algo ajeno: aquella parte del
bien común a que no tiene derecho y que es extraña a su patrimonio. Esta parte es tan ajena como
cualquier otra cosa de la que no sea comunero.
HURTO
La circunstancia de que tales objetos estén en un sepulcro no permite sostener que hayan sido
abandonados para que cualquier persona se los pueda apropiar, sino sólo que se encuentran en una
esfera de custodia, dentro de la cual se requiere que permanezcan siempre. No impide esta conclusión
la existencia del artículo 321 CP., que sanciona al que violare los sepulcros o sepulturas practicando
cualquier acto que tienda directamente a faltar el respeto debido a la memoria de los muertos, porque
el fin de esta disposición no es proteger la propiedad, sino los sentimientos de piedad por los difuntos,
especialmente los de sus familiares y seres queridos.
A veces ciertas cosas carecen de valor económico o éste es prácticamente inexistente para la
generalidad de las personas, pero sí lo tienen, dentro de un círculo más o menos amplio de gente.
El valor económico de los documentos de pago (papel) está constituido por la cantidad de dinero que
en ellos aparezca al momento de la sustracción, que es adquirido por el sujeto junto con la apropiación
del documento, por ejemplo el cheque al portador.
Pero si el cheque que se apropia el agente se encuentra con todas sus menciones en blanco, el hurto es
de una cosa que sólo vale el costo del papel. Para poder usarlo en la adquisición de bienes o servicios o
en su cobro necesita llenar sus menciones, lo que puede configurar un delito de estafa.
En síntesis, en palabras de Garrido Montt, “lo decisivo[…] en estos casos, es si el valor que representa el
titulo es o no adquirido por el delincuente conjuntamente con su apoderamiento”.
HURTO
Como cualquier otro elemento del delito, la apreciación pecuniaria debe ser acreditada en el proceso.
El valor que la cosa tenía cuando fue apropiada, no el que tiene cuando la investigación se lleva a cabo.
En relación a la forma de determinar el precio de la cosa hurtada, podemos hacer referencia al artículo
390 inciso 4° Código Procesal Penal que indica lo siguiente:
“Si la falta contemplada en el artículo 494 bis del Código Penal se cometiere en un establecimiento de comercio,
para la determinación del valor de las cosas hurtadas se considerará el precio de venta, salvo que los antecedentes
que se reúnan permitan formarse convicción diferente”.
La última parte del inciso transcrito permite prescindir del precio de venta de la cosa, precisamente,
cuando éste difiere del valor de mercado.
HURTO
El artículo 215 del Decreto con Fuerza de Ley N°4, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado
del Decreto con Fuerza de Ley N°1 de 2006, del Ministerio de Economía, Fomento y Reconstrucción,
dispone:
“El que sustrajere energía eléctrica, directa o indirectamente mediante conexiones clandestinas o fraudulentas,
incurrirá en las penas señaladas en el artículo 446 del Código Penal. En los casos de reiteración, se procederá en
conformidad a lo prevenido en el artículo 451 del Código”.
Temas a discutir: ¿Era necesaria la creación de un tipo penal especial para sancionar la apropiación de
energía? ¿No era posible encuadrar dicha figura en la hipótesis del hurto común previsto en el artículo 432
y sancionado en el artículo 446 del Código Penal?
HURTO
Artículo 255.- “Será castigado con la pena de multa de tres a 12 meses el que cometiere defraudación por valor
superior de 400 euros, utilizando energía eléctrica, gas, agua, telecomunicaciones u otro elemento, energía o fluidos
ajenos, por alguno de los medios siguientes: