Historia y Derecho

Historia del Derecho

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 Objetivo

 Tomar conciencia de la historicidad

del derecho, en tanto fenómeno
humano.

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 La Historia del Derecho:
Concepto, importancia y orígenes
Introducción
Definiciones de Derecho. ¿Qué es la Historia? Noción. La Historia del
Derecho
1. Utilidad del estudio histórico 2. Historia e historiografía 3. La
periodización: ventajas e inconvenientes 4. Concepto e importancia de
la Historia del derecho. La historicidad del derecho 5. Necesidad del
estudio histórico del derecho 6. La naturaleza “dual” de la historia del
derecho 7. Breve panorama de la filosofía de la historia, en referencia a
la evolución jurídica 8. Historia del derecho y Derecho comparado 9.
Síntesis. 10. Conclusión
Actividades a desarrollar
Bibliografía

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 Preguntas y necesarias respuestas
• ¿Qué es la historia?
• ¿Qué es el derecho?
• La historicidad del derecho
• ¿Qué es la Historia del Derecho?
• Importancia de la Historia del Derecho.
• Fuentes de la Historia del Derecho.
• Periodificación de la Historia del Derecho.

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 ¿QUÉ ES LA HISTORIA?

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 El hombre, para satisfacer sus necesidades sociales y su ansia de
progreso ha creado, a través de los siglos, un acervo cultural por el cual
nosotros hemos recibido una “experiencia histórica” que debemos
aprovechar.

Marco Tulio Cicerón (106 a.C. – 43 a.C.): “La historia es la maestra de la

vida”.

Henri Marrou (1904 – 1977): “La historia es el conocimiento del pasado

humano”.

La historia nos enseña a reincidir en el camino correcto seguido por

nuestros antecesores, así como a no repetir los errores en que éstos han
incurrido, abriéndonos así un camino más seguro y fácil de recorrer en el
futuro.

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 ¿QUÉ ES EL DERECHO?

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 Orden normativo que busca regular la vida social,
permitiendo la vida organizada y la coexistencia
pacífica.

Su característica esencial es la fuerza vinculante

establecida por la naturaleza de las cosas (derecho
natural) o por el mismo hombre (derecho positivo).

Debe inspirarse en los principios de justicia y equidad;

sin ellos, la organización de la vida común se
dificultaría.

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 La historicidad del
derecho

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 DERECHO HISTORIA
• Estabilidad • Mutación

La vida jurídica, al ser un fenómeno humano, está impregnada de historicismo. La

historia es una constante creación, y el derecho, al tener una finalidad de estabilidad
(sin negar su naturaleza dinámica), no puede dejar de trabajar con los materiales
suministrados por el pasado.

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 El Derecho, incluso en su más modesta faceta legislativa, es un
artefacto cultural, representando un depósito moral de la
sociedad, que es su materia prima tal como es y tal como
quieren modificarla. Así, el científico social haría mal en ignorar
la estructura jurídica de las instituciones y procesos a través de
los cuales la sociedad y el Estado han operado históricamente.
Pero también se haría mal en trasladar automáticamente el
precepto legal a la práctica social.

José de la Riva-Agüero y Osma (1883 – 1944): “Si apreciáramos el Perú

por la lectura de sus abigarradas colecciones de leyes, desde las
constitucionales hasta las administrativas, concebiríamos una idea
confusísima e inexactísima de su estado”.

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 ¿QUÉ ES LA HISTORIA
DEL DERECHO?
(Prof. Ricardo Marcelo Fonseca)

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 «La historia del derecho puede ser definida
de dos modos distintos, de acuerdo con el
doble sentido que la propia palabra
‘historia’ encierra. De un lado, la historia
del derecho es la rama del saber que se
ocupa del pasado jurídico (como en la
expresión “la historia del derecho aborda
prioritariamente el período moderno”). Por
otro lado, la historia del derecho es el
objeto de ese mismo saber, aquello que
está siendo estudiado (como por ejemplo
en la expresión “la historia del derecho
demuestra que la aparición de la propiedad
fue un proceso discontinuo y complejo”)».

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 • La historia del derecho se define
en función de su objeto, es decir,
estudiar el origen y la evolución
del derecho a través del tiempo
en base a la idea de proceso,
continuidad y movimiento,
buscando relacionarlo con el
presente y aún con el futuro.
• Por consiguiente, la historia del
derecho es la disciplina que
estudia el desarrollo del derecho
dentro de una coordenada
temporal previamente fijada.

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 Delimitación
Material: historia de lo jurídico y
no de lo extrajurídico.

Espacial: en relación con el

espacio nacional, continental o
universal.

Temporal: límites de la historia del

derecho en el tiempo.

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 IMPORTANCIA DE LA
HISTORIA DEL
DERECHO
(Dr. Carlos Ramos Núñez)

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 Un abogado y hasta un jurista del Derecho
positivo podría sorprenderse de la creciente
importancia, no diré académica (que la
tienen y bastante), sino profesional de la
historia del Derecho. ¿Qué es lo que
ocurre? ¿Acaso los casos judiciales,
administrativos y arbitrales se historizan;
esto es se vuelven dependientes de la
historia?
Quizás lo que ocurre se explique por la
fugacidad normativa: las leyes duran muy
poco tiempo. De este modo, acaban cada
vez más reglas jurídicas aparentemente en
el baúl de los recuerdos, pero no.

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 En realidad, muchas normas nuevas repiten a las antiguas o solo se cambian
detalles. El historiador del Derecho tiene entonces ante sí un enorme campo
de estudio y en un espectro inmenso de disciplinas jurídicas como también de
ideas, experiencias sociales y representaciones culturales que transitan desde
el Derecho Público hasta el Derecho privado y otros claro oscuros
intermedios.
Entre el historiador del Derecho y el abogado, ya sea individual o que forme
parte de un bufete puede establecer una interesante y fecunda relación
profesional. La mirada histórico - jurídica ilumina con provecho el análisis de
normas e instituciones: establece nexos entre lo contemporáneo y las
tradiciones jurídicas; dinamiza al Derecho comparado; permite conocer los
principios generales que subyacen a la normativa. En realidad, no solo el
abogado puede servirse de esta contribución sino también el juez y los
árbitros. Creo que su utilidad práctica, profesional y técnica, es un buen
motivo (quien saber si superior o por lo menos equivalente en el plano
formativo y humanista) para que la disciplina (la historia del Derecho) tenga
el carácter de obligatorio, como ocurre en muchas universidades, en la
educación superior.

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 FUENTES DE LA
HISTORIA DEL
DERECHO

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 La concepción racionalista del siglo XVII consideraba que
las fuentes de la historia jurídica hacen referencia exclusiva
a la ley.

Sin embargo, la tradición jurídica anglosajona del siglo

XVIII, añadió conceptos como la inmemorial custom y
las sentencias judiciales.

Por otro lado, en el siglo XIX, la Escuela Histórica alemana

sostuvo la necesidad de enlazar el mundo jurídico con el
volksgeist, incluyendo así fuentes históricas indirectas.

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 Clasificación Prof. Jorge Witker
Literatura
jurídica
Mediatas
Repertorios
legislativos
Ciencias Políticas,
Costumbre Historia,
jurídica Economía
Fuentes Mediatas
directas
Filosofía, Moral,
Legislación Religión
Fuentes
indirectas
Jurisprudencia Conducta

Inmediatas Inmediatas
Terminología
jurídica Costumbres

Registros y
formularios

Expresiones
de autoridad

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 PERIODIFICACIÓN DE
LA HISTORIA DEL
DERECHO

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 • La historia es un todo continuo y fluido, cuya periodificación es en
principio, convencional y artificiosa: la humanidad no cambia en una
fecha fija, ni se interrumpe o fractura a voluntad del historiador.
• Toda periodificación presenta su dificultad, ya que hay que delimitar y
restringir en coordenadas espacio-temporales, una serie de
acontecimientos distintos en cuanto a intensidad, devenir, ritmo.
• Periodificar también implica caracterizar, extraer de cada etapa histórica
sus denominadores comunes, que en cierta medida, son distintos de los
que se encuentran en otros tiempos. Así se podrá lograr una división en
periodos que contenga, en la medida de lo posible, los cambios que se
han producido en el desarrollo de las instituciones o sistemas en
cuestión.

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 • Separa los hechos históricos en distintos
periodos, en base a lo cual, investiga los
Método histórico
o cronológico diferentes ordenamientos jurídicos.

• Divide los sistemas jurídicos, para luego situar el

Método hecho histórico en la etapa respectiva.
sistemático.

• Similar al método histórico, se centra en fijar

distintas etapas para cada rama del saber
Método mixto jurídico.

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 TAREA
Actividades a desarrollar
Responda:
1. ¿Qué es la Historia?
2. ¿Qué es el Derecho?
3. Cuál es la relación entre la Historia del derecho y la Filosofía del derecho.
4. Identificar la relación entre Historia del derecho y el Derecho comparado.
5. Desarrollar una visión acerca de la evolución jurídica de alguna institución
o concepto del derecho civil.
6. Responder las siguientes interrogantes:
a) ¿Cuál es el aporte y la importancia de los estudios históricos del derecho?
b) ¿Cuál es la naturaleza de la Historia del derecho? ¿Es una rama especial
de la historia o es parte de la ciencia jurídica? ¿Por qué?
c) ¿Qué relación existe entre derecho y cultura?
d) ¿En qué contexto surgió la Escuela Histórica del Derecho? Según esta
corriente: ¿qué importancia tiene el “espíritu del pueblo”? ¿Cuál es el rol de la
ciencia jurídica?
e) ¿Qué significa que la historia del derecho tiene una naturaleza “dual” o
“bifronte”?

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 Referencias

• ALZAMORA, R. (1876). Curso de historia del derecho peruano: lecciones dadas en la Facultad
de Derecho. Lima: Imprenta del Estado.
• BASADRE AYULO, J. (2011). Historia del derecho universal y peruano. Lima: Ediciones Legales.
• BASADRE GROHMANN, J. (1999). Los fundamentos de la Historia del Derecho. Lima: Editorial
San Marcos.
• FONSECA, R. M. (2012). Introducción teórica a la Historia del Derecho. Madrid: Universidad
Carlos III.
• GÁLVEZ, J. F. (2008). Historia del derecho peruano. Lima: Universidad Inca Garcilaso de la Vega.
• LACLAU, M. (1994). La Historicidad del Derecho. Buenos Aires: Abeledo-Perrot.
• MARGADANT, G. F. (2000). Panorama de la historia universal del derecho. México: Editorial
Porrúa.
• PAMPILLO BALIÑO, G. P. (2010). Historia general del derecho. México: Oxford University Press.
• RAMOS NÚÑEZ, C. (2009). Jorge Basadre: historiador del derecho y comparatista. Lima: Grijley.
• RAMOS NÚÑEZ, C. (2013). Derecho, tiempo e historia. Discursos académicos. Lima:
Legisprudencia.

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