RESPONSABILIDAD PRE

CONTRACTUAL
culpa in contrahendo
RESPONSABILIDAD PRE CONTRACTUAL

 La etapa precontractual comprende el recorrido de los futuros contratantes previamente a

la celebración del contrato, a la aceptación de la oferta, pues a partir de ese momento se
inicia la etapa contractual como tal.
 El inicio de la etapa precontractual puede presentarse con ocasión de una oferta pública o
privada, o incluso, antes de la oferta, con simples acercamientos entre las partes para
determinar sus necesidades y posibilidades para concretar el negocio .
 Pre contractual

CONTACTO CONTRATO

Propuesta
-conversaciones que anteceden al contrato mismo,
se busca el consentimiento y la aceptación
entre los sujetos que van a celebrar el respectivo negocio jurídico-
Justificación

 El principio general de la buena fe se ha considerado una regla de conducta basada en la

necesidad de corrección, lealtad, honestidad y coherencia en el comportamiento.
 Este principio cumple una importante función en la integración de los contratos, pues a las
partes se les exigen ciertos DEBERES de conducta durante las diferentes esferas del
negocio, para otorgarle la debida efectividad según la finalidad perseguida1
DEBERES DE CONDUCTA

A estos deberes se les conoce como deberes colaterales de conducta:

1. Deberes de protección o de finalidad negativa: buscan defender a las partes de posibles
daños en su persona o patrimonio.
2. Deberes complemento de la prestación o de finalidad positiva: que posibilitan el
cumplimiento de la misma
Ejemplos de deberes colaterales de conducta

 el deber de coherencia
 el deber de reserva
 el deber de información
 La naturaleza de la
responsabilidad
precontractual en
Colombia

¿Responsabilidad
contractual o
extracontractual?
 Teoría contractualista

 Para algunos autores, en la etapa precontractual, a pesar de no existir un contrato formado, o si el

contrato resultó nulo, existe entre quienes participaron del proceso preparatorio una relación de la
que se derivan deberes, que al ser incumplidos pueden generar daños y se les debe aplicar la
normatividad de la responsabilidad contractual
 La indemnización correspondiente debería seguir entonces las reglas de este tipo de responsabilidad.
 Por cuanto, durante la etapa de negociaciones el sujeto pasivo está perfectamente determinado y se
encuentra frente a una verdadera obligación que de incumplirse da origen a un daño contractual –
hay deberes concretos
Tesis extracontractualista

 si no existe aún un contrato perfeccionado, solo se podría aplicar la responsabilidad

aquiliana respecto de los daños que se ocasionen en la fase de las tratativas.
 Se viola un deber genérico de no causar daño a otro, no un deber concreto porque no hay
aun contrato.
 Es el derecho común de la responsabilidad, sino es contractual, es extracontracual
Aplicación variada: a veces extra y otras
contractual.
 Si se da la ruptura intempestiva e injustificada de un precontrato da origen a
responsabilidad de carácter contractual= solo la admiten en ese caso.
 Si la ruptura es de las tratativas precontractuales genera responsabilidad extracontractual
pues el contrato no se ha perfeccionado.
 En Francia, se ha aplicado por parte de los tribunales el régimen contractual,
particularmente cuando se constata la existencia de un contrato preliminar, en los demás
casos extracontractual
 POR QUE NO ENCAJA EN UNA
Y OTRA ?

CONTRACTUAL EXTRACONTRACTUAL
 Si las partes quisieron acercarse para celebrar
 Si el contrato no llega a perfeccionarse o se
un contrato y han expresado su voluntad en
considera nulo, la responsabilidad no sería
ese sentido, es claro que allí se generan
estrictamente contractual, no hay contrato.
vínculos que no se pueden desconocer y, de
 Esta es una responsabilidad concreta y esa forma, la situación no se podría enmarcar
clara en una responsabilidad extracontractual
 Esta es una responsabilidad abstracta,
inexistencia de cualquier vinculo anterior
 • Creación de un sistema
SOLUCION
autónomo
responsabilidad civil.
de
 Solucion

 la relación que se forma en la etapa precontractual entre las partes es sui generis, una
relación precontractual, también llamada “precontractual de carácter preparatorio” o derivada de
un contacto social.
 Relación precontractual que tiene como origen un contacto social, NO, un contrato (contractual)
pero tampoco una relacion común ajena (extracontractual)
 No se habla de ni de extra ni contractual, sino precontractual
La naturaleza de la responsabilidad
precontractual en Colombia
 En el derecho colombiano, si bien la doctrina está dividida al respecto, la Sala de Casación
Civil de la Corte Suprema de Justicia se ha manifestado en diversas ocasiones como
partidaria de la tesis extracontractualista.
 Es decir, en la etapa anterior a la celebración del contrato las partes pueden incurrir en
responsabilidad y que esta es de naturaleza extracontractual, pero también ha permitido
que se aplique la responsabilidad contractual, pues esta deriva no solamente de un contrato
sino de la existencia de un vínculo previo
Casos

 Fase de negociación en contratos de obra: En la etapa anterior a la celebración del contrato

las partes pueden incurrir en responsabilidad y que esta es de naturaleza extracontractual.
 En otras oportunidades la Corte ha expresado que la fase precontractual comprende no
solamente la oferta, sino también, según el avance de las negociaciones, una serie de
relaciones y contactos entre las partes que puede dar origen a una relación vinculante, y
por tanto Contractual
Importancia de ubicarla en uno
y otro régimen ?
 Si bien la responsabilidad civil es una sola, subsisten diferencias de distinta naturaleza.
 El relacionado con la prueba de la culpa, si esta se presume o si será necesario probarla,
 La constitución en mora que opera solamente en el ámbito contractual
Conclusión

 La mejor opción debe corresponder al régimen de la responsabilidad civil contractual, pues

los sujetos ya están determinados, se genera entre ellos una relación concreta y tienen la
intención de celebrar un contrato específico.
 En la medida en que exista un vínculo jurídico previo entre las partes se ha considerado
que no se debe aplicar la responsabilidad extracontractual, sino las reglas de la
responsabilidad contractual.
 Es evidente que los deberes que surgen con ocasión de la negociación de un contrato,
aunque no hayan sido expresamente pactados, se entienden derivados de dicho vínculo
 Pero estos elementos deben aparecer claros
 Por que puede generarse ?

 Por la celebración de un contrato inválido

 Por generar una confianza acerca de la celebración del contrato
 Prolongar de forma contraria a la buena fe unas negociaciones que resultarían frustradas
 la falsa representación
 La nulidad del contrato
 La ruptura injustificada de las negociaciones
 El incumplimiento de los deberes colaterales de conducta tales como el deber de coherencia, el
deber de reserva, el deber de información, entre otros
QUE SE REQUIERE

SE REQUIERE LA TRANSGRESIÓN DE LOS DEBERES DE CONDUCTA DE LA

BUENA FE OBJETIVA (ART. 863 C.CO.),

LA CARGA DE OBRAR CON LEALTAD NEGOCIAL Y CONSISTEN EN DEBERES

Deberes de conducta

Lo que las partes esperar de su contraparte o su futuro contratante

1. Deber de confidencialidad de la información expuesta en la negociación,

2. Deber de no abandonar las negociaciones de forma intempestiva o injustificada
3. Deber de no iniciar o mantener negociaciones generando falsas expectativas
Se funda en:

 El precontratante que obra de manera culposa y con su conducta FRUSTRA la

expectativa negocial de la otra parte debe indemnizar los perjuicios causados con su
conducta culposa.
HECHOS Y ACUERDOS GENERADORES
DE LA EXPECTATIVA CONTRACTUAL
 No todo asunto en el cual las partes estén hablando equivale a esta etapa: se requiere, por
lo menos, una etapa más madura.
 Podrían entenderse que estamos en esa etapa precontractual = haya habido estudios,
inversiones de tiempo, contactos, trámites.
 Los hechos que determinan el inicio del período precontractual están sintetizados en la
existencia de una propuesta
 LA PROPUESTA

el período precontractual están sintetizados en la existencia de una propuesta que vincula a quien la
formula, propuesta que tiene dos modalidades:

OFERTA Ò POLICITACIÓN

DESTINATARIO

DETERMINADO O INDETERMINADO

el período se inicia cuando expresa su ACEPTACIÓN

REQUSITOS DE LA PROPUESTA

 ser completa e inequívoca

 debe contener todos los elementos esenciales del contrato.
 Una vez realizada y se tenga conocimiento de ella, tiene carácter obligatorio, de tal manera
que es irrevocable.
 razón por la cual el oferente debe obrar con buena fe exenta de culpa, so pena de
indemnizar los perjuicios causados con su acción, siguiendo los parámetros de la Corte
Suprema de Justicia9 .
LA PROPUESTA

CONCEPTO:
Es un acto jurídico que consiste en la invitación debidamente comunicada que una o más
personas hacen a otra u otras a celebrar un contrato, en la cual se señalan los elementos
esenciales del negocio proyectado.
La diferencia entre oferta y policitación es que la primera está dirigida a una persona o
personas determinadas y la segunda está dirigida a personas indeterminadas.
Cuando hay propuesta ??

Al utilizar el medio de comunicación (verbal/escrito)

y se verifica su ocurrencia, ello determina la iniciación del período precontractual.

Ello para el proponente

Cuando hay propuesta

Al Manifestarse la
ACEPTACION .

Ello para el Destinatario

 ANTES DE LA PROPUESTA

Solo se trata de meras negociaciones preliminares, en las cuales, en

principio, no hay vinculo jurídico alguno
ACEPTACION DE LA PROPUESA

 Es un acto jurídico mediante el cual el destinatario de la oferta manifiesta su intención

clara de aceptarla o de negociarla
 Para que ésta tenga significación en el mundo jurídico, debe COMUNICARSE
 Debe hacerse dentro del plazo estipulado por la ley o convenido por las partes, para que no
se convierta en una nueva oferta – 6 días – o ipso facto si es presencial la oferta
ABANDONO DEL PERIODO PRE
CONTRACTUAL
1. Las que se derivan de la imposibilidad de encontrar o localizar al precontratante.
2. Las que se derivan del actuar a través de la figura de la representación.
3. Las que se derivan de la manifestación expresa y unilateral de uno de los precontratantes
de no desear continuar con las conversaciones.
1.
1. Las que se derivan de la imposibilidad de encontrar o localizar al precontratante.

 El medio de comunicación por el que tenían contacto de repente es ineficaz y no se cuenta

con otro mecanismo para comunicarse.
 No comparecer a los lugares en los cuales se acordó una cita para concretar y/o
perfeccionar el contrato planteado
 2. Las que se derivan del actuar a través de la
figura de la representación

 Tener conocimiento el precontratante a última hora de que el poder conferido por el otro
precontratante a su representante para la suscripción del futuro contrato y todo el proceso de
negociación es insuficiente, o está incompleto.
 La persona jurídica: Debe actuar necesariamente por medio de su representante legal.
 Cuando el representante legal tiene limitantes estatutarias, en razón de la cuantía o la naturaleza
del contrato, y carece de autorización.
 La persona jurídica con la cual se está negociando, sin previo aviso o sin la advertencia al otro
precontratante de que se está adelantando un proceso de fusión, transformación o venta de la
misma, realiza dicha operación, y la nueva empresa resultante de la fusión o la transformación se
niega a continuar con las conversaciones o a perfeccionar el contrato.
 3. Manifestación expresa y unilateral de uno de los
precontratantes de no desear continuar con las
conversaciones
 El precontratante intempestivamente, ya muy avanzadas las conversaciones preliminares, expresa
que no dispone de los recursos económicos suficientes para llevar a cabo el negocio.
 El precontratante intempestivamente, ya muy avanzadas las conversaciones preliminares, expone
no contar con la autorización del Órgano o persona pertinente
 El precontratante intempestivamente, ya muy avanzadas las conversaciones preliminares, aduce
que desapareció para él, el interés de contrata
 ELEMENTOS PARA QUE SE CONFIGURE LA
RESPONSABILIDAD PRE CONTRACTUAL

1. Que se verifique que si existía una etapa pre contractual

2. El precontratante ha obrado con culpa o dolo = sin motivo justificable
3. Que efectivamente se haya causado un perjuicio o daño al precontratante que obró de buena fe =
perjuicios probados –probar el daño

SE DECLRARA RESPONSABLE DE LOS DAÑOS, Y NACE EL DEBER DE INDEMNIZAR

EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD

 Hechos de terceros
 Los hechos de la propia víctima
 El caso fortuito y la fuerza mayor

DEBE PROBARLOS EL QUE ABANDONO

LA ETAPA PRE CONTRACTUAL
RESPONDERÁ TAMBIEN
Si aduce razones que son contrarias a la realidad y son solo excusas para no
perfeccionar el
Finalización del periodo precontractual

 Por ello, debe entenderse la finalización del período precontractual, no solo cuando se ha
perfeccionado el contrato buscado por las partes, sino cuando la propuesta pierde sus
efectos o cuando se ha desintegrado antes de coronar su objetivo.
LOS PERJUICIOS INDEMNIZARLES
POR LA FRUSTRACIÓN DEL NEGOCIO
Declarada la responsabilidad, nace el deber de reparar los perjuicios
DAÑO

El daño es el atentado, puesta en peligro o

menoscabo que sufre un bien jurídico
protegido por la legislación como un bien
social o colectivo