TEORIA GENERAL DE

LOS CONTRATOS
Dr. Mario Solís Córdova
Universidad de San Martin de Porres - Facultad de Derecho
Semestre 2020-I
EL CONTRATO COMO FUENTE DE LAS
OBLIGACIONES
 EL CONTRATO
 EL ENREQUECIMIENTO INDEBIDO
 LA PROMESA UNILATERAL
 GESTIÓN DE NEGOCIOS
 EL CONTRATO

 Noción de contrato Artículo 1351º.-

El contrato es el acuerdo de dos o más partes para crear,
regular, modificar o extinguir una relación jurídica
patrimonial.
a) El contrato es un negocio jurídico o acto jurídico negocial
b) Acto mínimamente bilateral
c) Relación jurídica patrimonial: Relación obligatoria
 Acto de autonomía privada (Navarretta)
 Actos de autonomía privada, según los cuales se ejercita un poder privado
autónomo de reglamentación de los intereses destinado a producir efectos
jurídicos. Ellos heredan y renuevan la categoría tradicional del negocio jurídico e
incluyen en su interior la categoría central del contrato.
 Actos jurídicos en sentido estricto, según los cuales el privado no ejercita algún
poder autónomo, pero debe simplemente querer o ser consciente del hecho que
ejecuta;
 Hechos jurídicos en sentido estricto, que son acaecimientos naturales o
comportamientos humanos, según los cuales es irrelevante la voluntariedad del
comportamiento.
 PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO
 Artículo 1352º.-
Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes,
excepto aquellos que, además, deben observar la forma señalada
por la ley bajo sanción de nulidad.
El consentimiento se entiende:
 Coincidencia de las voluntades internas, que es lo que se determina
que se acepte la oferta.
 Exteriorización de esas dos voluntades coincidentes pues no falta
que oferta y aceptación coincidan, sino que ambas partes deben
mostrar que quieren concluir el contrato
RÉGIMEN LEGAL DE LOS CONTRATOS
 1353º.- Todos los contratos de derecho privado,
inclusive los innominados, quedan sometidos a las
reglas generales contenidas en esta sección, salvo en
cuanto resulten incompatibles con las reglas
particulares de cada contrato.
 ¿Regulación de contratos atípicos?
 LIBERTAD DE CONTRATACION
 Artículo 1354º.- Las partes pueden determinar libremente el contenido del
contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de carácter imperativo
a) Libertad de contratar: Conocida como Libertad de Conclusión , consiste en la
facultad que tiene toda persona de celebrar o no un contrato y finalmente
determinar con quien contrata.
b) Libertad contractual: Llamada también Libertad de Configuración, esta referida a
la libertad de determinar el contenido del contrato, comprende entonces:
 Libertad para decidir sobre el tipo
 Libertad sobre la forma
 Libertad para determinar las obligaciones
 Libertad sobre la jurisdicción
 VOLUNTAD DE LAS PARTES Y NORMAS IMPERATIVAS

 Artículo 1356º.- Las disposiciones de la ley sobre

contratos son supletorias de la voluntad de las partes,
salvo que sean imperativas
 CONTRATO LEY
Artículo 1357º.- Por ley, sustentada en razones de interés social, nacional o público,
pueden establecerse garantías y seguridades otorgadas por el Estado mediante contrato.
 Los contratos ley son contratos de derecho público.
 Establecen una obligación omisiva que solo puede cumplir el Estado
 Las seguridades y garantías que ofrecen son tres: 1)

intangibilidad para el inversionista de las normas que fueron

determinantes para le ejecución, 2) Ejecución , interpretación y solución de conflictos del
FORMACION DEL CONSENTIMIENTO – RESERVA DE
ESTIPULACIONES
 Conformidad de voluntad de partes Artículo 1359º.- No hay contrato
mientras las partes no estén conformes sobre todas sus estipulaciones,
aunque la discrepancia sea secundaria.
 Validez del contrato con reserva Artículo 1360º.- Es válido el contrato
cuando las partes han resuelto reservar alguna estipulación, siempre que
con posterioridad la reserva quede satisfecha, en il cuyo caso opera
retroactivamente.
 FORMACION DEL CONSENTIMIENTO – RESERVA DE
ESTIPULACIONES
 Teoría de Punktation o Puntualización
Esta teoría surge en Alemania a principios de siglo XX. En ella las partes van determinando o
poniéndose de acuerdo sobre elementos del contrato; van “puntualizando”, pero la partircularidad es
que dejan constancia escrita en varios documentos (conocidos como minutas).el contrato solo se
podrá formar progresivamente si es que se llega a producir finalmente el acuerdo sobre todos los
elementos del contrato (esenciales y secundarios)No obstante, pueden alcanzarse primero, acuerdos
esenciales, estipulándose la determinación de los secundarios en un momento posterior, pero aun sin
formar el contrato (en pocas palabras, no tiene carácter vinculatorio a las partes). Se conoce también
como “estipulación de reserva” el pacto sobre el acuerdo posterior de los elementos secundarios.
 Teoría de los acuerdos parciales
Las partes van progresivamente poniéndose de acuerdo sobre determinados puntos, con la finalidad
de que si en caso se llega finalmente a formar el acuerdo (final), dichos acuerdos preliminares
adquieren fuerza vinculante, y por ende, integran el contenido del contrato. Estos acuerdos contienen
partes del futuro contrato a celebrarse.
 FUERZA VINCULANTE
 Artículo 1361º.- Los contratos son obligatorios en cuanto se haya expresado
en ellos. Se presume que la declaración expresada en el contrato responde a la
voluntad común de las partes y quien niegue esa coincidencia debe probarla
 El apartamiento de la relación solo pueda producirse por determinadas
razones que son ajenas a la intención originaria de vincularse. Esta
expectativa se traduce en la aplicación del principio de obligatoriedad del
contrato, principio que ordena que el acto celebrado entre las partes revierta
singular importancia, pues al haberse constituido una relación jurídica se
origina una deuda de justicia entre las partes que conlleva los efectos que
precisamente las vinculan. La obligatoriedad que se desprende de un contrato
es una característica común que no es accesoria ni accidental, sino que
constituye uno de los principales efectos que genera su celebración.
(OSTERLING)
 BUENA FE
1362º.- Los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse
según las reglas de la buena fe y común intención de las partes.
 Buena Fe Subjetiva : Es un estado sicológico valorable
jurídicamente que se actúa conforme a derecho , de manera
honesta , sin lesionar derechos de terceros. Es una convicción
razonada y diligente del contratante, dependiendo de las
circunstancias y lo que surge de la apariencia.
 Buena Fe Objetiva: Es un estándar o patrón de conducta que
implica un espíritu de lealtad y fidelidad respecto a los deberes que
deben ser observados en una relación jurídica. Es el patrón de
comportamiento del hombre medio de la de aquel que procede con
cuidado y previsión.
 EFECTOS DEL CONTRATO
 Artículo 1363º.- Los contratos sólo producen efectos entre las partes
que los otorgan y sus herederos, salvo en cuanto a éstos si se trata de
derechos y obligaciones no trasmisibles.
 El conjunto de deberes y derechos que la relación jurídica contractual
creada despliega, solo atañe a los autores del negocio contractual, y a
sus herederos. La fuerza compulsiva del contrato no puede expandirse
a terceros , quienes, en principio, resultan extraños al negocio
concertado
 RESOLUCION Y RESCISIÓN
 Rescisión Artículo 1370º.- La rescisión deja sin efecto un
contrato por causal existente al momento de celebrarlo.
 Resolución Artículo 1371º.- La resolución deja sin efecto un
contrato válido por causal sobreviniente a su celebración.
 RESCISION Y RESOLUCION
 Rescisión
Torres Vásquez señala que “la rescisión es el remedio que la ley prevé
para tutelar la libertad contractual cuando se está en presencia de una
situación de aprovechamiento de una de las partes contratantes, que
determina que la otra asuma obligaciones en condiciones inicua
 Resolución 
Deja sin efecto un contrato válido debido a una causal sobreviniente a
su celebración. La resolución pone fin al contrato y también a la
relación obligatoria engendrada por el mismo.
Efectos: Liberatorio, restitutorio y resarcitorio
 RESCISIÓN Y RESOLUCIÓN CUADRO COMPARATIVO

La rescisión se declara por causal La resolución se declara por causal

existente al momento de la sobreviniente al momento de la
celebración del contrato. celebración del contrato.
La declaración de la rescisión es La declaración de la resolución
siempre judicial. puede ser judicial o extrajudicial.
En la rescisión el contrato tiene un
En la resolución el contrato no
vicio de origen que no determina la
adolece de ningún vicio en su origen
nulidad o anulabilidad, pero que
que pueda destruir su existencia.
puede conducirlo a su disolución.
Las causales de rescisión están fijadas
Las causales de resolución pueden
por la ley. ser legales o convencionales.
La resolución tiene efecto
La rescisión tiene efecto desde el
irretroactivo (ex nunc)[6], es decir, el
momento de su celebración (ex tunc),
cese de los efectos se producen desde
es decir, tiene efecto retroactivo
la causal sobreviniente y no hacía
obligacional.
PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO
 Artículo 1373º.- El contrato queda perfeccionado en el
momento y lugar en que la aceptación es conocida por
el oferente.
 ¿Conclusión y perfeccionamiento?
 Perfeccionamiento implica acto espiritual de acuerdo
de voluntades y acto material de conjunción de oferta
con aceptación
 LA OFERTA
 La oferta es una declaración que una o más partes hace a otra y
otras, sometiendo a su consideración la celebración de un
determinado contrato, en tal forma que para que éste se celebre sólo
se requiere la aceptación del la otra parte. La oferta, en realidad, no
puede ser obligatoria en el sentido de producir verdaderas
obligaciones. Como se verá más adelante, cuando la ley se refiere a
la “oferta obligatoria”, hace alusión en verdad a la oferta
irrevocable.
 Requisitos: a) ser completa o autosuficiente; b) emitirse con seria
intención de contratar; y c) revestir eventualmente una forma
específica.
 LA ACEPTACION
 Declaración de voluntad emitida por el destinatario dirigida al
oferente mediante la cual comunica su conformidad con los
términos de la oferta.
 El destinatario para a ser aceptante.
 Requisitos: congruente con la oferta (¿total o parcial?), oportuna
(art. 1375), dirigida al oferente, que contenga la intención de
contratar, guarde la forma (art. 1605).
CONTRATACION ENTRE AUSENTES
 Artículo 1374º.- Conocimiento y contratación entre ausentes.
La oferta, su revocación, la aceptación y cualquier otra declaración
contractual dirigida a determinada persona se consideran conocidas
en el momento en que llegan a la dirección del destinatario, a no ser
que este pruebe haberse encontrado, sin su culpa, en la imposibilidad
de conocerla. Si se realiza a través de medios electrónicos, ópticos u
otro análogo, se presumirá la recepción de la declaración contractual,
cuando el remitente reciba el acuse de recibo.
 Teoría de la cognición (art. 1373 del C.C.).
Teoría de la recepción (art. 1374 del C.C.)
 OFERTA Y ACEPTACIÓN
 Oportunidad de la aceptación Artículo 1375º.- La aceptación debe llegar a
conocimiento del oferente dentro del plazo establecido por él.
 Contraoferta Artículo 1376º.- La aceptación tardía y la oportuna que no sea
conforme a la oferta equivalen a una contraoferta. Sin embargo, el oferente puede
considerar eficaz la aceptación tardía o la que se haga con modificaciones, con tal
que dé inmediato aviso en ese sentido al aceptante.
 Obligatoriedad de la oferta Artículo 1382º.- La oferta obliga al oferente, si lo
contrario no resulta de los términos de ella, de la naturaleza de la operación o de
las circunstancias del caso.
 Eficacia de la oferta Artículo 1383º.- La muerte o la incapacidad sobreviniente
del oferente no priva de eficacia a la oferta, la cual obliga a sus herederos o
representantes legales, salvo que la naturaleza de la operación u otras
circunstancias, determinen que la fuerza vinculante de la oferta sea intrasmisible.
 Revocación de la oferta Artículo 1384º.- La oferta deja de ser obligatoria si
antes o simultáneamente con su recepción llega a conocimiento del destinatario la
declaración del oferente en el sentido que puede revocarla en cualquier momento
 OFERTA Y ACEPTACION
 Caducidad de la oferta Artículo 1385º.- La oferta caduca: 1.- Si se hizo sin conceder plazo
determinado o determinable a una persona con la que el oferente está en comunicación
inmediata y no fue seguidamente aceptada. 2.- Si se hizo sin conceder plazo determinado o
determinable a una persona con la que el oferente no está en comunicación inmediata y hubiese
transcurrido el tiempo suficiente para llegar la respuesta a conocimiento del oferente, por el
mismo medio de comunicación utilizado por éste. 3.- Si antes de recibida la oferta o
simultáneamente con ésta llega a conocimiento del destinatario la retractación del oferente.
 Oferta al público Artículo 1388º.- La oferta al público vale como invitación a ofrecer,
considerándose oferentes a quienes accedan a la invitación y destinatario al proponente. Si el
proponente indica claramente que su propuesta tiene el carácter obligatorio de una oferta,
valdrá como tal.
 Subasta Artículo 1389º.- En la subasta, la convocatoria es una invitación a ofrecer y las
posturas son las ofertas. La obligatoriedad de cada postura cesa desde que se formula otra
mejor. El contrato se celebra cuando el subastador adjudica la buena pro al postor que hasta ese
momento ha formulado la mejor postura válida
 CONTRATOS POR ADHESION

 El Fenómeno de la contratación en masa

 El Contrato por Adhesión.-El contrato por adhesión es aquél en que las condiciones del
mismo son prerredactadas unilateralmente por una de las partes, de tal manera que la otra
sólo puede aceptarlas en bloque o rechazarlas. 
 Cláusulas Generales de Contratación.- Son las condiciones, cláusulas o estipulaciones,
formuladas preventivamente en forma unilateral por una empresa o grupo de empresas, en
forma general y abstracta, que son publicadas o hechas a conocer con miras a que, en base
a ellas, se celebren una serie indefinida de contratos individuales, las cuales sólo tendrán
carácter vinculatorio cuando se celebren los contratos.
 CONTRATOS POR ADHESIÓN
 Contrato por adhesión Artículo 1390º.- El contrato es por adhesión cuando una de las
partes, colocada en la alternativa de aceptar o rechazar íntegramente las estipulaciones
fijadas por la otra parte, declara su voluntad de aceptar.
 Adhesión de tercero Artículo 1391º.- Cuando se permita la adhesión por terceros a un
contrato ya celebrado y no se determine la manera de adherirse, el interesado debe dirigirse
al órgano constituido para la ejecución del contrato o, a falta de él, a todos los contratantes
originarios.
 Cláusulas generales de contratación Artículo 1392º.- Las cláusulas generales de
contratación son aquéllas redactadas previa y unilateralmente por una persona o entidad,
en forma general y abstracta, con el objeto de fijar el contenido normativo de una serie
indefinida de futuros contratos particulares, con elementos propios de ellos.
 CONTRATOS POR ADHESION
 Cláusulas generales aprobadas por autoridad administrativa Artículo 1393º.- Las
cláusulas generales de contratación aprobadas por la autoridad administrativa se
incorporan automáticamente a todas las ofertas que se formulen il para contratar con
arreglo a ellas, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artículo 1395
 Exclusión de cláusulas generales del contrato Artículo 1395º.- Las partes pueden
convenir expresamente que determinadas cláusulas generales de contratación aprobadas
por la autoridad administrativa, no se incorporen a la oferta en el contrato particular que
ellas celebran.
 Artículo 1397º.- Las cláusulas generales de contratación no aprobadas
administrativamente se incorporan a la oferta de un contrato particular cuando sean
conocidas por la contraparte o haya podido conocerlas usando de una diligencia ordinaria.
Se presume que la contraparte ha conocido las cláusulas generales de contratación cuando
han sido puestas en conocimiento del público mediante adecuada publicidad.
Estipulaciones inválidas
 CONTRATOS POR ADHESION

 Artículo 1398º.- En los contratos celebrados por adhesión y en las

cláusulas generales de contratación no aprobadas
administrativamente, no son válidas las estipulaciones que
establezcan, en favor de quien las ha redactado, exoneraciones o
limitaciones de responsabilidad; facultades de suspender la
ejecución del contrato, de rescindirlo o de resolverlo, y de prohibir a
la otra parte el derecho de oponer excepciones o de prorrogar o
renovar tácitamente el contrato.
 OBJETO DEL CONTRATO
 ¿BIEN, OBLIGACION, PRESTACION ?
 Objeto del contrato Artículo 1402º.-
 El objeto del contrato consiste en crear, regular, modificar o extinguir
obligaciones.
 En conclusión, objeto del contrato son las utilidades programadas o las
atribuciones jurídico-patrimoniales realizadas por el acto: por ejemplo, en un
contrato de compraventa el pago del precio y la transferencia de la propiedad
sobre el bien” (Emanuela Navarretta).
 Obligación ilícita y prestación posible Artículo 1403º.- La obligación que es
objeto del contrato debe ser lícita. La prestación en que consiste la obligación y el
bien que es objeto de ella deben ser posibles.
 PROHIBICIONES
 Nulidad del contrato sobre derecho a suceder Artículo 1405º.- Es nulo todo contrato
sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha muerto o cuya muerte
se ignora.
 Nulidad de disposición de patrimonio futuro Artículo 1406º.- Es nulo el contrato por el
que se dispone sobre la totalidad o una parte sustancial de los bienes que una persona
pueda adquirir en el futuro.
 BIENES OBJETO DE LA PRESTACIÓN
 Bienes objeto de la prestación Artículo 1409º.- La prestación materia de la
obligación creada por el contrato puede versar sobre: 1.- Bienes futuros, antes de
que existan en especie, y también la esperanza incierta de que existan, salvo las
prohibiciones establecidas por la ley. 2.- Bienes ajenos o afectados en garantía o
embargados o sujetos a litigio por cualquier otra causa.
 Cumplimiento sobre bien futuro Artículo 1410º.- Cuando la obligación creada
por el contrato recae sobre un bien futuro, el compromiso de entrega queda
subordinado a su existencia posterior, salvo que la obligación verse sobre una
esperanza incierta, caso en el cual el contrato es aleatorio. Si la falta de entrega
obedece a causas imputables al obligado, el acreedor puede recurrir a los
derechos que le confiere la ley.
 FORMALIDAD
 Forma como requisito Artículo 1411º.- Se presume que la forma que las partes convienen
adoptar anticipadamente y por escrito es requisito indispensable para la validez del acto,
bajo sanción de nulidad.
 Exigencia de partes del cumplimiento de la formalidad Artículo 1412º.- Si por mandato
de la ley o por convenio debe otorgarse escritura pública o cumplirse otro requisito que no
revista la forma solemne prescrita legalmente o la convenida por las partes por escrito bajo
sanción de nulidad, éstas pueden compelerse recíprocamente a llenar la formalidad
requerida. La pretensión se tramita como proceso sumarísimo, salvo que el título de cuya
formalidad se trata tenga la calidad de ejecutivo, en cuyo caso se sigue el trámite del
proceso correspondiente.
 Formalidad para la modificación del contrato Artículo 1413º.- Las modificaciones del
contrato original deben efectuarse en la forma prescrita para ese contrato.
 CONTRATO PREPARATORIO

 De la Puente sostiene, en consonancia con el Código Civil de 1984,

que el contrato preparatorio “es un acuerdo de voluntades que obliga a
las partes del mismo a celebrar entre ellas y en el futuro un
determinado contrato definitivo, cuyo objeto será la creación,
regulación, modificación o extinción de la relación jurídica patrimonial
sobre la cual verse el contrato. Dicho concepto de contrato es aplicable
tanto al compromiso de contratar como al contrato de opción, aun
cuando con unas variantes en cada una de ellas
 CONTRATO PREPARATORIO
 El contrato preparatorio forma parte de una operación económica compleja de dos pasos.
El primero consiste en la celebración de un negocio jurídico que genera distintos efectos.
Por un lado el de crear la obligación de celebrar posteriormente un contrato definitivo
(compromiso de contratar o pre contrato) o de generar el nacimiento de una situación
jurídica en favor de alguien (contrato de opción). En esta última, la posición jurídica del
concedente se ve ligada y sometida a la decisión final que asuma el optante.
 los contratos preparatorios, además de ser contratos típicos al estar reconocidos y
regulados en la ley,  son figuras propias de la parte general del contrato y, por lo tanto,
pueden fusionarse pacíficamente con cualquier otro negocio típico o atípico existente con
prestaciones o efectos ya determinados. 
 COMPROMISO DE CONTRATAR
 Por el compromiso de contratar, según Arias Schereiber: “dos o más partes se
obligan recíprocamente a otorgar, en el futuro, un contrato definitivo. De lo dicho
se desprende que es un medio de preparar situaciones jurídicas destinadas a
producir consecuencias para un momento posterior pero dejando ya en pie un
compromiso”.[3]
 El Código Civil, en su artículo 1414, establece que por el compromiso de
contratar las partes se obligan a celebrar en el futuro un contrato definitivo, lo
cual implica que el efecto de este acto es claramente obligatorio. El contenido de
esta obligación será una prestación consistente en la actividad de celebrar y
suscribir el contrato definitivo. El compromiso debe contener, por lo menos, los
elementos esenciales del contrato definitivo; y su plazo debe ser determinado o
determinable, caso contrario, tendrá vigencia de un año.
 Nuestro ordenamiento prevé que ante la negativa injustificada de uno de los
obligados a celebrar el contrato definitivo la otra parte tiene el derecho a exigir
judicialmente la celebración del contrato o solicitar se deje sin efecto el
compromiso de contratar. Esto implica que en este tipo de negocio jurídico cabe
la ejecución forzosa, dada su ya mencionada naturaleza obligatoria a nivel de
 CONTRATO DE OPCION
 El Código Civil, en su artículo 1419, establece que por el contrato de opción una
de las partes queda vinculada a su declaración de celebrar en el futuro un contrato
definitivo y la otra tiene el derecho exclusivo de celebrarlo o no. La ley también
exige que el contrato de opción debe contener todos los elementos y condiciones
del contrato definitivo, ya que bastará la decisión del optante para que se
constituya el negocio final. Asimismo, el plazo del contrato de opción en caso no
sea determinado por las partes, será de un año.
 Efecto: Derecho real, derecho obligacional o derecho potestativo
 EXCEPCIONES
 Excepción de Incumplimiento Artículo 1426º.- En los contratos con prestaciones
recíprocas en que éstas deben cumplirse simultáneamente, cada parte tiene derecho de
suspender el cumplimiento de la prestación a su cargo, hasta que se satisfaga la
contraprestación o se garantice su cumplimiento.
 Excepción de Caducidad del plazo Artículo 1427º.- Si después de concluido un contrato
con prestaciones recíprocas sobreviniese el riesgo de que la parte que debe cumplir en
segundo lugar no pueda hacerlo, la que debe efectuar la prestación en primer lugar puede
suspender su ejecución, hasta que aquélla satisfaga la que le concierne o garantice su
cumplimiento.
 RESOLUCION EN CONTRATOS CON PRESTACIONES RECIPROCAS

 Resolución por incumplimiento (Judicial) Artículo 1428º.- En los contratos con

prestaciones recíprocas, cuando alguna de las partes falta al cumplimiento de su prestación,
la otra parte puede solicitar el cumplimiento o la resolución del contrato y, en uno u otro
caso, la indemnización de daños y perjuicios. A partir de la fecha de la citación con la
demanda de resolución, la parte demandada queda impedida de cumplir su prestación.
 Resolución de pleno derecho (Intimación) Artículo 1429º.- En el caso del Artículo 1428º
la parte que se perjudica con el incumplimiento de la otra puede requerirla mediante carta
por vía notarial para que satisfaga su prestación, dentro de un plazo no menor de quince
días, bajo apercibimiento de que, en caso contrario, el contrato queda resuelto. Si la
prestación no se cumple dentro del plazo señalado, el contrato se resuelve de pleno
derecho, quedando a cargo del deudor la indemnización de daños y perjuicios.
 Clausula Resolutoria Artículo 1430º.- Puede convenirse expresamente que el contrato se
resuelva cuando una de las partes no cumple determinada prestación a su cargo,
establecida con toda precisión. La resolución se produce de pleno derecho cuando la parte
interesada comunica a la otra que quiere valerse de la cláusula resolutoria.
CESION DE POSICIÓN CONTRACTUAL
 Cesión Artículo 1435º.- En los contratos con prestaciones no ejecutadas total o
parcialmente, cualquiera de las partes puede ceder a un tercero su posición
contractual. Se requiere que la otra parte preste su conformidad antes,
simultáneamente o después del acuerdo de cesión. Si la conformidad del cedido
hubiera sido prestada previamente al acuerdo entre cedente y cesionario, el
contrato sólo tendrá efectos desde que dicho acuerdo haya sido comunicado al
cedido por escrito de fecha cierta.
 Reglas aplicables a cesión de posición contractual Artículo 1436º.- La forma
de la trasmisión, la capacidad de las partes intervinientes, los vicios del
consentimiento y las relaciones entre los contratantes se definen en función del
acto que sirve de base a la cesión y se sujetan a las disposiciones legales
pertinentes.
 EXCESIVA ONEROSIDAD DE LA PRESTACIÓN

 La figura de la excesiva onerosidad de la prestación está

inspirada en el elemental principio de la equidad. Lo
tradicional es que el contrato nace para ser cumplido, sin
embargo existen situaciones excepcionales que permiten
que el contrato pueda ser revisado judicialmente, para
evitar la ruina económica o el enriquecimiento
desproporcionado de una parte y se conserva, en suma,
aquello que se conoce como el equilibrio contractual.
 El Art. 1440 del C.C. establece que si la prestación llega a
ser excesivamente onerosa por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada puede
solicitar al Juez que la reduzca o que aumente la
 PACTA SUNT SERVANDA
 Un principio jurídico fundamental indiscutido e indiscutible
en el ámbito del Derecho de obligaciones y contratos es el
formulado como pacta sunt servanda (hay que cumplir lo
pactado), conocido también como principio de vinculación
contractual. El contrato, una vez perfeccionado, vincula a las
partes y tiene vocación de permanecer vinculante incluso en
el caso de que se produzca un cambio de circunstancias,
aunque cambie la situación financiera de una de las partes, o
su necesidad en relación con el objeto del contrato, o aunque
la valoración de las prestaciones se incremente o disminuya
 BASE DEL NEGOCIO
 Eduardo Benavides encuentra sustento a la excesiva onerosidad de
la prestación en la teoría de la desaparición de la base objetiva del
negocio. Este profesor sostiene que cuando en una relación
contractual de ejecución continuada, periódica o diferida, la base
objetiva del negocio desaparece, ya no estamos frente al contrato en
su “versión original”, por llamarlo de alguna manera; en tal sentido,
dicha relación contractual debería revisarse en sede judicial a fin de
reestablecer el equilibro, si ello no es posible se ordenará la
resolución del contrato.
 ELEMENTOS
A) Los elementos condicionantes de la excesiva onerosidad son:

B) Que se presente en los contratos de ejecución continuada,

periódica y diferida. En los contratos ya ejecutados no se da la
excesiva onerosidad.
C) Que se de la excesiva onerosidad por acontecimientos
posteriores a la celebración del contrato de carácter
extraordinario e imprevisibles, como por ejemplo el alza de
materiales, la suba de la mano de obra por un aumento no
previsto de sueldos, un proceso devaluatorio o inflacionario,
entre otros casos.
 ELEMENTOS
El hecho extraordinario será aquel que está alejado de lo que frecuentemente
sucede como situación normal o corriente; en cambio lo imprevisible está
vinculado con lo que ordinariamente puede esperarse, esto es, lo que surge del
razonamiento común y corriente de los seres humanos. Ambos conceptos han
sido, son y serán discutidos en la doctrina y difícilmente se alcanzará
consenso. En todo caso, ambos factores deberán ser evaluados por el Juez.
D) La parte perjudicada, tiene el derecho de pedir al Juez la revisión del
contrato, para que reduzca la prestación o aumente la contraprestación, a fin
de hacer cesar la excesiva onerosidad. 
De darse estas condiciones el Juez podrá revisar el contrato pero respecto a
las prestaciones por cumplirse, ya que las ya -ejecutadas constituyen hechos
consumados que no dan derecho a revisión.
 EXCESIVA ONEROSIDAD DE LA PRESTACIÓN
 EFECTOS DE LA EXCESIVA ONEROSIDAD
a) Que el Juez lo regule equitativamente.
b) Si no fuera posible su regulación, el Juez ordenará en forma excepcional la resolución del
contrato.
c) No es aplicable la Excesiva onerosidad a las prestaciones ejecutadas.
d) No procede la acción por excesiva onerosidad de la prestación cuando su ejecución se ha
diferido por dolo o culpa de la parte perjudicada.
 NULIDAD DE LA CLÁUSULA SOBRE RENUNCIA
Es nula la renuncia a la acción por excesiva onerosidad, protegiéndose de esta forma la posibilidad
de evitar que por acción del contratante de mayor poderío se imponga la renuncia, en perjuicio de
la parte débil quien se vería perjudicado al no poder ejercer un derecho tan importante.
 CADUCIDAD DE LA ACCIÓN
La acción por excesiva onerosidad de la prestación caduca a los tres meses de producidos los
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles.
 LA LESION
 La lesión es una de las más importantes y controvertidas figuras jurídicas de la contratación.
El Art. 1447 del C. C. define a la lesión como una acción rescisoria que se utiliza cuando
existe el aprovechamiento de una de las partes de la necesidad apremiante de la otra.
CARACTERÍSTICAS: La lesión opera en los siguientes casos:
1. Cuando se ha causado desmedro económico en perjuicio del vendedor por existir al momento de
la celebración del contrato desequilibrio entre el valor del bien y el precio pagado.
2. Por que ha existido abuso del comprador por el estado de necesidad o inexperiencia del lesionado.
3. Que la desproporción entre el precio pagado y el valor del bien sea mayor a las 2/5 partes (40%).
4. Debe considerase el valor del bien al tiempo de celebrarse el contrato.
5. La conjunción de estos elementos mueve el mecanismo de la lesión y puede lograrse
judicialmente la rescisión del contrato. En todo caso, le corresponde a la parte lesionada la carga
de la prueba.
 LA LESIÓN
 II.    LESIÓN EXORBITANTE: También existe la posibilidad de tenerse por cierto del
aprovechamiento de la necesidad apremiante del lesionado, cuando existe desproporción
enorme o exorbitante, es decir si ésta es igual o mayor a las 2/3 partes (66,6%). En este
caso opera el principio juris tantum previsto en el Art. 1448 y bastará que el lesionado lo
acredite para que proceda la acción rescisoria sin que tenga que demostrar el
aprovechamiento por el lesionante de la necesidad apremiante.
 III. CONSIGNACIÓN DE LA DIFERENCIA DE VALOR: Interpuesta la demanda de
rescisión de contrato por lesión, se concede al demandado el derecho de consignar la
diferencia del valor reclamado dentro del plazo de contestar la demanda, en cuyo caso y de
hacerlo, fenece el proceso. Puede también reconvenir para que el Juez reajuste el valor
equitativamente.
 En la sentencia el Juez puede ordenar el pago de la diferencia de valor establecido, más sus
intereses legales, dentro del término de 8 días bajo apercibimiento de declararse rescindido
el contrato.
 LA LESIÓN
 IV.  NULIDAD DE LA RENUNCIA: El Art. 1453 ha establecido que la cláusula que
establece LA RENUNCIA a la acción por lesión es nula de puro derecho; de esta forma se
cierra el camino a las cláusulas de estilo, impuestas por el contratante fuerte y conforme a
las cuales la contraparte estaría despojándose de un recurso de defensa tan valioso como la
lesión.
 V.     CADUCIDAD DE LA ACCIÓN: La acción por lesión caduca a los 6 meses de
cumplida la prestación, pero en todo caso a los dos años de celebrados el contrato. Se trata
de un plazo de caducidad y no de prescripción, de modo que si se presenta se extinguen el
derecho y la acción, y no se dan la interrupción ni la suspensión.
 VI.  IMPROCEDENCIA DE LA LESIÓN: No procede la lesión en los siguientes casos:
1. Cuando proviene de transacción (cosa juzgada)
2. En las ventas hechas por remate público.
 CONTRATO A FAVOR DE TERCERO
 Definición Artículo 1457º.- Por el contrato en favor de tercero, el
promitente se obliga frente al estipulante a cumplir una prestación en
beneficio de tercera persona. El estipulante debe tener interés propio en la
celebración del contrato.
 Origen y exigibilidad del derecho del tercero Artículo 1458º.- El
derecho del tercero surge directa e inmediatamente de la celebración del
contrato. Empero, será necesario que el tercero haga conocer al promitente
su voluntad de hacer uso de ese derecho, para que sea exigible, operando
esta declaración retroactivamente. La declaración del beneficiario puede
ser previa al contrato.
PROMESA DE OBLIGACION O DEL HECHO DE UN TERCERO

 Promesa de la obligación o del hecho de un tercero Artículo

1470º.- Se puede prometer la obligación o el hecho de un tercero,
con cargo de que el promitente quede obligado a indemnizar al otro
contratante si el tercero no asume la obligación o no cumple el
hecho prometido, respectivamente.
 La indemnización como prestación sustitutoria Artículo 1471º.-
En cualquiera de los casos del Artículo 1470º, la indemnización a
cargo del promitente tiene el carácter de prestación sustitutoria de la
obligación o del hecho del tercero.
 CONTRATO A FAVOR DE TERCERO
 Facultad de partes de nombrar a tercero Artículo 1473º.- Al celebrar el contrato puede
convenirse que cualquiera de las partes se reserve la facultad de nombrar posteriormente a
un tercero que asuma los derechos y las obligaciones derivadas de aquel acto. La reserva
de nombramiento no procede en los casos en que no es admitida la representación o es
indispensable la determinación de los contratantes.
 Plazo para nombramiento de tercero Artículo 1474º.- La declaración de nombramiento
debe comunicarse a la otra parte dentro de un plazo que no podrá exceder de veinte días,
contados a partir de la fecha de celebración del contrato. La declaración de nombramiento
no tiene efecto si no es acompañada de la aceptación de la persona nombrada.
 Formalidad de la declaración de nombramiento Artículo 1475º.- La declaración de
nombramiento y la aceptación por la persona nombrada deben revestir la misma forma que
las partes hayan usado para el contrato, aunque no esté prescrita por la ley.
 ARRAS
 Al celebrarse un contrato las partes pueden acordar la entrega de una “seña”, que puede ser un
bien o dinero, para evidenciar la voluntad de haberse concluido un contrato.
ARRAS CONFIRMATORIAS: Es la reiteración material de que las partes han concluido un
contrato y en muchos casos representa un adelanto de la prestación cuya ejecución aún no se ha
materializado.
 De conformidad con lo establecido en el Art. 1477 del Código Civil, estas arras importan la
conclusión del contrato, que puede dar lugar a los siguientes efectos:
 Si se cumple el contrato, quien las recibió deberá devolverlas o a su elección y salvo pacto
distinto, las imputará como adelanto de la prestación, si ello es posible.
 Si se incumple el contrato, por culpa de quien entregó las arras, éste las pierde. Si quien no
cumplió es la parte que las ha recibido, la otra parte puede dejar sin efecto el contrato y exigir el
doble de las arras.
 Quien se perjudica por el incumplimiento del contrato, tiene la facultad de aceptar la fórmula
establecida anteriormente o puede pedir alternativamente, la ejecución judicial del contrato o la
resolución del mismo, y en ambos casos el cobro de la indemnización por daños y perjuicios.
 ARRAS
ARRAS DE RETRACTACIÓN: Se utiliza únicamente en contratos preparatorios,
facultándose a una de las partes o ambas a retractarse o arrepentirse de celebrar el contrato
definitivo.
 Según lo dispuesto en los Arts. 1481 y 1483 del C.C., los efectos de la retractación son:
 Si se celebra el contrato definitivo, quien recibe las arras las devolverá de inmediato o las
imputará sobre su crédito, de ser posible.
 Si se retracta la parte que entrega las arras, las pierde en beneficio de la otra parte. En
cambio, si se retracta quien recibe las arras, debe devolverlas dobladas al tiempo de
ejercitar el derecho
 ARRAS
DIFERENCIAS ENTRE LAS ARRAS Y LA CLÁUSULA PENAL: Existen características
muy similares que ha llevado a ciertos autores a identificarlas, como por ejemplo:
 Ambas aseguran una indemnización convenida anticipadamente.
 Ambas plantean una valorización convencional de los daños ulteriores causados por
incumplimiento del contrato.
 Ambas suponen que la parte dispuesta a ejecutar su prestación se vea indemnizada por la
retractación o incumplimiento de la otra parte.
 Sin embargo a pesar de que presentan ciertas analogías, su importancia radica en apreciar y
distinguir sus diferencias, tales como:
 Las arras se entregan a la firma del contrato, en cambio la cláusula penal contiene una
indemnización convenida anticipadamente, que no se da a la firma del contrato y que se tiene
que cobrar judicialmente como consecuencia del incumplimiento del deudor.
 Las arras de retractación dan derecho a desistirse del contrato y no supone incumplimiento.
La cláusula penal por el contrario opera siempre en caso de incumplimiento contractual.
 FORMALIDADES

Las arras de retractación se dan únicamente en los contratos

preparatorios, es decir en el compromiso de contratar a futuro o en los
de opción. Estos contratos obligatoriamente deben celebrarse en la
misma forma que la ley prescribe para los contratos definitivos, bajo
pena de nulidad (Art. 1425 del C.C.). Esto significa que si se trata de
una opción de compraventa cuyo contrato definitivo se celebrará en
escritura pública, el contrato de opción con arras, también debe ser
elevado en escritura pública bajo pena de nulidad.