EL MATRIMONIO

 Otro de los elementos básico del derecho de familia lo constituye el matrimonio

o iustae nuptiae. Sobre esta institución los romanos tuvieron una concepción
muy particular, elogiable para algunos autores.
 El matrimonio, en el concepto romano, puede definirse como la cohabitación de
dos personas de distinto sexo, con la intención de ser marido y mujer, de procrear
y educar a sus hijos y constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida.
 No importaba un acto jurídico que los contrayentes hacían nacer por una
declaración de voluntad, sino una situación de hecho fundada en la convivencia o
cohabitación del hombre y la mujer, cuyo comienzo no estaba marcado por
formalidad alguna, a lo que debía agregarse la intención permanente y recíproca
de tratarse como marido y mujer, que los romanos llamaron affectio maritalis.
 Elementos del matrimonio
 El matrimonio constaba de dos elementos
1. El elemento objetivo: representado por la cohabitación
2. Elemento subjetivo o intencional: que era la affectio maritalis
 La cohabitación, aunque es un elemento factico que inicia la vida conyugal, no debe
entenderse exclusivamente en sentido material, sino más bien ético, porque existía aun en
el caso de que los esposos no compartieran el mismo hogar y podía contraerse el
matrimonio hasta cuando el marido estuviere ausente, siempre que la mujer entrara en su
casa.
 La affectio maritalis, elemento moral e interno, no era meramente una manifestación de
consentimiento inicial, ya que la intención de ser marido y mujer debía ser duradera y
continuada, porque si cesaba, el matrimonio se extinguía.
 Los esponsales

 El matrimonio en Roma solía ir precedido de una promesa formal de celebrarlo,

realizada por los futuros cónyuges o sus respectivos paterfamilias, nombre que
deriva de sponsio, contrato verbal y solemne que se usaba para perfeccionar la
promesa.
 El matrimonio “Cum Manu”
 Uno de las potestades que podía ejercer un paterfamilias romano fue la manus maritalis. Es
que desde el antiguo derecho de Roma las mujeres casadas solían entrar a formar parte de
la familia del marido, colocándose bajo su potestad-
 Se configuraba entonces una forma de matrimonio, el matrimonio Cum manu, según el
cual la esposa se hacía filiafamilias y quedaba sometida al nuevo pater. Ocupaba el lugar
de hija, si su cónyuge era el pater o de nieta si el marido se encontraba bajo la potestad
paterna.
 Aunque la condición jurídica de la mujer se comparaba a la condición de hijo, el poder que
el marido ejercía sobre su esposa difería radicalmente del que tenía respecto a sus hijos, de
ahí tal vez que no se usara el término potestas para designar el poder marital
 La manus no nacía automáticamente por la sola celebración del matrimonio, sino que
requería un acto legal especial para que el marido adquiera la potestad
1. Confarreatio: se trataba de una ceremonia religiosa de una solemnidad única, en la que
los desposados se hacía recíprocamente solemnes interrogantes y declaraciones ante diez
testigos ciudadanos romanos, asistidos del gran pontífice y ante el sacerdote de jupiter, a
quines los interesados ofrecían un sacrificio en el que figuraba un pan de trigo. La mujer
desde entonces era admitida en la comunidad del pater, bajo su potestad.
2. Coempio: era una forma de adquirir la manu que nos trasladaba a la más antigua
costumbres de la humanidad cuando se usaba el matrimonio por compra. La coemptio fue
una mancipatio por la que la mujer era vendida o se autovendía al marido, declarándose
que tal venta era matrimonii causa y no como esclava, para que así quedara bajo la
potestad del marido.
3. Usus: Cuando el matrimonio había sido celebrado sin las formalidades de la confarreatio o
de la coempio, se aplicaban las normas propias de la usucapión y el marido adquiría la
manu por el usus, es decir, reteniendo a la mujer en posesión durante un año. En este lapso
la esposa podía interrumpir esta especial usucapión permaneciendo fuera de la casa del
marido durante tres noches.
 El matrimonio “sine manu”
 La mayor parte de los pueblos de la antigüedad practicaron simultáneamente
formas diferentes de matrimonio. Los romanos conocieron a la par del
matrimonio cum manu, las iustae nuptiae sine manu, que fueron un medio para
que el paterfamilias se procurase los hijos que deseara sin agregar a su familia la
mujer que se prestaba a dárselos.
 Requisitos del matrimonio romano

 El derecho romano exigió para la validez del matrimonio la presencia de ciertos

requisitos entre ellos están:
a) Capacidad jurídica o ius connubii
b) Capacidad sexual para procrear
c) Consentimiento de los contrayentes y consentimiento del paterfamilias cuando los
desposados fueran alieni iuris.
 Impedimentos matrimoniales
 Constituían impedimentos matrimoniales hechos o situaciones de diversa índole éticos,
sociales, políticos, religiosos que importaban obstáculos legales para la realización legitimas
de nupcias.
 La teoría de los impedimentos matrimoniales no fue genuinamente romana. Nació y se
desarrolló al amparo del derecho canónico para el que había impedimentos “absolutos” que
imposibilitaban el matrimonio con cualquier persona y “relativos” que implicaban la
prohibición nupcial con determinada o determinados personas.
 Se distinguió, además, entre impedimentos “dirimentes” que no permitían matrimonio
válido y obligaban a su anulación y los llamados “impedientes”, en los que la violación de la
prohibición no provocaba la nuliad del acto si no otra pena
 Impedimentos absolutos:
1. Los castrados y los esterilizados
2. Las personas que hubieran hecho voto de castidad
3. Los que estuvieren unido en matrimonio anterior

 Impedimentos relativos: entre estos tenían especial importancia el parentesco.

1. En el antiguo derecho la prohibición en línea recta natural o adoptiva hasta el infinito
2. En lo colateral hasta el sexto grado; sin embargo el emperador Claudio, para legalizar su
matrimonio con su sobrina Agripina autorizo el matrimonio de tíos y sobrinos y los
emperadores Arcadio y Honorio permitieron el de primos hermanos.
3. Respecto al de afinidad, el obstáculo era total en línea recta y en la colateral hasta el
segundo grado
4. Entre otras prohibiciones.
 Efectos del matrimonio con respecto a los
cónyuges
 El matrimonio, como institución básica del derecho de familia, producía importantes
consecuencias jurídicas tanto respecto de los cónyuges, como en relación a los hijos.
 Principal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad entre los cónyuges.
 El marido tenía que dar protección a su mujer y representarla en juicio
 Los cónyuges se debían recíprocamente alimentos, por lo cual, en caso de necesidad,
estaban obligados a suministrarse comida, vestidos, habitación, etc.
 Efectos del matrimonio respecto de los hijos

 LA FILIACIÓN:
Dentro de los efectos del matrimonio en cuanto a los hijos, merece especial tratamiento la
filiación, o sea, la relación paterno-filial que podía ser legítima o ilegitima, según los hijos
nacieran o no de padre y madre unidos en iustum matrimonium.
La filiación legitima, era aquella en que el nexo entre el engendrado y sus progenitores
derivaba de legítimas nupcias, daba al hijo la calidad de legitimo, que la ley presumía cuando
hubiera nacido después de los 180 días de la celebración del matrimonio y antes de los 300 de
su disolución, en cualquier otro caso, contrariamente, la mujer tenía que probar la paternidad si
el marido la negaba. La acción que el derecho romano otorgo a la esposa para el
reconocimiento del hijo se llamo actio de partu agnoscendo.
 Los hijos legitimos tenían derecho a exigir de sus padres la prestación de alimentos, si
ellos no podían subvenir a sus propias necesidades, esta obligación se imponía en primer
lugar al padre y a la madre y en segundo lugar a los abuelos, la obligación era reciproca en
consecuencia los hijos estaban obligados a mantener a sus padres.
 Otro deber fundamental que imponía el matrimonio a los hijos era el de respeto y
obediencia a sus padres
 DISOLUCIÓN DEL MATRIMONIO
 El matrimonio en Roma se disolvía por
1. muerte de uno de los cónyuges,
2. por pérdida de la capacidad matrimonial,
3. por sobrevenir un impedimento y
4. por una causa especifica: el divorcio.
 El divorcio
 Causa específica de disolución del matrimonio fue el divorcio, que era la falta de affectio
maritalis en uno de los cónyuges o en ambos, como el matrimonio exigía en Roma un
acuerdo continuado, cuando éste faltaba en los esposos se disolvía el vínculo y no podían
ser considerados ya como marido y mujer.
 La disolución de las nupcias por divorcio fue un consentimiento tan adentrado en los
romanos, que desde antiguo rigió el principio de que el matrimonio era una institución
esencialmente disoluble, por tal principio los cónyuges no podían obligarse
contractualmente a no divorciarse, ni dificultar siquiera el divorcio con penas
convencionales.
 El divorcio se hacía en tiempos clásicos por la simple declaración de cualquiera
de los esposos de querer extinguir el vínculo conyugal, esta declaración podía ser
oral o escrita y también por medio un nuntius (mensajero)
 En la época post clásica se introdujo el uso de redactar un documento escrito que
formalizara el divorcio; más tarde esta costumbre se tornó en una exigencia legal.
Justiniano mantuvo este criterio, pero permitió la declaración ante siete testigos
que había consagrado la ley lulia.
 Justiniano, ordenando numerosas disposiciones limitativas del divorcio establecidas por los
emperadores cristianos, distinguió cuatro clases de divorcio:
1. El divorcio por mutuo consentimiento
2. El Repudio o divorcio unilateral por culpa del otro cónyuge: era lícito si se ddaban las
siguientes causas justas a) conjura contra el emperador; b) adulterio o malas costumbre de
la mujer; c) alejamiento de la casa del marido; d) incididas a otro cónyuge; e) falsas
acusación de adulterio por parte del marido; f) comercio frecuente de éste con otra mujer,
dentro o fuera de la casa conyugal.
3. El divorcio sine causa: no era lícito y por tanto traía aparejado castigo para el cónyuge
que lo provocaba, sin que por ello fuera inválido
4. El divorcio bona gratia: este se fundaba en una causa no imputable a ninguno de los
esposos, era lícita en caso de impotencia incurable, por existir votos de castidad y si se
hubiera producido la cautividad
 El concubinato

 El derecho romano conoció otra forma de comunidad conyugal, el concubinato en el que

existía unión estable del hombre y la mujer sin que medie intención recíproca de estar
unidos en matrimonio.
 Se distinguía de las justas nupcias tanto por la posición social que la mujer ocupaba, como
por la condición jurídica de los hijos que de la unión provenían
 La mujer no disfrutaba de la consideración de mujer casada, le faltaba el honor matrimonii.
 Los hijos como todos los habidos fuera del matrimonio, no entraban bajo la potestad ni en
la familia del padre, seguían la condición personal de la madre.