DERECHO DE LAS FAMILIA Y DEL MENOR

EL MATRIMONIO

5 SUMA: 1.- Introducción. 2.- Definición de Matrimonio.

3. Etimología. 4.-Antecedentes Históricos del Matrimonio.
5.- Naturaleza Jurídica. 6.- Características del Matrimonio.
7.- Clases de Matrimonio.

1. INTRODUCCIÓN.

A fin de introducirnos al tema de forma breve y concisa, cabe

manifestar que el matrimonio es la institución más antigua del ser humano,
que parte desde la edad primitiva hasta nuestros tiempos conocida como la
edad contemporánea; su legislación no fue nada sencillo, puesto que
cargaba un sin fin de tradiciones y costumbres según las diferentes
culturas, pasando por la “promiscuidad, la poligamia, poliandria
terminando en la monogamia”1 en cuanto a la pareja.

1 La promiscuidad; es aquella conducta o comportamiento de la persona quien cambia con

frecuencia de pareja buscando únicamente el placer sexual. La poligamia; a diferencia de la
promiscuidad consiste en que una persona de sexo masculino contrae matrimonio con varias
mujeres al mismo tiempo, este acto de poligamia es permitido en los países islámicos y preferente
en cuanto a la economía con la que cuenta el varón.
La poliandria; consiste en aquella mujer que contrae matrimonio con varios varones y que en la
actualidad su existencia radica en algunas regiones de China y en Brasil en cuanto a una de sus
etnias.
La monogamia; es aquella relación conocida como la unión de dos personas con sexos diferentes;
es decir, de un varón con una mujer.

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El patriarcado y el matriarcado son también piezas fundamentales al

momento de emprender este estudio relacionado al matrimonio; en cuanto
al primero, que consisten en el predominio del hombre en la familia y el
segundo, el predominio de la mujer en la familia que según Federico Engels
(1848) se dio en algún momento de la historia durante la “época de la
barbarie en varios pueblos”. (p. 96)

2. DEFINICIÓN DE MATRIMONIO.

Es complicado definir el matrimonio, más aún cuando existen nuevas

tendencias de familias en este mundo globalizado, donde los sentimientos
de una persona a otra son confundidos en cuanto a su orientación sexual.
Sin embrago, para nuestra materia y de acuerdo a nuestra normativa, que a
pesar de que no se tiene una definición clara con relación al matrimonio
podemos decir de forma particular siguiendo a Juan Mostacedo Martínez
(2016) quien define que: “El matrimonio es un acto formal por medio del
cual se unen dos personas de sexo opuesto con la finalidad de perpetuar su
amor y la procreación de la especie humana.” (p. 23)

La Constitución boliviana actual, en su Art. 63, Parágrafo I señala que:

“El matrimonio entre una mujer y un hombre se constituye por vínculos
jurídicos y se basa en la igualdad de derechos y deberes de los cónyuges.”
Desde este punto de vista, de carácter jerárquico normativo, el Derecho de
Familia institucionaliza el reconocimiento de las dos relaciones biológicas;
es decir, la unión de un hombre y una mujer quienes procrearán hijos o en
efecto los adoptarán constituyendo de esta manera las relaciones de
parentesco.

Asimismo, se debe advertir que no se debe confundir el matrimonio con

las uniones libres o de hecho, pese a tener los mismos efectos según el Art.
63, Parágrafo II de la Constitución boliviana que dice: “Las uniones libres o

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de hecho que reúnan condiciones de estabilidad y singularidad, y sean

mantenidas entre una mujer y un hombre sin impedimento legal producirán
los mismos efectos que el matrimonio civil…” sin embargo, la diferencia se
encuentra en que el matrimonio es una acto formal, voluntario y de
carácter público ante la sociedad; mientras que la unión libre si bien es
voluntario y puede adquirir el carácter público a vistas de la sociedad
carece de su formalidad.

3. ETIMOLOGÍA DE LA PALABRA MATRIMONIO.

La palabra matrimonio deriva de las raíces latinas matris y munium,

que significa originalmente carga o misión de la madre, como decían las
decretales del Papa Gregorio IX: "Para la madre, el niño es antes del parto
oneroso; doloroso en el parto, y después del parto, gravoso, por cuya razón el
legítimo enlace del hombre y de la mujer se ha denominado matrimonio”,
dicho en otras palabras, las cargas más pesadas derivadas de la unión
recaen sobre la madre.

Durante el Derecho Romano, se utilizaba el término justas nupcias de

donde proviene el sustantivo nupcias como sinónimo de matrimonio. En
este caso nupcias proviene de nubere, es decir, velar o cubrir, aludiendo al
velo que cubría a la novia durante la ceremonia de la confarreatio, Otros
términos sinónimos han sido consorcio, de raíz latina de cum y sors que
significa la suerte común de quienes contraen matrimonio. También se ha
recordado que el término cónyuge proviene de las raíces latinas cum y
yugum, aludiendo al yugo o carga común que soportan los esposos.

La palabra matrimonio puede encerrar tres sentidos principales que

son:

a) Es el acto de celebración.

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b) Es el estado de los contrayentes.

c) Es la pareja formada por los esposos.

4. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL MATRIMONIO.

4.1 ROMA.

En Roma el matrimonio tuvo regulaciones especiales y formalidades

legales, pero lo fundamental; es que, ha tenido en todo tiempo un carácter
rigurosamente monogámico. La importancia del matrimonio en el Derecho
Romano, es significativa; ya que, el matrimonio no constituía solamente un
acto jurídico que se perfeccionaba por el cumplimiento de formalidades
especiales, sino estaba integrado por dos elementos: objetivo y subjetivo.

a) Elemento objetivo, que deriva de la convivencia de la mujer y el

hombre;

Estaba constituido por la cohabitación, comenzando la vida en

común cuando la mujer era introducida en el domicilio conyugal.

b) Elemento subjetivo que consistía en la affectio maritalis2;

Que se hallaba representado por la intención de considerarse

recíprocamente marido y mujer, reconocido mediante las
manifestaciones concordantes que hicieran los contrayentes a
parientes y extraños.

Asimismo; el matrimonio requería de algunas formalidades religiosas y

sociales donde el marido adquiría sobre su mujer una potestad especial

2 Significa Afecto, socorro y auxilio marital.

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llamada manus3, por la cual la esposa ingresaba a la familia del marido y

sus bienes pasaban al dominio de éste. A lo largo de la historia romana se
conocieron dos clases de matrimonios: cum manu y el sine manu.

a) El matrimonio cum manu;

Consistía en que la mujer estaba sometida al poder marital

rompiendo de esta manera el vínculo con su anterior familia,
además era considerada como hija del marido (loco filiae4) y si el
marido estaba bajo la potestad de su padre, ella caía bajo esa
potestad (loco nepotis5);

b) En el matrimonio sine manu;

Consiste en que la mujer no estaba sometida al poder marital y

continuaba teniendo relación con su familia, de allí que ese tipo de
matrimonio adquirió singular importancia en los últimos tiempos,
en especial durante la República de Roma, llegando a ser justae
nuptiae6.

Los actos formales que los romanos practicaron según su historia para
obtener el manu eran la confarreatio, la coemptio y el usus.

4.1.1 LA CONFARREATIO.

La confarreatio consistía en aquella ceremonia solemne y religiosa

creada por Rómulo para los nobles, donde la novia se despedía de sus

3 Significa mano, donde la mujer pasa a integrar la familia del hombre.

4 Voz latina que significa la hija.
5 Voz latina que significa la nieta.
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Voces latinas que significa boda correcta.

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padres y los dioses a quienes prestaba culto en su entorno familiar, puesto

que, se unía a su novio y sus dioses iban a cambiar; ambos se presentaban
ante el sacerdote flamen dialis7 en el templo de júpiter, para declarar sus
promesas ante diez testigos, posterior a la celebración se desparramaba
sobre los contrayentes cebada a medio moler y comían pan redondo de
cebada. A partir de ese momento como señala Félix Paz (2019) “la mujer
pasaba a la potestad del pater, de ahí que los hijos de la mujer no eran
considerados parientes de los abuelos, tíos o primos”. (p. 159)

4.1.2 LA COEMPTIO.

La coemptio8 se caracterizaba por ser un matrimonio poco solemne,

en razón de que se realizaba la venta de la mujer al futuro marido y en
otros casos la mujer era quien se vendía a su futuro marido en presencia de
tres o cinco testigos en el altar de la casa de dios, este acto poco formal fue
creada para la plebe9.

4.1.3 EL USUS.

El usus10 consistía en la adquisición de la mujer por una suerte de

prescripción, donde bastaba la posesión de ella por un año. Si en el
transcurso del año la concubina abandonaba la casa por tres noches
consecutivas, virtualmente estaba rechazando al futuro marido, motivo por
el cual ya no habría matrimonio.

4.2 IMPERIO INCAICO.

7 Voz latina que expresa y significa el sacerdote de júpiter.

8 Voz latina que significa venta de.
9 Era una clase social de un nivel socio-económico bajo, quienes se encontraban marginadas del

progreso.
10 Voz latina que significa usar.

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Durante esta época, las mujeres entres edades de 18 a 20 años y los

hombres de 24 a 26 años de edad, debían contraer matrimonio ante el
monarca ya sea mediante compra, de oficio y a prueba.

a) Matrimonio por compra;

Consistía en la adquisición de la mujer que el hombre hacia

mediante regalos al padre y al curaca para que luego sea
confirmado o legalizado el acto nupcial por el representante del
Inca.

b) Matrimonio de oficio;

Consistía en que los hombres y mujeres en las edades

comprendidas, por año o cada dos años y en fechas establecidas, el
delegado del Inca los casaba solemnemente luego de determinar
las nupcias, de entre las dos filas formadas frente a frente y
elegidas al azar decía “tú con esta y tú con aquel”.

c) Matrimonio a prueba;

Conocida también como tantanacu; que consistía en una especie de

concubinato autorizada por el Inca a los jóvenes que se
encontraban en la edad de contraer matrimonio, quienes
convenían una experiencia marital a prueba para luego confirmar
el matrimonio. Como señala el Dr. Félix Paz (2019) “esta forma
práctica, subsiste en la actualidad”. (p. 163)

5. NATURALEZA JURÍDICA DEL MATRIMONIO.

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Se han dado durante su evolución una variedad de teorías que

estudian la naturaleza jurídica del matrimonio de las cuales las más
importantes son:

a) Teoría contractual canónico;

Consiste en un contrato natural entre bautizados sacramentado por

el Concilio de Trento entre los años 1545 a 1563 en el Siglo XVI,
donde el hombre y la mujer acuerdan de forma voluntaria ante Dios
formar una familia de carácter indisoluble hasta su muerte, donde
debe primar entre los contrayentes su afecto y el amor recíproco,
los cuales no pueden ser alterados por nadie y bajo ninguna
circunstancia. Tanto el hombre como la mujer comprometen su
voluntad de unirse libremente.

b) Teoría contractual civil;

El Derecho Romano consideraba al matrimonio como un contrato

consensual, que se perfeccionaba por el consentimiento de los
contrayentes, perdurando este criterio durante mucho tiempo. Es
así que en la doctrina italiana, alemana y española, va
imponiéndose una fuerte tendencia al hablar del matrimonio como
un contrato de Derecho Familiar y de interés público,
distinguiéndose entre el hecho contractual en sí.

c) Teoría institucional;

Esta teoría se desarrolla en Francia a principios del pasado Siglo XX

donde se sostiene que, el matrimonio es una institución formada de
un conjunto de reglas de Derecho, esencialmente imperativas, cuyo
objeto es dar a la unión de los sexos, y por lo mismo a la familia una

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organización social y moral. Por tanto, el matrimonio es una

institución, porque el Estado traza las normas relativas a su
existencia, condiciones, efectos y las causas de nulidad del
matrimonio.

d) El matrimonio como acto;

El matrimonio es un acto jurídico que se manifiesta por la voluntad

del hombre y de la mujer para unirse, la cual produce una relación
jurídica que es sancionada por el Derecho a efectos de producir
consecuencias jurídicas.

e) El matrimonio como estado;

Es la consecuencia, producto de la relación jurídica matrimonial

que se constituyen en los deberes y obligaciones recíprocas que se
tienen entre cónyuges, asimismo, pasan de solteros a casados y de
estos a divorciados o viudos los cuales son inmodificables.

6. CARACTERÍSTICAS DEL MATRIMONIO.

Entre las características del matrimonio se tienen:

a) Unidad;

El matrimonio es la unión de un hombre y una mujer legalmente

sancionada, de tal unión surgen una serie de deberes conyugales y
familiares, derechos y obligaciones personales y patrimoniales
determinados por la Ley. La unión matrimonial tiene efectos para
la sociedad y el Estado, esto quiere decir, que la existencia de un

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vínculo matrimonial subsistente impide la constitución de otro

vínculo matrimonial.

b) Legalidad;

Consiste en el sometimiento a las disposiciones legales en cuanto a

su celebración; formalidades; solemnidades; efectos y disolución,
de tal manera que sí no se satisfacen desde el punto de vista legal
estas formalidades y solemnidades, el matrimonio no se
perfecciona y acarrea nulidad o inexistencia del acto. La legalidad
por lo tanto, no debe verse como simple formalismo jurídico, ya
que, ésta transforma la voluntad de los contrayentes, debido a que
se genera un nuevo estado de familia y una comunidad de vida
permanente a la que se integrarán más tarde los hijos.

c) Permanencia;

La permanencia, es una consecuencia de la fidelidad prometida

entre los cónyuges y de interés del Estado en la estabilidad
económica de la familia, donde los afectos del amor conyugal se
proyectan en el tiempo y los valores de igualdad del hombre y la
mujer posibilitan su perdurabilidad del vínculo conyugal.

d) Lealtad;

El matrimonio involucra el principio de lealtad recíproca en la

pareja una vez formalizada la relación. Además, de considerarse
una satisfacción moral para la procreación de los hijos.

e) Monogamia;

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Que para la formación del matrimonio solo se permite la relación

de un hombre y una mujer, quienes forman el vínculo conyugal
sometido a la fidelidad.

7. CLASES DE MATRIMONIO.

Existen dos clases de matrimonios que son: el matrimonio civil y el

religioso.

a) Matrimonio civil;

Es la única reconocida y con sustento legal que conlleva efectos

jurídicos; rige en Francia, Alemania, Bélgica, Holanda, Suiza y en la
mayoría de los países latinoamericanos como ser Uruguay, Chile,
Brasil, Paraguay, México, Perú, Ecuador, Colombia, Venezuela,
Guatemala, Honduras, Nicaragua, El Salvador, Cuba y en nuestro
país Bolivia,

b) Matrimonio religioso;

Es aquella unión en sujeción a normas religiosas según el ámbito

de creencia. En Bolivia tuvo su vigencia desde la fundación de la
República pasando por el régimen Legal del Código Civil de Santa
Cruz, hasta la Ley del Matrimonio de 1911; en la actualidad, el
matrimonio religioso se considera simbólico y espiritual según las
costumbres y tradiciones de cada región o comunidad, por tanto,
no tiene efectos jurídicos.

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