LAS OBLIGACIONES

CATALINA LANAS MESÍAS

 SISTEMA
ROMANO DE
OBLIGACIONES
Debitum:
Prescindiendo de algunas
definiciones topicas, tan
inexactas como desorientadas,
para la jurisprudencia clásica la
obligación consiste precisamente
en una relación patrimonial
sancionada mediante una acción
civil in personam. Característica
de estas acciones es el empleo de
la palabra técnica oportere, que
expresa un deber según el
derecho civil
La expresión obligatio se deriva de ligare y se uso primeramente no para designar
una deuda, sino la posición en que se encuentra un fundo u otra cosa que han sido
entregados en garantía; su significado técnico sólo aparece a partir de la primera
jurisprudencia clásica, pero arranca de antecedentes que se remontan a épocas más
antiguas, y que tienen su fundamento en el concepto de debitum
El debitum o deuda consiste en tener algo de otra persona y estaba sancionado en el
derecho antiguo por la manus iniectio, así como el tener lo propio se defendía por la
vindicatio. Causas originarias del debitum son el nexum y la iniuria; el primero es
un préstamo que se formaliza con la garantía de la propia libertad del deudor, y
como muchos actos solemnes romanos, se cubre con la solemnidad de la mancipatio
en la que el prestatario en lugar de mancipar un esclavo o un animal grande, se
enajena a sí mismo, pero por causa de la no devolución de una cantidad de dinero
que se le presta. De esta manera el deudor insolvente queda damnatus y sujeto al
apoderamiento de su persona a través de la manus iniectio. La iniuria permitirá al
ofendido de la venganza privada, pero este sistema evoluciona hacia el de la
compensación pecuniaria, que posiblemente se perseguía con el sacramentum in
personam
 Posteriormente, pero siempre en la época del
SISTEMA derecho arcaico, la aplicación de la manus
iniectio fue extendida a las relaciones
ROMANO DE patrimoniales provenientes de otras causas:
OBLIGACIONES
D) Algunas leyes promulgadas entre los siglos III y
II a. C. establecen como sancion; contra sus
Debitum:
infractores la posibilidad de que las deudas
provinientes de los respectivos actos ilegítimos
fueran perseguidas por la manus iniectio; tales son, E) El nexum, que
entre otras la lex Aquilia, relativa a los daños constituye una
A) Una condenación causados sobre cosa ajena; lex Marcia, contra el que especial damnatio
B) La cobro intereses excesivos por un préstamo; la lex
solemne en litigio, lo per aes et libram,
confessio in furia testamentaria, contra el que cobra un legado de
que corresponde sin podía usarse para
iure del más de mil ases; la lex publilia, para que el sponsor
duda a la aparición garantizar no
debitum pudiera cobrar al deudor principal lo que había dado
de nuevos acciones, solamente un
que hacían necesaria en lugar de él préstamo efectivo,
la declaración previa sino también un
de la existencia de C) Una condenación privada a juramento de dar o
una deuda antes de los herederos contenida en el hacer complemento
recurrir a la testamento, es decir, un legado del nexum se hace
ejecución personal damnatorio civilmente

SISTEMA ROMANO
DE
OBLIGACIONES
Origen de las
acciones
formularia
personales:
Las acciones declarativas
formularias presentan
características especiales
según sea el origen que
tengan; todas ellas derivan
también de las antiguas
acciones de la ley, y sus
diferencias genéticas han de
ser tomadas en cuenta para
explicar más cabalmente las
distinciones existentes entre
ellas, así:
En la época clásica temprana, coetaneamente con la aparición del proceso
formulario, no se admite sino la ejecución de deudas que han sido previamente
declaradas por una sentencia o reconocidas mediante confessio in iure, por lo que se
hace general la necesidad de un juicio declarativo previo a la acción ejecutiva. Pero
la antigua manus iniectio ha caído en desuso para esa época, y se ha reemplazado
por la actio iudicati, que tiene por finalidad no la persecución de la persona, sino del
patrimonio del deudor, y cuyo resultado normal es la bonorum venditio. Como
derivada de la manus iniectio, la nueva acción ejecutiva conserva el rasgo de la
litiscrescencia
A) Derivan de la manus iniectio, además de la ejecutiva actio iudicati, ciertas
acciones declarativas correspondientes a actos que en el derecho antiguo permitía
directamente la ejecución
B) Las acciones de objeto incierto, que requieren demonstratio en la fórmula,
derivan de la antigua legis actio per iudicis arbitrive postulationem, y ello explica
su carácter de causadas. Entre éstas, forman una categoría especial las llamadas
bonae fidei, en las cuales la causa de una acción puede figurar como intentio de otra
correspondiente, que a su vez tendrá por causa la intentio de la primera
C) Las acciones de objeto cierto, derivadas de la legis actio per condictionem, y
cuyo prototipo es la condictio, acción crediticia por antonomasia

SISTEMA ROMANO
DE OBLIGACIONES
Origen de las
acciones
formularias
personales:
A) Que el obligari no significa una
relación de sujeción a la manus
iniectio, pues el término en su
sentido jurisprudencial sólo aparece
bajo el sistema del litigio
formulario, cuando ya la manus
iniectio ha desaparecido para ser
reemplazada por la actio iudicati
Todas estas acciones tienen de común que en la intentio emplean la expresión
oportere, termino que adquiere el preciso sentido técnico de deber según el
derecho civil, a que ya hemos aludido. En la misma época en que aparecen todas
estas acciones es cuando la jurisprudencia comienza a emplear la expresión
obligatio referida a un debitum, pero precisamente al debitum perseguible por
alguna de estas acciones en cuya intentio se alude a un oportere. De la época de
concreción del término obligatio se puede deducir:
C) Que toda obligación puede
B) Que, por cuanto la obligatio reducirse a términos
presupone un oportere y está pecuniarios, cualquiera que sea
expresión figura en la acción, no su objeto inmediato y directo,
cabe concebir la posibilidad de ya que la condemnatio de la
obligación sin acción, y menos de fórmula ha de expresar siempre
deudas sin obligación o viceversa una cantidad de dinero

hay propiamente debitum ni obligatio
SISTEMA ROMANO
DE OBLIGACIONES
Obligaciones
naturales:
La existencia de las llamadas obligaciones
naturales parece contradecir el principio
según el cual no se pueden concebir
obligaciones sin acción, pero un examen más
prolijo del tema permite advertir que la
cuestión hay que referirla más bien al
problema de las relaciones económicas entre
personas de una misma familia civil,
respecto de las cuales la posibilidad de litigar
unas contra otras queda suspendida hasta el
momento en que comience a haber
diferenciación patrimonial
En todas estas relaciones, pues, no A) En cuanto podían ser
garantizadas mediante fianza y
mientras el alieni Iuris permanezca prendas
en calidad de tal;sin embargo, se
consideró que lo qud se había dado B) En cuanto se podían novar
en razón de ellas podía ser retenido
por el beneficiario igual que si se
tratara de la solución de una C) En cuanto podían
obligación verdadera. Del mismo compensarse
modo se esemejaban a las deudas
civiles: D) En cuanto se computaban
para aumentar o disminuir el
peculio, cuando eran entre
personas sometidas al mismo
jefe o entre este y alguno de
los subordinados
Salvio Juliano llega a decir de estos alieni Iuris que “impropiamente
pueden considerarse deudores” y califica a este extensivo debitum
como una naturalis obligatio. Más tarde, la denominación se extiende a
otras relaciones semejantes, como son las deudas no delictuales
contraídas por un esclavo a una hija frente a extraños

SISTEMA ROMANO
DE OBLIGACIONES
Obligaciones
naturales:
En el derecho postclásico la categoria se
mantiene yaun se amplia a pesar de haber
desparecido la patria potestas y la unidad del
patrimonio familiar, que eran necesarios soportes
sociales. La razón de esta supervivencia se debe
tal vez a que, por su denominación, hubo cierta
tendencia a considerarla fundamentada en el ius
naturale, opuesto al ius civile y concebido como
una ética jurídica absoluto. Así se llaman
naturales a todas las relaciones que tenían las
características anotadas en cuanto a la Solutio
retentio, la novacion, la garantías, etc., y que no
pueden perseguirse en juicio por razones distintas
El oportere puede tener por objeto un dare o un
facere. Dare significa transferir la disponibilidad de
una cosa o un derecho real, y por lo tanto, cuando se
refiere a bienes identificables, consiste en la
Objeto la
transferencia del dominio. El modo de cumplir la
obligación:
obligación de dar un objeto cierto o un derecho real,
ha de ser por uno de los modos de adquirir el
dominio adecuado al objeto según se trate de res
mancipi o nec mancipi, o por una de las formas de
constitución o transferencia, si se refiere a un
derecho real. Pará dar una cantidad fungible basta la
entrega, la cual, independientemente de la causa,
transfiere siempre la disponibilidad. Las
obligaciones de facere tienen por objeto cualquier
conducta distinta de dare, como puede ser entregar
una cosa sin dar necesariamente el dominio, o
confeccionar una obra, o constituir una garantía
futura, o incluso una abstención

SISTEMA ROMANO
DE OBLIGACIONES
Objeto de la
obligación:
La divisibilidad de una obligación es la
natural posibilidad de que esta sea
cumplida parcialmente, como cuando,
existiendo varios obligados, cada uno de
estos cumple una cuota de la deuda, o
también como cuando el obligado único
divide el cumplimiento entre los varios
obligantes o en varias cuotas a favor de
uno sólo. El hecho de que una obligación
sea divisible depende primordialmente de
su objeto jurídico y no de su objeto
material; por eso debe distinguirse
cuidadosamente este problema de la
divisibilidad de las cosas
Las consecuencias más importantes de la distinción entre obligaciones de dar y
de hacer se refieren a la casualidad y a la divisibilidad. Las que tienen por
objeto un facere son siempre inciertas, y la fórmula deberá expresar la causa en
una demostratio; las de dar pueden ser ciertas, si lo que se ha de dar es un
objeto o cantidad determinados, o inciertas en los demás casos. Cuando consiste
en dar un certum, naturalmente la fórmula es abstracta y no requerirá de
demostratio
Como norma general, podemos afirmar que las obligaciones de dar son
divisibles, puesto que si consisten en transferir el dominio de una cosa,
siempre cabe la posibilidad de constituir en favor del obligante una cuota de
condominio, y si consisten en ceder la disponibilidad de cantidades
fungibles, siempre existe también la posibilidad de dar fracciones del total
Excepcionalmente, las obligaciones de dar un derecho real son indivisibles; la
servidumbre, por cuanto consiste en un uso, que es de suyo indivisible, y la de
prenda, por las especiales características de garantía que presenta este derecho.
La divisibilidad de la obligación de dar un usufructo se relaciona con las
vicisitudes históricas de la divisibilidad del usufructo mismo, según se
consideró que el elemento primordial de este derecho fue el usus indivisible o el
fructus, después de Labeon

SISTEMA ROMANO
DE OBLIGACIONES
Objeto de la
obligación:
Hay ciertas obligaciones en las que se
combinan el facere y el dare, y ellas serán
entonces indivisibles en cuanto son de
hacer y divisibles en cuanto de dar; así
sucede en las obligaciones alternativas de
dar y en las obligaciones de dar una cosa
específica considerada como género; en
ellas, el o los deudores, en cuanto tienen
necesidad de elegir la cosa que han de dar,
están obligados a hacer, pero una vez
hecha la elección, la deuda es puramente
de dar y se puede dividir
Las obligaciones de hacer son
indivisibles, porque consisten en la
realización de actos materiales, que
no se pueden cumplir parcialmente
Por excepción, una obligación de
hacer puede dividirse cuando se
refiere a un trabajo fungible, que se
mide por cantidades y no por el
resultado final
También se pueden distinguir ambos géneros de obligaciones en
cuanto a la forma de su cumplimiento. Las obligaciones de dare se
cumplen normalmente mediante Solutio, que consiste en una dacion
cuyo objeto es precisamente el de la deuda; las obligaciones de hacer
tienen variadas formas de cumplirse, según sea el contenido
específico del facere, pero todas estas formas reciben el nombre
genérico de satisfactio

SISTEMA ROMANO
DE OBLIGACIONES
Fuentes de las
obligaciones:
De manera que, como
recopilación de lo dicho
hasta ahora, y mediante un
cuadro general de todas las
acciones personales
agrupadas convenientemente
según su origen, sus
características y el lugar que
ocupan en el Edicto, que nos
sean útil para mejor captar la
sistemática romana del
derecho de obligaciones,
distinguiremos:
Según se ha dicho, la obligatio se refiere únicamente a las acciones civiles, pues sólo
en ellas aparece la expresión oportere. Las acciones pretorias in personam, aparte de su
diferenciación formal, tienen sin embargo el mismo efecto práctico que las civiles,
salvo el no muy significativo de que por la litiscontestatio se consumen ope exceptionis
y no ipso iure, a pesar de lo cual la jurisprudencia no designa las relaciones
perseguibles por las acciones pretorias como obligari. Aún así, y en un sentido lato, se
podría hablar de obligaciones pretorias, y con tal significado, común a toda relación
sancionada por acciones personales, sean civiles u honorarias, emplearemos el término
en nuestro discurso
A) La actio iudicati, acción general ejecutiva, con litiscrescencia, derivada
directamente de la manus iniectio
B) Las acciones penales, entre las cuales algunas presentan también el rasgo
de la litiscrescencia; otras no conservan la litiscrescencia, pero la condena,
aún sin infitiatio, está fijada en un múltiplo de lo pedido; otras pueden
considerarse penales no tanto por sus características internas, sino por su
origen, y entre éstas algunas ya nos son conocidas en el estudio anterior
C) Las acciones declarativas no penales con litiscrescencia; a depensi; a ex
testamento
D) Las acciones de objeto cierto, sean civiles o pretorias. A estas se pueden
asimilar las ya citadas a. depensi y a. ex testamento cierta
E) Las acciones de objeto incierto sin cláusula ex bona fide, cuyo tipo es la a.
ex stipulatu. También se puede asimilar a esta categoría la a. ex testamento
incierta
F) Las acciones bonae fidei
 A esta lista debemos agregar las actiones adiecticiae qualitatis, cuyo objeto puede
ser varió, y los recursos pretorios extraordinarios que suelen servir para reprimir
SISTEMA ROMANO actos ilícitos
DE
OBLIGACIONES Los actos de los cuales surgen estas acciones
son los siguientes:
Fuentes de
obligaciones: La condena judicial se refiere a un
problema procesal de ejecución y ya
A) Una B) Los E) La ha sido estudiado en su
condena delitos D) La
estipulación, F) El legado correspondiente sede; del legado
judicial, que civiles, que transcripto
o promesa damnatorio, damnatorio también se ha tratado en el
origina la dan lugar a nominum,
oral, que que también capítulo de sucesiones. De manera
actio iudicati. acciones especie de
daba podía ser que, asimilando la por lo demás
A ella se penales registro
nacimiento a cierto o G) Los efímera transcriptio nominum a las
aproximan por equivalente en
una acción incierto, y que contratos, estipulaciones podemos, para los fines
sus efectos la sus efectos a
C) Los civil de se pedía que se de este capítulo y dentro de un criterio
confessio in una promesa
préstamos, objeto cierto mediante sancionan eminentemente romano clásico;
iure y la escrita, que
de los que daba también o de objeto a,.ex por señalar cuatro grupos de fuentes de
indefensio en
nacen incierto testamento sin acciones obligaciones, a saber:
juicios donde origen a una
acciones de según fuera o con bonae 1) delitos; 2) préstamos;3)promesas;4)
se deduce una acción de
acción in objeto cierto objeto cierto el contenido demonstratio fidei contratos
de la promesa
personam
 Los delitos son actos injustos que causan un daño patrimonial a otra persona; se deben a un
comportamiento indebido que no tiene trascendencia pública, y este rasgo los distingue de los
LOS crimin, que son perseguidos por los magistrados y cuyo estudio excede el margen del derecho civil.
DELITO En el capítulo de delitos no tratamos, pues, de aquellos actos que por su trascendencia social son
castigados con penas graves, como la muerte, la capitis deminutio o el destierro, sino sólo los que
S generan obligación de pagar a la víctima una composición privada. Tales son fundamentalmente
tres; hurto, injuria contra una persona y daño sobre las cosas, a los que hay que agregar algunos
actos ilícitos sancionados por recursos pretorios
Concepto
de delito:

Para incurrir en responsabilidad delictual es necesario que el daño haya sido

causado con malicia, pero el dolo no se ha de probar, sino que basta la
concurrencia de los elementos objetivos del delito de que se trata para que
se presume la malicia de su autor. Excepcionalmente, en el delito de daño
tipificado por la lex Aquilia, no se exigía el propósito malicioso de su autor,
sino que era suficiente el hecho de que hubiera observado una conducta
negligente
 Las acciones penales o delictuales se distinguen
de las demás acciones personales por las
siguientes características generales:
LOS
DELITOS
D) Cuando el delito es cometido por un
Características B) El ejercicio de la acción C) Si la poena es el sustituto
esclavo o una persona alieni Iuris, la
de las acciones penal, por cuanto persigue de la venganza, y tiende a
acción se dirige contra el que sea su
delictuales: una poena, no obsta a que, castigar una conducta antes
jefe en el momento de la
en determinadas que a indemnizar el daño,
litiscontestatio, pero se adiciona en la
circunstancias, pueda el estarán sujetos a ella por
A) La pena se fija en una intentio una cláusula noxal, que da al
delincuente verse sujeto entero todos los que han sido
cantidad que no equivale demandado la facultad de evitar la
también a una demanda no copartícipes en la emisión
exactamente el daño asuncion de responsabilidad delictual,
penal destinada a perseguir del delito. Por eso la víctima
causado, sino a la abandonando el delincuente a la
la cosa o su valor. Así dispone de una acción penal
venganza, y por eso víctima para que reciba directamente el
sucede, por ejemplo, en el contra cada uno de los
frecuentemente la castigo. Por cuanto la cláusula noxal
delito de hurto, que permite a autores, quienes se hacen
condemnatio se determina forma parte de la intentio, puede el
la víctima emplear la actio personalmente responsables
por un múltiplo del valor demandado liberarse in iure
furti contra el ladrón y, por el total de la pena; a esta
de la cosa dañada o por el abandonando al culpable, sin que haya
además, alternativamente la característica de las acciones
máximo valor que haya necesidad de una posterior absolución
reivindicatoria o la condictio, penales se la suele designar
podido alcanzar la cosa judicial, y en ello difiere su efecto del
para recuperar el objeto bajo el nombre de
dentro de una determinada de la cláusula arbitraria, adicionada a
hurtado o su valor cumulatividad
época la condemnatio
 E) Las acciones penales son Furtum:
pasivamente intransmisibles, en el
sentido de que no se pueden
LOS dirigirsino contra la persona del
delincuente o su jefe, sin que la
DELITOS responsabilidad de éstos pase a los Es uno de los más antiguos de los delitos privados, y la
herederos. Los herederos de la más típica fuente penal de obligaciones. Consiste en la
víctima, en cambio, si pueden sustracción ilícita de una cosa para obtener de ella
Características algún provecho económico
demandar, salvo en el caso de la
de las acciones
acción de injuria
delictuales:

F) La condemnatio,
cuando se calcula sobre
la base del valor de una
G) La condena cosa, ha de fijarse según
tiene efecto lo que está valía no en el
infamante momento de la sentencia
ni en el de la
litiscontestatio, sino en el
de cometerse el delito
El delito de hurto se configura mediante el traslado del bien, hecho
contra la voluntad de su dueño o detentador, por la intervención
directa o la simple inducción de la persona que pretende el provecho
económico o un dependiente suyo. La ilicitud consiste precisamente
en la falta de voluntad de la víctima. El traslado o contrectatio supone
que la cosa hurtada ha de ser mueble, aunque este concepto no fue
determinado hasta la época clásica alta; así en el derecho antiguo la no
devolución del depósito se considera hurto, y aún así a principios del
imperio la escuela sabiniana sostiene la posibilidad de hurtar
inmuebles
 La intervención del fur ha de ser “mediante obra o consejo”, haciéndose así responsable no
sólo al que personalmente lleva a cabo la sustracción, sino también al cómplice y al inductor

LOS
DELITOS
La finalidad del lucro diferencia en forma clara a este delito de los de daño; y según el
Características aprovechamiento económico perseguido, pueden distinguirse varias categorías de hurto:
de las acciones
delictuales:

B) Furtum possessionis, que consiste en

A) Furtum rei, cuando el fin C) Furtum usus, o abuso de una
la sustracción hecha por el propio
perseguido es quedarse con la cosa cosa que ha sido confiada en
dueño de la cosa que había sido dada en
misma para disponer de ella depósito o comodato
prenda

El Edicto pretorio presenta una gran variedad de acciones, que difieren entre sí por la indicación de las circunstancias en que se
comete el delito y por la cuantía de la condemnatio en relación con la cosa hurtada. El modelo de todas ellas es la acción civil de
hurto no flagrante en que la condena asciende al doble del valor de la cosa
 La cláusula noxal, indicada entre paréntesis, naturalmente que figurará en la
fórmula sólo cuando el hecho haya sido cometido por una persona dependiente
LOS
DELITOS

Características
de las acciones
delictuales:
Las acciones de hurto pueden ser intentada no sólo por el que tenía la disponibilidad
de la cosa hurtada, sino también por el que debe indemnizar al dueño la pérdida de
la cosa, es decir, el que responde por custodia. Excepcionalmente la actio vi
bonorum raptorum, por cuanto se entiende que sobre la víctima ha actuado una vis
maior que libera de la responsabilidad por custodia, corresponde sólo al dueño de la
cosa

El dueño dispone, además, cumulativamente con la acción penal, de la

acción reivindicatoria, contra quien detente la cosa, o bien de una
condictio si el ladrón ha consumido la cosa o su persecución se hace
difícil. Cuando el bien hurtado es dinero o cosas no identificables, la
víctima no dispone de otra acción reipersecutoria que esta condictio
“furtiva”
 La actio iniuriarum procede exclusivamente en favor del
LOS ofendiendo y no de sus herederos; además, para la
determinación de la condena no se toma en cuenta tanto la
DELITO gravedad del daño como la ofensa que produce la injuria, ya
S que, sobre todo cuando se trata de lesiones al honor, aquel se
hace imposible evaluar; por eso la cuantía aumenta según la
importancia social o dignidad de la víctima, o según la difusión
o trascendencia del hecho. Desde la época de Sila, se excluye de
Iniuria:
esta acción la persecución de injurias graves que se configuran
como crímenes públicos

En sentido amplio, se llama así a cualquier conducta injusta, pero la

denominación es aplicada especialmente a las lesiones físicas o morales
inferidas a personas libres. En el derecho antiguo, las lesiones corporales
más graves eran castigadas con el talion, y las demás, por penas
pecuniarias distintas según la gravedad, pero fijadas mediante tasación
legal para cada caso; este inconveniente de rigidez, que se había hecho
insoportable por causa de la desvalorización monetaria, fue superado
mediante la creación de una actio in factum, llamada iniuriarum, o
aestimatoria, cuya condemnatio indeterminada permitía fijar al juez el
valor de la condena según la gravedad de la lesión y las circunstancias del
hecho y de las personas que intervenían en el juicio
 Consiste en el prejuicio económico que sufre el dueño de la cosa por la pérdida o
deterioro de esta; cuando ha sido injustamente causado da origen a acciones delictuales
contra el responsable
LOS
DELITOS El delito de daño, en su expresión clásica, se origina de un célebre plebiscito de principios del
siglo III a. C., conocido bajo el nombre de lex Aquilia de damno. Esta ley constaba de tres
capítulos, pero el segundo cayó pronto en desuso, por lo que sólo nos interesaremos en los dos
restantes; se referían ellos a los siguientes daños:
Damnum:

B) Otros daños distintos, como matar animales no

A) Muerte de un esclavo o de un animal cuadrúpedo, que comprendidos en el capítulo primero; incendiar objetos;
causaba una pena equivalente al máximo valor alcanzado por destrozar; romper; cuya pena se calculaba por lo que la cosa
la cosa en el curso del último año valiera en los treinta días proximi

Las deudas nacidas de estos daños se persiguen mediante la manus iniectio, pero en la época del litigio formulario se reemplaza por
una acción penal civil, la actio legis Aquiliae, que conserva de su antecesora la litiscrescencia. Esta acción, a pesar de ser penal, no
permite su acumulación con una civil indemnizatoria, pues la indemnización se entiende incluida en la propia pena
 Sobre la base del texto de la lex Aquilia, en realidad bastante parco, la jurisprudencia y el pretor desarrollaron
una amplia labor de interpretación, que vino a fijar en términos más claros y técnicos el alcance y las
consecuencias del damnum iniuria datum, precisando así el contenido de la actio legis Aquiliae, y
extendiendo su aplicación como “útil” a otros supuestos semejantes
LOS
DELITOS
En primer lugar, la jurisprudencia apartó este delito de los demás, que exigían el dolo del
Damnum: delincuente, al interpretar el término iniuria, contenido en la ley, en el sentido de negligencia o
falta de cuidado

El mismo criterio del valor máximo se aplicó para

Respecto del capítulo primero, para el caso de muerte de
esclavo o cuadrúpedo, la ley estimaba el daño en el
máximo valor alcanzado por la cosa en el último año. La
jurisprudencia entendió que este máximo abarcaba no
solamente la pérdida efectiva del bien, sino también todo
lo que el dueño habría podido obtener si la cosa no
hubiese perecido, como por ejemplo el valor de los frutos
que venía produciendo un animal, o la harencia que se
dejó de percibir por haber muerto el esclavo instituido
los demás daños, referidos en el capítulo tercero de
la ley, a pesar de que en ella nada se decía al
respecto. Por lo demás, el plazo de treinta días
“proximi”, para determinar el valor de la cosa, que
parecía referirse a los inmediatamente futuros, se
entendió que debían computarse como los
inmediatamente pasados, al igual que en el caso del
capítulo primero. Por último, aunque el capítulo final
enumeraba taxativamente una serie de daños
posibles la jurisprudencia hizo extensiva la acción a
toda clase de daños
 La actio legis Aquiliae corresponde sólo al dueño de la cosa dañada, pero se extiende
Damnum: como “útil” a favor de los extranjeros. También se concede acción útil cuando la víctima
es persona libre dependiente, como aparece en el caso del aprendiz que pierde un ojo
por causa de un golpe dado por el maestro zapatero
LOS
DELITOS
La expresión datum contenida en la ley hacia referencia a que el daño debía ser causado directamente, mediante
contacto corporal entre el delincuente y la cosa dañada. Para los casos en que no existe este contacto directo, el pretor
otorga una actio in factum, semejante a la acción civil, aunque sin litiscrescencia, que en las fuentes bizantinas se le
llama también “útil”, por responder a supuestos semejantes

Otras Otras acciones referidas a delitos de daño

acciones de son:
daño:
F) Actio de pastu pecoris,
B) También E) Actio de pauperiae, para para indemnizar los daños
A) Para los daños D) La actio aquae causados por animales que
por el resarcirse de los daños
cometidos por C) La actio pluviae acrendae,
cuádruplo es causados espontáneamente por fueron introducidos en una
cuadrillas de servi para obtener la finca ajena. Esta acción no
la acción de animales cuadrúpedos en un
atracadores se da corrupti, por demolición de permite el abandono noxal
daños fundo. El dueño de los
un actio damni vi el doble, obras que desvían de los animales, por
cometidos animales podía liberarse de
hominibus contra el que el curso normal de
aprovechánd responsabilidad abandonandola cuanto el daño se debió a
armatis coactisve pervierte a las aguas lluvias y la acción humana
ose de una noxalmente al actor. Esta
datum, por el un esclavo causan inundación
calamidad acción se extendió como útil a deliberada de introducirlos
cuádruplo en un fundo
toda clase deanimales
 Tanto el Edicto del pretor como el de los ediles
anuncian una serie de acciones in factum destinadas a
reprimir delitos especiales no sancionados por el
LOS derecho civil
DELITOS
Característica común de todas estas acciones es el hecho de que su ejercicio ha de ser intentado dentro
Delitos de un año a contar del acto aque se refieren por cuanto están sometidas a ese plazo de caducidad,
honorarios: suelen llamarse anuales, a diferencia de las civiles y de las reipersecutorias en general, que son
perpetuas

Cuando la acción ha caducado, el pretor la otorga por el

Excepcionalmente, las acciones
delictuales honorarias son perpetuas
cuando sustituyen alguna antigua acción
civil, salvo la actio iniuriarum, que es
también anual
simplum, o concede una acción no penal con condena al
provecho que efectivamente hubiera obtenido el delincuente.
El demandado, cuando la propia acción delictual honoraria no
expresa el plazo de caducidad, dispone de una exceptio
annalis

La actio ad exhibendum, en todos estos casos, se concede sólo si el objeto que no se exhibe
por dolo del demandado, o se dejó dolosamente de poseer, es un bien identificable, porque si
fuera genérico habría quedado a disposición del artífice o del que realiza la operación de
mezcla o de accesion por el solo hecho de tomarlo, y debería ser reclamado mediante la
condictio
 Pero las innovaciones pretorias más interesantes en materia delictual se refieren a la represión del
dolo malo y de la violencia e intimidación

LOS El dolo malo, o engaño tiene pocos antecedentes en el derecho antiguo, que en general permanece
DELITOS indiferente ante ese género de conducta reprobable; tal vez los únicos ejemplos que se puedan aducir de
acciones civiles destinadas a reprimir lo que en ciertos casos se debería considerar silencio doloso son
la actio auctoritatis, por el doble del precio, contra el mancipante que vendio una cosa ajena, y la actio
Dolo e de modo agri, por el doble del valor de la extensión deficiente, cuando aquel había declarado una
intimidación: cabida mayor que la real respecto del fundo mancipado. Más moderna es la ya conocida actio ad
exhibendum, que contiene en su fórmula la mención al dolo del demandado, y asimismo la actio
depositi in factum que algunas fuentes llaman sin más acción de dolo

Pero una sanción general no recibe el dolo hasta que en el año 66. C., por obra del jurista C. Aquilio Galo, se introduce en el
Edicto una actio in factum con cláusula arbitraria, para perseguir el resarcimiento del daño dentro de un año desde que se tuvo
conocimiento del dolo, y el enriquecimiento contra el autor y sus herederos, después del año es la llamada actio de dolo, que se da
como subsidiaria, esto es, cuando no existe otra acción con que perseguir la conducta ilícita

Otro recursos pretorio, destinado sobre todo a reprimir la demanda abusiva, es la exceptio doli. Al igual que la actio de dolo, se trata
de un recurso subsidiario, pero su amplia aplicación lo convirtió en la defensa más general de que disponía el demandado. Su
redacción si in ea re nibil dolo malo Ai. Ai. Factum sit neque fiat permite obtener la absolución tanto cuando el acto en que se
fundamenta la demanda como cuando el acto mismo de litigar son considerados dolosos
 La intimidación o amenaza sea de un daño inminente o futuro empleada para forzar la celebración
LOS de un acto jurídico, es considerada también por el Edicto como conducta delictual, sancionada por
recursos destinados a dejar sin efecto el acto arrancado por intimidación o a establecer una pena en
DELITO favor de la víctima. La actio quod metus causa, creada el año 79 por el pretor Octavio, permite a la
víctima de la violencia reclamar el cuádruplo del daño sufrido, dentro de un año a parir del
S momento en que cesa ala presión; la acción tiene cláusula arbitraria que permite al demandado
obtener la absolución si observa una conducta que deje sin efecto las consecuencias del acto vicioso
Dolo o
intimidación:

La acción se puede dirigir contra cualquiera que haya obtenido el provecho del metus, ya que la fórmula no
hace mención al autor de la violencia. Pasado un año subsite, pero solo por el enriquecimiento del demandado,
y contra los herederos siempre es por el enriquecimiento

Igualmente concede el pretor una exceptio metus, también in rem scripta, a favor de aquel que soporta la demanda de
un acto civilmente válido pero viciado por la intimidación. Por último, en virtud de una restitutio in integrum ob
metum, puede obtenerse la restauración de acciones extinguidas por el acto coaccionado mediante formulas ficticias.
Este recurso perdió importancia desde que aparecen la acción y la excepción de metus
 Credere se deriva de la expresión certum daré, por lo que creditum viene a significar
LOS la obligación de dar un objeto cierto. El crédito supone siempre, pues, una obligación
de dar, y nunca de hacer, y por lo demás, por cuanto se ha de referir a un certum, la
PRÉSTAMO petición del crédito se efectúa a través de acciones sin demonstratio; el certum,
S naturalmente, puede consistir en un objeto específico o una cantidad determinada

Causas del crédito E) Las diferencias

son: daciones
Creditum: C) La transcripto crediticias
nominum

F) Los préstamos
A) La condena judicial o la B) La
D) El legado pretorios
confessio in iure de una deuda, estipulación de
objeto cierto damnatorio de
que autorizan a pedir la
objeto cierto
cantidad confesada o
condenada mediante acción
ejecutiva

La acción crediticia civil es la condictio, también denominada en las

fuentes actio certae creditae pecuniae
 La certidumbre del objeto, como ya se ha anotado, se refiere fundamentalmente al
carácter abstracto de la obligación, lo que no es obstáculo para que el demandado
pueda, a través de la inclusión de una exceptio, discutir y probar la insuficiencia
LOS de la causa, ya que se trata generalmente de una abstracción simple

PRÉSTAMOS
Además de estas cualidades de certidumbre y
abstracción, la acción crediticia presenta otras que
Creditum: refuerzan su carácter especialmente favorable al
actor:

A) Puede terminar por iusiurandum
necessarium, de manera que la actio ex
iureiurando extingue ipso iure la
acción básica. En este supuesto, si la
condictio se refería a una obligación
pecuniaria de daré certum, la acción
del juramento tendrá carácter ejecutivo
B) Se da lugar en ella, para los efectos del litigio
temerario a las sponsio y restipulatio tertiae partis, es
decir, a estipulaciones pretorias por las que se
obligan, el actor, a dar un tercio de la cuantía del
litigio al demandado, en caso de que esté resulte
absuelto, y el demandado a dar igual cantidad al actor
si la sentencia le es desfavorable
 Como acción de objeto cierto, la condictio está sujeta
a los efectos propios de la pluris petitio, que conduce
LOS a la absolución del deudor cuando el demandante, en
la intentio, pide más de lo que le era debido. La
PRÉSTAMOS petición puede ser excesiva por varios conceptos

Pluris
petitipetitio: Solutio:

Desde La época de Março Aurgénero. tal vez como una

extensión de esta característica propia de los negocios
argentinos, se admite que en los demás créditos pueda el
deudor oponer una exceptio doli cuando el acreedor no
ha deducido en la demanda el monto de lo que el mismo
debía al demandado, siempre que ambas deudas sean
del mismo género. Esta nueva compensación ope
exceptionis forzaba, en verdad, aún cuando
indirectamente, a que la demanda se presentará por la
cantidad reducida al saldo, ya que, en caso contrario, la
exceptio doli conduciría a la absolución del demandado,
sin que el actor pudiera intentar nuevamente una acción
ya extinguida por la litiscontestatio
El modo normal de extinguir un creditum se llama Solutio que
consiste en dar al acreedor el objeto debido, es decir, en
cumplir prescisamente con su objeto la obligación crediticia
La Solutio, por cuanto consiste en dar, debe realizarse por
los medios adecuados al fin de transferir la disponibilidad;
si el objeto material del crédito es una res mancipi, se ha de
cumplir mediante un acto solemne, normalmente la
mancipatio; si lo debido es una res nec mancipi o una
cantida, basta la simple traditio
 La persona a la cual ha de hacerse la solutio es aquella que debe adquirir la disponibilidad, vale
decir, el acreedor, o el acreedor adjunto, pudiendo hacerse a un tercero solo cuando aquel lo ha
propuesto para que acepte la dacion. Quien la realiza, en cambio, puede ser cualquier persona, ya
sea el deudor u otra distinta, pues la obligación no consiste precisamente en daré, sino dari, por lo
LOS que resulta indiferente para el acreedor la persona que realice el cumplimiento. El acreedor solo
PRÉSTAMOS está obligado a recibir la solución cuando es total, y puede rechazar el cumplimiento parcial,
cualquiera sea el objeto de la deuda; si acepta parte de lo debido, la deuda en todo caso subsistirá
por el resto. Cuando los deudores son varios, y tratándose de deuda divisible, se ha de entender que
existen tantas deudas como deudores, salvo que a través de la forma estipulatoria se haya
Solutio:
establecido la indivision de la solutio

La Solutio es exigible desde que existe el crédito, salvo

Cuando entre unos mismos acreedor y deudor
que en la estipulación se haya fijado un día. Si el
hay varios créditos distintos cuyo objeto
acreedor ha remitido la deuda, o ha pactado no exigir
material consiste en un mismo género y el
hasta determinado evento, el deudor opondrá una
deudor soluciona una de ellas, total o
exceptio pacti a la condictio. A partir del momento en
parcialmente, puede destinar la cantidad dada a
que el crédito es exigible sin que el deudor pueda
cualquiera de las deudas, y si nada determina, se
oponer excepciones, se dice que este está en mora.
entiende que soluciona la más gravosa entre las
Tratándose de créditos, la mora solvendi no aumenta la
exigibles, como ser la que estuviera produciendo
cuantía de la obligación; sus efectos se limitan, en
intereses más altos. En los negocios crediticios
primer lugar, a posibilitar que el acreedor mediante un
que intervienen banqueros como obligantes,
aviso impida una eventual Solutio posterior y además,
pueden estos determinar la atribución de la
sobre todo, se refieren al llamado problema del riesgo
solutio a falta de declaración del deudor
de la cosa cierta debida
 Llamase riesgo o periculum a la eventualidad de que una cosa cierta se destruya o desaparezca sin
que pueda obtener en su lugar uan suma compensatoria o indemnización; naturalmente el problema
LOS sólo se presenta respecto de las cosas; ciertas o que al menos se han identificado de alguna manera,
PRÉSTAMO puesto que las cantidades genéricas y cosas fungibles en general son siempre susceptibles de
reemplazarse. A veces, la expresión periculum tiene un sentido más restringido, equivalente a la vis
S maior que excede a la responsabilidad por custodia. Pero en materia de créditos civiles la
responsabilidad del deudor o se limitaa la custodia, sino que es total, atenuada sólo cuando la pérdida
de lo debido se produjo antes de la mora. Normalmente, quien ha de soportar el riesgo de una cosa es
su propio dueño, y si tal cosa era el objeto de un crédito, aún cuando del deudor se ve en la
Solutio:
imposibilidad de darla, puesto que ya no existe, seguirá sujeto a la condictio, cuya condemnatio
pecuniaria permite al acreedor obtener el valor de la cosa. Excepcionalmente, sin embargo, la
pérdida de la cosa acaecida por causas extrañas a la conducta del deudor libera a este cuando ella ha
tenido lugar antes de la mora solvendi

El acreedor también incurre en mora cuando se niega a recibir del deudor una solutio oportuna y coleta,
y si ello sucede, se líbera este de los efectos de su propia mora, debiendo por lo tanto el acreedor cargar
con los riesgos de la cosa debida, incluso cuando se trata de un género si el deudor lo especifica
adecuadamente, lo que desde la época de Diocleciano se ha de practicar con intervención del juez
oficial. El expediente apropiado para la liberación del riesgo es la exceptio doli, que opondrá el deudor
a la condictio del acreedor moroso, pero si previamente había habido interpellartio de este, el
ofrecimiento de una solutio posterior será considerado intempestivo, por lo que el magistrado no
concederá al demandado la exceptio liberatoria del riesgo
 La imposibilidad de solucionar un objeto
LOS específico impide también que el deudor incurra
en mora por falta de solutio; ello puede suceder
PRÉSTAMOS en alguno de los siguientes supuestos:

Solutio:

C) El crédito, como obligación de derecho

A) Si la obligación B) Si la cosa específica se ha hecho escrito, subsiste a pesar de la pérdida de la
era imposible ab posteriormente del acreedor, también resulta cosa cierta debida, pues el deudor pudo
initio, ya sea porque imposible la solutio, y el deudor queda liberado solucionar antes de perderla, y debe por lo
la cosa misma no cualquiera que sea la causa por la que el tanto reemplazar el objeto por su valor, efecto
existía en el obligante se hizo dueño. En el derecho que se logra sin modificar la fórmula, gracias
comercio, ya bizantino, perdido el carácter abstracto del a la condemnatio pecuaria. Este principio fue
porque pertenecía al crédito y conforme con la llamada teoria del atenuado por la jurisprudencia para el caso de
acreedor, lo que enrequerimiento injusto, sólo se considera que la cosa se pierda antes de la mora
impedía extinguida la obligación por este supuesto solvendi o de la litiscontestatio, si la pérdida
absolutamente que cuando tenía causa lucrativa y la adquisición acaeció si la tervencion del deudor, y en tal
la cosa le fuera anterior del acreedor operó también por causa supuesto se líbera este de la obligación de
dada lucrativa solucionar
 A) Si la obligación tuvo su origen en una
stipulatio mediante un acto formal simétrico a
LOS ella, llamado acceptilatio, que consiste en la
declaración hecha por el acreedor de haber
PRÉSTAMO recibido lo que se le había prometido. La
Naturalmente que
la extinción, sólo
S acceptilatio extingue absolutamente el crédito,
tiene lugar cuando
por lo que el pretor denegara la posterior
ha habido efectiva
condictio del obligante
Otras causas datio, es decir,
de extinción: B) Un pactum de non pretendo, o de minus cuando se ha
petendo, extingue total o parcialmente la deuda, transferido la
pero no ipso iure, como la solutio y la disponibilidad de
acceptilatio, sino ope excepcionis, mediante la la cosa que
concesión pretoria, al deudor, de una exceptio reemplaza al
pacti objeto material del
Además de
crédito. Pará los
la solutio, el C) Una datio in solutum, que consiste en la aceptación, por
bizantinos, la datio
creditum parte del acreedor, de la disponibilidad sobre una cosa o
in solutum
puede ser cantidad distintas de la que se debía. Esto es lo que
constituye una
extinguido propiamente recibe el nombre de pago, palabra cuya raíz es
modalidad
por las la misma de pacto, y en efecto, a pesar de la opinión
particular de
siguientes sabiniana, que ve en la datio in solutum una forma de
compraventa
causas: extinguir ipso iure la obligación crediticia, la doctrina
proculeyana, que prevaleció, considera este acto una forma
especial de pactum, que sólo ha ilita al deudor para usar una
exceptio pacti, contra la condictio del acreedor
 Las daciones que dan origen a un crédito civil, vale
decir, a la condictio, se pueden agrupar en cuatro
LOS categorías a saber: datio mutui, o préstamos de
PRÉSTAMO generos; datio ob rem, o dacion de contraprestacion;
datio ob causam, o dacion cuya causa falla, y datio ex
S eventu, cuando la retención proviene de que otro
perdió la posibilidad de usar la acción revindicatoria.
Dacion Además, hay una serie de “daciones” pretorias, que
crediticia: originan acciones in factum incluidas en el mismo
título edictal que la condictio; estos créditos pretorios
serán estudiados a continuación inmediatamente
Cuando la dacion de una cosa o cantidad obliga a su restitución, después de las daciones crediticias
el que dio puede reclamar mediante la condictio contra
accipiens; es decir, la datio misma da nacimiento a un crédito.
La cosa dada se hace del deudor, de manera que, aún cuando se
tratase de un objeto cierto, no podrá el dans reivindicarla, pues
ha dejado de tener sobre ella la disponibilidad; pero sí bien es
verdad que pertenece al accipiens, la debe, es decir, ha de
volver a dar al acreedor el mismo objeto cierto o una cantidad
igual de cosas genéricas. Naturalmente que la condictio, como
acción personal, sólo se puede dirigir contra el accipiens, y no
contra el que posteriormente pueda haber recibido la cosa; así
cuando se refiere a dationes, viene a ser una acción destinada a
evitar la retención indebida, pero exclusivamente si ha tenido
como antecedente la misma datio

LOS
PRÉSTAMO
S mismo valor que cedió, sin que se le permita aumentar la demanda por concepto de
Mutui
datio:
El mutuo consiste en la dacion de
una cantidad genérica con cargo de
restituir otra cantidad igual del
mismo género; es el llamado
“préstamo de consumo”, y se nos
presenta como el negocio crediticio
por excelencia. Como lo que se
presta es un género, constituye
indefectiblemente una datio, y el
dans o mutuante cambia una cosa
material por un valor. El mutuario
recibe las cosas prescisamente para
consumirlas, pero aún cuando no lo
lucreia, como se trata de generos no
está obligado a restituir las mismas,
sino una misma cantidad
El mutuo no es un negocio lucrativo, puesto que ni el mutante se empobrece con la
dacion ni el mutuario se enriquece, pues debe dar una cantidad igual recibe. Pero, en
cambio, es un negocio gratuito, porque la disposición le es cedida al accipiens sin costo
alguno; así, la datio mutuaria solo posibilita al cedente el ejercer una condictio por el
intereses. Ello no obsta a que, mediante un negocio distinto, prestamista y prestatario
acuerden un “precio del uso” por la cantidad cedida, y así es frecuente que el mutuo se
va complementando por una estipulación en la que se establecen los intereses. El
convenio de usuras constituye, pues, un acto diverso del préstamo, y los intereses se
han de perseguir en una demanda distinta de aquella donde se pide la devolución de lo
prestado. Cuando en una misma estipulación se promete la restitución del capital y el
pago de los intereses, entonces aquel se debe por dos causas distintas, y el actor deberá
escoger acción según el principio altera electa alteram consumi
Un especial negocio de préstamo naviero, originado en la practica comercial griega,
quedo excluido de todas estas limitaciones usurarias; se trataba de un préstamo con
seguro a cargo del prestamista, para compra y transporte marítimo de mercancías,
llamado nauticum fenus, o pecunia traiecticia. En virtud de el, el mutuante prestaba
dinero, acompañado por estipulación un convenio sobre intereses, y el mutuario naviero
compraba con el marcancias y las transportaba por mar, debiendo devolver la cantidad
prestada solamente si las mercancías llegaban salvas al puerto de destino
 El accipiens queda obligado, a través de la condictio, a repetir lo que se le había dado, y este es el
único objeto de su obligación; sin embargo, tiene la facultad de extinguir el crédito mediante el
cumplimiento de la contraprestacion esperada por el dans
LOS
PRÉSTAMOS
Algunas de estas dationes ob rem son las
Dationes siguientes:
ob rem:

Son las realizadas

para conseguir del
accipiens una A) Se da una cantidad B) Se da una cantidad de dinero
contraprestacion de dinero para que el o un objeto para que el
lícita; la finalidad del que la recibe de una accipiens renuncie a una
dans puede ser cosa. Este negocio, a acción. Similar a la transactio,
consentida o no por el pesar de su parecido pero sin la presencia de pactum D) Se da una cosa
destinatario, pero al con la compraventa, C) Se da una
conventum y de stipulatio, de para que el
no haber acción para no lo es, aún cuando cosa para que
manera que si el accipiens accipiens venda a
reclamar algo a hubiese convenio el accipiens de
demanda, el dans no tiene cualquier precio y
cambio de lo dado, no entre ambas partes, otra
exceptio pacti, smo el recurso restituya un valor
hay correspondencia pues el vendedor sólo inconexos de reclamar previamente
causal, y por lo tanto debe entregar a posteriormente lo dado estimado
no hay contrato cambio del dinero mediante condictio

LOS
PRÉSTAMOS
Dationes ob
causam:
Procede también la condictio a
favor del dans cuando, a pesar
de ser suficiente la causa
“próxima” de la dacion, falla la
causa “remota”, esto es, la
“causa de la causa”. Si la causa
“próxima” fuera insuficiente,
sería en general nula la datio, y
podría recuperarse el objeto
mediante la acción real, pero si
lo que falla es la causa
“remota”, la datio vale, aunque
genera un crédito para que el
dans pida la repetición
mediante la acción personal
Dationes
ex eventu:
Tiene lugar en aquellos casos en que se concede una condictio a pesar de no
haber habido datio inicial, lo cual sucede si el dueño que ha dejado de tener la
cosa pierde posteriormente la acción revindicatoria, pero, por algún motivo, la
retención de la cosa perdida se considera indebida por parte del accipiens. Ello
acontece:
B) Si aquel que puede usar C) Cuando falla la
A) Si el accipiens alternativamente de la acción causa “próxima”,
recibió la cosa en real y de la condictio opta pero la revindicatoria
posesión y completó por esta última, la resulta imposible
luego el tiempo de la litiscontestatio extinguirá porque el objeto dado
usucapio; ya sea que ambas acciones según el no se puede
ella hubiera sido principio altera electa identificar, también
obtenida a non alteram consumi, y en este ve la jurisprudencia
dominio del propio mismo momento, al perder una datio ex eventu
dans, ya que el el demandante la como si hubiera
tradante o revindicatoria, hay una tenido lugar al
mancipante fuera datio, pues la cosa se hace producirse la
simple poseedor del demandado confusión

LOS
PRÉSTAMO
S transportadas por una nave, aunque en esta situación el pretor termina por conceder
Dationes ob
Causem:
Pompinio distingue según si la mezcla
se ha efectuado como resultado del
consentimiento entre los que disponían
de las respectivas masas, o si ha
fallado ese consentimiento. Si hubo
consentimiento, las masas se
comunican y surge una sociedad, de
manera que cada uno podrá reclamar
su respectiva cuota mediante la actio
pro socio. Pero si el consentimiento
faltó, al estar los géneros en poder de
quien realiza la operación, han sido
dados a este y debe a los demás la
misma cantidad confundida, la cual se
reclama a través de la condictio
Además del texto de Pompinio, profundamente alterado por los compiladores, y en
el que también menciona los casos de confusión de cosa específica con género,
distinguiendo según si la operación es o no reversible, las fuentes aluden con
frecuencia al caso de la mezcla de monedas como prototipo de mezcla entre géneros.
Idéntica solución de Alfeno Varo para el caso de mercancías homogéneas
una acción distinta, la actio oneris aversi, con responsabilidad limitada a la custodia,
pero de carácter personal y destinada a recuperar las cantidades que se confundieron
en la mezcla
Verdaderamente, en todos estos casos, la datio es válida a pesar de fallar la causa,
porque el objeto dado no se puede reivindicar, y no es obstáculo para su validez la
falta de voluntad del dans, porque la ausencia de revindicatoria tiene fundamentos
objetivos, aparte de que la datio es un acto del accipiens. Pero no se pueden
considerar dationes ob causam, porque lo que falla es la causa próxima, y no
necesariamente la remota. Particularmente en los ejemplos relativos a géneros, la
jurisprudencia usa como un puro recurso técnico la idea de que se extinguió una
hipotética vindicatio nummorum que en la realidad nunca se pudo ejercer, como si
la datio se hubiera perfeccionado no con la traditio o la contrectatio, sino por el
posterior evento de la confusión genérica

LOS
PRÉSTAMO
S posibilidad de constituir deudas no crediticias
Prestamos
pretorios:
Como ya habíamos advertido, el edictum de
rebus créditos incluye, además de la condictio,
una serie de acciones in factum destinadas a
sancionar préstamos que carecen de acción
civil, en cierta manera semejantes al mutuo, y
cuya retención es considerada ilícita por el
pretor; ellas se refieren al préstamo de
moratoria, o constitutum; al préstamo de uso, o
commdatum, y al préstamo de garantía, o
pignus. A estas tres acciones hay que agregar
una cuarta atraída a otro título edictal, por
razones de materia, a pesar de su forma
también crediticia; es la actio recepticia, que
constituye una especial fianza bancaria a la
que se podría denominar préstamo de
Constitutum:
Consiste en fijar una fecha para que el deudor cumpla una
obligación ya vencida. La deuda constituida, en un principio,
debía ser crediticia, pero más tarde se admitió también la
La duda constituida puede ser propia o ajena, y en este último caso cumple
la función de una fianza. La persona a favor de la cual se constituye la deuda
ha de ser el propio obligante, o al menos se ha de contar con el
consentimiento de él; en caso contrario, la acción correspondiente nace, pero
el primitivo obligante conserva inalterada la suya
Por cuanto la promesa constitutiva no tiene carácter novatorio, el acreedor
queda provisto de dos acciones para cobrar la deuda; la antigua,
generalmente una condictio, y la nueva, llamada actio de pecunia constituta.
Si emplea la acción primitiva, se extinguirá también la crediticia pretoria, ya
que faltará el presupuesto básico del debitum; si prefiere la acción pretoria,
la primitiva se consume también por el mismo principio altera electa
alteram consumi, pero sólo ope exceptionis, ya que, como acción in factum,
genera un juicio quod imperio continetur
 Receptum
argentarii:
LOS
PRÉSTAMO
S Muy similar al constitutum debiti alieni, pero referido
a los negocios bancarios. Consiste en la asuncion de
Constitutum: una deuda ajena hecha por un banquero, mediante una
promesa no estipulatoria y por tanto no novatoria. El
La acción pretoria presenta para a él acreedor obligante dispone así de una acción contra el
algunas desventajas frente a la condictio, ya que, primitivo deudor y de una nueva acción crediticia in
al invocarse en la fórmula una deuda preexistente factum contra el banquero
aparece como causada, debiendo por lo tanto el
actor probar la obligación anterior; además, por
causa de su origen delictual, es anual y
pasivamente intransmisibles. Pero aparte de estos
inconvenientes, las ventajas son numerosas, lo
que determina que, en general, el actor prefiera su
A diferencia de la actio de pecunia constituta, la
empleo al de la condictio, pues las sponsiones y
actio receptiva es abstracta, y el actor no tiene
restipulationes se elevan aquí la mitad de la
que probar la deuda anterior, sino sólo el hecho
cuantía del juicio en lugar del tercio propio de la
de asuncion de responsabilidad por el argentarius
acción civil; además, la redacción in factum de la
fórmula, sin invocación a un oportere, permitía
probablemente que la condena se aumentará con
el monto de los intereses moratorios
 Es un préstamo gratuito de cosas no consumibles se trata, pues, de un préstamo de uso, mediante el
cual las cosas se ceden temporalmente para ser luego devueltas. La gratuidad es esencial en este
LOS negocio que de lo contrario se convertiría en un contrato. A pesar de su nombre, no constituye una
PRÉSTAMO datio, pues el prestamista sigue siendo dueño de las cosas prestadas; tal vez ello se deba a la
primitiva imprecision del término dare, que hacía referencia en el préstamo de uso no a la cosa rei,
S datio propiamente tal, sino a la ventaja

Commodatum:
El comodatario no se líbera de su obligación cuando la cosa se pierde, salvo que esta
pérdida haya tenido lugar por vis maior; no importa cuál haya sido el cuidado que haya
puesto el prestatario en el objeto, de todas maneras ha de responder por su pérdida. A esta
El prestamista se llama
especial responsabilidad objetiva amplisima, solo limitada por el riesgo imprevisible, se la
cómoda te, y el prestaría,
denomina custodia, y obliga a la devolución del valor de la cosa en todo otro caso de
comodatario; este no
desaparición, particularmente si ella ha sido hurtada. El deterioro del objeto, causado sin la
adquiere la posesión civil de
intervención del prestatario, obliga a su devolución en el estado que se encuentre,
la cosa, ya que el
correspondiendo al comodante la eventual actio legis Aquiliae, aunque en la última época
commodatum no es iusta
clásica se extie de la responsabilidad d comodatario a ciertos casos concretos de daño
causa, ni tampoco la
posesión pretoria, pues su
posición no es independiente
respecto del comodante, por
lo que el pretor no le Además de la actio commodati, el comodatario podría quedar eventualmente sujeto a la
concede interdictos actio furti, si da a la cosa un uso ajeno a su naturaleza o distinto del convenido. Los gastos
posesorios asi, su posesión que ocasione la cosa son de cargo del comodatario, pero si causa impensas excepcionales,
es puramente natural o puede cobrarlas mediante actio negotiorum gestorum. Si el comodante causará dolosamente
nomine alieno un daño al comodatario por la cosa prestada, dispone este también de la actio de dolo
 Se denomina así tanto al objeto mueble o inmueble que se entrega para garantizar el
cumplimiento de una obligación como al hecho mismo de la garantía
LOS
PRÉSTAMO
El pignoratario adquiere la condición de poseedor pretorio, protegido con los correspondientes
S interdictos, de manera que el pignorante, aún cuando continúa como dueño de la cosa, incurre en
Furtum possessionis si sustrae la prenda. Puede dudarse, como en el caso del comodato, de que
Pignus: haya en este negocio un verdadero creditum, por cuanto la transferencia posesoria no significa
daré, sino facere, pero la evolución clásica del pignus llevó a la generalización de una acción real
en beneficio del pignoratario, de manera que ha de verse en la constitución de la garantía una datio
no propiamente de la cosa, sino del propio derecho real de prenda
La acción sólo se puede ejercer una vez que haya sido pagada la deuda que
La acción
garantiza, por lo que no parece necesaria la concesión presunta de una exceptio
de que
doli para el caso de que el pignorante reclame antes de extinguir la deuda
dispone el
principal; las referencias que de esta exceptio se encuentran en las fuentes han El pignoratario,
pignorante
de entenderse conectadas con el posible ejercicio de otras acciones, cuando la cosa
es la
particularmente la revindicatoria. Bajo el régimen de la cognitio extraordinem si dada en prenda es
fórmula in
aparece una exceptio doli contra la actio pignaraticia, por obra de una reforma mueble,
factum
de Gordiano, en virtud de la cual se permite al pignoratario retener la prenda responde por
destinada
cuando el deudor, a pesar de haber satisfecho la deuda garantizada, mantiene custodia de la
a reclamar
incumplidas otras deudas con el pignoratario. Esta prenda gordiana no tiene sin pérdida de ella,
el objeto
embargo el carácter propio de garantía satisfactoria que presenta el negocio en como en el caso
constituido
esa época, y más que pignus, viene a constituir un derecho preferente de del comodatario
en prenda
resecion
 Además de la actio pignaraticia, el pignorante conserva, naturalmente, la revindicatoria, contra
la cual si puede oponerse la exceptio doli cuando se ejerce extemporáneamente; por otra parte,
esta legitimado para exigir responsabilidad por custodia en caso de que el pignoratario pierda la
cosa mueble entregada en garantía
LOS
PRÉSTAMOS
El pignoratario dispone de los siguientes recursos para defender la garantía:
Pignus:

A) Ante todo, los interdictos posesorios, tanto de retener como de recuperar la posesión

B) Contra el pignorante además, puede dirigir:

1)La actio dolo, para 3)La actio negotiorum

resarcirse de los 2) La actio furti, en el gestorum, para
prejuicios que este le supuesto de que el recuperar las impensas
infirio dolosamente a pignorante incurrirá en ordinarias y
través de la cosa dada en Furtum possessionis extraordinarias que haya
prenda causado la cosa
 El pignoratario puede retener la prenda hasta que le haya sido cabalmente satisfecha la deuda que
garantiza; en este sentido se dice que la prenda es indivisible, por cuanto la garantía subsiste integra
en tanto la deuda se mantiene aunque sea en una mínima parte. Es diferente la indivisivilidad de los
derechos reales, como las servidumbres y el usufructo antes de Labeon cuyo fundamento es la
LOS indivisivilidad esencial del uso; la indivisivilidad de la prenda se debe primordialmente, en cambio,
PRÉSTAMOS a la función de garantía posesoria que esta cumple, por cuanto el hecho material de la tenencia no se
puede atenuar según se va pagando parcialmente la deuda. Se explica también mejro esta propiedad
de la prenda si consideramos que su finalidad es, en origen, exclusivamente coactiva, es decir, se
Pignus: pretende que, al privar al deudor de la cosa pignorada, aumente en este el interés de cumplir la
obligación para recuperar el bien

Por cuanto la finalidad de la

prenda es puramente coactiva, el
pignoratario no está facultado para
satisfacer con la cosa pignorada su
derecho, pero esta limitación
podría quedar modificada
mediante un pactum conventum en
el que el pignorante renuncie a su
acción pignaraticia o
revindicatoria y permita, a través
de la exceptio, que de alguna
manera el pignoratario cubra la
deuda con la prenda o su
producto:
A) Puede convertirse que el pignorante renuncie a reclamar la cosa si no cumple
su obligación al vencimiento de esta. El pignoratario se hará entonces dueño
definitivo o poseedor civil del objeto dado en prenda, el cual se entiende vendido
por el valor de la deuda
B) Puede pactarse también la renuncia a reclamar los frutos de la cosa por parte
del pignorante, a cambio de que el pignoratario renuncie a cobrar los intereses de
la deuda. Si no hay pacto de anticresis, los frutos se imputan primeramente a los
intereses, y si exceden de ellos, al capital
 Pignus
LOS conventum:
PRÉSTAMO
S conservar la tenencia del bien, y reduciendo de este modo la
Pignus:
C) El más frecuente pacto es el de vendendo, que en el
derecho clásico tardío se entendió incorporado al
negocio pigneraticio sin necesidad de que fuera
convenido, salvo que las partes expresamente lo
excluyeran. Mediante él, el pignorante renuncia a
reclamar en el caso de que el pignoratario, vencida e
incumplida la obligación, venda la prenda para
satisfacerse con el precio obtenido. La actio pignaraticia
subsiste, pero sólo para reclamar la diferencia entre el
precio de venta y el monto de la deuda. Desde el
momento en que este pacto se incorpora como un
elemento “natural” del pignus, este adquiere una
finalidad no meramente coactiva, como lo era en su
origen, sino eventualmente satisfactoria, ya que el
pignoratario puede asegurar en todo caso, desde que
entra en posesión de la prenda, el cumplimiento al
menos parcial de la obligación garantizada
Mención aparte, por sus fines y por sus consecuencias, merece el
pacto por el que se permitía al pignorante retener la cosa en
calidad de arrendatario o precarista, haciéndole posible así
garantía para el pignoratario al ius distrahendo. Esta pacto abrirá
la posibilidad del pignus conventum, llamado hypoteca en las
provincias orientales
El origen del pignus conventum se encuentra en las garantías que
afectaban a los arrendatarios rústicos por el pago de las rentas,
sobre los muebles e instrumentos de labranza que introdujeran a la
finca y los semovientes llevados para el servicio y explotación de
ella. Dichos bienes quedaban en poder del colono, de modo que el
arrendador no podía ejercer respecto de ellos ninguno de los
recursos típicos de la prenda posesoria, debido a lo cual Servio
Sulpicio Rufo otorgó una acción con ficcion de dominio, para que
el arrendador rústico reclamará estos invecta et illata en el
supuesto de que el colono los exportará
 La fórmula de esta actio Serviana no nos ha sido transmitida de una manera segura, pero parece
LOS guardar relación con los formularios de arrendamientos rústicos provinientes de Catón el Censor,
donde decía que los propietarios debían ser considerados dueños de los bienes introducidos por el
PRÉSTAMO colono; la conocida cláusula in bonis esse de la fórmula no alude a la propiedad bonitaria, sino a
la necesidad de que la acción persiga precisamente los bienes que están entre los invecta et illata,
S por lo que el ejercicio de la Serviana se limita exclusivamente a configurar una hipoteca rústica

Pignus
conventum:
Las fuentes llaman indistintamente a esta nueva acción Serviana utilis, quasi
En la redacción definitiva del Serviana, hypoteca ría, pignaraticia in rem o, simplemente, Serviana; esta
Edicto, Salvio introduce dos denominación vacilante ha creado cierta confusión entre la nueva acción, su
modificaciones; ante todo, antecesora “rústica”, e inclusive con la persecutio extra ordinem o la acción
sustituye la actio Serviana por un no formularia ex interdicto que en el derecho postclásico reemplaza al
interdicto llamado posteriormente interdicto Salviano
Salvia o y coloca la antigua
acción, como antecedente
histórico ya sin eficacia, en el
título de los interdictos, junto al
Salviano; además, extiende el
efecto de la Serviana a toda
posible hipoteca, mediante una La fórmula Serviana pignaraticia útil se extendió pronto a toda clase de
nueva fórmula sin cláusula in pignora, y en el caso de la prenda posesoria se da como alternativa de
bonis esse, pero real y ficticia los antiguos recursos

LOS
PRÉSTAMO
S
Pignus
conventum:
A) La prenda posesoria solo puede tener por
objeto bienes individualizables, muebles o
inmuebles; como excepción se admitió que,
al pignorarse un patrimonio, la garantía
incluyera los géneros comprendidos en él. La
hipoteca puede recaer inclusive sobre
derechos, sobre bienes futuros, el usufructo,
la cuota de condominio y hasta la propia
prenda, en cuyo caso el subpignoratario
ejercerá directamente el ius distrabendi
El pignus conventum, al no ser posesorio, permite que la
garantía prendaria sea aplicada en muchos supuestos
que respecto de la prenda común eran impracticables:
C) No es posible la pluralidad de
B) Es posible, en ciertos prendas posesorias, pero si cabe la
casos, presumirse la
posibilidad de acumular varias
voluntad de constituir hipotecas entre sí o con una prenda
una prenda; aunque el
posesoria, que garanticen deudas
concepto es diversas a favor de distintos
propiamente bizantino,
pignoratarios. Cuando hay
se advierten ya algunos pluralidad de hipotecas, el
antecedentes
eventual conflicto entre varios
particulares en la época pignoratarios se resuelve dando
clásica, accesorios a la preferencia a la garantía más
locatio-conductio antigua, o si la garantía es
simultánea para varios a que de
ellos que posea la cosa pignorada
 El hipotecario preferente puede agotar la prenda ejerciendo el ius distrabendi, y los de grado
posterior quedarían en tal supuesto sin garantía, pues no tienen oportunidad de dirigir la fórmula
Serviana pignaraticia contra el que compró la cosa hipotecada como consecuencia del ius
distrabendi del pignoratario anterior. Pero los de rango posterior, antes de la venta, pueden
LOS impedirla al preferente ejerciendo el ius offerendi et succedendi
PRÉSTAMOS

Pignus
conventum: Consiste este derecho en la facultad que tiene un hipotecario posterior para quedar colocado en
lugar del primero si ofrece a este pagar la deuda que garantiza su hipoteca preferente; oferta a la
cual no se puede negar. Subrogado un hipotecario posterior al preferente, puede el mismo ejercer
el ius distrabendi, y cobrar así no sólo la deuda que pago al primero, sino también la que
garantizaba su ropa hipoteca

El verdadero y actual contenido de una hipoteca de rango inferior es, pues, el ius
offerendi et succedendi. No resulta exacto decir que la hipoteca de Secundus está
“condicionada” a la liberación de la preferente
 Extinción del
pignus:
LOS
PRÉSTAMO
El pignus se extingue por alguna de las
S siguientes causas:

B) Por C) Por praescriptio longissimi D) Por

restitución temporis, en el derecho tardío; la extinción de la E) Por
A) Por praescriptio longi temporis
voluntaria al deuda confusión
perdida de defendía al poseedor contra el
pignorante de la garantizada, entre el
la cosa pignotario, pero no extinguia el
cosa pignorada, salvo las pignorante y
pignorada derecho de este, que podía
en la prenda hipotecas de el
posesoria hacerlo efectivo si entraba en rango pignoratario
posesión del fundo. La usucapio posterior
no extingue la prenda

La litiscontestatio de la acción relativa a la deuda garantizada deja subsistente la

prenda, que prece precisamente está destinada a asegurar la ejecución