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OBLIGACIONES Y CONTRATOS
MERCANTILES. CONTRATOS DE TRANSMISIÓN.
1. Especialidades de las obligaciones y contratos
mercantiles. La representación en Derecho
mercantil. Nuevas modalidades de contratación: la
contratación electrónica y los “smart contracts”.- 2.
La compraventa mercantil. Régimen de ventas al
consumo. Las compraventas internacionales.
Compraventas mercantiles especiales.- 3. Contrato
de suministro.- 4. Contrato estimatorio.- 5.
Transferencia de créditos no endosables.- 6. Permuta
mercantil. Nuevas modalidades de permuta.
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I. Especialidades mercantiles en materia de obligaciones y contratos. A) Tendencia actual a
la unificación del derecho de obligaciones y contratos. B) Las condiciones generales de la
contratación.
Se produce así una forma de contratar que si bien puede ofrecer las ventajas de la
rapidez en la contratación para una de las partes, contribuyendo a racionalizar la actividad
económica, su utilización puede determinar importantes abusos en perjuicio de la otra parte.
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2 son en el sentido indicado los problemas fundamentales que plantean las
condiciones generales de la contratación:
B) El de establecer los sistemas de control aptos para evitar los abusos. Por lo que afecta al
establecimiento de sistemas de control para evitar abusos, cabe señalar que dada la
naturaleza contractual de las condiciones, y la forma especial de producirse el
consentimiento en los contratos que las utilizan (por la simple adhesión de uno de los
contratantes), es fundamental garantizar el justo equilibrio de los intereses de ambas
partes.
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2. Un control de interpretación, a través del cual se consagra el principio “CONTRA
PROFERENTEM”, es decir; la interpretación NO puede favorecer los intereses de la parte que
impone las condiciones generales.
3. Un control de contenido que es el más importante, si se tiene en cuenta que puede suceder
que aún conocidas y formalmente aceptadas las condiciones, EL CONTRATANTE MÁS DÉBIL
NO HAYA SIDO SUFICIENTEMENTE LIBRE PARA CONTRATAR SI QUIERE OBTENER LOS
PRODUCTOS OFRECIDOS. De esta manera a través del control de contenido de lo que se trata
es de que puedan ser declaradas ineficaces, no obstante su aceptación: aquellas cláusulas
que sin ser necesariamente contrarias a normas imperativas resulten abusivas de acuerdo con
la función propia del contrato o sean sospechosas de abuso, o aquellas otras que causan un
perjuicio desproporcionado a la parte más débil.
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El concepto de condiciones generales aparece recogido en la Ley .
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Es esto lo que viene a justificar que desde un punto de vista subjetivo:
1. La presente Ley será de aplicación a los contratos que contengan condiciones generales
celebrados entre un profesional -predisponente- y cualquier persona física o jurídica –
adherente-.
2. A los efectos de esta Ley se entiende por profesional a toda persona física o jurídica que
actúe dentro del marco de su actividad profesional o empresarial, ya sea pública o privada.
3. El adherente podrá ser también un profesional, sin necesidad de que actúe en el marco de
su actividad.
La Ley pueda aplicarse aunque aquel que las oferta no sea un empresario
mercantil, sino cualquier persona jurídica, pública o privada, que actúa en el marco de una
actividad profesional; así mismo el que se adhiere no tiene por qué ser consumidor, si no
que también puede ser un profesional que actúa como tal, ya que en la práctica es
fundamental la protección de los pequeños empresarios frente al uso abusivo de las
condiciones generales.
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Desde un punto de vista objetivo se justifica, por otro lado que queden EXCLUIDOS
de la aplicación de la ley determinados contratos:
Por lo que toca al régimen de control de las condiciones generales, la ley ha previsto,
un control de incorporación al contrato exigiendo que para que realmente obliguen al
adherente, las condiciones generales tienen que haber sido aceptadas contando con su
conocimiento y comprensión.
Para ello exige que se haya informado expresamente al adherente sobre las
condiciones y que se le haga entrega de un ejemplar de las mismas, debiendo ajustarse las
cláusulas a CRITERIOS DE TRANSPARENCIA, CLARIDAD, CONCRECIÓN Y SENCILLEZ.
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Si el contrato no debe formalizarse por escrito bastara con que las condiciones se
anuncien en sitio visible dentro del lugar en el que haya de celebrarse el negocio, o se
garantice de cualquier forma al adquiriente la posibilidad de conocer su existencia y
contenido.
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Por condiciones abusivas entendemos aquellas “que producen un desequilibro
importante entre las prestaciones derivadas del contrato, de manera que uno de los
contratantes obtiene una posición de ventaja a costa o en detrimento del otro, en contra de
las exigencias de la buena fe”.
Debe advertirse, por otra parte, que tanto la NO incorporación de las condiciones
generales al contrato como su nulidad podrán ser instadas por el adherente, generándose
los efectos propios del PRINCIPIO DE CONSERVACIÓN DEL NEGOCIO: de suerte que la
declaración de no incorporación o de nulidad, no determinarán la ineficacia total del
contrato, si éste puede subsistir sin las cláusulas impugnadas.
Se presume tal poder si actúan con notoriedad y sin oposición del empresario.
Responden por los perjuicios que causen por malicia, negligencia o desobediencia de las
instrucciones recibidas.
Los limites que los poderes tengan no serán oponibles a terceros, salvo que estos tengan
conocimiento de los mismos.
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El factor o gerente.
Un empresario puede tener múltiples factores, que pueden tener relación jerárquica
entre ellos.
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Puede actuar en nombre propio o en el de su empresario. Si actúa en nombre propio, el
tercero podrá actuar tanto contra el factor como contra el empresario.
Dependientes:
Tienen facultades de representación limitadas para alguna actividad en especial dentro del
objeto del negocio del empresario.
Mancebos:
Son los auxiliares del empresario para una operación concreta o para un tipo de
operaciones de las que integran el objeto de su empresa.
Se trata de una terminología obsoleta, los mancebos son los actuales dependientes.
Son auxiliares estables que desarrollan fuera del establecimiento labores de promoción y
en ocasiones contratan en nombre del empresario.
Aquellos que tienen facultad para contratar, tienen facultades limitadas de representación
(de contratación).
Puede actuar por cuenta de uno o varios empresarios, sin asumir los riesgos de las
operaciones concertadas o promovidas.
Sus obligaciones, pueden ser muy variadas. Dependen de aquello que se haya acordado
por contrato. Desde tramitar pedidos, a la entrega y cobro de mercancías.
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“SMART CONTRACTS”.
Hasta ahora los contratos han sido documentos verbales o documentos escritos,
sujetos a las leyes y jurisdicciones territoriales. Un contrato inteligente es capaz de ejecutarse
y hacerse cumplir por sí mismo, de manera autónoma y automática, sin intermediarios ni
mediadores. Los “smart contracts” se tratan de “scripts” (códigos informáticos) escritos con
lenguajes de programación, siendo los términos del contrato sentencias y comandos en el
código en el que están escritos. Están basados en la tecnología de los BLOCKCHAINS.
Un “smart contract” puede ser creado y usado por personas físicas y/o jurídicas,
pero también por máquinas u otros programas que funcionan de manera autónoma. Un
“smart contract” tiene validez, sin depender de autoridades, debido a su naturaleza ya que
es un código visible por todos y no se puede cambiar.
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2. LA COMPRAVENTA MERCANTIL. RÉGIMEN DE VENTAS AL CONSUMO. LAS
COMPRAVENTAS INTERNACIONALES. COMPRAVENTAS MERCANTILES ESPECIALES.
Concepto.
Se trata de un contrato que viene regulado tanto en el Código Civil como en el Código de
Comercio.
Código Civil: El contrato por el que uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa
determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente.
Código de Comercio: se limita a describir las condiciones que han de concurrir para que sea
mercantil.
1º Un elemento objetivo, debe tener por objeto la compraventa de cosas muebles. Sin
embargo también se considera que la venta de inmuebles puede tener carácter mercantil.
2º Un elemento intencional, consiste en la intención de revender lo adquirido a fin de
obtener una ganancia.
Existe sobre esta intención una presunción, es posible presumir que se actúa con propósito
de reventa cuando quien compra es un empresario y lo adquirido se inscribe dentro del tráfico
de su empresa.
En realidad, lo importante, no es que las partes sean empresarios, sino que la operación se
integre en una operación de carácter especulativo.
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COMPRAVENTAS NO MERCANTILES.
1. Las ventas realizadas por los propietarios y los labradores o ganaderos de los frutos o
productos de sus cosechas o ganados, o de las especies en que se les paguen las rentas.
2. Las ventas que efectúen los artesanos en sus talleres de los objetos fabricados o
construidos por ellos.
3. La reventa efectuada por cualquier persona no comerciante del resto de acopios que hizo
para su propio consumo.
1º Entregar la cosa.
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Condiciones aplicables a la entrega.
Objeto; la cosa pactada, con exactitud tanto respecto a la cantidad como a la calidad. El
comprador puede admitir entrega parcial y exigir su entrega íntegra posteriormente o por el
contrario puede optar por rescindir el contrato. Puede tratarse de cosas genéricas o
especificas, en el caso de las genéricas habrá de hacerse el pesaje, medición, especificación,
etc.
Lugar; la entrega deberá realizarse en el lugar acordado, o allí donde se encuentre la cosa al
celebrarse el contrato.
2º Saneamiento
Se da cuando la cosa tiene unos defectos que la hacen impropia para el uso a que se destina,
o incluso si aquellos defectos disminuyen tal uso de modo que, de conocerlos, el comprador
hubiese dado menos precio por ellos.
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Estos deben ser ocultos, teniendo esta consideración los que estuvieran a la vista o
sean manifiestos, tampoco se considera que se dan estos vicios cuando el comprador por
razón de su profesión u oficio deba conocerlos fácilmente.
1º Pagar el precio
El pago del precio se hará de acuerdo a lo convenido por las partes, si bien es
necesario aclarar que salvo acuerdo entre las partes, el precio habrá de pagarse en el
momento que el vendedor pone a disposición del comprador las cosas objeto del contrato,
siempre que el comprador se de por satisfecho, o bien se hayan depositado judicialmente al
negarse el comprador a recibirlas.
El comprador esta obligado a recibir la cosa y debe colaborar con el vendedor para
que la cosa vendida pase a su poder, una vez que el vendedor hace lo necesario para que la
cosas pasen a su poder.
En caso de negativa del comprador, bien por rehusar sin justa causa el recibo de la
mercancía, o bien por demorarse en hacerse cargo de las mercancías, el vendedor podrá
optar, entre:
Rescindir el contrato, en el caso de que no medie justa causa para negarse a recibir las
cosas por el comprador.
Cumplir el contrato, lo que podrá exigir en cualquiera de las situaciones. En caso de que
opte por el cumplimiento debe solicitar que se constituya un deposito judicial. Los gastos
serán por cuenta del responsable.
La cosa vendida una vez celebrado el contrato puede destruirse o sufrir deterioro,
de manera fortuita o por causas de las que no sea responsable el vendedor, de tal manera que
incluso puede no llegar al comprador (por ejemplo porque no pueda importarse y se quede
en la aduana)
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En estos casos, se trata de saber a partir de que momento el COMPRADOR será
deudor, y estará obligado al pago del precio, aunque no reciba ningún beneficio del
contrato. Por el contrario, si el riesgo recae sobre el VENDEDOR, este no entregara la cosa y
pierde el derecho al precio, de forma que si ha recibido parte tendrá que devolverlo al
comprador.
Si se trata de compraventa de cosa determinada, el riesgo es del vendedor hasta que esta
se pone a disposición del comprador , a partir de ese momento se transmite el riesgo al
comprador.
Que no sea apto para los usos a los que ORDINARIAMENTE se destinen los bienes del
mismo tipo.
Que no sea apto para cualquier USO ESPECIAL requerido por el consumidor, cuando lo
haya puesto en conocimiento del vendedor en el momento de la celebración del contrato;
siempre que éste haya admitido que el bien es apto para dicho uso.
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Reglas generales de interpretación:
Las normas son aplicables a contratos entre partes con establecimientos en estados
adheridos a la convención.
Sera también aplicable cuando las normas de Derecho Internacional Privado prevean la
aplicación de la ley de un estado adherido a la convención.
Hay 11 INCOTERMS.
Se trata de ventas en las que, aun realizándose la entrega del objeto vendido por el
vendedor, el pago del precio por el comprador queda diferido por fracciones generalmente
iguales y periódicas. Para evitar el riesgo que supone la posible insolvencia de los
compradores se han utilizado distintas cláusulas como el pacto de reserva de la propiedad.
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Se excluyen de la ley:
Las compraventas a plazos de bienes que con o sin ulterior manipulación se destinen a la
reventa al público y los préstamos cuya finalidad sea la de financiar esas operaciones.
Los préstamos y ventas garantizados con hipoteca o prenda sin desplazamiento sobre los
bienes objeto del contrato.
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Las normas reguladoras de este tipo de ventas muestran una mayor preocupación por la
protección del comprador.
Son:
Las que regulan la llamada facultad de desistimiento del contrato, sometido a un régimen
especial, pero sin necesidad de que se alegue causa alguna.
Las que prevén el pago anticipado total o parcial del precio aplazado sin que se le puedan
exigir los intereses no devengados.
Las normas que regulan el incumplimiento del comprador y que pretenden armonizar el
justo equilibrio de los intereses en juego.
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En este último caso las partes deberán restituirse recíprocamente las prestaciones
realizadas, pero el vendedor puede deducir el 10% del importe de los plazos pagados en
concepto de indemnización por la tenencia de la cosa por el comprador, y una cantidad igual
al desembolso inicial, si existiere, como depreciación de la cosa vendida, todo ello sin
perjuicio de la indemnización que proceda por el deterioro del objeto vendido.
3. EL CONTRATO DE SUMINISTRO.
El precio puede estar fijado o establecerse los criterios para su posterior fijación.
Este contrato puede concertarse por un determinado plazo o con una duración indefinida.
4. EL CONTRATO ESTIMATORIO.
Por medio de este contrato una persona (tradens) entrega a otra (consignatario o
accipiens) una cosa con el encargo de venderla, debiendo procurar esa venta durante el
tiempo pactado, devolviendo el precio estimado de las mercancías vendidas y restituyendo
las no vendidas.
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No se incluye en el ámbito de este contrato la prestación de servicios. El “consignatario o
accipiens” deberá entregar a la finalización del plazo el precio señalado o restituir la cosa. Con
respecto a la devolución puede ser toda la mercancía o la no vendida, en caso de destrucción
por causa fortuita, el consignatario deberá pagar su precio.
Art. 348. "El cedente responderá de la legitimidad del crédito y de la personalidad con que hizo
la cesión; pero no de la solvencia del deudor, a no mediar pacto expreso que así lo declare."
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6. LA PERMUTA MERCANTIL. NUEVAS MODALIDADES DE PERMUTA.